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T E S I S
ABOGADA
TRUJILLO – PERÚ
2022
1
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DEDICATORIA
s
ca
ti
lí
Po
.
CC
y
A mi madre; mi pilar, mi principal motivo, por su
o
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AGRADECIMIENTOS
s
ca
A Dios, por brindarme el temple y fuerza para
ti
continuar con este proceso y culminar una etapa
lí
más de mi vida profesional.
Po
.
CC
y
o
ch
ii
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Po
.
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ch
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De
de
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iii
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RESUMEN
establecida por el Cuarto Pleno Casatorio Civil respecto al precario y las normas que
s
magistrados.
ca
Por lo que, por estas razones se pretende demostrar que lo propuesto mediante
ti
pleno, asemeja el proceso de desalojo por ocupación precaria con un proceso de
lí
Po
reivindicación, estableciendo así una reivindicación encubierta, en la cual se otorga la
.
CC
través de un mecanismo de acción posesoria como lo es el desalojo por precario,
mostrando únicamente el título de dominio, sin este ser poseedor mediato del bien,
y
por lo tanto sin tener una relación jurídica con el demandado, y que para mayor
o
ch
facilidad utiliza un proceso más rápido como es el proceso sumarísimo, en razón del
re
poseedor, cuando lo correcto debería ser que este sea un poseedor mediato, pues es
de
Posesión mediata.
Bi
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ABSTRACT
established by the Fourth Civil Cassation Plenary regarding the precarious occupancy
and the norms that support the eviction of this, are erroneous, generating confusion
s
among the magistrates.
ca
Therefore, for these reasons, it is intended to demonstrate that what is proposed
ti
by the plenary, resembles the process of eviction by precarious occupation with a
lí
Po
process of vindication, thus establishing a disguised vindication, in which the possibility
.
CC
mechanism of possessory action such as the eviction by precarious occupation,
showing only the title of ownership, without being a mediate possessor of the property,
y
therefore without having a legal relationship with the defendant, and that for greater
o
ch
ease uses a faster process such as the summary proceeding, because of the
re
owner, when the correct thing should be that this is a mediate possessor, because it is
de
Key words: Precarious eviction, Claim action, IV Plenary Court, Mediate possession.
bl
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Tabla de contenido
DEDICATORIA ........................................................................................................... i
AGRADECIMIENTOS ................................................................................................ ii
s
ca
RESUMEN ................................................................................................................ iv
ti
ABSTRACT ............................................................................................................... v
lí
I. Introducción ...................................................................................................... 8
Po
1.1. Realidad Problemática .................................................................................. 8
.
CC
1.2. Justificación y Relevancia ........................................................................... 11
y
1.3. Marco Teórico Conceptual .......................................................................... 12
o
ch
1.8.1. General.............................................................................................. 55
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s
ca
2.3 Sujetos De Investigación................................................................................. 57
ti
2.4 Método De Recolección De Datos .................................................................. 57
lí
2.5 Técnicas De Recolección De Datos ................................................................ 58
Po
2.6 Procedimiento ................................................................................................. 59
.
CC
2.7 Consideraciones Éticas Y De Rigor ................................................................ 59
y
III. Hallazgos y Discusión: ................................................................................ 60
o
V. Recomendaciones .......................................................................................... 85
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I. Introducción
s
ca
1.1. Realidad Problemática
ti
El proceso judicial de desalojo por precario, actualmente, ha generado un
lí
problema a nivel jurídico y socioeconómico, pues este proceso de carácter
Po
sumarísimo, como lo prescribe el Código Procesal Civil Peruano, viene vulnerando
.
CC
tanto los principios que rigen los derechos reales, como el de propiedad y posesión,
así como también los principios del Derecho Procesal Civil; lo cual, se puede
y
evidenciar al revisar jurisprudencia que versan sobre este tratamiento jurídico, en este
o
ch
Hoy en día, este tipo de procesos es uno de los más recurridos por su agilidad
De
obtener una resolución favorable. Sin embargo, esta forma de acreditar, dicho
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Siendo así, estos criterios sustentados a nivel jurisprudencial, del precario, por
Todo ello, ha llegado a convertir al proceso judicial de desalojo como tutela del
s
ca
derecho real de propiedad, posesión e incluso contractual, etc.; siendo este un
ti
mecanismo de tutela propio de una acción posesoria que protege exclusivamente a la
lí
posesión mediata respecto a la posesión inmediata. En consecuencia, esto causa
Po
evidente inseguridad jurídica, ya que no se puede establecer una diferenciación clara
.
entre las acciones que tutelan la posesión y el derecho de propiedad, transformando
CC
así al proceso judicial de desalojo en un mecanismo de tutela de este último.
y
La problemática mencionada en los párrafos anteriores se pretendió resolver
o
ch
una regla vinculante sobre la restitución del bien en este caso en específico. No
de
tratamiento que debe tener la precariedad, debido a que este término se aleja de su
te
esencia como forma de poseer un bien de forma libre, proveniente del derecho
io
posesión precaria de forma eminentemente positiva tal como lo prescribe el art. 911
Bi
proceso plenario.
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en casos de procesos de desalojo por ocupante precario sin tratar el fondo los
estaría acorde al sistema jurídico, porque simplemente, este, habría validado que la
s
ca
acción posesoria que se resuelve mediante un proceso judicial de desalojo, sea
ti
idéntica a una que tutela un derecho real.
lí
En ese sentido, el problema radica en el hecho de que una acción que tutela
Po
un mecanismo propio de la posesión, como es el desalojo, sea empleado también
.
como un mecanismo de tutela de la propiedad, con lo cual este último, se ve
CC
beneficiado, pues probaría este derecho y consecuentemente la restitución del predio
y
mediante un proceso sumarísimo.
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estaría vulnerando los principios que rigen el derecho procesal y demás procesos
diseñados para las situaciones jurídicas, que, en este caso, el pleno inobserva y
precaria.
s
ca
precaria ha ocasionado múltiples incongruencias a nivel jurisprudencial, atentando
ti
posteriormente al proceso judicial de desalojo, que por su calidad de sumarísimo solo
lí
se permite pronunciar o probar respecto a medios probatorios únicos al hecho de la
Po
posesión mediata, y que en este caso se convierte en la mejor alternativa para plantear
.
una “acción reivindicatoria encubierta”, habilitando la posibilidad al demandante que
CC
pueda presentar título de dominio, posicionándolo en una situación más favorable
y
respecto al demandado en los procesos de desalojo.
o
ch
doctrina y jurisprudencia ha devenido en ser contradictoria; siendo así que este último
ca
reivindicación, el cual indica la doctrina debe ser resuelto por una vía plenaria; sea
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demuestra a tan solo una lectura del IV Pleno Casatorio Civil, que dentro de este
oportunidad así de que se de cabida a una situación injusta para el poseedor inmediato
del bien, puesto que se está otorgando la posibilidad, a la parte demandante, de probar
ser merecedora del derecho a la posesión mediata con el título de propiedad, cuando
s
ca
claramente este instrumento no es propio para solucionar un conflicto posesorio de
ti
este tipo.
lí
Siendo así, es claro que actualmente nos encontramos frente a una inseguridad
Po
jurídica que debe ser resuelta lo más pronto posible, por lo que la presente
.
investigación es necesaria para poder dilucidar los diferentes términos o conceptos
CC
que envuelven ambos procesos, así como el análisis de la doctrina y la jurisprudencia
y
que enmarca la problemática planteada, para así llegar a una conclusión, y demostrar
o
mediata, por lo que será necesario plantear nuevos criterios a considerarse, para lo
De
Capítulo I: La Posesión
io
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1.1. Introducción
Bi
En el derecho civil no todas las situaciones jurídicas que existen tienen que ser
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constituidas, sin embargo, el derecho las tutela, no al grado de tutela de las situaciones
de derecho, pero sí les da ciertos efectos jurídicos, y eso sucede por su relevancia
s
ca
derechos reales, debemos señalar principalmente que existen dos, las vinculan como
ti
mediante situaciones de hecho y las que vinculan mediante situaciones de derecho.
lí
Las primeras está por excelencia la posesión, la cual es una vinculación
Po
exclusivamente de facto con los bienes, en cambio las segundas están todos los
.
derechos reales en sí, empezando con el derecho real de propiedad. Ambos sistemas
CC
de relaciones con los bienes, dentro del orden jurídico, mantienen diferentes formas
y
en su regulación, por ejemplo, en sus presupuestos o elementos, su forma de
o
valor de suma importancia para el manejo económico de los bienes. El jurista Lodovico
Barassi, afirma: “se debe reconocer, pues, que generalmente el estado de la posesión
de
económicamente es mucho más útil que la vacua titularidad del derecho que
io
como una pérdida de riqueza, como un daño social” Citado en (Valencia Zea A. , 1983,
Bi
págs. 176-177).
Para, (Gonzales Barrón, La posesión precaria, 2014) afirma que la riqueza del
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1.2. Elementos De La Posesión
ti
lí
Para hablar de la definición de la posesión, es necesario considerar
Po
previamente las teorías sobre los elementos de la posesión. Para hablar de los
.
CC
(Teoría Subjetiva) y Ihering (Teoría Objetiva). Friedrich Karl von Savigny postulaba
que los elementos necesarios para que se configure la posesión eran: el corpus y el
y
animus domini. El corpus era considerado el contacto físico con la cosa, podía
o
ch
señor de la cosa. Lo mencionado trae a colación que, para contar con animus domini,
de
no se debe reconocer una situación jurídica mejor respecto a la cosa; por ejemplo, no
o ladrón, pues no reconocen una situación o señorío mejor que ellos en el bien.
bl
Savigny partía de la idea de que primero contamos con el contacto físico con el bien,
Bi
es decir con el corpus; si solo tenía ello es considerado tenedor o detentador del bien,
ya que, para ser considerado posesionario, faltaba aun lo referente al animus domini.
Rudolf Von Ihering consideraba que no es necesario tener dicha distinción entre
corpus y animus; ya que él señalaba que el reflejo del corpus está incluido en ella el
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contacto físico con el bien para ser considerado posesionario, y que, por razones de
ley, se excluía algunas situaciones de hecho para ser llamadas posesiones, ergo, el
(Gonzáles Barrón, 2019) considera que los elementos de posesión son: “el control
s
ca
sobre el bien, voluntariedad, autonomía potencialidad en el uso y disfrute e
ti
irrelevancia del título jurídico”, generando así una definición descriptiva a partir de sus
lí
elementos que la componen, el cual es el punto que pasaremos a continuación.
Po
1.3. Definición
.
CC
La posesión es una institución jurídica compleja que engloba muchas formas
adelante C.C.), el cual define que “la posesión es el ejercicio de hecho de uno o más
re
establecidas en el 923 del CC, las cuales son: el uso, el disfrute, la disposición y la
disfrute, ya que estos son poderes de hecho que tiene el propietario respeto al bien.
Bi
1
El poder de disposición es cuestionable, debido a que es un poder de derecho, y no hecho para que se ejerza mediante la posesión;
lo mismo sucede con la reivindicación, la cual no puede ejercer el posesionario del bien.
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(Avendaño & Avendaño, 2017), es que la posesión puede ser legítima e ilegítima, es
decir acorde al derecho, o contraria a ella, respectivamente; por ejemplo, el caso del
s
ca
trata de un poder o relación de hecho, en la cual se prescinde de la existencia de un
ti
derecho” (pág. 72). (Serrano Alonso & Serrano Gómez, 2005) afirma que la posesión
lí
“el poder o señorío efectivo sobre una cosa o un derecho de contenido patrimonial con
Po
independencia de que se sea o no titular de algún derecho sobre ella” (pág. 168).
Asimismo, (Mariani de Vidal, 2009), nos dice que: “se comporte como titular de un
.
CC
derecho real; es decir, cuando se conduzca con respecto de la cosa como si tuviera
y
un determinado derecho real sobre ella, con independencia de que lo tenga y aunque
o
(Gonzáles Linares, 2012) es “el derecho real que establece una relación directa
re
De
y efectiva del poseedor con los bienes (relaciones reales), con el objeto de obtener
beneficios de su utilidad económica” (pág. 175); y por último para (Gonzáles Barrón,
de
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En este punto trataremos sobre los momentos que pasa la posesión. Este punto
s
distintas formas de adquisición.
ca
1.4.1. Adquisición De La Posesión
ti
lí
La adquisición o nacimiento de la posesión, según nuestra ley civil, son de dos
Po
formas: unilateralmente y bilateralmente. Para (Varsi Rospigliosi, 2019): “La posesión
se adquiere cuando se tornan posibles los hechos que permiten su ejercicio” (pág.
.
CC
90); la regulación de las adquisiciones está en el artículo 900 del C.C. el cual menciona
y
las dos formas de adquisición, la bilateral o tradición, y la originaria o unilateral.
o
con la voluntad del adquirente (Valencia Zea & Ortiz Monsalve, 2012). Nuestro Código
te
la cual es la entrega del bien del tradens (transferente) al accipiens (adquirente). Esta
forma de regulación está dada en el artículo 901 del C.C., el cual norma que “la
tradición se origina por la entrega del bien a quien debe recibirlo o a la persona
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designada por él o por la ley y con las formalidades que ésta establece”. La tradición
dentro del ordenamiento jurídico civil, se manifiesta de tres formas: La tradición real,
que es la entrega del bien de mano a mano (artículo 901 del C.C.), la tradición ficta o
ficticia, el cual no hay una entrega de mano a mano (artículo 902 del C.C.), esta se
subdivide en tradición brevi manu y constituto posesorio (inciso 01 artículo 902 del
s
ca
C.C.) y la “cesión de la pretensión de entrega o de restitución” (inciso 02 artículo 902
ti
del C.C.), y por último la tradición documental (artículo 903 del C.C.)
lí
1.4.2. Conservación De La Posesión
Po
La posesión se conversa a partir de que el poseedor no pierda la injerencia
.
respecto al bien. Es por ello que el artículo 904 del C.C., norma que la posesión no se
CC
pierde por actos hechos de naturaleza pasajera; esto quiere decir que:
y
Si el evento que impide el contacto físico con el bien deja de ser pasajero y se
o
ch
control del bien (el ladrón que arrebata el celular o los usurpadores que
misma por parte de dicho tercero. (Pasco Arauco, 2020, pág. 101)
io
bl
para (Varsi Rospigliosi, 2019) “como poder de hecho, la posesión se extingue cuando
se tornan imposibles los hechos que permiten su ejercicio” (pág. 102). La pérdida o
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bilateral, esto es, a través de la tradición, que causa la pérdida de la posesión para
s
ca
(Gonzáles Barrón, 2019, pág. 562)
ti
Como se señaló, la pérdida de posesión voluntaria puede ser dada por la
lí
tradición del bien, esta está regulada en el artículo 922 del C.C. inciso 01, y se refiere
Po
que quien trasfiere la posesión del bien (tradens), la pierde, mientras el adquirente
.
(accipiens) inicia la posesión del bien; también, otra forma de extinción de la posesión
CC
es el abandono (artículo 922, inc. 02 del C.C.), el cual se afirma que el abandono
y
“supone la dejación de la cosa con el ánimo de hacer que se pierda el señorío que se
o
tenía sobre la misma, siendo indiferente, que como res nullius, vuelva o no a ser
ch
posesión del bien, mueble o inmueble, ya no queda dentro “del ámbito de poder fáctico
de
del poseedor”, sin que este haya prestado voluntad para ello (Gonzáles Barrón, 2019).
ca
Así, podemos encontrar las figuras de cosa extraviada, como las reguladas en el
te
Código Civil, inciso 3 y 4 del artículo 922 del C.C., “ejecución de resolución judicial y
io
mediata e inmediata, la posesión legítima e ilegítima (de buena o mala fe), la posesión
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1.5.1.1. Definición
s
ca
La posesión mediada e inmediata está regulada en el artículo 904 del C.C. Esta
ti
clasificación de posesión según (Varsi Rospigliosi, 2019) “Son dos los poseedores
lí
respecto de un mismo bien. El vínculo de los sujetos y el objeto se desarrolla en una
Po
línea paralela y se interrelacionan ambos con el bien, cada cual acorde con su
.
CC
respectiva posición y estado” (pág. 55).
poseedor inmediato, sin perder todo el ligamen que tiene respecto al bien, en
re
que, sin desvincularse totalmente con el bien, otorga a una persona (natural o jurídica)
Bi
facultades de uso y disfrute (dependiendo la naturaleza del título, sea real o personal)
por un determinado tiempo, y llegado el termino final, se le debe restituir dicho bien.
El poseedor inmediato o directo, se refiere a aquel poseedor quien recibió el bien por
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parte del poseedor mediato, por un determinado tiempo, y el cual, al finalizar la misma,
debe entregarlo al poseedor mediato. Así, “el sujeto A entrega el bien al sujeto B, con
el fin que este lo use o disfrute en forma temporal, por virtud de una relación jurídica
s
ca
poseedores. El que recibe el bien es el poseedor inmediato o intermediario posesorio;
ti
mientras que el tradens, es decir, quien realizó la tradición y tiene el derecho de exigir
lí
la devolución, es el poseedor mediato. Puede considerarse como intermediarios de la
Po
posesión al usufructuario, al arrendatario, al comodatario, al precario, etc”. (Gonzales
.
Barrón, La posesión precaria, 2014, págs. 90,91)
CC
La doctrina afirma que la posesión mediata e inmediata, es una posesión divida
y
en funciones, “uno de los aspectos que contribuye a aclarar en gran medida el tema
o
diverso. Así, el poseedor mediato puede ser, además, poseedor propio o también es
te
posible que sea poseedor ajeno. En consecuencia, se trata de analizar cada situación
io
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El título jurídico: “El título jurídico que otorga el poseedor mediato al inmediato
s
ca
títulos de naturaleza personal, podemos encontrar el arrendamiento o el comodato”.
ti
La relación jurídica: Este es un elemento de suma importancia producto del
lí
título jurídico, pues entre el poseedor mediato e inmediato debe existir,
Po
necesariamente una relación jurídica. Es decir, ambas partes contractuales,
.
mantienen dentro de ella derechos, deberes y obligaciones pactadas; siendo lo más
CC
importante que al momento de finalizada la relación, es poseedor inmediato restituya
y
la posesión efectiva del bien, al poseedor mediato.
o
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Así para el jurista (Gonzáles Barrón, 2019): “El poseedor legítimo es aquel que
Código-, pero que requiere ser válido y eficaz. Este tipo de posesión constituye el
s
ca
simple ejercicio de un derecho subjetivo; por tanto, los alcances y limitaciones de la
ti
posesión legítima son exactamente los mismos que los del derecho subyacente al
lí
estado posesorio. Así, el poseedor legítimo “como arrendatario” o el poseedor legítimo
Po
“como propietario” tienen los derechos y obligaciones propias de la relación
.
obligacional arrendaticia o los de la propiedad” (págs. 471,472).
se tiene sin título, título nulo o cuando se otorgó por persona que no tenía facultades
re
sobre el bien o que no lo tenía para transmitirlo. Asimismo, sostiene respecto al caso
De
de invalidez por nulidad, “el negocio jurídico no produce efecto alguno, y la nulidad es
de
meramente declarativa, por tanto, si el título es nulo, el poseedor será ilegítimo”, y por
poseedor será considerado legítimo para todo efecto, salvo que se declare
bl
Así pues, la posesión ilegítima se refiere aquella posesión el cual el título que
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“Posesión ilegítima de buena fe: La cual, como señala el artículo 906, es aquella
hecho o de derecho; así, dicha buena fe dura mientras las situaciones permitan al
poseedor creer que posee conforme al orden jurídico o hasta que sea citado en juicio,
si la resulta fundada la demanda. El efecto principal es que el poseedor hace suyo los
s
ca
frutos.
ti
La posesión ilegítima es de mala fe cuando conocía la ilegitimidad de su título
lí
que ostenta en su posesión. El principal efecto jurídico es que el poseedor responde
Po
de la pérdida o deterioro del bien, así sea por caso fortuito o fuerza mayor, salvo que
.
se haya producido en poder de su titular; asimismo, el poseedor de mala fe está
CC
obligado a entregar los frutos percibidos, distinto al poseedor de buena fe”.
y
1.5.3. Posesión Precaria
o
ch
Código Civil, el cual norma que: “La posesión precaria es la que se ejerce sin título
De
alguno o cuando el que se tenía ha fenecido”. Esta forma de posesión, la cual está
de
Para (Gonzáles Barrón, 2019): “El art. 911 define al poseedor como aquel que
ca
te
proceso, solo en teoría, más sencillo” (pág. 495); como podemos notar, el jurista ya
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hace mención al problema que tiene la definición de dicha norma, es por ello que será
1.5.4. Coposesión
s
coposesión cuando dos o más personas poseen un mismo bien conjuntamente. Cada
ca
poseedor puede ejercer sobre los bienes actos posesorios, con tal que no signifiquen
ti
la exclusión de los demás”; así, “es poseer de forma conjunta un bien, sin excluirse el
lí
uno al otro. De allí la justificación del prefijo -co-, que indica unión o colaboración.
Po
Todos comparten todo el bien” (Varsi Rospigliosi, 2019, pág. 67).
.
CC
1.6. Efectos De La Posesión y
Existe polémica si la posesión como situación de hecho, genera efectos
o
jurídicos, pues solo se considera que la posesión tiene efectos jurídicos a partir de
ch
re
relación con otras instituciones reales, como por ejemplo la propiedad; sin embargo,
De
el Código Civil no considera dicha hipótesis, pues sí existen efectos jurídicos propios
2.1. Introducción
bl
dividida, a grosso modo, de manera bipartida; pues por un lado tenemos a las
personas que tienen potestades reconocidas por el orden jurídico, cualquiera sea su
naturaleza, y por otro lado tenemos al conjunto de personas que tiene vínculo con sus
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bienes, sin contar con poderes reconocidos. Respecto al primer grupo de personas,
etc., en definitiva, todo aquel que tiene un título jurídico sin ningún supuesto de
personas que tienen una relación de hecho con sus bienes. Dicha relación de hecho,
s
ca
o llámese posesión, puede ejercerse, como se señaló en apartados anteriores,
ti
independiente que sea tenga título o no en el bien. Así, un propietario puede o no ser
lí
poseedor, empero, un usurpador necesariamente debe ser poseedor; la diferencia de
Po
uno y otro es que el propietario que no posee el bien, aún cuenta con su instrumento
.
de tutela más importante que lo puede hacer valer ante los órganos jurisdiccionales,
CC
esto es el derecho real de propiedad. En cambio, el usurpador que pierde la posesión
y
(entiéndase que está fuera del plazo para demandar interdictos), ya no tiene otro
o
relación respecto a los bienes, los títulos jurídicos (entiéndase como derechos de
2.2. Definición
bl
Bi
“La propiedad es el poder jurídico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un
bien. Debe ejercerse en armonía con el interés social y dentro de los límites de la ley”.
El derecho de propiedad es la mayor facultad que tienen las personas que los bienes,
26
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derecho de propiedad está en el campo abstracto, y no en los hechos; es por ello que
propiedad es un poder jurídico, el más amplio y completo que las personas pueden
tener, en virtud del cual un bien o conjunto de bienes, ya sean corporales – cosas – o
s
ca
incorporales – derechos, quedan sometidos de manera absoluta al señorío de la
ti
persona. Este señorío pleno se ve reflejado en las facultades que tiene la persona
lí
sobre sus bienes, que son todas las posibles” (Avendaño & Avendaño, 2017, pág. 57).
Po
2.3. Características
.
CC
Para (Álvarez Caperochipi , 2015) la propiedad tiene las características de: “(i)
ser el señorío más pleno sobre los bienes, teniendo como límites su función social
y
determinado por ley; (ii) es un derecho abstracto y elástico, es abstracto pues
o
ch
perpetuo, ya que los demás derechos reales que restringen la propiedad son
de
derecho que restrinja, sea real o personal, debe ser probado en su contenido en lo
ca
abuso del derecho; y por último (v), el propietario tiene derecho a hacer suyos los
Bi
27
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El artículo 923 del Código Civil Peruano Vigente “La propiedad es el poder
jurídico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en
armonía con el interés social y dentro de los límites de la ley”. El Código Civil “define
s
a la propiedad por la reunión de cuatro facultades: uso, disfrute, disposición y
ca
reivindicación. Esto no significa que las facultades del propietario sean solo esas. Son
ti
todas las posibles. El contenido del derecho de propiedad está delimitado no tanto por
lí
las facultades que confiere a su titular, sino por los límites que se imponen a su
Po
ejercicio. Es insuficiente decir que el propietario tiene mayores facultades sobre sus
.
bienes, si no se dice cuáles son los límites a dichas facultades” (Avendaño &
CC
Avendaño, 2017, pág. 58). Según (Gonzáles Linares, 2012), refiriéndose al derecho
y
de propiedad: “es el derecho real por antonomasia que tiene por objeto los bienes de
o
ch
materiales de usar, gozar, los jurídicos de disponer y reivindicar el bien, sin más
De
limitaciones que las establecidas por la Constitución y las leyes” (pág. 332).
de
Los modos de adquisición se refieren los hechos o actos jurídicos por los cuales
io
“principio nemo plus iuris ad alium transferre potest quam ipse haberet”, es decir, nadie
da más derecho del que tienes. La forma que puede manifestar es mediante tres
28
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supuestos: (i) adquisición derivada traslativa, la cual el titular anterior, transfiere todas
las facultades que tenía (en este caso todo el derecho de propiedad), por ejemplo,
todos los actos jurídicos o contratos traslativos de propiedad; (ii) adquisición derivada
constitutiva, esta forma se refiere a la creación de un derecho real menor por otro
derecho real mayor, por ejemplo, el propietario constituye un derecho real de usufructo
s
ca
sobre el bien; y por último (iii) el hecho jurídico de la muerte, la cual genera la
ti
transferencia legal mediante la sucesión hereditaria. Así, como señala (Varsi
lí
Rospigliosi, 2019): “ (…) hay un antecesor que transfiere su dominio (tradición,
Po
sucesión mortis causa). Pasa de un sujeto a otro por medio de un acto jurídico. De un
.
tradens a un accipiens. El primero (transferente) transfiere al segundo (adquirente)”
CC
(pág. 207).
y
2.5.2. Modo De Adquisición Originaria
o
ch
derecho anterior; ergo, “si el bien es res nullius, es decir sin dueño anteriormente, no
De
puede ser adquirida sino por este modo originario. Asimismo, si aquel lo ha tenido,
del titular anterior, pudiendo incluso estar en contradicción con el del titular del derecho
ca
3.1. Introducción
Bi
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quo dentro de la sociedad, pues, evita que las personas, en su relación con los demás,
acción que puede ejercer el poseedor mediato al inmediato para que este restituya la
s
ca
posesión efectiva del bien. Así, (Gonzales Barrón, La posesión precaria, 2014),
ti
sostiene que
lí
“El antiguo juicio de desahucio, propio de las leyes de enjuiciamiento
Po
españolas, y que fue trasplantado a nuestro país con ese mismo nombre
.
(Código de Procedimientos de 1911) y luego con el de desalojo (Código
CC
Procesal Civil de 1993), ha sido moldeado prácticamente para efectos
y
de las relaciones entre arrendador y arrendatario, esto es, para la tutela
o
ch
30
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en la restitución del bien que fue dado por contrato al poseedor inmediato, cuanto este
s
ca
“El resultado de tal intento heroico no es otro que de la sencillez legal se
ti
ha pasado a un verdadero caos jurisprudencial, pues, sus actuales
lí
contornos implican un grave atentado contra la seguridad jurídica y, por
Po
ello, también, un déficit de justicia que el sistema institucional debe
.
corregir y enrumbar. En efecto, la situación actual es claramente
CC
desesperanzadora, pues nadie sabe a ciencia cierta qué es un ocupante
y
precario. No está delineado en la doctrina, ni en los Tribunales, ni
o
agua por todos lados, y no podrá mantenerse en pie por mucho más
de
tiempo. Buen ejemplo de ello son las constantes idas y venidas (un día
ca
31
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s
ca
mientras que la segunda necesita solo un proceso sumario que actúe la
ti
regla de posesión (art. 921 CC)”. (Gonzáles Barrón, 2019, pág. 496)
lí
3.2. Concepto
Po
La acción posesoria del desalojo es una acción el cual estrictamente tutela la
.
CC
posesión (como sucede con los interdictos), empero dicha posesión que tutela, no se
cuando medie una relación jurídica entre las partes en cuya virtud el demandado se
ca
halla obligado a restituir el bien a requerimiento del actor, sino también en el caso de
te
io
32
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3.3. Causales
Respecto a este punto, las normas pertinentes son aquellas que señalan
cuando se pone fin a la posesión legítima. Así, “el vencimiento del plazo (convencional
s
o legal) del contrato respectivo (por el que se otorgó el uso, usufructo o la posesión
ca
del bien materia de desalojo)” (pág. 207).
ti
lí
3.3.2. Desalojo Por Falta De Pago
Po
Respecto a este punto, (Hinostroza Minguez, 2017): “La falta de pago de la
.
retribución o renta acordada por las partes por el uso, usufructo o la posesión del bien
CC
materia de desalojo. Al respecto, cabe señalar que, del segundo y tercer párrafos del
y
artículo 585 del Código Procesal Civil, se desprende lo siguiente: a) quien demanda
o
proceso único de ejecución, debiéndose destacar que, según el inciso 9) del artículo
ca
688 del Código Procesal Civil, se puede promover ejecución en virtud del título
te
requisito contemplado en el inciso 3) del artículo 85 del Código Procesal Civil, numeral
33
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inciso 3) requiere, por lo general, que las pretensiones sean tramitables en una misma
s
causal de desalojo.
ca
Para (Parra, 1956): “La posesión precaria consiste en usar una cosa
ti
conociendo que es ajena (sic) sin intención de apropiársela. El término precario viene
lí
de la voz latina prex, que significa ruego” (pág. 75).
Po
Para (Musto N. J., 1981): “La precariedad implica precisamente la inestabilidad,
.
CC
o posibilidad de revocación unilateral y ad nutum, por la parte que ha concedido o
y, por ende, la falta del 'jus ad interdicta' en las relaciones de que es comprensiva”
De
(pág. 387); asimismo menciona más adelante: “La 'posesión precaria' no es posesión
de
viciosa ni es posesión sino simple tenencia de la cosa; sólo será posesión viciosa, con
ca
o sin vicio frente al adversario -éste puede ser inclusive un tercero- si media una
te
intervención del título de detentación, en cuyo caso nacerá una posesión viciada por
io
'abuso de confianza' respecto del verdadero poseedor” (Benedetti, 1976, pág. 437).
bl
Para (Segura Sanchez, 1962): “El precario queda reducido a una peculiar
Bi
tolerancia del propietario o poseedor real y sin vínculo jurídico alguno del que puedan
34
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que es revocable a voluntad del que le ha concedido ese derecho. El precarista, por
s
ca
lo tanto, ocupa la cosa a raíz de un acto de liberalidad o tolerancia por parte de su
ti
dueño y sin plazo alguno, razón por la cual este último puede requerir la devolución
lí
en cualquier momento. Entre otros casos, se ha calificado tenedor precario, con la
Po
consiguiente obligación de restituir, a quien le fue negada por sentencia judicial la
.
pretendida calidad de inquilino, aunque se presuma que medió conformidad del
CC
propietario con respecto de la ocupación de la cosa durante el tiempo anterior a que
y
se refiere el fallo; al titular de una locación extinguida a raíz de la declaración de
o
Para (Latour Brotons, 1959): “El precario es una simple situación posesoria que
de
autoriza a disfrutar o usar un inmueble ajeno gratuitamente, bien por mera liberalidad
ca
o simple tolerancia del titular de la posesión real, hasta tanto se manifieste por éste su
te
voluntad de poner término a esa situación” (pág. 1070), asimismo señala: “El precario
io
no es más que una simple situación posesoria, ya que no tiene más fundamento, razón
bl
o causa de existir que la que le presta la mera liberalidad o la simple tenencia del
Bi
poseedor real. En consecuencia, quedan fuera de la órbita del precario todos aquellos
35
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comodato, etc. Se trata pues de una simple situación de hecho, de una simple relación
física y material que opera directamente entre el tenedor o poseedor y la cosa que es
s
ca
relación contractual de una causa de extinción de tal relación para calificar de
ti
precarista al que continúa poseyendo la cosa en tiempo posterior al en que incidió la
lí
causa de extinción. Dada la tesis biológica del contrato, la cualidad originaria del que,
Po
por contrato, tenía derecho a poseer, se proyecta después de la interferencia de la
.
causa de extinción hasta tanto se llegue a la total consumación de las últimas
CC
consecuencias de la relación contractual. Tal ocurre, por ejemplo, con el
y
arrendamiento: no puede decirse que el arrendatario se convierta en precarista desde
o
aquél continúa poseyendo; su posesión, a partir del momento indicado, será precaria,
re
si se quiere, pues depende del ejercicio del titular de la posesión real de la acción de
De
(Latour Brotons, 1959, pág. 1071). Y, por último, “Es la misma que se da entre especie
te
y género: toda posesión en precario supone posesión precaria, pero no toda situación
io
interferencia, y cuyo efecto extintivo se proyecta hacia el futuro hasta que se produzca
36
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(...). La acción que el poseedor real tiene para la recuperación de la posesión deriva
s
ca
propia tolerancia” (Latour Brotons, 1959, pág. 1076).
ti
3.4. Proceso Sumarísimo De Desalojo
lí
Po
3.4.1. Definición
.
CC
a la normatividad procesal que abarca dicho proceso, centrándonos especialmente en
y
la vía procedimental y la prueba en el proceso de desalojo. Así, “el juicio de desalojo
o
1957, pág. 155). También, “es aquel que tiene por objeto una pretensión tendiente a
De
recuperar el uso y goce de un bien inmueble que se encuentra ocupado por quien
de
carece de título para ello, sea por tener una obligación exigible de restituirlo o por
ca
del arrendatario, que le hace desear poner fin al contrato de arrendamiento” (pág. 25).
Bi
Para (Palacio, 1994) “La pretensión de desalojo sólo implica la invocación, por parte
del actor, de un derecho personal a exigir la restitución del bien, de manera que
derecho de propiedad o de posesión que puedan arrogarse las partes” (pág. 78).
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que éste aporte elementos probatorios que, prima facie, acrediten la verosimilitud de
s
ca
debate relativo a la naturaleza de la posesión, ya que la sentencia que se dicte en
ti
aquél no hace cosa juzgada sobre el punto y el actor sólo puede entonces hacer valer
lí
su eventual mejor derecho mediante la vía de los interdictos o de las pretensiones
Po
posesorias o petitorias. A la inversa, en la hipótesis de que el demandado no haya
.
producido prueba alguna acerca de la posesión, la sentencia favorable al actor no es
CC
obstáculo para que aquél se valga posteriormente de la mencionada vía” (Palacio,
y
1994, págs. 97,98)
o
Para (Gonzáles Barrón, 2019): “El desalojo es una acción posesoria en la que
ch
re
se hace efectiva la situación jurídica del poseedor mediato que exige la restitución del
De
bien frente a uno inmediato (art. 586 CPC). Se trata de un instrumento sumario de
embargo, la tesis judicial de precario, permite una perversión, pues el desalojo termina
te
propietarias. Esta solución contraviene los artículos 921 y 923 CC. En efecto, el
bl
concepto judicial dice que el precario puede ser un invasor o cualquier sujeto sin título,
Bi
aunque posea en concepto de dueño (art. 911 CC). Pues bien, esta tesis desarticula
38
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demandante frente al supuesto precario; sin embargo, ello se hace con limitación de
debate respecto a la propiedad, ni siquiera entre las mismas partes; y ello en virtud,
s
ca
reiteramos, de la anotada cognición limitada del proceso. Siendo así, el demandante
ti
de un desalojo puede vencer por efecto de la prueba preliminar de la propiedad, no
lí
obstante, luego podría terminar perdiendo una reivindicatoria o prescripción
Po
adquisitiva. Por tanto, la mayor incoherencia se encuentra en reconocer que el
.
demandante puede invocar la propiedad a su favor (mediante título), pero se rechaza
CC
que el demandado haga lo propio, pues en ese caso se dice: tiene expedita la vía
y
pertinente. Nótese lo absurdo del argumento, pues uno sí se vale del sumario para
o
sumario para decidir el dominio (solución correcta), o en todo caso ambos podrían
De
hacerlo (solución que crearía desorden y una gran inseguridad por las limitaciones
de
estructurales del proceso de desalojo, pero tendría cierta coherencia). En todo caso,
ca
496-498).
39
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3.4.2. Finalidad
al poseedor mediato, sin contener una litis que declare un derecho, sea real o no, pues
vía procedimental propia. Así, como señala Moreno Mocholi: “su naturaleza posesoria,
s
ca
dada la finalidad de efectividad inmediata, sin aspiraciones de declaración de
ti
derechos -que, por otra parte, no pueden prejuzgarse en el juicio de desahucio- y la
lí
restitución del contenido posesorio, último fin de la acción de nuestro estudio” Citando
Po
en (Hinostroza Minguez, 2017, pág. 203).
.
3.4.3. Objeto De Debate
CC
El objeto del proceso de desalojo es que, por tener una relación jurídica
y
personal obligacional o de crédito, el poseedor quien cedió la posesión, solicita su
o
ch
restitución por las causales correspondientes; así: “la pretensión de desalojo sólo
re
implica la invocación, por parte del actor, de un derecho personal a exigir la restitución
De
del bien, de manera que excede el ámbito del proceso analizado toda controversia o
de
partes” (Palacio, 1994, pág. 78); a su vez menciona: “En el juicio de desalojo se halla
ca
alega su calidad de poseedor, siempre que éste aporte elementos probatorios que,
Bi
ya que la sentencia que se dicte en aquél no hace cosa juzgada sobre el punto y el
actor sólo puede entonces hacer valer su eventual mejor derecho mediante la vía de
40
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s
ca
Conforme al artículo 547 del Código Procesal Civil: “Son competentes para
ti
conocer los procesos sumarísimos indicados en los incisos 2) y 3), del artículo 546,
lí
los Jueces de Familia. En los casos de los incisos 5) y 6), son competentes los Jueces
Po
Civiles. Los Jueces de Paz Letrados conocen los asuntos referidos en el inciso 1) del
.
artículo 546. En el caso del inciso 4) del artículo 546, cuando la renta mensual es
CC
mayor de cincuenta Unidades de Referencia Procesal o no exista cuantía, son
y
competentes los Jueces Civiles. Cuando la cuantía sea hasta cincuenta Unidades de
o
ch
Referencia Procesal, son competentes los Jueces de Paz Letrados. En el caso del
re
inciso 7) del artículo 546, cuando la pretensión sea hasta diez Unidades de Referencia
De
del artículo 24 del Código Procesal Civil, además del Juez del domicilio del
io
del demandante, el Juez del lugar en que se encuentre el bien o bienes. Si la demanda
Bi
versa sobre varios inmuebles situados en diversos lugares, será competente el Juez
de inmuebles, con firmas legalizadas ante notario público o juez de paz (en aquellos
41
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lugares donde no haya notario público), que contengan una cláusula de allanamiento
a futuro del arrendatario, para la restitución del bien por conclusión del contrato o por
resolución del mismo por falta de pago, será competente para conocer la solicitud de
restitución del inmueble materia del contrato el Juez del lugar donde se encuentra
dicho inmueble. Ello se colige del artículo 594 -parte pertinente- del Código Procesal
s
ca
Civil” (pág. 211).
ti
3.4.5. Legitimidad Activa
lí
El artículo 586 del C.P.C., estipula que “tienen legitimación activa para poder
Po
demandar: el propietario, el arrendador, el administrador y todo aquel que considere
.
tener derecho a la restitución de un predio, salvo aquellos que tienen legitimación
CC
activa para para los interdictos. Como podemos notar, la legitimación activa es del
y
propietario, es decir, se puede entender que basta su legitimación de la misma sea a
o
ch
título de dueño para que proceda el desalojo; no obstante, esto no es así”, a decir de
re
(Palacio, 1994):
De
escritura. Con mayor razón no se halla legitimado para interponer la pretensión que
que se le haya entregado la posesión del inmueble. (...) c) Cuando media contrato de
42
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carácter, con prescindencia de que sea o no propietario del inmueble, porque en tal
caso el derecho de dominio resulta ajeno a la causa de dicha pretensión. (...) d) Quien
s
ca
precario del inmueble, aunque si el demandado invoca y prima facie prueba su calidad
ti
de poseedor, la demanda (...) no puede prosperar. e) (...) El usufructuario tiene
lí
legitimación para interponer la pretensión de desalojo contra el inquilino o intruso, sin
Po
que para ello se requiera el concurso del nudo propietario. f) (...) Corresponde
.
reconocerle (al usuario) legitimación procesal para interponer la pretensión de
CC
desalojo contra el inquilino (...) con mayor razón debe considerárselo legitimado para
y
reclamar el desalojo de un intruso. g) Lo mismo que sucede en el caso del locador, el
o
comodante hállase legitimado para deducir la pretensión que nos ocupa con
ch
Conforme al artículo 586 del C.P.C. los demandados pueden ser: “el
ca
restitución del bien. Asimismo, no tendrá legitimidad pasiva, conforme al artículo 588
io
del mismo cuerpo de leyes, si el emplazado acredita no ser poseedor, sino que sólo
bl
43
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salvo que quien demande sea el poseedor con quien mantiene la relación de
subordinación”.
s
requisito de que la obligación de restituir resulte de la demanda en forma
ca
nítida y sea además actual, real y concreta, debiendo en consecuencia
ti
recurrirse previamente a un proceso plenario cuando aquella obligación
lí
sea meramente potencial o abstracta. De allí que mediando por ejemplo
Po
entre las partes un contrato de compraventa, el proceso de desalojo no
.
resulta la vía apropiada para debatir la interpretación acerca del
CC
cumplimiento de sus cláusulas o la nulidad o rescisión del convenio. Se
y
ha decidido, sin embargo, que es viable el juicio de desalojo si en el
o
ch
procede la ejecución del fallo por la vía del lanzamiento”. (págs. 79-80).
te
io
bl
El artículo 587 del C.P.C. norma que, si el bien es ocupado por un tercero
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s
ca
3.4.8. Admisibilidad
ti
Según el artículo 551 del C.P.C. norma: “El Juez, al calificar la demanda, puede
lí
declarar su inadmisibilidad o improcedencia, con arreglo a lo dispuesto por los
Po
Artículos 426 y 427, respectivamente. Si declara inadmisible la demanda, concederá
.
al demandante tres días para que subsane la omisión o defecto, bajo apercibimiento
en caso es distinta. Si el bien no tiene numeración para que sea identificado, quien
ca
En el inciso 1) del artículo 559 del Código Procesal Civil, norma que en estos
bl
2
Esto es: “Excepcionalmente, en cualquier momento el Juez por resolución debidamente motivada, puede separar del proceso a
un tercero legitimado, por considerar que el derecho o interés que lo legitimaba ha desaparecido o haber comprobado su inexistencia”
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del bien inmueble de que se trate, así como la de evitar la inserción de pretensiones
celeridad que debe presidir la sustanciación del juicio de desalojo, tanto más cuanto
s
ca
través de la acumulación de procesos. Es obvio, por lo demás, que el criterio al que
ti
adherimos se halla exclusivamente referido a la demanda reconvencional interpuesta
lí
en el proceso de desalojo, y no se extiende a los supuestos en que la pretensión
Po
originaria revista otro carácter. En consecuencia, si esta última tiene por objeto, v.gr.,
.
la declaración de validez del pago por consignación de los alquileres, o, en general,
CC
cualquier pronunciamiento relacionado con alguna cuestión originada en la locación
y
de inmuebles, el demandado puede reconvenir por desalojo” (Palacio, 1994, págs.
o
104,105).
ch
re
El artículo 591 del C.PC. norma: “Si el desalojo se sustenta en la causal de falta
tiene que ver más que todo con la cuestión de la legitimidad). - La configuración o no
bl
por las partes; vencimiento del plazo -convencional o legal- del contrato por el que se
otorgó la posesión, el uso o el usufructo del bien; posesión precaria de éste; etc.” (pág.
225).
46
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posesorio, pero hace cosa juzgada acerca del desahucio, sin que el inquilino pueda
reabrir discusiones en otro juicio” (pág. 183); en el mismo sentido, (Palacio, 1994): “no
s
ca
implica prejuzgamiento acerca de la posesión o del dominio, de manera que tanto el
ti
actor cuya demanda es rechazada cuanto el demandado condenado a desalojar
lí
pueden posteriormente lograr, a través de la interposición de una pretensión posesoria
Po
o petitoria, el pronunciamiento de un fallo que disponga la restitución del bien. El hecho
.
de que tales pretensiones tengan una naturaleza distinta a la de desalojo, y no aspiren
CC
a una revisión de lo decidido en el juicio anterior, no impide la obtención de un
y
resultado diferente al alcanzado en ese juicio, ya que, en definitiva, experimenta una
o
transformación la cuestión relativa al uso y goce del bien discutido” (pág. 84). Como
ch
re
podemos ver, ambos coinciden que en la sentencia no tiene por qué ventilarse el
De
pasaremos a explicar.
de
4.1. Introducción
io
un bien”, pues a partir de ella goza el derecho de poder recuperar su bien ante
Bi
cualquier persona que lo tenga a su “disposición”. Para (Puig Peña, 1976): “Una de
47
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propiedad, pues si el Estado reconoce al propietario del bien sin que este puede tener
s
ca
alguna medida de recuperar el mismo ante posibles invasiones de sus tierras, este
ti
derecho devendría en inútil, y solo será mera declaración de titularidad. Así, la
lí
reivindicación es sobre todo un mecanismo de seguridad que cubre al derecho real
Po
más amplio e importante, la propiedad, pues a partir de este derecho se configurar los
.
demás derechos reales, como el usufructo, superficie, servidumbre, uso, y más.
CC
En consecuencia, en este capítulo trataremos lo referente a la definición de
y
reivindicación, sus presupuestos para su procedencia, y sobre todo la dicotomía que
o
ch
4.2. Definición
de
es: “la acción real por excelencia que lo ejerce un propietario no poseedor, a un
te
48
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s
ca
claramente de la acción meramente declarativa, que no requiere que el
ti
demandado sea poseedor, y tiene como finalidad obtener la declaración
lí
de que el actor es propietario de la cosa”. (Puig Peña, 1976, pág. 87)
Po
Para el (Gonzales Barrón, La propiedad y sus instrumentos de defensa, 2017),
.
define a la acción reivindicatoria “como el instrumento típico de protección de la
propiedad de todo tipo de bienes, muebles o inmuebles 3, por cuya virtud, el juez
CC
y
comprueba la propiedad del actor, y, por consiguiente, dispone que se le ponga en
o
posesión del bien (art. 923 del CC). Nótese que, en este caso, el titular del derecho
ch
re
sufre la lesión por hecho ajeno, pero sin que llegue a desaparecer el objeto, por lo que
De
el medio de protección persigue reponer las cosas al estado anterior 4, lo cual implica
recuperar el bien de manos de cualquier tercero, sea que cuente con título o no” (pág.
de
35).
ca
reivindicatoria declara la propiedad, con efectos frente a todos, aunque solo hayan
io
sido partes en el proceso los que negaban o perturbaban el derecho (la propiedad se
bl
3
Vid. “La reivindicatoria no solo es actio in rem, sino la in rem actio por excelencia”, “NÚÑEZ LAGOS, Rafael, Acción y excepción
en la reivindicación de inmuebles, Madrid: Reus, 1953, p. 13”.
4
SACCO, Rodolofo y Raffaelle CATERINA, Il possesso, Milán: Giuffré, 2000, pp. 163-165.
49
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53).
dadas, es la titularidad del accionante, pues sin ella, la reivindicación no tiene ningún
s
ca
del bien, y a partir de ellos, la recuperación de la posesión de quien no tiene título que
ti
justique la misma. Así, a continuación, mencionaremos los requisitos para su
lí
procedencia.
Po
4.3. Requisitos De La Acción Reivindicatoria
.
CC
La Casación 364-2017 de Lima Norte, en el considerando noveno, señala que:
y
“i) El derecho de propiedad del demandante respecto del bien sub materia, para
o
cuyo efecto es necesario acreditar su titularidad con los instrumentos que demuestren
ch
re
el dominio útil y el dominio directo; ii) Identidad del bien con el que posee el
De
demandado, es decir que el inmueble sub litis debe estar debida y adecuadamente
parte del demandado del citado bien; excluyéndose del análisis el tema de la
ca
50
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s
ca
ostentar derecho alguno que le permita mantener la posesión del bien
ti
(…). No basta individualizar al demandante y demandado, pues,
lí
también, es necesario que el objeto litigioso sea identificado. Los bienes,
Po
salvo los incorporales, constituyen elementos de la realidad externa, es
.
decir, son los términos de referencia sobre los cuales se ejercen las
CC
facultades y poderes del derecho real. (págs.35-37)
y
4.4. El Medio De Prueba De La Acción Reivindicatoria
o
ch
que tutela al derecho real de propiedad; por tanto, la prueba fundamental en dicho
De
proceso debe ser el título el cual contiene el derecho mencionado, así: “Por nuestro
de
lado, podemos indicar que, se entiende por título a todos los documentos que
contienen el acto o los actos por medio de los cuales se sustenta el derecho de
ca
determinado predio, dentro de los cuales también debe entenderse a los documentos
bl
51
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Del Desalojo
s
La acción plenaria de reivindicación, llevado en proceso de conocimiento,
ca
conocido también como juicio ordinario es: “el arquetipo de los declarativos civiles se
ti
lí
da toda su extensión a la interposición de pretensiones y resistencias, se resuelven
Po
todos los puntos del litigio y éste queda resuelto en toda su amplitud. Por ello el juicio
ordinario debe permitir que las partes completen con la extensión necesaria sus
.
CC
medios de ataque y de defensa y los apoyen en todas las pruebas del caso que sean
admisibles a juicio del tribunal. Sus medios de impugnación también son los más
y
amplios del sistema procesal”5. En cambio, “El proceso sumario difiere de los plenarios
o
ch
conocimiento total, con anterioridad, sólo hace, cosa juzgada en sentido formal” 6. Así
de
pues:
ca
pues permite que el titular del derecho formule el debate sobre cualquier
io
alegación y la aportación de las pruebas, por tanto, el juez, con todos los
bl
5
Obtenido en: https://revistas.unne.edu.ar/index.php/rfd/article/download/4966/4665
6
Idem.
52
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s
ca
pág. 26)
ti
Es por ello que el tipo de proceso y la prueba aportada en el proceso de
lí
desalojo es distinta a la prueba aportada en el proceso de conocimiento 7, siento de
Po
vital importancia manejar dicha diferencia para una correcta aplicación al debido
.
proceso, donde se respeten los principios sustanciales de igualdad de armas y
aportación de prueba.
CC
y
1.4. Marco Empírico
o
ch
ser el tratamiento del proceso judicial del desalojo por ocupación precaria a partir de
los criterios plasmados por partes de nuestros magistrados, permitiendo así que temas
de
precario, por lo que es necesario conocer los motivos que llevaron al legislador a
te
7
Así también lo hace notar la Corte Suprema en la oposición de la inscripción en los predios rurales, parcialmente regulados en el
Decreto Legislativo N° 667, con la acción de reivindicación: “Sexto. – Que de haberse aplicado las normas sustantivas denunciadas otro hubiera
sido el sentido de la decisión. En efecto, los demandados durante el proceso han acreditado la posesión del fundo en calidad de propietarios,
corroborando con la inspección judicial y el dictamen pericial actuados en este proceso judicial, y, por ende, no se puede en un proceso de esta
naturaleza dilucidarse el título de propiedad que esgrime el acto, consecuentemente, aquellos tienen mejor derecho a que se inscriba su derecho
de posesión (…)” – Casación N° 3679-2001-Arequipa.
53
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tanto nacional como extranjera del problema planteado, todo mediante la recolección
s
ca
investigación a partir de la información general recolectada en la presente
ti
investigación y el método Hermenéutico Jurídico en la interpretación de las normas
lí
correspondientes y el IV Pleno Casatorio con la finalidad de esclarecer su significado
Po
desde diversos puntos de vista. Finalmente, una vez obtenida la información necesaria
.
concerniente al problema planteado, se podrá establecer los resultados de la presente
CC
investigación, con lo cual se elaborarán las conclusiones del presente trabajo y se
y
plantearán nuevos criterios para establecer una mejor solución a este problema”.
o
ch
de propiedad, pues esta solo es verificable en los procesos plenarios, donde exista
de
¿Son acertados los criterios del IV Pleno Casatorio Civil en mencionar como
bl
accionante al propietario del bien en litis, ya que a causa de esto genera confusión en
Bi
los magistrados que asemejan el mérito de desalojo por precario con el proceso de
reivindicación?
54
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1.7. Hipótesis
No son acertados los criterios del IV Pleno Casatorio Civil en mencionar como
accionante al propietario del bien en litis, ya que a causa de esto asemeja el mérito de
desalojo por precario con el proceso de reivindicación, generando confusión entre los
s
ca
magistrados al momento de juzgar puesto que permiten que el demandante actúe el
ti
medio de prueba del derecho de propiedad en un proceso sumarísimo de desalojo por
lí
Po
precario, debiendo ser lo correcto en un proceso de reivindicación.
.
1.8. Objetivos
1.8.1. General CC
y
o
ch
Casatorio Civil en mencionar como accionante al propietario del bien en litis, ya que a
De
1.8.2. Específicos
io
55
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reivindicación.
s
ca
reforzará la hipótesis de que la interpretación dada en el pleno respecto a
ti
ello, no es acertada.
lí
- Probar que el proceso de desalojo por ocupación precaria solo debe
Po
proceder en los casos que exista relación jurídica entre partes, es decir en
.
CC
la posesión mediata e inmediata, sin mediar en el proceso de desalojo la
y
prueba de la propiedad.
o
ch
titularidad del bien, sin haber una relación jurídica entre las partes que
ca
56
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s
ca
Este estudio se definió como una investigación de tipo APLICADA ya que se
ti
orienta a encontrar nuevos conocimientos para la solución de un problema práctico
lí
como es la afectación del derecho a la propiedad, el cual es llevado a cabo en un
Po
proceso sumarísimo de desalojo por ocupación precaria.
.
CC
El diseño empleado en el estudio es EXPLICATIVA, por cuanto se realizará un
análisis de las dos variables materia de estudio: V1 Los criterios del IV Pleno Casatorio
y
o
en los magistrados que asemejan el mérito de desalojo por precario con el proceso de
re
reivindicación.
De
57
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al problema planteado y los objetivos de la investigación. Para tal fin se utilizaron los
siguientes métodos:
s
ca
finalidad para cual fue establecida.
ti
- Método sistemático: En la investigación se interpretó la norma utilizando
lí
conceptos, contenidos e instituciones vigentes en otros cuerpos normativos
Po
que regulen conductas o situaciones analógicas.
.
- Método comparativo: Utilizado con la finalidad de identificar las diferencias
CC
y similitudes entre las normativa nacional e internacional. En otras palabras,
y
un paragón entre la legislación peruana y la legislación comparada.
o
-
re
de investigación.
Instrumentos:
Fichaje de datos.
58
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2.6 Procedimiento
extranjera.
s
ca
2.7 Consideraciones Éticas Y De Rigor
ti
El presente trabajo se desarrollará teniendo como parámetros que regirán la
lí
investigación los siguientes:
Po
a. Consideraciones éticas:
.
CC
El presente trabajo preservará condiciones éticas, alejándose de prejuicios de
honesta.
re
b. Consideraciones de rigor:
De
59
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3.1. Hallazgo
s
ca
Hallazgo 1 (Respecto al primer objetivo específico):
ti
El IV Pleno Casatorio Civil establece 7 reglas vinculantes, respecto al desalojo
lí
por ocupación precaria, de las cuales 4 a sea de manera explícita o tácita, menciona
Po
al propietario como un posible accionante de esta acción posesoria, facultándose
.
CC
entonces que se haga necesario probar la propiedad del demandante en un proceso
darle fin a las diversas interpretaciones que se tiene respecto al Art 911 del Código
de
correcta de lo que debe entenderse del artículo 911 del Código Civil, pues
io
cuando ocupe un inmueble ajeno, sin pago de renta y sin título para ello,
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s
ca
La Corte hace bien en mencionar que el derecho en disputa en el desalojo
ti
por ocupación precaria no es la propiedad sino el derecho a poseer, tal cual
lí
como se prescribe en el Art 921 del Código Civil, donde se establecen estas
Po
acciones posesorias.
.
Sin embargo, se precisa que uno de los posibles accionantes en este
CC
proceso puede ser el propietario, sin la necesidad de haber tenido una
y
relación jurídica con el demandado, es decir, sin tener la posesión mediata
o
ch
del bien, puesto que consideran que precario sería aquella persona que no
re
propietario que no es poseedor mediato del bien como sería el caso del
ca
estaría tutelando el derecho de propiedad y que por ese motivo merece estar
bl
en el bien.
Bi
entrega de la posesión que protege el artículo 911° del Código Civil, para
61
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Procesal Civil, que el sujeto que goza de legitimación para obrar activa no
s
ca
que se considere tener derecho a la restitución de un predio. Por otra
ti
parte, en lo que atañe a la legitimación para obrar pasiva se debe
lí
comprender dentro de esa situación a todo aquel que ocupa el bien sin
Po
acreditar su derecho a permanecer en el disfrute de la posesión, porque
.
CC
Considerando 59.- Dentro de esta línea de interpretación corresponde
y
establecer, concordantemente, en cuanto al artículo 586° del Código
o
Procesal Civil, que el sujeto que goza de legitimación para obrar activa
ch
62
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debe incluir a todos aquellos que consideren que se le devuelva el bien; por
s
ca
lo que se entendería que el desalojo por precario estaría tutelando al
ti
poseedor mediato y a la vez al propietario no poseedor, aún a pesar de que
lí
el término restitución en nuestro mismo ordenamiento jurídico significa
Po
devolver a alguien lo que se ha cedido con anterioridad, por ej. el art 587
.
del Código Procesal Civil, que no ha sido materia de estudio en este pleno,
CC
y que es un artículo que complementa el proceso de desalojo, hace la
y
siguiente precisión: “Si el predio es ocupado por un tercero ajeno a la
o
como medio para obtener el bien en litis en un proceso donde lo único que
io
63
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s
Aquella acción que puede ser
ca
interpuesta por un propietario,
Aquella institución que, según
arrendatario, administrador, etc y todo
ti
doctrina, es interpuesta por el
aquel que considere tener derecho a
CONCEPT propietario no poseedor contra
restitución de un bien, contra una
lí
O el poseedor no propietario sin
persona que ocupe un inmueble ajeno,
necesidad de alguna causa
sin pago de renta y sin título para ello, o
Po
jurídica o de forma injusta.
cuando dicho título no genere ningún
efecto de protección.
Quien la interponga deberá probar
.
la propiedad del bien y no bastará
CC
acreditar que el demandado no
Se permite como medio de prueba el
tiene derecho a poseer, pues si el
título de propiedad, para alegar tener
demandante no la prueba, la
y
derecho a la posesión del bien,
demanda de acción reivindicatoria
declarando procedente la demanda.
sería infundada. Es necesario,
o
del demandante.
Que el demandado no ostente ningún
re
64
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s
propietario contra cualquier Acción posesoria: Según el CC la dirige
ca
tercero que se encuentra en todo poseedor mediato, según el Pleno la
posesión de bien, sea que puede dirigir un propietario,
ti
mantenga vínculo, o no, con el interpretándose como una acción real.
titular.
lí
Cumple doble finalidad: Es acción
declarativa y acción de condena.
Po
Es declarativa, en cuanto el juez
concluye con una - El juez comprueba la titularidad
comprobación jurídica de del bien concluyendo que tiene
.
titularidad que elimina mejor derecho a poseer que el
CC
definitivamente el conflicto de que no tiene título.
CARACTE intereses. - Una vez se ejecuta la sentencia,
RES Es de condena pues la ejecución el poseedor sin título es
y
de la sentencia produce un despojado por el propietario no
cambio en el mundo físico, por lo poseedor para que inicie del
o
la cosa.
Carácter plenario Carácter Sumarísimo
De
VIA
PROCEDI Proceso de conocimiento Proceso Sumarísimo
te
MENTAL
io
bl
avalan lo que señala el IV Pleno, y que de alguna forma contribuyen a que estas
65
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como también existen otros juristas como el Dr. Gunther González Barrón que
s
ca
DESALOJO POR OCUPACIÓN
AUTOR
ACCIÓN REIVINDICATORIA PRECARIA
ti
“La acción reivindicatoria es planteada Considera que “lo establecido por el
lí
por el propietario no poseedor contra el IV Pleno es acertado, puesto que
poseedor no propietario. Es una indica que al propietario de un
Po
acción real que permite al predio se le ha proporcionado una
Héctor Lama
propietario obtener la restitución del mejor posibilidad de restituir la
More
bien de su propiedad, del poder de posesión del mismo, vía acción de
.
quien se encuentre” desalojo. Además, menciona que si
CC
la otra parte invoca el dominio deberá
ser reenviado a otro proceso.
Precisa que, “(...)la facultad de
y
reivindicar es un mecanismo de tutela
del derecho de propiedad, que permite
o
Así mismo, indica que, “la acción demandado deberá generar duda
reivindicatoria es la acción real por razonable en el juzgador, y este
io
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acción es uno de los atributos que tiene quién tiene mejor derecho a poseer,
al ser propietario. es decir se evaluará la apariencia en
Cuando hace una comparación con la el derecho a la posesión de cada
prescripción adquisitiva, el menciona parte, quedando a discrecionalidad
que la acción reivindicatoria al ser del juez. Por lo que coloca esta
imprescriptible, puede utilizarse contra acción en un punto medio entre el
el usucapiente no declarado, para interdicto y la reivindicación
exigir se le restituya la propiedad,
porque en esta, al ser una acción
plenaria, podrá tenerse una
s
verificación más clara de las
ca
pruebas, y demostrar los requisitos
que no son tan fáciles de probar.
ti
Además menciona que, aquí el
demandado podrá pedir al juez que
lí
se le declara propietario mediante la
reconvención y solicitar así la
Po
prescripción.
Concibe a la acción reivindicatoria
como el "remedio de tutela por
Precisa que “ (…)en un desalojo por
.
excelencia de la propiedad, por la cual
ocupación precaria solo puede darse
CC
el propietario reclama la entrega de un
entre poseedores, por ser esta una
Gunther bien cuando éste se halla en posesión
acción posesoria, restringiendo así
González de un tercero sin título alguno.
el paso del propietario o probar el
y
Barron Mediante ella, y según una muy usual
dominio en el proceso, pues para
definición, el propietario no-poseedor
esto corresponde el proceso
o
derecho con los medios de prueba que la aplicación del concepto de precario
permite el ordenamiento procesal civil y del desalojo está en el IV Pleno
bl
Casatorio Civil.”
Bi
67
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s
ca
utilizar las acciones posesorias y los interdictos. Si su posesión es de más de
ti
un año puede rechazar los interdictos que se promuevan contra él.
lí
El primer artículo que se debe tener en cuenta para tener claro que tipo
Po
de posesión protege el desalojo por ocupación precaria es este, puesto
.
que desde aquí partimos que la única forma de poder recurrir a una
CC
acción posesoria es siendo poseedor, la regla es clara, no puede ser
y
otro. Siempre debe tenerse la posesión y no haberla perdido en ningún
o
la relación jurídica que se creó entre ambos. Por lo que una vez más
bl
una acción que tutela la posesión mediata, puesto que es necesario que
quien demande sea poseedor, pero no aquel poseedor que haya sido
68
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s
ca
posesión, el demandante debe denunciarlo en su demanda. El denunciado
ti
será notificado con la demanda y podrá participar en el proceso. Si al momento
lí
de la notificación del admisorio se advierte la presencia de tercero, quien lo
Po
notifique lo instruirá del proceso iniciado, su derecho a participar en él y el
.
efecto que va a producirle la sentencia. El tercero puede actuar como
CC
litisconsorte voluntario del demandado desde la audiencia única. Si durante la
y
audiencia se advierte que el tercero carece de título posesorio, el Juez aplicará
o
menciona que debe haber una relación establecida entre las partes, es
ca
decir una persona que cedió y otra que recibió, y esto es únicamente
te
poseedor.
69
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Por lo tanto, es precario todo poseedor inmediato que recibió el bien de manera
s
Después de lo establecido en el IV Pleno Casatorio Civil, los magistrados en
ca
los procesos de desalojo por ocupación precaria permiten que las demandas procedan
ti
con solo presentar un título de propiedad y ningún otro documento que guarde relación
lí
entre este y el demandado; aún a pesar de que es claro que el desalojo es una acción
Po
posesoria y que solo debe proteger a un poseedor mediato conforme lo establecido
.
por el artículo 921 del código civil. Sin embargo, a pesar de ello, la misma Corte en
CC
sus casatorias declaran a favor del propietario en razón de que este tiene mejor
y
derecho a poseer por el solo hecho de tener un título de propiedad, y estar en mejor
o
ch
derecho por que la otra parte no tiene título que lo ampare, de acuerdo al concepto
re
Partes
Sujeto Medio de prueba Parte resolutiva
Casación procesales
te
70
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s
reconocido por la Además, la alegada prescripción adquisitiva de
ca
Resolución de dominio tramitada ante COFOPRI, tampoco es
Alcaldía N° 0539 título; b) de la parte resolutiva del IV Pleno Casatorio
ti
de fecha Civil, expresa que la mera alegación de ser titular
10.07.1993 del inmueble por usucapión no es suficiente ni
lí
para desestimar la pretensión ni para declarar la
improcedencia de la demanda; más si no se alegó
- Constancias de
Po
ni probó al respecto en las instancias de mérito. (...)
Posesión emitidas
El Ad quem procedió a analizar la titularidad del
por la
demandante (...)en la Partida N°11058135, Tomo
Sara Olga Municipalidad
.
729 fojas 235, 239 y siguientes, inscrita en la Sunarp
Ordoñez y Distrital del
CC
correspondiente a un inmueble de mayor extensión el
Gerardo Agustino desde el
Demandado cual se encuentra independizado. Del citado
Próspero año 1991.
documento se puede apreciar, que el actor José
Soca
y
- Resolución de Elmer Huatuco ha demostrado ser copropietario
Cochachi
COFOPRI del bien inmueble citado, por tanto como
o
dicho el bien.
asentamiento
Voto en discordia: (...)Es decir, en el presente caso,
De
como
el demandante –propietario desde el año mil
propietarios por
novecientos ochenta y siete- sufrió la ocupación
haber
unilateral de los demandados en el año mil
de
permanecido en
novecientos noventa y uno; sin embargo, recién
el bien de manera
plantea la demanda en el año dos mil once, es
pacífica, continua
decir, cuando han transcurrido veinte años de la
ca
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s
interdictal; sin embargo, se debe precisar que
ca
en un proceso de desalojo por ocupación
precaria no es aplicable el supuesto
ti
invocado por las siguientes razones: a) Un
precedente no puede constituir plazos de
lí
prescripción, solo la ley puede fijar los
plazos de prescripción, en virtud del
Po
principio de legalidad en plazos
prescriptorios, regulado por el artículo
2000° del Código Civil. b) Existe la
.
prohibición expresa establecida en el
CC
artículo 1992° del citado Código de declarar
de oficio la prescripción extintiva, la norma
establece que el juez no puede fundar sus
y
fallos en la prescripción sí no ha sido
CAS. convocada.
o
N°61-2015
ch
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s
Superior ha concluido que el proceso de
ca
literal
usucapión no constituye por sí solo título
suficiente que justifique la posesión de la
ti
referida emplazada, ello en la medida que la
posesión que ejerce ha sido objeto de análisis en
lí
un proceso de prescripción adquisitiva de dominio,
expresando en su considerando vigésimo
Po
segundo, no resulta suficiente para desvirtuar
el título que posee la demandante, y su
condición de propietario registral.
.
CC
En ese sentido, se aprecia que la Sala Superior ha
Manifiesta estar en tomado en cuenta los requisitos para estimar
un proceso de fundada la demanda de desalojo por ocupación
y
prescripción por precaria, según lo dispuesto en el artículo 911 del
CAS.N° haber ocupado el Código Civil, en concordancia con lo
o
2018 por ser sucesora de como son: “a) Que, la ejercite el propietario, el
sus padres quienes administrador y todo aquél que considere tener
re
como préstamos de
dinero como cartas
io
notariales, recibos de
servicios, contratos
bl
de alquiler.
Bi
73
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Partes
Casación Sujeto Medio de prueba Parte resolutiva
procesales
Contrato de
compraventa de
fecha doce de
diciembre de dos mil
dieciséis, elevado a
escritura pública e
Moisés inscrito el veintisiete Considerando Noveno.- (…) la parte
Valdemar de abril de dos mil demandada para justificar su posesión adjunta a
s
Demandante
Bustamante diecisiete en el su contestación de demanda una constancia de
ca
Suárez Asiento 00003 de la posesión del mes de enero del año dos mil cinco,
Partida número la cual no ha sido expedida por quien figura
ti
09090916, del como propietaria del bien materia de litis en
Registro de los Registros Públicos sino por la
lí
Propiedad de la Zona Municipalidad Distrital de Nuevo Chimbote,
Registral VII - Sede por lo que no genera certeza, por lo tanto,
Po
Huaraz dicho documento no es suficiente para
oponerse al título de propiedad del
demandante, tal como lo dispone el precedente
.
vinculante expedido en el Cuarto Pleno
CC
Casatorio Civil (…); todo lo contrario sucede
CAS.N° con el título con el cual el demandante
4994 - sustenta su calidad de propietario del bien
y
2019 materia de litis, ya que, se advierte a fojas
SANTA ocho, el asiento 00003, de la partida registral
o
Código Civil.
Por lo que declararon infundado el recurso de
te
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Partida Registral
número 41712678 del
Laura León
Demandante Registro de
Apaza
Propiedad Inmueble
de Lima
s
ca
ti
(...) La Sala
lí
Superior establece igualmente que el
demandado no tendría la condición de
Po
ocupante precario al contar con un título que
justifica su posesión sobre el citado bien
inmueble, no obstante, se hace necesario
.
determinar los alcances del concepto de título de
CC
posesión en los términos del artículo 911 del
Manifiesta estar en un Código Civil, en concordancia con lo establecido
en el Cuarto Pleno Casorio Civil en su aplicación
y
CAS.N° proceso de
prescripción, pues al caso de autos. (...) esta Corte Suprema acoge
899 -2018
ocupa el bien hace más un concepto amplio del precario (...)Por ello, una
o
Reconocimiento de la
José Parillo la posesión inmediata, frente al reclamante.
Demandado Municipalidad de
Ponce Declarando fundada casación interpuesta por la
Pueblo Libre como
demandante.
de
setiembre de 1993
Pago de Servicio de
te
2014
bl
Bi
75
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3.2. Discusión:
al existir inseguridad jurídica por no tener una definición exacta de lo que es precario,
s
hay quienes lo aprovechan, disfrutando de la posesión de un gran número de predios.
ca
Y esta situación se agrava más, cuando se observa que hay una alta incidencia de
ti
procesos cuyas pretensiones se declaran improcedentes, bajo la concepción de que,
lí
en el desalojo por ocupación precaria, no se deba permitir ni tocar aspectos vinculados
Po
por la propiedad, puesto que se considera que debería ser tratado en un trámite más
.
lato”.
CC
Celebramos la intención del pleno de querer solucionar algo tan importante
y
como este tema, sin embargo, la interpretación que da respecto al desalojo por
o
ch
demostró en el Primer Hallazgo precisa que uno de los posibles accionantes en este
De
aquel que considere tener derecho a la restitución de un predio, sin tener en cuenta
de
que este es un proceso que tutela la posesión mediata del bien, conforme consta en
ca
el Art 921 del Código Civil, y no una reivindicación donde puede accionar un
te
Además de ello, la Corte ratifica lo establecido en el Art 911 del Código Civil
bl
en razón de que señala que precario debe considerarse a todo aquel que no tiene
Bi
título, incluyendo en este caso a invasores o usurpadores del bien en litis, es decir que
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descuido del propietario y se han posicionado sobre el bien, sin embargo, para ello
existe la vía adecuada para ser solucionada, y esto teniendo como base legal el
s
ca
artículo 921 del Código Civil, que hace una clara diferenciación entre las vías de
ti
desalojo e interdicto, la cual respecto a la última mencionada precisa que todo aquel
lí
poseedor que haya sido despojado de su bien pueda hacer uso de esta acción, dentro
Po
del plazo estipulado de 1 año, y que una vez transcurrido tal plazo, y al haber perdido
.
ya la posesión puede ir por la acción plenaria que corresponde, es decir la acción
CC
reivindicatoria, en razón del título de propiedad que tuviera. Sin embargo, el pleno
y
incurre en un error al incluir como legitimado a un propietario no poseedor puesto que
o
es un mecanismo propio de la posesión mediata tal como se precisa en el art 921 del
io
Código Civil, por lo que al tener el carácter de atribución provisional se permite que
bl
más si no genera cosa juzgada, ya que se tiene que resolver únicamente la restitución
del bien, del poseedor inmediato al poseedor mediato, en razón de un título que otorgó
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desde un primer punto queda clara que es una acción real, la cual la dirige un
propietario no poseedor contra quien que considere que no debería estar en posesión
de su bien, tenga o no vínculo con este, por ejemplo los usurpadores, quienes pueden
alejar tener derecho en razón de una prescripción, pudiendo reconvenir; por lo que
s
ca
que se tuviera se tendría que resolver en un proceso plenario, ya que esta es una
ti
atribución definitiva, necesitando ser resuelta en un proceso amplio y sin límites de
lí
pruebas por todas las partes, para así finalmente llegar a Cosa Juzgada, y otorgar la
Po
propiedad a quien haya alegado y comprobado el dominio, diferenciándolo totalmente
.
de un desalojo, que una acción propia del poseedor mediato.
CC
Sin embargo conforme lo demuestra el cuadro comparativo del Hallazgo 2, el
y
IV Pleno Casatorio Civil en base a su errada interpretación de la norma, asemeja el
o
proceso de desalojo por ocupación precaria con una acción real como el de la acción
ch
re
reivindicatoria, puesto que permite que en el primero pueda ser interpuesta por un
De
propietario no poseedor, contra una persona que no tiene título, buscando que se te
tutele o que indique el juez que eres propietario y que por tal motivo mereces estar en
de
bien, sin tener una obligación jurídica con el demandado para este te restituya el bien.
ca
Código Civil tutela la propiedad por lo que es requisito demostrarla, y esto en razón
io
del título de domino; además es preciso que en esta acción el demandado no ostente
bl
un título de propiedad, por lo que como se señala puede enfrentar tanto a sujetos con
título como a sujetos sin título; dicho lo anterior no resulta ajeno o lejano a lo que
establece el pleno, pues como bien recalca todo aquel que considere se le restituya
78
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contra de quien no tiene título que lo ampare, es decir un usurpador, que en el proceso
también puede invocar tener derecho sobre el bien, siendo entonces un posible
s
ca
DISCUSIÓN 3 (respecto al tercer hallazgo):
ti
Las diversas posiciones que toman los juristas señalados en el Tercer hallazgo,
lí
no es unánime, puesto que tales como Héctor Lama More, Martín Mejorada, Alan
Po
Pasco Arauco y Aníbal Torres respecto a su posición en relación a la acción
.
reivindicatoria con el desalojo por ocupación precaria resulta en contradictoria, puesto
CC
que delimitan de manera correcta la definición de cada proceso, sin embargo,
y
amparan las interpretaciones que el IV Pleno otorga a la figura del precario.
o
ch
Siendo así, tenemos a Héctor Lama More, quien precisa: “La acción
re
del bien de su propiedad, del poder de quien se encuentre”, sin embargo, considera
que “(…) lo establecido por el IV Pleno es acertado, puesto que indica que al
ca
restituir la posesión del mismo, vía acción de desalojo”, y además, menciona que
io
“si la otra parte invoca el dominio deberá ser reenviado a otro proceso” tal como el
bl
Bi
pleno también lo menciona; por lo que claramente el jurista Lama More considera que
porque es una mejor manera para este, desconociendo totalmente la norma, pues se
79
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ello genera una problemática más, puesto que para él, el actor en base a su título de
propiedad puede ser favorecido en el proceso sumarísimo, pero luego puede perderlo
claro que el desalojo por ocupación precaria tutela la posesión mediata, estaría
s
ca
propiedad, uno sumario y otro plenario.
ti
Así también, Alan Pasco Arauco, indica que “(...)la facultad de reivindicar es un
lí
mecanismo de tutela del derecho de propiedad, que permite realizar el interés
Po
específico del propietario de recuperar la posesión del bien cuando es detentado
.
ilegítimamente por un tercero“, y que “el presupuesto o condición previa para
CC
ejercitar esta facultad es ser el propietario del bien (…)”, asimismo precisa que “El
y
proceso de desalojo por ocupación precaria es un proceso sumario con limitación de
o
cognición, por ende acción posesoria”. Sin embargo, en conformidad con el pleno y
ch
prescripción adquisitiva, pues considera que “(..) el demandado deberá generar duda
de
demanda”, lo cual sin lugar a dudas denota la total confusión que se tiene respecto al
te
desalojo por precario, pretendiendo que ahora se ventilen diversos temas, sin
io
precario dejaría de ser la acción que por naturaleza es, y pasaría a ser una acción
real.
80
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Otro de los autores que también pone de manifiesto este tema es el Dr. Aníbal
Torres Vásquez, quien de acuerdo a los demás, define la acción reivindicatoria, pero
cuando define al desalojo por precario afirma que “la acción de desalojo es
s
ca
Anibal no habría ningún inconveniente con equiparar la acción reivindicatoria con el
ti
desalojo por ocupación precaria, pues el fin sería el mismo, y que “la clave de la
lí
aplicación del concepto de precario y del desalojo está en el IV Pleno Casatorio Civil”
Po
confirmando nuestra teoría que el pleno asemeja ambos procesos, tal como lo afirma
.
el jurista en mención.
CC
Finalmente, el autor que mantiene una postura firme y coherente en cada
y
acción procesal, es el Dr. Gunther Gonzales, pues el precisa que “(…) en un desalojo
o
por ocupación precaria solo puede darse entre poseedores, por ser esta una acción
ch
re
proceso, pues para esto corresponde el proceso plenario” con el cual claramente
Se debe tener en cuenta que dentro de los derechos reales se ordena distintas
81
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tiene a una de forma definitiva que vendría a ser la propiedad y a otra de manera
provisional que es la posesión, para la cual cada una de estas tiene su propio
lineamiento, siendo así que para la primera se necesita de un proceso plenario en que
se actúe la propiedad (art 923 CC), mientras que de la otra forma se requiere un
s
ca
Siendo así es necesario determinar qué tipo de posesión tutela el desalojo por
ti
ocupación precaria, todo esto para dejar dilucidado el correcto proceder que deben
lí
tener los magistrados en sus decisiones, sin mal interpretar en conjunto con lo que
Po
establecido en el IV Pleno, por lo que para ello se analizaron aquellas normas que
.
regulan y esclarecen la correcta definición que se debe tener para resolver un proceso
de desalojo.
CC
y
En consecuencia, de lo analizado en el Hallazgo N°4, tenemos al Art 921 del
o
ch
Código Civil, que de una interpretación literal precisa que la única forma de recurrir a
re
una acción posesoria es siendo poseedor del bien en litis, por lo que la regla es clara,
De
para ello debe tenerse la posesión y no haberla perdido en ningún momento, como
CC, que refuerza nuestra tesis puesto que señala que la manera para que entre ambas
ca
pueda restituírselo. Para ello también dentro de las normas que desarrollan el proceso
Bi
de desalojo tenemos al art 587, que es claro al precisar que para que este proceda
debe existir una relación establecida entre las partes, haciendo énfasis en que puede
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quien este le cedió, es decir pedir al poseedor inmediato del bien, puesto que, si no
Por lo tanto, sin ninguna confusión, es precario todo poseedor mediato que
s
ca
ti
DISCUSIÓN 5 (respecto al quinto hallazgo):
lí
Po
La jurisprudencia actual en nuestro ordenamiento jurídico, respecto al desalojo
.
CC
se necesita más que probar el título de dominio sobre el bien para declarar fundada la
y
demanda y ejecutar el desalojo de un predio, aún a pesar de que este mecanismo es
o
propio de la posesión, y que nada tiene que ver con la propiedad, pues este
ch
instrumento solo podría ser factible en una acción reivindicatoria, ya que al no tener el
re
que único que se debería demostrar en este proceso es la relación entre las partes,
ca
en lo establecido por el pleno, casan a favor de los propietarios por el solo hecho de
Bi
demostrando así que no existe una relación jurídica entre y que por la tanto se comete
83
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sobre el bien.
s
IV. Consideraciones Finales
ca
ti
- Se demostró que la interpretación dada por los Jueces Supremos en el IV Pleno
lí
Casatorio Civil, es errada, puesto que no toma en cuenta la normativa
Po
necesaria para dilucidar de una manera correcta de lo qué es un precario, así
.
como quienes son los legitimados para ser parte de un proceso de desalojo por
CC
ocupación precaria, asemejando el mérito de este último con la acción
y
reivindicatoria, puesto que permite que el accionante sea un propietario, sin
o
mediata.
re
De
- Se probó que el desalojo por ocupación precaria es una acción posesoria, que
artículos 905, 921 del Código Civil y el 586 y 587 del Código procesal Civil, por
te
juristas que aún a pesar de reconocer qué es lo que ampara cada proceso,
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s
ca
título de propiedad inscrito, desacredita en su totalidad a la otra parte que
ti
claramente no tiene un título formal, por ser solo un poseedor, convirtiéndolo
lí
en una reivindicatoria, todo esto por la incorrecta interpretación del pleno.
Po
.
V. Recomendaciones CC
y
o
3. Derogar el Art 911 del Código Civil, respecto a la definición del precario, que
bl
85
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Avendaño, V. J., & Avendaño, A. F. (2017). Derechos Reales (Primera ed.). Lima:
s
ca
Fondo Editorial PUCP.
ti
2. Benedetti, J. C. (1976). La posesión. Teoría y práctica de su amparo. Buenos
lí
Aires: Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma.
Po
3. Borda, G. (2008). Tratado de derecho civil. Derechos reales (Quinta ed., Vol.
.
1). Buenos Aires: La Ley.
CC
4. Castañeda, J. (1958). Los derechos reales. Instituciones de derecho civil
y
(Segunda ed.). Lima: Talleres gráficos P.L. Villanueva.
o
ch
Editores.
ca
Jurista Editores.
Bi
10. Hinostroza Minguez, A. (2017). Derecho Procesal Civil (Segunda ed., Vol. IX).
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s
14. Musto, J. (2007). Derechos reales (Vol. I). Buenos Aires: Astrea.
ca
ti
15. Musto, N. J. (1981). Derechos reales (Vol. I). Santa Fe, Argentina: Rubinzal y
lí
Culzoni.
Po
16. Palacio, L. E. (1994). Derecho procesal civil (Vol. VII). Buenos Aires: Abelado -
.
Perrot.
CC
17. Parra, R. A. (1956). Acciones posesorias. Caracas: Universidad Central de
y
Venezuela.
o
ch
A. Torres Carrasco, Código Civil Comentado (Cuarta ed., Vol. V). Lima: Gaceta
De
Jurídica.
de
19. Prieto-Castro Y Ferrandiz, L. (1983). Derecho procesal civil (Vol. II). Madrid:
Tecnos.
ca
te
23. Serrano Alonso, E., & Serrano Gómez, E. (2005). Manuel de derechos reales.
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25. Valencia Zea, A., & Ortiz Monsalve, A. (2012). Derecho civil. Derechos reales
26. Varsi Rospigliosi, E. (2019). Tratado de los derechos reales. Lima: Universidad
s
de Lima.
ca
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lí
Po
.
CC
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VII. Anexos
s
➢ CASACIÓN 2741 2018- LAMBAYEQUE
ca
➢ CASACIÓN 4994- 2019 – SANTA
ti
➢ CASACIÓN 899-2018 - LIMA
lí
Po
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CASACIÓN 96 – 2018 – LIMA ESTE
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DESALOJO POR OCUPACIÓN PRECARIA
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CASACIÓN 4994-2019 – SANTA
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CASACIÓN 899 -2018 – LIMA
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DESALOJO POR OCUAPACIÓN PRECARIA
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