Prevalencia de La Identidad Dinamica Frente A La Prueba de Adn

Biblioteca Digital – Dirección de Sistemas de Información y Comunicación
UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
TESIS
Prevalencia de la identidad dinámica frente a la prueba de ADN en

los procesos de impugnación de paternidad
PARA OPTAR EL TÍTULO PROFESIONAL DE:
ABOGADO
AUTORES: Bach. Acevedo Loyola, Xiomara Deyanira

Bach. Gil Fuentes, Manuel Alejandro
ASESORA: Mg. Mendoza Otiniano, Victoria Esther
TRUJILLO-PERÚ
2021
Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajo la misma licencia 2.5
Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite htpp://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/
DEDICATORIA
A mi adorada madre, por ser mi apoyo constante y el pilar fundamental en mi vida;
as
asimismo, a mis demás familiares, a los que se encuentran junto a mí y a los que partieron
ic
a la vida eterna, pues fueron parte importante de este largo proceso y siempre confiaron en
ít
mi capacidad para lograr cada objetivo trazado.
l
Po
Xiomara Deyanira Acevedo Loyola
.
CC
y
o
A mi madre, a quien añoro inmensamente. A mi padre, mi ejemplo a seguir. A mis

ch
re
hermanos, quienes me alegran a diario.

De
Manuel Alejandro Gil Fuentes

de
ca
te
io
bl
Bi
pág. 2
PRESENTACIÓN
Señores miembros del Jurado:
En cumplimiento con las reglas establecidas en el Reglamento para la Elaboración y
as
Evaluación de la tesis para optar el Título profesional de Abogado de la Facultad de Derecho
ic
y Ciencias Políticas de la Universidad Nacional de Trujillo, sometemos a su consideración la
ít
presente tesis denominada: “Prevalencia de la Identidad Dinámica frente a la Prueba de ADN
l
Po
en los Procesos de Impugnación de Paternidad”, la que ha sido elaborada bajo la orientación
de nuestra asesora, Victoria Esther Mendoza Otiniano.
.
CC
Conscientes de la trascendencia del tema es que hemos realizado un gran esfuerzo en la
y
elaboración de la presente investigación a fin de presentarles un trabajo coherente y
o
ch
sistemático, esperando sirva de base para futuras investigaciones.

re
Esperamos la oportunidad propicia para poder defender y exponer de manera más adecuada
De
el contenido de la presente investigación. Asimismo, aprovechamos la oportunidad para

de
expresarles la muestra de nuestra estima y agradecimiento a vuestras personas en su calidad

ca
de docentes de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas.

te
io
Trujillo, 11 de diciembre de 2020.

bl
Bi
___________________________ _____________________________
Manuel Alejandro Gil Fuentes Xiomara Deyanira Acevedo Loyola
Bach. en Derecho y Ciencias Políticas Bach. en Derecho y Ciencias Políticas
pág. 3
AGRADECIMIENTO
A Dios, por ser el artífice de mi vida y por su amor infinito. A mi madre, por haber guiado
as
mis pasos, inculcándome el valor del estudio y la lectura, por su sacrificio, ayuda
ic
incondicional y amor inmenso, los cuales me motivaron a nunca darme por vencida. A mi
ít
asesora, por su ayuda desinteresada, sus enseñanzas y su compromiso con los alumnos,
l
Po
dentro y fuera de las aulas. Y a Manuel Alejandro Gil Fuentes, por ser el mejor compañero,
no solo en este trabajo de investigación, sino a lo largo de todo este camino juntos.
.
CC
Xiomara Deyanira Acevedo Loyola
y
o
ch
re
De
A Dios, por su misericordia. A mi padres y hermanos por su apoyo incondicional. A mi
novia, Xiomara, por todo lo que me brinda y por ser pilar en este proyecto. A mi profesora
de
Asesora, por sus enseñanzas y apoyo desinteresado.

ca
te
Manuel Alejandro Gil Fuentes

io
bl
Bi
pág. 4
JURADO DICTAMINADOR
Siendo las nueve de la mañana del día trece de enero del presente año, bien el
dictamen la Tesis para optar el título de Abogado que presenta los Bachilleres en Derecho y
Ciencias Políticas, ex alumnos Xiomara Deyanira Acevedo Loyola y Manuel Alejandro Gil
Fuentes, titulada “Prevalencia de la Identidad Dinámica frente a la prueba de ADN en
as
ic
los Procesos de Impugnación de Paternidad”, habiéndose reunido el jurado dictaminador
ít
presidido por el Ms. Lizardo Reyes Barrutia y los miembros integrantes Ms. Sara Isabel
l
Chávez Gutiérrez y la Dra. Victoria Esther Mendoza Otiniano con el propósito de emitir el
Po
dictamen correspondiente.
.
CC
Luego de la revisión de la Tesis en su contenido y forma, podemos señalar que esta
y
se reúne los requisitos previstos en el Reglamento para la elaboración y evaluación de la
o
misma. A nivel global y fase resulta ser un trabajo contrastado con datos de la realidad.
ch
re
Asimismo, profundiza las variables de estudio en el marco teórico, contando con un material
De
y método que le ha servido de referente para diseñar sus conclusiones y recomendaciones.
Se aprecia que los titulando se han apoyado de una bibliografía precisa, lo que nos lleva a
de
concluir en un dictamen aprobatorio de la tesis presentada, según las reglas de la metodología

ca
de la investigación científico – jurídica. Por esta consideración somos de opinión que se

te
apruebe la presente Tesis por reunir los requisitos exigidos, debiendo señalarse el día Viernes
io
bl
22 de enero del presente año a horas cinco de la tarde para que tenga lugar, en acto público
Bi
la sustentación del trabajo señalado.
Trujillo, 13 de enero de 2021
pág. 5
RESUMEN
El presente trabajo de investigación titulado: “Prevalencia de la Identidad Dinámica frente a
la Prueba de ADN en los Procesos de Impugnación de Paternidad”, surge como respuesta a
los constantes cambios producidos en la sociedad, los cuales se ponen en relieve en los
as
comportamientos y aptitudes de los seres humanos, no siendo ajeno a ello las relaciones
ic
ít
familiares, en consecuencia, el Derecho debe ir en concordancia con la evolución de las
l
mismas para una correcta regulación.
Po
Es así como nace nuestro interés por indagar los pronunciamientos judiciales sobre
.
CC
impugnación de paternidad, teniendo como principal objetivo analizar e identificar si a
y
medida que han transcurrido los años se ha producido una variación en los criterios
o
empleados por los magistrados al momento de sentenciar dichos procesos, encontrando que
ch
la mayoría de jueces han optado por otorgarle prevalencia a la identidad dinámica frente a la
re
De
prueba científica de ADN, demostrando un cambio significativo en la forma de resolver los
procesos de impugnación de paternidad durante los últimos años.

de
Con sustento en la fuente doctrinaria y jurisprudencial, hemos concluir que resulta necesaria
ca
la valoración de ambas dimensiones del derecho a la identidad y es recomendable que los

te
io
magistrados especialistas en Derecho de Familia puedan unificar sus criterios a través del
bl
establecimiento de supuestos a tener en cuenta de acuerdo a cada caso concreto, en

Bi
concordancia con el Principio de Interés Superior del Niño.
Palabras clave: Prevalencia, identidad, impugnación, paternidad, sentenciar.
pág. 6
ABSTRACT
This research work entitled: "Prevalence of Dynamic Identity against DNA Testing in
Paternity Challenge Processes", arises in response to the constant changes produced in
society, which are highlighted in the behaviors and aptitudes of human beings, family
as
relationships not being alien to it, consequently, the Law must be in accordance with the
ic
ít
evolution of the same for a correct regulation.
l
Po
This is how our interest was born to investigate the judicial pronouncements on the challenge
of paternity, having as its main objective to analyze and identify if as the years have passed
.
CC
there has been a variation in the criteria used by the magistrates at the time of sentencing said
y
processes, finding that the majority of judges have chosen to give prevalence to the dynamic
o
identity in front of the scientific DNA test, demonstrating a significant change in the way of
ch
solving the paternity challenge processes during the last years.

re
De
Based on the doctrinal and jurisprudential source, we have concluded that it is necessary to
de
assess both dimensions of the right to identity and it is recommended that the magistrates
specializing in Family Law can unify their criteria by establishing assumptions to take into
ca
account of according to each specific case, in accordance with the Principle of Higher Interest
te
io
of the Child.
bl
Bi
Keywords: Prevalence, identity, challenge, paternity, sentencing.
pág. 7
ÍNDICE
DEDICATORIA ................................................................................................................................2
PRESENTACIÓN ..............................................................................................................................3
AGRADECIMIENTO........................................................................................................................4
JURADO DICTAMINADOR ............................................................................................................5
RESUMEN ........................................................................................................................................6
as
ABSTRACT .......................................................................................................................................7
I. INTRODUCCIÓN .....................................................................................................................9
ic
1.1. Realidad Problemática: .......................................................................................................9
ít
1.2. Justificación del Problema: ...............................................................................................14
l
1.3. Marco Teórico: .................................................................................................................17
Po
CAPÍTULO I: EL DERECHO A LA IDENTIDAD .................................................................17
CAPÍTULO II: LA FILIACIÓN ..............................................................................................65
.
CC
CAPÍTULO III: LA PRUEBA CIENTÍFICA DE ADN .........................................................103
CAPÍTULO IV: EL PROCESO DE IMPUGNACIÓN DE PATERNIDAD ..........................125
y
1.4. Marco empírico: .............................................................................................................140
o
1.5. Objeto de estudio:...........................................................................................................172

ch
1.6. Pregunta norteadora: .......................................................................................................173

re
1.7. Hipótesis:........................................................................................................................173
De
1.8. Objetivos: .......................................................................................................................173

II. ABORDAJE METODOLÓGICO: .........................................................................................174
de
2.1. Tipo de investigación: ....................................................................................................174

2.2. Escenario de estudio: ......................................................................................................174
ca
2.3. Sujetos de investigación: ................................................................................................175

te
2.4. Método de recolección de datos: ....................................................................................175

io
2.5. Técnicas de recolección de datos: ...................................................................................176

Procedimiento (análisis de la información): ...................................................................176
bl
2.6.
2.7. Consideraciones éticas y de rigor: ..................................................................................182
Bi
III. HALLAZGOS Y DISCUSIÓN: .........................................................................................186

IV. CONSIDERACIONES FINALES: ....................................................................................230
V. RECOMENDACIONES: .......................................................................................................232
VI. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFIAS: .................................................................................233
VII. ANEXOS: ..........................................................................................................................245
pág. 8
I. INTRODUCCIÓN
1.1. Realidad Problemática:
as
Los seres humanos como entes naturales poseemos una gama de atributos que van más allá
ic
de su reconocimiento en un ordenamiento jurídico, de modo tal que no necesitan estar
ít
plasmados en una norma jurídica para poder ser ejercidos como tales y, por ende, todos
l
Po
gozamos de estos. Es así como llega a nosotros lo que entendemos por Derecho Natural, el
cual, según Ayuso (2001), es definido como:
.
CC
“Una doctrina ética y jurídica que postula la existencia de derechos fundamentados o
y
determinados en la naturaleza humana. Se denomina derecho natural a una de las fuentes del
o
ch
derecho o de la justicia junto a la costumbre y el derecho positivo o escrito. No debe

re
confundirse con el iusnaturalismo, un conjunto de pensadores o de escuelas de pensamiento

De
que se inspiran en el derecho natural; el derecho natural se refiere a un conjunto de normas o

de
preceptos que nacen de la misma naturaleza o conciencia humana.” (Ayuso, 2001, p.761)
ca
Uno de estos atributos es la identidad, la cual según Navarrete (2015): “Identidad se ha

te
instaurado como un concepto diferencial que designa movilidad, transformación, cambio,

io
suturas temporales, un proceso. Es decir, el sujeto no nace determinado con una identidad
bl
última, sino que la identidad es un proceso de constitución nunca acabado.” (Ayuso, 2001,
Bi
p.477)
Por otro lado, Lagarde (2000) señala que:
pág. 9
“La identidad tiene varias dimensiones: la identidad asignada, la identidad aprendida, la
identidad internalizada que constituye la autoidentidad. La identidad siempre está en proceso
constructivo, no es estática ni coherente, no se corresponde mecánicamente con los
estereotipos. Cada persona reacciona de manera creativa al resolver su vida, y al resolverse,
elabora los contenidos asignados a partir de su experiencia, sus anhelos y sus deseos sobre sí
as
ic
misma. Más allá de las ideologías naturalistas y fosilizadoras, los cambios de identidad son
ít
una constante a lo largo de la vida. Sus transformaciones cualitativas ocurren en procesos de
l
crisis. Por ello, la identidad se define por semejanza o diferencia en cuanto a los referentes
Po
simbólicos y ejemplares. Cada quien es semejante y diferente. Finalmente, cada quien crea
.
CC
su propia versión identitaria: es única o único.” (Lagarde, 2000, p.61)
y
Diversos estudios realizados a lo largo de la historia y, específicamente, en las últimas
o
décadas han determinado que este derecho posee una doble dimensión: una estática y otra
ch
re
dinámica, las cuales surgen como categorías antagónicas que se funden en un mismo
De
individuo como suerte de complemento haciendo posible la consolidación de una identidad
propiamente dicha de todo ser humano.

de
“La identidad estática se integra por un conjunto de caracteres objetivos constantes tales
ca
te
como el nombre, la filiación, la fecha de nacimiento, entre otros datos (generales de la ley)
io
que diferencian a un individuo de otro, razón por la cual, la doctrina nacional y extranjera
bl
han denominado a este derecho como identidad estática.” (Rubio, 1992, p.115)
Bi
Por su parte, la identidad dinámica según Fernández (1992):
“Trasciende a la estática y se refiere a la verdad personal o proyecto de vida de cada sujeto,
que se pone de manifiesto a través de la proyección social de la persona. La identidad
pág. 10
personal, que se proyecta socialmente, es dinámica, pues se enriquece constantemente, se
eleva y se degrada, progresa, involuciona, cambia... tiene una connotación con todo aquello
que el ser humano hace en y con su vida. La persona, en tanto ser libre, proyecta su ser y su
quehacer y toma decisiones en función del proyecto de vida que ha trazado y que va
rediseñando de acuerdo a las potencialidades, opciones y circunstancias que enfrenta en el
as
ic
corto, mediano y largo plazo. En cada decisión que toma el ser humano va eligiendo y
ít
priorizando aquellas actividades, situaciones y relaciones que lo vinculan con diversos
l
sujetos y bienes, en función de cuán indispensables o importantes las considera para
Po
desarrollar su proyecto de vida. El ser humano, en tanto libre, no solo es proyectivo sino
.
CC
también es un ser estimativo. Para decidir debe elegir, optar por algún proyecto teniendo a la
vista el abanico de posibilidades u oportunidades existenciales que le ofrece su circunstancia,

y
o
el medio en el cual desarrolla su vivir. Para ello requiere valorar, es decir, preferir entre sus
ch
opciones aquello que para él tiene un valor. Este valor le otorgará un sentido a su vida.”
re
(Fernández, 1992, p.72)

De
Estas dimensiones constituyen elementos fundamentales que integran la identidad de una

de
persona y, por tanto, no pueden ser entendidos de manera individual, ni ser excluyentes entre
ca
sí, puesto que cada individuo posee de manera inherente una identidad estática e invariable
te
que va a perdurar a lo largo de la existencia de este; no obstante, esta circunstancia no

io
bl
impedirá que dicho individuo vaya construyendo, debido a la interacción con su entorno
Bi
social, afectivo, moral, etc., una identidad orientada a la verdad personal o proyecto de vida
de cada sujeto, que se pone de manifiesto a través de la proyección social de la persona,
denominada dinámica.
pág. 11
Dada la naturaleza contrapuesta de estas dos dimensiones (dinámica y estática) del derecho
a la identidad, no han sido ajenas a situaciones en donde se han visto enfrentadas en un
escenario jurídico, como es el caso de los procesos judiciales de impugnación de paternidad
en donde se observa que el demandante se considera padre biológico de un niño, niña o
adolescente, por lo que acude al órgano jurisdiccional y dirige la acción de impugnación de
as
ic
paternidad contra quienes reconocieron al menor, a fin de que se declare la nulidad de la
ít
partida de nacimiento y accesoriamente se disponga la filiación extramatrimonial del
l
demandante como padre del niño, por lo que se procede a practicar la prueba de ADN a
Po
ambas partes, verificándose que el demandante, en efecto, es el padre biológico de dicho
.
CC
menor, lo cual traería como consecuencia que la demanda de impugnación de paternidad
interpuesta sea declarada fundada, pues se evidencia la existencia de una verdad biológica;
y
o
no obstante, el juzgador al valorar la Pericia Psicológica efectuada a la menor, aprecia como

ch
resultado que:
re
De
“(…) a nivel emocional se observa que muestra afecto e identificación al padre y
hermanos y la dinámica familiar es adecuada”; asimismo el Informe Social practicado

de
sugiere que la menor debe continuar bajo la protección del demandado quien le brinda
ca
una protección adecuada. De igual forma, en su declaración, la menor manifestó lo

te
siguiente: “(...) que vive con sus hermanos ellos son cuatro (…) la cuidan bien y también
io
bl
vive con su papá (el demandado) …”, así también se observa de dicha declaración que la
Bi
menor se identifica bien con el apellido de su padre, así como el de su madre, y que la
conocen bien en el colegio con el apellido de su padre (el demandado).” (Casación Nº
950-2016-AREQUIPA, 2016).
pág. 12
En los casos como el mencionado en el párrafo anterior, se puede identificar claramente una
relación de contraposición entre ambas dimensiones del derecho a la identidad, lo cual trae
como consecuencia distintos conflictos en un niño, niña o adolescente, los cuales pueden ser
de índole social, psicológico, afectivo, etc.; pues resulta innegable el daño que se produce en
un menor que identifica y reconoce como su progenitor a una determinada persona y que
as
ic
posteriormente de manera radical se determine su filiación respecto de una persona
ít
totalmente distinta, con quien nunca ha convivido ni ha logrado establecer lazos estrechos de
l
padre-hijo/a. Este daño se intensifica en el menor, al momento que se produce el cambio de
Po
apellido paterno por el de su ahora padre biológico, pues ante la sociedad ya se encontraba
.
CC
identificado con el apellido de quien lo reconoció y, al producirse dicho cambio, trae como
consecuencia un menoscabo al derecho al libre desarrollo de su personalidad del niño, niña

y
o
o adolescente.
ch
re
Sin duda, esta decisión deviene en un cambio brusco y sorpresivo en el niño, niña o
De
adolescente, ocasionando en él una crisis de identidad, toda vez que en su historia familiar
ya se encontraba constituida una imagen paterna, quien desde su nacimiento no solo le

de
prodigó cuidados, amor y protección, sino que también lo reconoció jurídicamente como su
ca
hijo, otorgándole su apellido, con el que se identifica dentro de la sociedad, pero que ahora
te
deberá desplazar dicha imagen porque según el resultado de la prueba científica de ADN, no
io
bl
es su padre biológico.
Bi
Es ahí donde el derecho desempeña un papel importante, pues aparece como el principal
responsable para proveer de protección y tutela jurídica a aquellas personas que por su
condición vulnerable necesitan de una especial atención. Por tal razón, los jueces, como
administradores de justicia, al momento de resolver procesos donde se discute la identidad
pág. 13
de un niño o adolescente deben abordarlo como un problema humano, haciendo énfasis en el
reconocimiento del principio de interés superior del niño.
Uno de los principales desafíos de los magistrados al momento de sentenciar procesos de esta
naturaleza es ponderar la importancia de ambas dimensiones que conforman el derecho a la
as
identidad, si bien es cierto que con la prueba de ADN se determina, sin lugar a dudas, el
ic
padre biológico de un niño, niña o adolescente, es necesario hacerse la pregunta si este
ít
constituye el elemento más relevante para definir su identidad.
l
Po
Si bien la prueba científica de ADN cuenta con un sustento normativo (Art. 402, inc. 6 del
.
Código Civil), este no es un elemento totalizante en la identidad de un menor, pues no se
CC
puede desconocer la presencia de la identidad dinámica que ha venido construyendo en sus
y
primeros años de vida, a través de la interacción en sus esferas sociales.
o
ch
Es así que, mediante el presente trabajo de investigación pretendemos analizar de manera

re
minuciosa el criterio considerado por los magistrados, al resolver los procesos de

De
impugnación de paternidad, en los cuales resulta inevitable valorar ambas dimensiones del
de
derecho a la identidad, hecho que no hace más que demostrar el carácter dinámico y variable
ca
de la disciplina del Derecho.

te
io
bl
1.2. Justificación del Problema:

Bi
El presente trabajo de investigación tiene como justificación la existencia de dos dimensiones
del Derecho a la Identidad, una estática y otra dinámica, las cuales se manifiestan en todo
niño, niña o adolescente, cuya filiación está siendo discutida en un proceso de impugnación
de paternidad; ambas vertientes han sido objeto de reconocimiento en los últimos
pág. 14
pronunciamientos emitidos por los magistrados al momento de sentenciar procesos de tal
naturaleza. Es en este contexto que nuestro principal objetivo consiste en analizar dichos
pronunciamientos judiciales, con la finalidad de identificar cuál de las dimensiones, antes
señaladas, prevalece sobre la otra, y de esta manera, ahondar en las implicancias qué trae
consigo la valoración tanto de la identidad estática, como de la identidad dinámica.
as
ic
Asimismo, la presente investigación encuentra también una justificación a nivel social, ya
ít
que en la actualidad se evidencian diversos casos en donde un niño, niña o adolescente,
l
Po
durante sus primeros años de vida, se ha adaptado a su núcleo familiar más cercano,
identificando las figuras paterna y materna; no obstante, su filiación y, en consecuencia, su
.
CC
identidad sufrirían un cambio brusco y radical al determinarse que uno de sus progenitores
y
no es su padre biológico, generando graves consecuencias no solo a nivel psicológico y
o
emocional, sino también en el ámbito social, pues al establecerse la filiación respecto de una
ch
re
persona distinta, con ello se estaría ocasionando una crisis de identidad en el niño, niña o
De
adolescente y afectación al libre desarrollo de su personalidad, hechos que repercuten
significativamente en su entorno social.

de
Por otra parte, dada la naturaleza del tema de investigación, posee también una justificación
ca
te
de índole jurídica, pues aborda conceptos tales como el derecho a la identidad, el cual se
io
encuentra recogido en el numeral 1 del artículo 2 de la Constitución Política del Perú y en el

bl
artículo 6 del Código de los Niños y Adolescentes, así también respecto al proceso de
Bi
impugnación de paternidad, este se encuentra debidamente regulado en nuestro ordenamiento
jurídico; sin embargo, otra de las motivaciones de la presente investigación es la ausencia de
una norma jurídica en donde se contemple el supuesto descrito en el párrafo anterior y
determine que necesariamente el Juzgador debe valorar ambas dimensiones del derecho a la
pág. 15
identidad al momento de resolver los procesos de impugnación de paternidad y no quede en
un mero criterio.
En tal sentido, considerando que para la Universidad Nacional de Trujillo, es de gran
importancia la investigación y el aporte que como estudiantes podemos brindar a la sociedad
as
y a la comunidad jurídica, por tal razón a través del presente proyecto de investigación,
ic
pretendemos optimizar el trabajo científico que se realiza en el campo del Derecho de Familia
ít
con la realización del proyecto que permitirá reforzar todos los conocimientos adquiridos,
l
Po
los cuales serán complementados con la investigación minuciosa que se desplegará en el
trayecto del mismo.
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
pág. 16
1.3. Marco Teórico:
CAPÍTULO I: EL DERECHO A LA IDENTIDAD
1. LA IDENTIDAD
as
ic
1.1 ANTECEDENTES HISTÓRICOS
l ít
Po
De acuerdo con Estela (2019):
.
CC
“El término identidad proviene del vocablo latín identïtas, que refiere al grupo de
y
rasgos y características que diferencia a un individuo, o grupo de individuos, del resto.
o
Es a partir de esta que las personas logran distinguirse del resto y esto depende siempre
ch
de la cosmovisión e historia propia y del contexto en el que se vive.” (Estela, 2019)

re
De
García – Gual (1992), menciona lo siguiente:

de
ca
“El proceso de identificación por oposición al otro ha existido siempre en la historia.

te
Los griegos antiguos dividían el mundo entre los griegos y los bárbaros. Bárbaros eran
io
aquellos que hablaban otras lenguas y no podían hablar griego, convirtiéndose así en
bl
Bi
los “otros” de la identidad griega. Sin embargo, como lo ha sostenido García-Gual, el
principio de la diferencia de lenguaje muy pronto evolucionó hacia una forma de
desprecio: aquellos que no hablaban griego fueron considerados atrasados, rudos,
rebeldes e intelectualmente inferiores. La propia lengua griega facilitó esta transición
pág. 17
de la diferencia al desprecio: la palabra logos tenía el doble significado de palabra
hablada y razón, es decir, significaba tanto lenguaje inteligible como la realización del
orden. De allí que el bárbaro que no podía hablar griego, también se exponía a ser
juzgado como irracional o falto de orden y lógica. La lengua griega se había convertido
así en el vehículo por excelencia de la razón. Por eso se puede comprender por qué
as
ic
Aristóteles, Eurípides e Isócrates justificaban la esclavitud como el resultado de la
ít
natural superioridad de los griegos y de la natural inferioridad de los bárbaros.” (García
l
– Gual, 1992, pp. 7 – 19)
Po
.
CC
Así, León – Portilla, afirma que:
y
o
“Hay evidencia de que estos mecanismos de identificación también existían entre los
ch
diversos pueblos indígenas de América precolombina. Las crónicas de Sahagún narran

re
como los nahuas en América Central consideraban a los otomíes como tontos,
De
perezosos y lascivos. Tanto así que entre los nahuas se acostumbraba a llamar otomí a
de
alguien que no entendía. De igual forma consideraban a los huaxtecas como borrachos
ca
e impúdicos por andar sin taparrabos. Se daba allí también, como entre los griegos, la
te
creencia que la lengua náhuatl era más refinada y sofisticada que las lenguas toscas e
io
ininteligibles de los pueblos vecinos.” (León – Portilla, pp. 36 – 41)

bl
Bi
De igual manera, Larrain (2003), señala que:
“También hay numerosos ejemplos históricos de identificación en que la oposición se
exagera hasta fomentar la exclusión en diversos grados: de marcar la diferencia se
pág. 18
puede pasar a la desconfianza, de ésta a la abierta hostilidad y, de aquí, a la agresión y
el exterminio. Esta es la lógica que terminó en el holocausto de los judíos y en los
conflictos entre hutus y tutsis en Rwanda y entre musulmanes bosnios y serbios en la
antigua Yugoslavia.” (Larrain, 2003)
as
ic
Como es de verse de lo detallado líneas arriba, se advierte que desde tiempos remotos
ít
existía entre los seres humanos una necesidad de identificarse los uno de los otros,
l
produciéndose una diferenciación entre ellos. Uno de los factores que tomaron en
Po
cuenta los antiguos pobladores de distintas culturas de la historia mundial fue la lengua
.
CC
o dialecto que se practicaba en un determinado grupo, de manera que la población se
encontraba dividida en dos marcados grupos: aquellos que hablaban una lengua y
y
o
quienes no; asumiendo esta como una cualidad propia y distintiva de cada poblador.
ch
re
Velasco (2002), señala lo siguiente:

De
de
“Por su parte, el particular interés que ha adquirido la noción de identidad a partir de

ca
1950, refleja las preocupaciones del mundo moderno. Esta noción se ha impuesto a
te
causa de los importantes cambios culturales provocados por las profundas

io
modificaciones en la sociedad. La globalización de la economía, el establecimiento de

bl
un modelo económico único que funciona sobre los principios de racionalidad y de

Bi
eficacia y la introducción de nuevas tecnologías y de medios de comunicación son el
origen de grandes cambios en las sociedades actuales. Se han enlazado el éxodo rural
y las transformaciones urbanas que han dado lugar a grandes ciudades donde es difícil
conservar los lazos sociales; el desempleo y los cambios en la concepción del trabajo;
pág. 19
las reivindicaciones regionales; la inmigración masiva; las transformaciones en los
roles sexuales.” (Velasco, 2002, p. 1)
“Esta evolución ha alcanzado a la identidad individual y colectiva y ha provocado
efectos psicológicos, sociales y políticos concretos. La sociedad occidental ha pasado
as
ic
de una forma comunitaria a otra en la cual el individuo es el centro. El individualismo
ít
es uno de los cambios más importantes de nuestra época.” (Velasco, 2002, p. 1)
l
Po
“La construcción de la identidad individual constituye un trabajo laborioso que se va
.
CC
volviendo complejo. Antiguamente la alternativa de comportamientos era menos
amplia y las reglas de conductas eran más claras -y más rígidas-. Hoy en día cada
y
o
persona dispone de muchas posibilidades: una relación de pareja, por ejemplo, puede
ch
estar institucionalizada por el matrimonio o tomar la forma de una simple vida en

re
común. Sin embargo, el individuo se encuentra relativamente solo frente a estas

De
múltiples posibilidades.” (Velasco, 2002, p. 1)

de
ca
1.2 DEFINICIÓN
te
io
Velasco (2002), menciona que:

bl
Bi
“La identidad (como en "documento de identidad"), en sentido lato, es entendido como
un conjunto articulado de rasgos específicos de un individuo o de un grupo: hombre,
35 años, español, 1,75 m de altura, 70 Kg. de peso, cabellos castaños, católico,
empleado de banca, casado, padre de familia, etc.” (Velasco, 2002, p. 2)
pág. 20
“La identidad constituye también un sistema de símbolos y de valores que permite
afrontar diferentes situaciones cotidianas. Opera como un filtro que ayuda a
decodificarlas, a comprenderlas para que después funcione.” (Velasco, 2002, p. 2)
as
ic
“Esto explica que, frente a tal situación, un individuo, con sus valores y su modo de
ít
pensar, de sentir y de actuar reaccionará probablemente de una manera definida. Para
l
esto se cuenta con un repertorio de formas de pensar, de sentir y de actuar que, en un
Po
momento dado, se puede combinar. Este repertorio está en constante recreación.”
.
CC
(Velasco, 2002, p. 2)
y
o
Cabanellas (1976), señala que:

ch
re
“La Identidad es: “Filiación, y señas personales”, entre otros. En el mismo, se incluye
De
la conceptualización en Derecho de la “Individualización humana”: Identidad es el

de
hecho comprobado de ser una persona o cosa, la supuesta o buscada; constituye la

ca
determinación de la personalidad individual a los efectos de las relaciones jurídicas, de

te
gran importancia con respecto a los hijos naturales y demás ilegítimos. En el Derecho
io
Penal su trascendencia también es grande pues permite distinguir a los delincuentes,

bl
mediante los diversos sistemas propuestos para lograr la identidad.” (Cabanellas, 1976)
Bi
Mead (1974), nos menciona que:
pág. 21
“Cuando hablamos de identidad nos referimos, no a una especie de alma o esencia con
la que nacemos, no a un conjunto de disposiciones internas que permanecen
fundamentalmente iguales durante toda la vida, independientemente del medio social
donde la persona se encuentre, sino que a un proceso de construcción en la que los
individuos se van definiendo a sí mismos en estrecha interacción simbólica con otras
as
ic
personas.” (Mead, 1974, p. 135)
l ít
“A través de la habilidad del individuo para internalizar las actitudes y expectativas de
Po
los otros, su sí mismo se convierte en el objeto de su propia reflexión. Esta relación
.
CC
reflexiva del sí mismo con el sí mismo debe ser entendida como hablarse a sí mismo,
y hablarse a sí mismo debe entenderse como la internalización del habla comunicativa

y
o
con los otros. El individuo se experimenta a sí mismo no directamente sino

ch
indirectamente; se hace objeto de sí mismo solo al tomar las actitudes de otros

re
individuos hacia él.” (Mead, 1974, p. 135)

De
de
“La identidad, por lo tanto, es la capacidad de considerarse a uno mismo como objeto
ca
y en ese proceso ir construyendo una narrativa sobre sí mismo. Pero esta capacidad
te
sólo se adquiere en un proceso de relaciones sociales mediadas por los símbolos. La

io
identidad es un proyecto simbólico que el individuo va construyendo. Los materiales

bl
simbólicos con los cuales se construye ese proyecto son adquiridos en la interacción
Bi
con otros.” (Mead, 1974, p. 135)
Para Mead los individuos interactúan “mediante gestos significantes, símbolos
lingüísticos que tienen un contenido que es más o menos el mismo para individuos
pág. 22
diferentes y por lo tanto significan la misma cosa para todos ellos. Los gestos vocales,
despiertan en el individuo mismo las respuestas que él está tratando de producir en el
otro, de manera que desde el punto de vista de esa respuesta él es capaz de dirigir su
conducta posterior. Los gestos significantes que envuelven el uso de símbolos siempre
presuponen la habilidad de cada participante en un proceso comunicativo para
as
ic
visualizar su propio desempeño desde el punto de vista de los otros, para asumir el rol
ít
de los otros.” (Mead, 1974, p. 136)
l
Po
Por lo tanto, la identidad en un sentido personal “es algo que el individuo les presenta
.
CC
a los otros y que los otros le presentan a él. La identidad supone la existencia del grupo
humano. Responde no tanto a la pregunta ¿quién soy yo? o “¿qué quisiera ser yo?”
y
o
como a la pregunta: “¿quién soy yo a los ojos de los otros?” o “¿qué me gustaría ser
ch
considerando el juicio que los otros significativos tienen de mí?” Erikson (1968)
re
expresa esta idea diciendo que en el proceso de identificación “el individuo se juzga a
De
sí mismo a la luz de lo que percibe como la manera en que los otros lo juzgan a él.” El
de
medio social no sólo nos rodea, sino que también está dentro de nosotros. En este
ca
sentido se podría decir que las identidades vienen de afuera en la medida que son la
te
manera como los otros nos reconocen, pero vienen de adentro en la medida que nuestro
io
auto reconocimiento es una función del reconocimiento de los otros que hemos
bl
internalizado.” (Erikson, 1968, p. 22)

Bi
“Pero la identidad no es puramente una construcción pasiva constituida por las
expectativas de los otros, es un proceso de interacción por medio del cual la identidad
del sujeto es construida no solo como una expresión del reconocimiento libre de los
pág. 23
otros, sino también como resultado de una lucha por ser reconocido por los otros.”
(Erikson, 1968, p. 22)
Honneth (1995), señala que:
as
ic
“La construcción de la identidad es un proceso intersubjetivo de reconocimiento
ít
mutuo. La distinción entre el “mí” y el “yo” sugerida por Mead puede usarse para
l
sustentar la idea de una lucha por el reconocimiento. Para Mead el “mí” era el conjunto
Po
organizado de actitudes de los otros. El “yo” era la respuesta o reacción del individuo
.
CC
a las actitudes de los otros. Mientras el “mí” refleja las expectativas e imágenes que los
otros tienen del sujeto, el “yo” busca activamente ser reconocido por los otros.”
y
o
(Honneth, 1995, pp. 118 – 123)

ch
re
Honneth arguye que “una identidad bien integrada depende de tres formas de
De
reconocimiento: amor o preocupación por la persona (que da auto-confianza), respeto

de
a sus derechos (que entrega auto-respeto) y aprecio por su contribución (que garantiza
ca
auto-estima). Cuando estas formas de reconocimiento son denegadas, el “yo” tiene una
te
reacción emocional negativa (rabia, indignación) que, de acuerdo a Honneth, es la base

io
motivacional de la lucha por el reconocimiento. La experiencia de la falta de respeto

bl
en estos tres órdenes sería la fuente de las formas colectivas de resistencia y lucha
Bi
social.” (Honneth, 1995, p. 138)
De acuerdo con la página web Significados (2018):
pág. 24
“La identidad es un conjunto de características propias de una persona o un grupo y
que permiten distinguirlos del resto. Identidad es la cualidad de idéntico. La identidad
se puede entender también como la concepción que tiene una persona o un colectivo
sobre sí mismo en relación a otros. También hace referencia a la información o los
datos que identifican y distinguen oficialmente a una persona de otra.” (Significados,
as
ic
2018)
l ít
Rodríguez (2009), afirma que:
Po
.
CC
“La identidad, se comprende como aquel núcleo del cual se conforma el yo. Se trata de
un núcleo fijo y coherente que junto a la razón le permiten al ser humano interactuar
y
o
con otros individuos presentes en el medio.

ch
re
La formación de la identidad es un proceso que comienza a configurarse a partir de

De
ciertas condiciones propias de la persona, presentes desde el momento de su

de
nacimiento, junto a ciertos hechos y experiencias básicas. A partir de lo anterior, la

ca
identidad se forma otorgándonos una imagen compleja sobre nosotros mismos, la que
te
nos permite actuar en forma coherente según lo que pensamos.” (Rodríguez, 2009)
io
bl
“La identidad se comporta como algo relativo, como un núcleo plástico capaz de
Bi
modificarse a lo largo de la vida y el desarrollo, lo que permitiría al ser humano tener
la capacidad de comportante de formas diferentes según el contexto en el que deba
actuar. Como es posible de intuir, el contexto sociocultural en el que el individuo se
pág. 25
encuentra inserto es fundamental y decisivo en la formación de su identidad. Sin
embargo, no se trata del único factor que la determina.” (Rodríguez, 2009)
“La identidad es identificación, identificación desde otros y que nuestra identidad es,
con anterioridad nuestra, personal una identidad para otros. Solo desde los otros
as
ic
podemos tener noticia inicial de quiénes somos. La realidad radical de nuestra identidad
ít
personal no es nuestro cuerpo, en el que obviamente tiene que apoyarse, sino las
l
relaciones específicas con que hemos estado respecto de los otros. Otorga un papel
Po
fundamental al lenguaje en la emergencia y constitución de la realidad social.”
.
CC
(Rodríguez, 2009)
y
o
“Para él la persona no sólo surge de un contexto social, sino que es, en sí misma una
ch
construcción social y una estructura social. La adopción o experimentación de la actitud

re
de otro es lo que construye la conciencia de sí. Para que la persona se constituya

De
plenamente es necesario, además de asumir la actitud de los otros aisladamente, adoptar

de
la actitud de la comunidad o grupo de la que forma parte como un todo. Señalando que
ca
en toda situación de interacción el individuo proyecta una definición de la misma de la

te
cual forma parte importante su propia autodefinición; ésta tiene que ser revalidada por
io
los otros partícipes en la misma.” (Rodríguez, 2009)

bl
Bi
“El yo, tiene, para este autor dos aspectos: uno como actor y otro como carácter, imagen
o persona que se intenta representar, un yo – actor y un yo – actuado o representado.
El primero es el que programa y prepara los detalles de la representación y el segundo
el que resulta proyectado en la representación misma.” (Rodríguez, 2009)
pág. 26
“Además, distingue tres niveles en el proceso de conformación y funcionamiento de la
identidad estigmatizada.: el de la identidad social, el de la identidad personal y el de la
identidad del yo. Por identidad social entiende el carácter o rasgos atribuidos desde
indicios o señales que una sociedad emplea normalmente para establecer amplías
as
ic
categorías o clases de personas. Se trata de identidad personal en tanto que
ít
identificación por los otros por medio de determinadas marcas o señas que las sirven
l
de referencia. La identidad personal se apoya en el supuesto de que un individuo, puede
Po
ser distinguido de todos los demás, y de que entorno a todos estos medios de
.
CC
diferenciación puede adherirse una historia continua y única de hechos sociales.”
(Rodríguez, 2009) y
o
ch
“Ambas identidades la social y la personal están íntimamente entrelazadas. La

re
identidad del yo hace referencia a las concepciones y valoraciones de la propia persona

De
sobre sí misma. La identidad es un conjunto de atributos personales (del yo) es la parte

de
reactiva de la persona en las actitudes de los demás. Es, por decirlo de alguna manera,
ca
la parte originalísima que la persona aporta a través de sus respuestas, en su interacción

te
con los otros. Estas actitudes que toma ante los demás son el elemento novedoso, la
io
aportación de la persona. El «yo», da un sentido de independencia, de decisión.”

bl
(Rodríguez, 2009)
Bi
“Es por ello que desde su mundo personal se descubre diferente, indivisible e
individual, esta sería la dimensión subjetiva de la identidad. Pero, desde esta dimensión
no se puede considerar identificado socialmente al sujeto, porque el mismo depende
pág. 27
del reconocimiento de los grupos primarios o de pertenencia, que le adjudican atributos,
que la configuran. La identidad no sería más que le lado subjetivo de la cultura
considerada bajo el ángulo de su función distintiva.” (Rodríguez, 2009)
“Por último, la formación de la identidad sólo se realiza en función de la interacción
as
ic
con el medio externo, ya que, en una situación de aislamiento, las características
ít
individuales resultan absolutamente irrelevantes y transparentes. Es sólo en relación a
l
la interacción con los otros significativos que las diferencias y características
Po
individuales adquieren valor y se comportan como un aporte para la interacción social.”
.
CC
(Rodríguez, 2009)
y
o
1.3 CARACTERÍSTICAS
ch
re
De acuerdo con Velasco (2002):

De
A. La identidad es compuesta
de
“Cada cultura y cada subcultura transportan valores e indicadores de acciones, de

ca
pensamientos y de sentimientos. A ejemplo de la cultura, la identidad está, a menudo,

te
relacionada con grandes corrientes culturales y también limitada a ellas: la procedencia

io
territorial, el color de la piel, la religión, etc. Se habla de un turco, de un italiano, de un

bl
negro, de un musulmán, etc. De este modo, la influencia de la pertenencia a

Bi
subconjuntos culturales sobre la estructura de la identidad está descartada. Estos
subconjuntos pueden ser la clase social, la profesión, el sexo, el origen
(urbano/campesino), las diferentes formas que pueden tener una religión, etc.”
(Velasco, 2002, p. 2)
pág. 28
“La identidad es la síntesis que cada uno hace de los valores y de los indicadores de
comportamientos transmitidos por los diferentes medios a los que pertenece. Integra
esos valores y esas prescripciones según sus características individuales y su propia
trayectoria de vida. El extranjero integra a su identidad su estatus de inmigrante o de
as
ic
refugiado político y los cambios culturales que él ha vivido durante su estancia en el
ít
país de acogida.” (Velasco, 2002, p. 2)
l
Po
B. La identidad es dinámica
.
CC
"Soy yo", “responderá una persona a la que se pregunta lo que representa su identidad;
llevándola más lejos en su razonamiento dirá: "es lo que en mí permanece igual". La

y
o
permanencia aparece, efectivamente, como la característica más evidente de la

ch
identidad. Ésta está ligada a elementos que se repiten continuamente y que nos parecen
re
permanentes: "soy así", "soy siempre la misma persona". Se confunde, de este modo,
De
la identidad con lo que, en una persona, es inmutable.” (Velasco, 2002, p. 2)

de
ca
“Este punto de vista no es totalmente erróneo pero los comportamientos, las ideas y los
te
sentimientos cambian según las transformaciones del contexto familiar, institucional y

io
social en el cual vivimos. Cambiamos con la edad, cuando envejece nuestro cuerpo, si
bl
pasamos del estatus de trabajador al de parado, incluso cuando cambiamos de estatus

Bi
profesional, dentro de una misma institución. La identidad es una estructura dinámica.
Está en continua evolución. En definitiva, nuestra identidad es constante a la vez que
cambiante, en el transcurso de nuestra vida.” (Velasco, 2002, p. 2)
pág. 29
“La base de la experiencia emocional de la identidad proviene de la capacidad del
individuo de seguir sintiéndose el mismo a través de los cambios continuos. Un proceso
de articulación permanente de lo nuevo con lo antiguo debe tener lugar, de tal manera
que lo nuevo sea percibido como teniendo una relación aceptada con lo que ya existía
antes. Integrando lo nuevo en lo mismo hay un cambio en la continuidad. El
as
ic
sentimiento de identidad permanece en tanto que el sujeto consigue dar a la alteración
ít
el sentido de continuidad.” (Velasco, 2002, p. 3)
l
Po
“La adolescencia es un buen ejemplo. Los cambios que se producen en esta etapa de la
.
CC
vida son tan fuertes, profundos y visibles que todos los seres humanos tienen más o
menos dificultades para pasar este escollo. Las dificultades acaban cuando el joven
y
o
llega a reconocerse como la misma persona, aunque diferente.” (Velasco, 2002, p. 3)

ch
re
C. La identidad es dialéctica
De
“La construcción de la identidad no es un trabajo solitario e individual. Se modifica en

de
el encuentro con el Otro, cuya mirada tiene un efecto sobre ella. La identidad se sitúa
ca
siempre en un juego de influencias con los otros: "estoy influido por la identidad del
te
Otro y mi identidad influye en la suya". En un constante movimiento de ida y vuelta,

io
los otros me definen y yo me defino con relación a ellos. Estas mutuas definiciones
bl
revisten la vía de señales con mensajes verbales y no verbales, como la elección de un

Bi
vestido o de un peinado.” (Velasco, 2002, p. 3)
“Incluso cuando el Otro no mira, siempre hay una interacción, que se produce en el
interior de un contexto, influyendo la relación con el Otro, entre dos personas o dos
pág. 30
comunidades diferentes. Es importante definir cada vez el contexto en el cual se
produce un encuentro: con el mismo joven, la interacción será diferente si se produce
en la piscina, en casa de sus padres o en la escuela, y si el joven está solo o en grupo;
una persona española desarrollará una relación diferente con otra española si se
encuentran en España o en el extranjero; el encuentro entre la comunidad inmigrante
as
ic
italiana y la comunidad belga era diferente antes de la entrada de Italia a la Comunidad
ít
Europea.” (Velasco, 2002, p. 3)
l
Po
1.4 CLASES
.
CC
De acuerdo con Estela (2019), tenemos las siguientes clases:
y
o
ch
A. Identidad personal
re
De
“La identidad personal alude en primera instancia al nombre y apellido que cada
de
persona ha recibido. De esta manera, una persona puede ser diferenciada del resto. Con
ca
los avances de la tecnología y el importante incremento de la población a nivel mundial,

te
se han implementado nuevos elementos que permiten diferenciar a una persona de otra,
io
como lo son las huellas digitales y el ADN.” (Estela, 2019)

bl
Bi
“También, la identidad personal puede referir a cuestiones más bien vinculadas con la
cultura, como lo son la profesión, las habilidades, la etnia, la religión, la actividad
laboral, la personalidad, los gustos o el comportamiento.” (Estela, 2019)
pág. 31
Así también, la página web Significados, señala que:
“La identidad personal es el conjunto de características propias de una persona y la
concepción que tiene de sí misma en relación al resto de personas. La identidad
personal es individual, dinámica y abarca diferentes dimensiones de la persona. La
as
ic
identidad personal permite por un lado la individualización o diferenciarse del resto de
ít
personas y por otro ofrece la posibilidad de pertenencia a un grupo o colectivo.”
l
(Significados, 2018)
Po
.
CC
“En otros ámbitos como el administrativo, la identidad personal es el conjunto de
información y datos diferenciadores e individuales que sirven para identificar a una

y
o
persona. La identidad de una persona se refleja en este sentido en información personal,

ch
números, fotos, huellas digitales y otros elementos que permiten identificar de manera
re
oficial a alguien.” (Significados, 2018)

De
de
B. Identidad cultural
ca
te
“Este concepto implica todo aquello que tiene que ver con las creencias, tradiciones,
io
símbolos, comportamientos, valores y orgullos que comparten los miembros de un

bl
determinado grupo de personas y que son a su vez los que permiten la existencia de un
Bi
sentimiento de pertenencia.” (Estela, 2019)
“Este sentimiento ayuda a que, a pesar de las diferencias individuales, los miembros
puedan tener algo en común. Esta puede ser definida también por oposición a otras,
pág. 32
esto significa que un grupo puede ser identificado como tal justamente porque presenta
diferencias explícitas y notables que permiten establecer la existencia de distintos
grupos.” (Estela, 2019)
La página web significados señala que, “la identidad cultural son las características
as
ic
propias de la cultura de un grupo que permiten a los individuos identificarse como
ít
miembros de un grupo y también diferenciarse del resto. Está compuesta por múltiples
l
elementos como las tradiciones, los valores y las creencias características de una
Po
determinada cultura.” (Significados, 2018)
.
CC
“La identidad cultural y la interculturalidad son conceptos complementarios que
y
o
permiten a una persona o grupo afirmar su propia identidad y a la vez entablar

ch
relaciones con otras culturas.” (Significados, 2018)

re
De
C. Identidad nacional
de
ca
“La identidad nacional, por otro lado, es aquella que vincula a los individuos con la
te
nación de la cual forma parte. Esto se puede dar por el hecho de compartir ciertas
io
costumbres o tradiciones, religión, cosmovisión o comportamientos; por habitar el

bl
mismo territorio o por tener sentimientos de pertenencia.” (Estela, 2019)

Bi
“Este concepto se opone claramente al de globalización, en el que se promueve la
integración total de las naciones o bien, el predominio de una región sobre el resto, lo
pág. 33
que terminaría imponiendo los rasgos de un grupo a la totalidad de la población
mundial.” (Estela, 2019)
“La identidad nacional es un sentimiento identitario a nivel individual o colectivo
basado en la pertenencia a un estado o nación que pueden llegar a abarcar distintos
as
ic
aspectos como la cultura y la lengua. La identidad nacional se expresa de distintas
ít
formas y grados, como el patriotismo, el nacionalismo, etc.” (Estela, 2019)
l
Po
D. Identidad de género
.
CC
“En los últimos años comenzó a hablarse de identidad de género entendiéndosela como
y
o
el género que con el cual una persona logra identificarse. También puede utilizárselo
ch
para hacer referencia al género que se le atribuye a una persona a partir de elementos
re
que responden al rol de género, que pueden ser la ropa que usa, su comportamiento,
De
apariencia, etcétera.” (Estela, 2019)

de
ca
“De esta forma, el sentimiento de feminidad o masculinidad que tiene una persona no
te
necesariamente coincide con su genitalidad. El término de identidad de género suele

io
ser igualado con el de identidad sexual, aunque hay quienes establecen diferencias entre
bl
ambos.” (Estela, 2019)

Bi
1.5 DIMENSIONES: Estática y Dinámica
A decir de Fernández Sessarego (1992):
pág. 34
“La identidad tiene dos tipos de componentes que constituyen una unidad
inescindible. Ella surge, primariamente, corno resultado de una información genética
de base que, corno se sabe, es singular y única, por lo que permite identificar
biológicamente a cada ser humano sin el riesgo de confundirlo con otro. La clave
genética y las huellas digitales son claros exponentes de lo que constituye la identidad
as
ic
estática en cuanto ella, por principio, es invariable. A esta información genética, a la
ít
que se ha accedido en las últimas décadas, habría que agregarle otros elementos de
l
identificación del sujeto tales como el nombre, la fecha y el lugar del nacimiento, la
Po
filiación, los caracteres somáticos en general, entre otros datos. Generalmente, estos
.
CC
datos, como está dicho, son invariables, inmodificables. No obstante,
excepcionalmente alguno de ellos puede sufrir alguna variación. Es el caso concreto

y
o
del nombre que puede alterarse, por decisión judicial, ante una fundada petición.”
ch
(Fernández, 1992)
re
De
“Pero, aparte de dicho componente biológico, la identidad se complementa,

de
necesariamente, con un plexo de atributos, características y rasgos de la personalidad.

ca
Estos datos, contrariamente a los biológicos, pueden variar en el tiempo. Por ello, este
te
conjunto de atributos de la personalidad constituye el elemento dinámico de la

io
identidad.” (Fernández, 1992)

bl
Bi
“El elemento dinámico de la identidad está pues compuesto de las creencias, la
cultura, los rasgos propios de la personalidad, la ocupación, la ideología, la
concepción del mundo y del hombre, entre otros elementos. Este plexo de atributos y
características individualizadoras del sujeto se exterioriza, se proyecta al mundo
pág. 35
exterior y permite a los demás identificar al sujeto en el seno de la comunidad.”
(Fernández, 1992)
“Si se inquiere por la identidad de una persona que discurre en una reunión social o
simplemente carnina por la calle, lo que primero se pone en evidencia son sus
as
ic
caracteres somáticos tales como su estatura, su sexo o el color de su pigmentación.
ít
Pero, obviamente, ello es insuficiente para identificar a dicho sujeto. Por lo demás,
l
dichos caracteres somáticos se hacen patentes ante una simple observación. Sin
Po
embargo, el inquirente, por lo general, quiere saber más sobre la identidad del ser
.
CC
humano que tiene ante sí por lo que pregunta por su ocupación, su ubicación social,
sus creencias de todo tipo. A través de las respuestas que se le proporcionen va

y
o
perfilando la identidad de "aquella" persona que resulta poseer baja estatura, ojos
ch
pardos, cabello negro, sexo masculino. Así, la identidad de una persona se constituye
re
por la unitaria conjunción de los elementos estáticos y aquellos que, sustentados en

De
la libertad, son de suyo dinámicos.” (Fernández, 1992)

de
ca
Marisa Herrera (2015), menciona que:

te
io
“La doctrina advierte una doble vertiente del derecho a la identidad: estática y
bl
dinámica. La identidad estática responde a la concepción restrictiva de identificación

Bi
y se construye, como regla, sobre los datos físicos de una persona. En cambio, la
identidad dinámica, involucra las relaciones sociales que la persona va generando a
lo largo de su vida, comprendiendo su historia personal, su biografía existencial, su
estructura social y cultural.” (Herrera, 2015)
pág. 36
“La teorización de la distinción entre elementos estáticos y dinámicos es de vital
importancia al evaluar la admisibilidad o no de la petición de impugnar la filiación
matrimonial. El nudo problemático reside en su aplicación. Vislumbrar la
singularidad -si es que la tienen- de cada una de las vertientes que integran la
as
ic
identidad dista de ser una tarea sencilla.” (Lopez y Silva, p. 4)
l ít
Saravia Quispe (2018) menciona que:
Po
.
CC
“La Jurisprudencia ha identificado que el derecho a la identidad no solo tiene un
componente estático o biológico, sino que también cuenta con un componente

y
o
dinámico y los dos tipos constituyen una unidad inescindible. El primero es el

ch
resultado de una información genética que permite identificar biológicamente a cada

re
ser humano sin el riesgo de confundirlo con otro. Esta vertiente de la identidad se
De
complementa, necesariamente, con un plexo de atributos, características y rasgos de

de
la personalidad; estos datos, contrariamente a los biológicos, pueden variar en el

ca
tiempo. Por ello, este conjunto de atributos de la personalidad constituye el elemento

te
dinámico de la identidad.” (Saravia, 2018, p. 7)

io
bl
Bi
Asimismo, en el trabajo de investigación titulado: “El derecho a la identidad: una
visión dinámica” realizado por María del Carmen Delgado Menéndez (2016) para
optar el grado de Magíster en Investigación Jurídica, podemos extraer dos tipos de
dimensiones: estática y dinámica.
pág. 37
“La identidad estática o primaria, comúnmente conocida como “identificación”, se
refiere básicamente a la identificación física, biológica o registral de un sujeto - tales
como el nombre, el seudónimo, la imagen, el sexo, el lugar y fecha de nacimiento, las
as
huellas digitales, la filiación, la nacionalidad, entre otros.” (Menéndez, 2016, p. 15)
ic
l ít
Plácido (2008), señala que:
Po
.
CC
“La identidad biológica conforma uno de los presupuestos del concepto jurídico de
y
persona y, por eso, no tiene condición de facultad conferida por el orden normativo a
o
ch
la voluntad de aquella. La identidad biológica, por tanto, no es un derecho subjetivo,

re
sino un elemento que da contenido al atributo del estado civil, del cual nace y se
De
proyectan las relaciones de familia. (Plácido, 2008)

de
ca
te
La identidad biológica, producto de los vínculos de sangre entre los parientes,

io
derivada de la ascendencia parental, no puede renunciarse ni siquiera en la más

bl
mínima parte, ni disponerse por el sujeto aun relativamente, por cuanto éste carece de
Bi
alguna de las posibilidades modificadoras sobre lo que es en sí. El sujeto es como es
y cómo las reglas de derecho lo asumen, lo conciertan y lo interpretan, atendiendo a
los datos reales de su entidad corporal y espiritual. No puede ser menos, no puede ser
pág. 38
distinto, no puede ser otro ni puede trasvasarse a otros, no puede renunciarse a sí
mismo, modificarse en su ser ni transferirse.” (Plácido, 2008)
“En ese sentido, el derecho a conocer a los padres se centra en la determinación
as
jurídica del vínculo filial que tiene su origen en la procreación humana, esto es, el
ic
establecimiento de la paternidad y de la maternidad. A partir del mismo, cada persona,
l ít
cada ser humano ostentará la filiación que realmente le corresponda por naturaleza,
Po
con plena independencia de que sus padres se encuentren o no unidos entre sí por
.
vínculo matrimonial. Cada sujeto podrá figurar como hijo de quien verdaderamente
CC
lo sea, esto es, de quien biológicamente lo sea, puesto que dispondrá de unos medios
y
que el Derecho pondrá a su alcance -y que son fundamentalmente las acciones de
o
ch
filiación- para rectificar la situación que vive si no está conforme con ella, es decir,
re
para dejar de estar unido con quien no tiene lazo carnal alguno, o para comenzar a
De
estarlo si legalmente tal unión no consta. (Plácido, 2008)

de
En cuanto a su naturaleza, el derecho a conocer a los padres no sólo es un derecho

ca
subjetivo de defensa, sino que es también, por una parte, un derecho que lleva consigo
te
obligaciones positivas a cargo del Estado, y, por otra, un derecho que implica ciertas
io
exigencias institucionales o procedimentales.” (Plácido, 2008)

bl
Bi
Delgado (2016), menciona lo siguiente:
pág. 39
“La identidad dinámica trasciende a la estática y se refiere a la “verdad personal o
proyecto de vida” de cada sujeto, que se pone de manifiesto a través de la “proyección
social” de la persona. “(…) La identidad personal que se proyecta socialmente es
dinámica, se enriquece constantemente, se eleva y se degrada, progresa, involuciona,
cambia (...) tiene una connotación con todo aquello que el ser humano hace en y con
as
ic
su vida (…)” (Fernández, 1992).” (p. 15)
l ít
Po
“La persona, en tanto ser libre, proyecta su ser y su quehacer y toma decisiones en
.
función del “proyecto de vida” que ha trazado y que va rediseñando de acuerdo a las
CC
potencialidades, opciones y circunstancias que enfrenta en el corto, mediano y largo
y
plazo. En cada decisión que toma el ser humano va eligiendo y priorizando aquellas
o
ch
actividades, situaciones y relaciones que lo vinculan con diversos sujetos y bienes, en

re
función de cuán indispensables o importantes las considera para desarrollar su

De
“proyecto de vida”. Como nos dice el jurista Fernández Sessarego, “(…) la libertad
de
ontológica -en que consiste el ser humano se plasma en el «proyecto de vida» (…) y
ca
en todos los demás…proyectos que posibilitan el «hacer su vida» (...) El ser humano
te
vive proyectándose, coexistencialmente, en el tiempo. El ser humano, en tanto libre,

io
no solo es proyectivo sino también es un ser estimativo. Para decidir debe elegir, optar
bl
por algún proyecto teniendo a la vista el abanico de posibilidades u oportunidades

Bi
existenciales que le ofrece su «circunstancia», el medio en el cual desarrolla su vivir.
Para ello requiere valorar, es decir, preferir entre sus opciones aquello que para él
tiene un «valor». Este valor le otorgará un sentido a su vida.” (Fernández, 2003, p.
16)
pág. 40
“La amplia dimensión del derecho a la identidad que, trascendiendo la esfera
primaria, se refiere, nada más y nada menos, que al “proyecto de vida” de una
persona; explica por qué este derecho es invocado en circunstancias y contextos
as
diversos, que involucran relaciones y derechos de diferente índole entre seres
ic
humanos y entre éstos y diversos bienes materiales e inmateriales. Se trata, pues, de
ít
un nuevo derecho personal que se caracteriza por ser multiforme y adaptable y lo
l
Po
suficientemente flexible como para brindar protección legal a las más diversas
.
situaciones y relaciones” (Pino, 2000, p. 16)
CC
y
o
“Es por ello que podemos afirmar que la identidad dinámica, puesta de manifiesto a
ch
través del “proyecto de vida” de cada ser humano, comprende, entre otros, el derecho
re
De
de cada persona a que se le reconozca como titular de sus actividades reales y
potenciales y de sus principales activos, que para las mayorías en el mundo son sus
de
tierras, viviendas y pequeños negocios, así como el derecho a que se les brinde los
ca
instrumentos jurídicos y mecanismos institucionales necesarios para realizar sus

te
actividades y defender sus derechos dentro un sistema legal moderno e inclusivo.”

io
(Delgado, 2009, p.16)

bl
Bi
“La tutela jurídica del derecho a la identidad personal – especialmente teniendo en
cuenta la extensión de su aspecto dinámico - debe ser enfocada desde la perspectiva
de la tutela integral de la persona. Siendo el ser humano “(…) una unidad inescindible,
pág. 41
en la que se conjugan naturaleza y espíritu, soma y sique…” su tutela debe ser también
integral. Es por ello, que la tendencia actual en derecho comparado es proteger a la
persona de manera integral, utilizando cláusulas generales y abiertas de tutela,
preferentemente de rango constitucional, y reconociendo la coexistencia de “un
conjunto de derechos subjetivos” que se relacionan con “un aspecto o “manera de ser”
as
ic
de la persona…” (Fernández, 2015, p. 17)
l ít
Po
“No obstante, la relevancia del derecho a la identidad personal, la atención de la
.
ciencia jurídica a este derecho en su doble dimensión, como “interés existencial” a
CC
tutelar, recién surge en las dos últimas décadas del siglo XX. (Fernández, 2015, p. 17)
y
o
ch
re
Es la sentencia del Pretor de Roma del 6 de mayo de 1974 la primera que reconoce el
De
derecho a la identidad personal en su vertiente dinámica, como la “verdad personal”

de
proyectada socialmente. “(…) En (este) insólito pronunciamiento judicial (…) por
primera vez, se hace referencia a la identidad personal como un nuevo interés del ser
ca
humano digno de ser tutelado por el derecho…donde la “verdad personal” (…)

te
io
(constituye) la nota conceptual determinante del derecho a la identidad.” (Fernández,

bl
2015, p. 18)
Bi
“Hasta antes de esta innovadora sentencia, el derecho a la identidad era concebido en
Italia sólo en su dimensión estática, esto es, como el derecho de las personas a ser
pág. 42
identificados frente a la administración pública a través de los datos personales que
obran en los registros públicos, tales como: el nombre, el seudónimo, la fecha y lugar
de nacimiento, la dirección, el estado civil, entre otros.” (Pino, 2000, p. 18)
as
“Luego de la precursora sentencia del Pretor de Roma de 1974, los jueces italianos
ic
emitieron algunas sentencias relativas a la dimensión dinámica del derecho a la
l ít
identidad, pero dichos pronunciamientos recién empezaron a organizarse dentro de
Po
una única orientación jurisprudencial a partir de la sentencia de la Corte de Casación
.
Italiana del 22 de junio de 1985. En realidad, esta sentencia “(…) constituye un aporte
CC
determinante en el desarrollo jurisprudencial del derecho a la identidad (…) al
y
establecer que…la identidad personal integra un bien especial y fundamental de la
o
ch
persona, como es aquél de ver respetado de parte de los terceros su modo de ser en la
re
realidad social de ver garantizada la libertad de desarrollar integralmente la propia

De
persona individual, ya sea en comunidad en general como en las comunidades

de
particulares.” A partir de esta sentencia de la Corte de Casación italiana del 22 de

ca
junio de 1985, queda muy claro no sólo la independencia del derecho a la identidad
te
como objeto de tutela jurídica respecto a otros derechos fundamentales, sino que este
io
derecho puede verse agraviado sin que dicha afectación involucre necesariamente la
bl
de otros derechos como el honor, la buena reputación, la intimidad, la imagen, la voz,

Bi
entre otros.” (Fernández, 2015, p. 19)
pág. 43
2. LA IDENTIDAD COMO DERECHO
2.1 DEFINICIÓN
De acuerdo con Saift de Preperier (2009):
as
ic
“En general se considera que el derecho a la Identidad constituye un derecho humano
ít
y como tal es de carácter universal, inalienable, intransferible e irrenunciable y
l
Po
constituye uno de los supuestos para el libre desarrollo de la personalidad del ser
.
humano, el cual podría verse afectado si es desconocido por el Estado o por cualquier
CC
otra persona. En ese sentido, es un derecho inherente a la persona. Se reconoce que la
y
identidad es un elemento esencial de la naturaleza humana. Es aquello que permite al
o
ch
ser humano ser reconocido en su existencia individual en sus tres vertientes: personal,
re
familiar y social.” (Saift de Preperier, 2009, p. 39)

De
de
“Este Derecho incluye el derecho al nombre y apellidos, a una identificación frente al
resto de la sociedad y a una nacionalidad, es lo que distingue de por vida a cada persona.
ca
te
El Estado confiere un reconocimiento legal de dicho derecho y, en consecuencia, se

io
establece un vínculo formal por el cual el Estado se obliga a protegerlo. De igual

bl
manera, el ciudadano adquiere por dicho vínculo obligaciones como miembro

Bi
integrante de una determinada sociedad. Dicho derecho supone la obligación por parte
del Estado de registrar adecuadamente a los ciudadanos y procurar la publicidad de los
elementos de identidad registrados de acuerdo a ley.” (Saift de Preperier, 2009, p. 39)
pág. 44
“Dicho vínculo se inicia con el registro del nacimiento del ser humano con el cual se
procede luego a la obtención de la Partida o Acta de Nacimiento, que es el primer
documento de identificación con el que contará la persona humana y que permitirá el
reconocimiento legal de su existencia, lo que habilitará el ejercicio de otros derechos
consustanciales a la persona como el derecho a un nombre y a una nacionalidad. En
as
ic
otras palabras, la Partida o el Acta de Nacimiento es el documento donde se reconoce
ít
legalmente la existencia de una persona.” (Saift de Preperier, 2009, p. 39)
l
Po
“Cuando la persona humana sea mayor de edad, tendrá el documento de identidad, que
.
CC
en el caso de nuestro país se denomina Documento Nacional de Identidad (DNI),
documento oficial de identificación que permite a los peruanos/as el ejercicio de otros

y
o
derechos fundamentales como son: acceder al sistema de justicia, iniciar cualquier

ch
procedimiento administrativo, realizar actos civiles, acceder a la seguridad social, etc.

re
Cabe señalar que, en el Perú, actualmente, también se otorga el DNI a los menores de
De
edad como medio de identificación personal.” (Saift de Preperier, 2009, p. 39)

de
ca
“Las personas que carecen de identidad legal son víctimas fáciles del crimen y de la
te
violencia y se ven severamente limitadas en su capacidad de acceder a lo que

io
normalmente accede un ciudadano en pleno ejercicio de sus derechos, vale decir,

bl
utilizar o disponer de los servicios públicos, adquirir una propiedad, tener una cuenta
Bi
bancaria o abrir una empresa, entre otros. Por ello, el Derecho a la Identidad es el
derecho humano que facilita o permite la posibilidad de ejercicio de todos los demás
derechos.” (Saift de Preperier, 2009, p. 40)
pág. 45
“Entre los elementos de la identidad, como bien dice Angeles Lara Aguado en su obra
“El nombre en Derecho Internacional Privado”, tenemos a: El Nombre (este es el
genérico usado en la jurisprudencia francesa, por ejemplo, para nosotros incluye el
nombre y el apellido) es un signo individualizador de la persona, contribuyendo a
reconocerla y diferenciarla del resto de individuos en sus relaciones sociales, en la vida
as
ic
pública, favoreciendo su integración en una familia; por ello, el nombre tiene funciones
ít
individualizadora e identificadora. Menciona también la autora que la función
l
identificadora del nombre ya no se cumple plenamente en una sociedad superpoblada
Po
por la inevitable repetición de nombres y apellidos, debiéndose recurrir a otros
.
CC
elementos como el número identificativo del documento nacional de identidad, el de
afiliación a la seguridad social, el de identificación fiscal, etc. Hace referencia también,

y
o
a que el derecho al nombre no sólo consiste en el derecho de atribución de uno, sino

ch
también en el derecho al que ya ha sido atribuido, el derecho a conservarlo. La

re
seguridad jurídica –como una de las exigencias que modulan el derecho al nombre–,
De
debe entenderse como garantía de estabilidad en el disfrute de una situación o de un

de
derecho subjetivo. Su pérdida o modificación no debe producirse sin el consentimiento

ca
de su titular y sin autorización judicial (caso de cambio de nombre por traducción de

te
un idioma a otro siempre y cuando no atente contra el libre desarrollo de su

io
personalidad y contra su dignidad; por cambio de sexo o por desear comenzar con una
bl
nueva vida con una familia adoptiva).” (Saift de Preperier, 2009, p. 40)
Bi
“También el autor argentino Adolfo Plinee, en su obra “El Nombre de las Personas”,
hace mención -entre los elementos accesorios o circunstanciales del nombre- al
sobrenombre, al apodo o mote, al “alias”, como formas de identificación de la persona
pág. 46
y su poder de individualización, si bien es una manera irregular de nombrar a las
personas y carecen de significación legal, sirven a los fines similares a los del nombre.
Pliner hace referencia al Artículo 3712° del Código Civil Argentino, el cual menciona
que el heredero instituido que se designa por un apodo o un sobrenombre -no
controvertido- estaría suficientemente individualizado.” (Saift de Preperier, 2009, p.
as
ic
41)
l ít
“Por su parte, la Corte Interamericana de Derechos Humanos en un fallo del año 2005
Po
(Caso de las Niñas Yean y Bosico vs República Dominicana, sentencia del 8 de
.
CC
setiembre del 2005, numeral 182), expresó que: “el derecho al nombre, consagrado en
el artículo 18 de la Convención Americana (sobre los Derechos Humanos -Pacto de

y
o
San José-), constituye un elemento básico e indispensable de la identidad de cada

ch
persona sin el cual no puede ser reconocida por la sociedad ni registrada ante el Estado.
re
Dicho derecho se establece también en diversos instrumentos internacionales”. (Saift

De
de Preperier, 2009, p. 41)

de
ca
2.2 NATURALEZA JURÍDICA

te
io
“Todo interés existencial digno de tutela asume la calidad de un derecho de la persona

bl
que deriva de su propia dignidad, aunque el derecho objetivo no lo haya acogido como
Bi
un derecho subjetivo típico.” (Fernández, 1992)
“En otro orden de ideas para DÁntonio, siguiendo a Orgaz, el derecho a la identidad
es un presupuesto de la persona, considerado como bien personal tutelado por el
pág. 47
derecho objetivo. Define entonces al derecho a la identidad como el presupuesto de la
persona que se refiere a sus orígenes como ser humano y a su pertenencia abarcando
su nombre, filiación, nacionalidad, idioma, costumbre, cultura propia y demás
elementos componentes de su propio ser.” (DÁntonio, 2000).
as
ic
“En la identidad de la persona se encuentra la específica verdad personal que es la
ít
cognición de aquello que es realmente, lo que el sujeto anhela conocer y desentrañar
l
(verdad de origen), como así también comprende una multiplicidad de elementos de
Po
carácter cultural y espiritual. Es el derecho subjetivo a la verdad personal, comprensiva
.
CC
del derecho a la verdad de origen y de la prerrogativa individual a la exacta
representación de la proyección social singular. En suma, es el derecho al respeto de

y
o
ser uno mismo.” (Fernández, 1992)

ch
re
Según la Opinión Aprobada por el Comité Jurídico Interamericano (CJI) sobre el

De
alcance del Derecho a la Identidad (2007), del 71° período ordinario de sesiones,
de
celebrado en Río de Janeiro, se tiene lo siguiente:

ca
te
“El derecho a la identidad es consustancial a los atributos y a la dignidad humana. Es

io
en consecuencia un derecho humano fundamental oponible erga omnes como

bl
expresión de un interés colectivo de la Comunidad Internacional en su Conjunto que

Bi
no admite derogación ni suspensión en los casos previstos por la Convención
Americana sobre Derechos Humanos.” (CJI, 2007)
pág. 48
“El nombre, la nacionalidad, los vínculos familiares y el registro no hacen nacer el
derecho a la identidad, derecho que preexiste como parte indisoluble de la dignidad
originaria de las personas, sujetos y titulares plenos de derechos y libertades
fundamentales, cuyo ejercicio están obligados a garantizar los Estados.” (CJI, 2007)
as
ic
2.3 ÁMBITO DE PROTECCIÓN
l ít
Si deseamos remitirnos al ámbito de protección del derecho a la identidad debemos
Po
tener en cuenta que, de acuerdo a lo señalado por Sánchez (2019), “es uno de los
.
CC
derechos fundamentales de todo ser humano, y es necesario para poder beneficiarse de
los otros derechos fundamentales.” (Sánchez, 2019)

y
o
ch
Como se ha venido señalando, toda persona desde el momento de su nacimiento tiene

re
derecho a obtener una identidad y en tal sentido, la identidad incluye el nombre, el

De
apellido, la fecha de nacimiento, el sexo y la nacionalidad. “Es la prueba de la

de
existencia de una persona como parte de una sociedad, como individuo que forma parte
ca
de un todo; es lo que la caracteriza y la diferencia de las demás. Todos los niños tienen
te
derecho a poseer una identidad oficial, es decir, a tener un nombre, un apellido, una
io
nacionalidad y a conocer la identidad de sus progenitores.” (Sánchez, 2019)

bl
Bi
En aras de establecer el contenido que se protege con el derecho a la identidad,
podemos mencionar, según Sánchez (2019), los siguientes aspectos:
a. Derecho a un nombre y un apellido
pág. 49
“Desde su nacimiento, el niño tiene derecho a tener un nombre y un apellido. Todo
niño debe ser registrado inmediatamente después de su nacimiento, ya que los padres
tienen la obligación de informar el nombre, el apellido y la fecha de nacimiento del
recién nacido.” (Sánchez, 2019)
as
ic
ít
“Esta acción supone el reconocimiento inmediato por parte del Estado de la existencia
l
del niño, y la formalización de su nacimiento ante la ley. Además, su registro permitirá
Po
al niño preservar sus orígenes, es decir, las relaciones de parentesco que lo unen a sus
.
CC
padres biológicos.” (Sánchez, 2019)
y
o
b. Derecho a la nacionalidad
ch
re
“Desde su nacimiento, un niño tiene derecho a adquirir una nacionalidad. Según las
De
circunstancias en que se adquiera la nacionalidad puede ser de dos tipos:

de
• Nacionalidad originaria o de sangre: el niño adquiere la nacionalidad de sus

ca
padres desde el momento de su nacimiento.

te
• Nacionalidad por residencia: aunque sus padres posean otra nacionalidad, el

io
niño adquiere la nacionalidad del territorio en el que nace.” (Sánchez, 2019)

bl
Bi
“La nacionalidad se obtiene al registrarse en el Registro Civil. Es un elemento muy
importante, ya que, en primer lugar, supone el vínculo entre la persona y la ciudadanía,
y en segundo lugar, constituye la pertenencia de una persona a una nación. En
pág. 50
definitiva, establece la calidad de una persona en razón del nexo político y jurídico que
la une a la población constitutiva de un Estado.” (Sánchez, 2019)
“Asimismo, la identidad facilita la integración de los niños en la sociedad, la
inscripción en el Registro Civil y la concesión de la nacionalidad le proporcionará al
as
ic
recién nacido la capacidad jurídica. Es decir, será reconocido como miembro de la
ít
sociedad, por lo que tendrá una serie de derechos y obligaciones. Además, tendrá
l
acceso a los diferentes servicios necesarios para desarrollarse y construir su vida y su
Po
porvenir, como la educación y la sanidad.” (Sánchez, 2019)
.
CC
“La identidad les permite a los menores beneficiarse de la protección legal, al ser
y
o
amparados por sus padres y el Estado. Podrán beneficiarse del régimen de protección
ch
de menores vigente en el país, que se encargará de protegerlos contra las diferentes

re
muestras de maltrato y explotación.” (Sánchez, 2019)

De
de
Por su parte, el Comité Jurídico Interamericano (CJI) sobre el alcance del derecho a la
ca
identidad, en el marco del 71° Período ordinario de sesiones del 30 de julio al 10 de

te
agosto de 2007 en Río de Janeiro, considera que “el derecho a la identidad tiene entre
io
sus implicaciones y alcances más relevantes, la de constituir un derecho con carácter

bl
autónomo que alimenta su contenido tanto de las normas del derecho internacional,
Bi
como de aquellas que se deriven de los rasgos culturales propios contemplados en el
ordenamiento interno de los Estados, concurriendo así a conformar la especificidad del
individuo, con los derechos que lo hacen único, singular e identificable.” (CJI, 2007)
pág. 51
“Afirmándose que derecho a la identidad, a su vez, tiene un valor instrumental para el
ejercicio de determinados derechos civiles, políticos, económicos, sociales y culturales,
de tal manera que su plena vigencia fortalece la democracia y el ejercicio de los
derechos y libertades fundamentales. Constituye, por consiguiente, un medio para el
ejercicio de derechos en una sociedad democrática, comprometida con el ejercicio
as
ic
efectivo de la ciudadanía y los valores de la democracia representativa, facilitando así
ít
la inclusión social, la participación ciudadana y la igualdad de oportunidades.” (CJI,
l
2007)
Po
.
CC
A su vez, la UNICEF (2016) nos brinda la siguiente información:
y
o
“Respecto al ámbito de protección: el derecho a la identidad es un derecho humano por

ch
el cual todas las personas desde que nacen tienen derecho inalienable a contar con los
re
atributos desde el 1895, datos biológicos y culturales que permiten su individualización

De
como sujeto en la sociedad y a no ser privados de los mismos. El derecho a la identidad

de
abarca los derechos a tener un nombre, un apellido, una nacionalidad, a ser inscrito en
ca
un registro público, a conocer y ser cuidado por sus padres y a ser parte de una familia.
te
El derecho está incluido en los artículos 7 y 8 de la Convención sobre los Derechos del
io
Niño aprobada en 1987.” (UNICEF, 2016)

bl
Bi
2.4 INSTRUMENTOS QUE RECOGEN EL DERECHO A LA IDENTIDAD
pág. 52
“La Constitución consagra el derecho a la identidad, en el Artículo 2°, inciso 1, al
prescribir que: “Toda persona tiene derecho: a la vida, a su identidad, a su integridad
moral, psíquica y física y a su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de
derecho en todo cuanto le favorece”, lo cual singulariza a nuestra legislación frente a
otras cuyos ordenamientos jurídicos restringen dicho derecho al individuo ya nacido.”
as
ic
(Saift de Preperier, 2009, p. 41)
ít
l
“En su Artículo 183º, nuestra Constitución establece que el Registro Nacional de
Po
Identificación y Estado Civil (RENIEC-Ley Nº 26497 del 12/07/1995) tiene a su cargo
.
CC
la inscripción de nacimientos, matrimonios, divorcios, defunciones y otros actos que
modifican el estado civil, emite las constancias correspondientes, mantiene el registro

y
o
de identificación de los ciudadanos y emite los documentos que acreditan su identidad,

ch
entre otras funciones.” (Saift de Preperier, 2009, p. 41)

re
De
“Sin embargo, aquí cabe señalar el siguiente problema existente: el Registro Nacional
de
de Identificación y Estado Civil -RENIEC- fue creado como entidad integrante del
ca
sistema electoral junto con el Jurado Nacional de Elecciones (JNE-Ley Nº 26486 del
te
17/06/1995) y la Oficina Nacional de Procesos Electorales (ONPE-Ley Nº 26487 del

io
2/06/1995). Ello ha generado que los límites entre lo concerniente a los procesos
bl
electorales y el sistema registral no sean precisos creándose algunas confusiones, como

Bi
es el caso del padrón electoral con efectos únicamente electorales y el Registro de
Identificación para el registro de cualquier hecho o acto civil, y que éste permite el
ejercicio de otros derechos. Por lo expuesto anteriormente, se sigue manteniendo la
vinculación entre derecho al sufragio y derecho a la identidad desnaturalizándose la
pág. 53
finalidad del Documento Nacional de Identidad (DNI) que, a diferencia de la Libreta
Electoral, tiene por principal función identificar a la persona y, en segundo lugar,
constituye título de derecho al sufragio. Se han reformulado dos importantes sistemas:
el electoral y el registral, pues se deja sin efecto al Sistema Nacional del Registro Civil,
que tenía como finalidad integrar y estructurar el funcionamiento de los Registros del
as
ic
Estado Civil (Decreto Ley 26127 del 30 diciembre 1992) al aprobarse y entrar en
ít
vigencia la Constitución de 1993, donde se determina que sea progresivo el tránsito
l
entre el antiguo y el nuevo sistema. Sin embargo, a pesar del tiempo transcurrido no se
Po
ha producido la integración de las oficinas, funcionarios y servidores del Registro Civil
.
CC
de los gobiernos locales (municipalidades) y, en consecuencia, de sus registros, los que
no están totalmente integrados al RENIEC. Ello impide que a la fecha exista

y
o
consolidado un Registro Único de Identificación de las Personas Naturales, que

ch
promueva y facilite el ejercicio del derecho a la identidad de todas las personas. Por
re
ello, como se verá más adelante, se ejecutan programas para facilitarlo como el que se
De
viene realizando con apoyo de la Organización de Estados Americanos (OEA).” (Saift

de

ca
te
io
El Código Civil Peruano establece en su Artículo 19º que: “Toda persona tiene el
bl
derecho y el deber de llevar un nombre. Este incluye los apellidos”, y en el Artículo

Bi
25º señala que: “La prueba referente al nombre resulta de su respectiva inscripción en
los registros de estado civil”. (Saift de Preperier, 2009, p. 42)
pág. 54
El Código del Niño y del Adolescente (Ley Nº 27337) reconoce el derecho a la
identidad en su Artículo 6º: “El niño y el adolescente tienen derecho a la identidad, lo
que incluye el derecho a tener un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida
de lo posible, a conocer a sus padres y llevar sus apellidos. Tienen también derecho al
desarrollo integral de su personalidad. Es obligación del Estado preservar la inscripción
as
ic
e identidad de los niños y adolescentes…”. El Artículo 7º se refiere a la inscripción de
ít
los niños en el Registro de Estado Civil que le corresponda inmediatamente después de
l
su nacimiento (plazo de 30 días) por su padre, madre o responsable de su cuidado,
Po
constando en su certificado de nacimiento vivo, la identificación dactilar de la madre y
.
CC
la identificación pelmatoscópica del recién nacido. También cabe hacer mención de la
Ley Nº 28457 promulgada el 7 de enero del 2005, que regula el Proceso de Filiación
y
o
Judicial de Paternidad Extramatrimonial, en su Artículo Primero establece que: “Quien

ch
tenga legítimo interés en obtener una declaración de paternidad, puede pedir a un Juez
re
de Paz Letrado que expida la resolución declarando la filiación demandada”. (Saift de

De
Preperier, 2009, p. 43)

de
ca
El Artículo Segundo indica que: “Si el demandado no formula oposición dentro de los
te
10 días de haber sido notificado, el mandato se convertirá en declaración judicial de

io
paternidad, suspendiéndose el mandato si el emplazado se obliga a realizarse la prueba

bl
biológica del ADN dentro de los diez días siguientes”. (Saift de Preperier, 2009, p. 43)
Bi
2.5 EL DERECHO A LA IDENTIDAD EN EL MARCO INTERNACIONAL:
pág. 55
“Con relación al Derecho a la identidad, la Secretaría General de la Organización de
Estados Americanos (OEA) creó un Grupo de Trabajo encargado de elaborar un
“Programa Interamericano para el Registro Civil Universal y Derecho a la Identidad”.
Dicho grupo de trabajo menciona los derechos asociados al reconocimiento de la
identidad señalando que la interpretación combinada del derecho a ser inscrito en el
as
ic
Registro Civil, a la personalidad jurídica, al nombre, a la nacionalidad y otros, permite
ít
afirmar que el reconocimiento de la identidad civil equivale al núcleo esencial de todos
l
esos derechos: el derecho de toda persona (niño o adulto) al reconocimiento de los
Po
demás -singularmente por los poderes públicos de su existencia y por ende, de su
.
CC
identidad en tanto que sea manifestación de la personificación jurídica y de la
capacidad primigenia para ser titular y para ejercer los derechos y deberes elementales.
y
o
El Grupo de Trabajo concluye que este núcleo esencial sería el derecho a la existencia
ch
legal que se canaliza mediante el reconocimiento de la identidad de las personas a

re
través de un sistema de Registro Civil. Es dicho reconocimiento lo que nos permite a

De
los seres humanos ser tenidos como personas dentro de una sociedad y de una
de
comunidad política.” (Saift de Preperier, 2009, p. 44)

ca
te
“Este derecho, que involucra el reconocimiento de su existencia y de la identidad civil,

io
es cauce de la personalidad jurídica y, así, instrumento para el ejercicio de otros

bl
derechos políticos, civiles, patrimoniales, y al acceso a determinados servicios

Bi
públicos. (Saift de Preperier, 2009, p. 44)
En síntesis, el Derecho a la personalidad jurídica es interdependiente del Derecho al
nombre, el Derecho a ser registrado y el Derecho a la nacionalidad pues su
pág. 56
reconocimiento como titular de derechos y obligaciones involucra los demás derechos
mencionados. Cabe señalar que los Convenios de Derechos Humanos reconocen el
derecho al nombre y atribuyen la titularidad a toda persona desde el nacimiento.” (Saift
as
ic
En su 71° Período Ordinario de Sesiones; celebrado en Río de Janeiro, Brasil, del 30
ít
de julio al 10 de agosto del 2007; el Comité Jurídico Interamericano aprobó la
l
Resolución CJI/Res.137 del 10/08/2007 titulada “El Alcance del Derecho a la
Po
Identidad” en la cual señala que: “El nombre, la nacionalidad, los vínculos familiares
.
CC
y el registro no hacen nacer el derecho a la identidad, derecho que preexiste como parte
indisoluble de la dignidad originaria de las personas, sujetos y titulares plenos de

y
o
derechos y libertades fundamentales, cuyo ejercicio están obligados a garantizar los

ch
Estados” (Numeral 13 de la Opinión aprobada por el Comité Jurídico Interamericano

re
sobre el Alcance del Derecho a la Identidad en dicho Período de Sesiones, documento

De
OEA/Ser.Q, CJI/doc.276/07, rev. 1 del 10 de agosto 2007). (CJI, 2007)

de
ca
Menciona también que: “La Convención Americana sobre Derechos Humanos (de
te
1969), si bien no consagra expresamente el derecho a la identidad bajo ese nombre, sí

io
incluye el derecho al nombre, el derecho a la nacionalidad y el derecho relativo a la

bl
protección de la familia”. Refiere que el derecho a la identidad tiene un valor

Bi
instrumental para el ejercicio de determinados derechos civiles, políticos, económicos,
sociales y culturales, y su plena vigencia fortalece la democracia y el ejercicio de los
derechos y libertades fundamentales. Enfatiza que “la falta de un registro de nacimiento
adecuado restringe a las personas en su acceso a la justicia, a la educación, a la salud y
pág. 57
los vuelve más vulnerables y expuestos al desempleo, la exclusión, la adopción ilegal
y la explotación sexual”. (Saift de Preperier, 2009, p. 45)
“El derecho a la identidad está estrechamente ligado al derecho al reconocimiento de
la personalidad jurídica. Este derecho, de todo ser humano a ser reconocido como
as
ic
sujeto de derechos, está consagrado -a nivel interamericano- en la Declaración
ít
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (Artículo XVII), en la Convención
l
Americana sobre los Derechos Humanos (Artículo 3°); y, a nivel mundial, en la
Po
Declaración Universal de los Derechos Humanos (Artículo 6°), y en el Pacto
.
CC
Internacional de Derechos Civiles y Políticos (Artículo 16°).” (Saift de Preperier, 2009,
p. 45) y
o
ch
“El Secretario General de la Organización de Estados Americanos (OEA), José Miguel

re
Insulza, ha declarado que el derecho a la identidad se desconoce cuándo el Estado no

De
implementa los mecanismos necesarios para que ese reconocimiento a la personalidad

de
jurídica y al individuo como sujeto de derechos, se haga efectivo y permita que toda
ca
persona obtenga el registro de su nacimiento u otros documentos de identificación.”

te
(Saift de Preperier, 2009, p. 45)

io
bl
“Ha mencionado también que sin una identidad formal no se puede ejercer el derecho
Bi
al voto o tener acceso a la justicia; que cuando esa identidad existe se facilita la
inclusión de la persona en la vida económica, social y política de un país, se facilita la
adquisición de una ciudadanía plena: la posibilidad y la capacidad de ejercer derechos
civiles, políticos y sociales de manera que determinen el sentido de pertenencia a una
pág. 58
comunidad nacional y favorezcan la participación en la vida social.” (Saift de Preperier,
2009, p. 46)
“Dotar de identidad a las personas debe ser un fin prioritario de los Estados modernos,
pues significa defender su dignidad, su existencia y su lugar en el desarrollo de una
as
ic
sociedad y de un país.” (Saift de Preperier, 2009, p. 46)
l ít
“Cabe mencionar que, según cifras del Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia
Po
(UNICEF), actualmente alrededor del 11 % de los niños menores de 5 años no están
.
CC
registrados y por lo tanto se les está negando el derecho a la identidad que les
corresponde. Además, al no estar registrados los recién nacidos, no son considerados

y
o
en las estadísticas de atención de los programas sociales garantizados por ley:

ch
vacunación, seguro de salud, educación, etc.” (Saift de Preperier, 2009, p. 46)

re
De
“Se conoce que la identidad hace a la persona “visible” para el Estado, el que las
de
protege entonces de mejor manera y las integra a sus políticas de desarrollo y lucha
ca
contra la pobreza. Se sabe que son justamente los más pobres los que más carecen de
te
registro e identidad formal, lo que les impide acceder a todas las posibilidades de salir
io
de esa condición.” (Saift de Preperier, 2009, p. 46)

bl
Bi
“Frente a los cambios acelerados en las relaciones de todo tipo que desarrollan los seres
humanos, aunado al proceso de globalización, los Estados y los derechos nacionales se
han quedado inaptos para actuar aislados ya que los desafíos y los nuevos problemas
generados por la sucesión de conflictos surgidos atraviesan las fronteras nacionales e
pág. 59
involucran a todas las naciones en sus distintas relaciones jurídicas.” (Saift de
“Estos conflictos ocurren por la aplicación del derecho internacional privado de los
Estados involucrados en una controversia, porque las normas indirectas de cada uno de
as
ic
ellos colisionan y llevan a distintas y complejas soluciones, lo que es resultado de una
ít
total falta de armonía entre las legislaciones, encontrando como repuesta de los
l
gobiernos el desarrollo de esfuerzos por uniformizar las normas a nivel de regiones o
Po
de bloques económicos.” (Saift de Preperier, 2009, p. 47)
.
CC
“A nivel internacional, hay órganos que tratan de lograrlo como la Comisión de las
y
o
Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL), el Instituto

ch
de Derecho Internacional, la Asociación de Derecho Internacional, la Conferencia de

re
La Haya, el Instituto Internacional para la Unificación del Derecho Privado

De
(UNIDROIT), y la Conferencia Interamericana de Derecho Internacional Privado,

de
emanada del Comité Jurídico Interamericano el que tiene como finalidad servir de
ca
cuerpo consultivo de la Organización de Estados Americanos (OEA) en asuntos

te
jurídicos, promover el desarrollo progresivo y la codificación del derecho internacional

io
y estudiar los problemas jurídicos referentes a la integración de los países en desarrollo

bl
del Continente y la posibilidad de uniformar sus legislaciones en cuanto parezca

Bi
conveniente (Artículo 99° de la Carta de la OEA).” (Saift de Preperier, 2009, p. 47)
“El Comité Jurídico Interamericano que es el responsable de los intentos de
codificación, sistematización y armonización de las normas del derecho internacional
pág. 60
privado en nuestro continente, ya ha celebrado seis Conferencias Interamericanas en
esta materia y se han aprobado 26 convenciones para armonizar, unificar y uniformizar
el derecho latinoamericano.” (Saift de Preperier, 2009, p. 47)
“Cabe señalar que el origen de estos esfuerzos se inscribe en lo que los autores Carlos
as
ic
Esplugues Mota y Jose Luis Iglesias Buhiges, catedráticos de la Universidad de
ít
Valencia, España, en su obra “Derecho Internacional Privado”, señalan como los
l
objetivos del DIPr. Como sector del Derecho privado estatal, éste tiene como objetivo
Po
la regulación de aquellas relaciones entre particulares –sean personas físicas o
.
CC
jurídicas- que presenten un elemento de extranjería. Dichos autores señalan también
que constantemente se presenta la difuminación de los contornos entre uno y otro por
y
o
la creciente incidencia del Derecho público en el Derecho privado debido a que el

ch
Estado habitualmente participa como un sujeto más en la actividad económica diaria

re
como si fuera un particular más, ocasionando complejidad y dificultad inexistente en

De
las situaciones vinculadas a un único ordenamiento jurídico, resultando entonces,

de
conflicto de jurisdicciones y conflicto de leyes, teniendo como marco un mundo que

ca
desde la perspectiva económica parece más integrado que nunca pero que desde un
te
punto de vista jurídico mantiene un alto grado de fraccionamiento: pluralidad de

io
ordenamientos jurídicos independientes.” (Saift de Preperier, 2009, p. 48)

bl
Bi
“El DIPr goza efectivamente de una naturaleza internacional, aunque por su origen sea
principalmente nacional. Por ello, el Doctor Jorge Basadre Ayulo, en su libro “Derecho
Internacional Privado”, señala que el carácter internacional de éste indica la
supranacionalidad más allá de las fronteras estrechas de una Nación o Estado, aunque
pág. 61
sus normas, en la mayor parte de los casos, son de derecho interno, pero se fundamenta
en las relaciones sobre soberanías diferentes y no en la expresión de varias
nacionalidades, ni en sus fuentes ni en el significado de la internacionalidad.” (Saift de
as
ic
“La autora argentina Liliana Etel Rapallini en su obra titulada “El Encuadre Jurídico
ít
de la Adopción en el Derecho Internacional Privado”, hace referencia al DIPr que trata
l
de procurar crear espacios jurídicos unificados a través de fuente convencional
Po
internacional a pesar de los problemas que representan las ratificaciones, la
.
CC
presentación de reservas y en algunos casos hasta las declaraciones que determinados
Estados exigen en el texto del documento como propias.” (Saift de Preperier, 2009, p.
y
o
48)
ch
re
“Siguiendo con estos esfuerzos, y analizando la legislación peruana vigente en esta

De
materia, los autores María Del Carmen y Javier Tovar Gil, en su libro “Derecho
de
Internacional Privado”, mencionan el ámbito de aplicación del Libro X del Código

ca
Civil del Perú, Artículo 2047º referente al Derecho aplicable y fuentes supletorias, el
te
mismo que señala: “El derecho aplicable para regular relaciones jurídicas vinculadas
io
con ordenamientos jurídicos extranjeros se determina de acuerdo con los tratados

bl
internacionales ratificados por el Perú que sean pertinentes, y, si éstos no lo fueran,

Bi
conforme a las normas del presente libro. Además, son aplicables, supletoriamente, los
principios y criterios consagrados por la doctrina del Derecho
Internacional Privado”. (Saift de Preperier, 2009, p. 49)
pág. 62
“Por ello, los autores mencionados enfatizan que dicho artículo establece una prelación
jerárquica de normas, la cual es necesaria tener en cuenta para las relaciones jurídicas
privadas de carácter internacional de nuestros conciudadanos. En primer lugar, los
tratados internacionales ratificados por el Perú, y en caso de no existir un tratado
aplicable a la relación jurídica concreta, entonces serán utilizables las normas
as
ic
contenidas en el Libro X del Código Civil Peruano, las mismas que conforman el
ít
Ordenamiento Jurídico Nacional de normas de conflicto, cuyo sentido se dirige a
l
determinar la ley aplicable para cada caso concreto, pero desde el punto de vista del
Po
juez peruano. En ese sentido, estas normas son obligatorias para el juez y los
.
CC
funcionarios peruanos, pero carecen de carácter supranacional.” (Saift de Preperier,
2009, p. 49) y
o
ch
“Por lo anterior, puede ocurrir que un acto jurídico, de acuerdo a nuestras normas de
re
Derecho Internacional Privado, no sea válido, ni eficaz, pero que de acuerdo a las
De
normas de conflicto de un ordenamiento jurídico extranjero resulta válido. (Saift de

de

ca
te
Finalmente, ambos autores reiteran la relación del mencionado Libro X con el resto del
io
derecho privado peruano distinto del Derecho Civil, como son las relaciones jurídicas
bl
mercantiles o de otro tipo. Mencionan también la inexistencia de normas sobre la

Bi
materia en otras esferas del derecho privado, para lo cual existe el precepto consagrado
en el Artículo IX del Título Preliminar que aclara una función propia del Código Civil,
que es la de cubrir supletoriamente todas las esferas del derecho privado, siempre que
no sean incompatibles con su naturaleza.” (Saift de Preperier, 2009, p. 49)
pág. 63
“Respecto a los conflictos que pueden presentarse dada la complejidad de las relaciones
que se desarrollan en los últimos años por la amplitud de la problemática migratoria,
existen varios casos, por ejemplo, la identidad de un niño en el seno de una pareja del
mismo sexo; caso de matrimonios homosexuales válidos en algunos países (una
as
ic
muestra es la legislación de los Países Bajos y recientemente en Argentina), pero no en
ít
otros como el nuestro. Otro caso de conflicto, son las diferentes normas que tienen los
l
países sobre la adopción. Asimismo, la no utilización de los apellidos paterno y
Po
materno como identificación por connacionales casadas con extranjero (se presenta en
.
CC
Europa y otros países desarrollados), quienes residen en dichos países, las que, en la
mayoría de los casos, optan por agregar a su nombre el apellido del marido, creando
y
o
confusión al momento de querer realizar un trámite consular con efectos en el Perú

ch
(caso de otorgamiento de poderes), o por no aparecer ya registrados sus apellidos de

re
origen en sus documentos oficiales otorgados por autoridades extranjeras, en los casos
De
de renuncia a la nacionalidad peruana, como lo he constatado repetidas veces durante

de
mi experiencia consular.” (Saift de Preperier, 2009, p. 50)

ca
te
io
bl
Bi
pág. 64
CAPÍTULO II: LA FILIACIÓN
1. Antecedentes Históricos:
De acuerdo al Blog Filiación Familiar, consultado en la Web, presentamos la siguiente
as
información:
ic
ít
“En una primera época, el grupo familiar no solo se asentaba sobre las relaciones
l
Po
individuales, sino que la relación sexual existía entre todos los hombre y mujeres que
integraban una tribu, por lo que sabían quién era la madre del niño, más no quién era su padre;
.
CC
esto permite afirmar que en sus orígenes más remotos la familia tuvo un carácter matriarcal,
y
pues el hijo sólo conocía a la madre, porque era con ella con quién se alimentaba y crecía.”
o
(Blog Filiación Familiar)

ch
re
“En las comunidades primitivas existió en un principio una promiscuidad que impidió
De
determinar la paternidad. Las legislaciones antiguas adoptaron diversas posiciones con

de
respecto a los hijos nacidos producto de relaciones fuera del matrimonio; algunas afrontaron
este problema con menor rigor y otras en cambio extremaron su severidad, pero lo cierto es
ca
te
que los hijos producto de las relaciones extramatrimoniales estuvieron colocados siempre, en
io
una situación de injusta inferioridad.” (Blog Filiación Familiar)

bl
Bi
Resulta conveniente ilustrar los antecedentes históricos de la filiación según su evolución en
las siguientes épocas de la historia:
pág. 65
A. Época Antigua y Clásica:
• Babilonia
“Se permitía que se reconociera a los hijos que un hombre casado había engendrado
as
con su esclava: tenían derecho a heredar. Si no se les reconocía, perdían el derecho
ic
económico, pero la madre y el hijo tenían derecho a la libertad. La filiación respecto
ít
de la madre estaba fuera de discusión, siendo previsores de la máxima romana mateo
l
Po
semper certa est. (La Madre es siempre conocida).” (Blog Filiación Familiar)
.
• Grecia
CC
“Los hijos extramatrimoniales fueron excluidos de la comunidad social y no se les
y
o
permitía casarse con ciudadanos y estaban privados del derecho sucesorio,

ch
negándoles además a tomar parte en los sacrificios.” (Blog Filiación Familiar)

re
De
• Roma
de
“Nos referiremos ampliamente al Derecho Romano por la importante validez de la

ca
diversidad de instituciones creadas, que en general han sido el fundamento de otros

te
ordenamientos jurídicos.” (Blog Filiación Familiar)

io
bl
“Según la historia del derecho romano, la familia comprendía (padre de familia) era
Bi
el jefe, los descendientes que están sometidos a su autoridad parental y la mujer; por
lo tanto, la constitución de la familia Romana, era caracterizada por rasgos
dominantes del régimen Patriarcal por la soberanía del padre o del abuelo paterno; ya
que la familia se componía de Ognados, que significa conjunto de personas unidas
pág. 66
entre ellas por el parentesco civil, sobresaliendo el sui juris, entendiendo este por
personas con una autoridad sobre sí misma y sobre su grupo, acá entraba padre de
familia .” (Blog Filiación Familiar)
“Los hijos legítimos estaban bajo la autoridad de su padre o abuelo paterno; formaban
as
parte de la familia civil del padre, a título de Agnados; en cambio entre los hijos y la
ic
madre sólo existía un lazo de parentesco natural de cognación, en primer grado; pero
ít
si lo hijos nacían (sui juris) eran tratados como hijos nacidos de un caso accidental
l
Po
entre hombre y mujer, y no tenían un padre cierto, se les llamaba (spurii o vulgo
.
concepti) porque estaban unidos a la madre y a los parientes maternos, por cognación.
CC
De esta forma los romanos dejaban desprotegidos a los hijos nacidos de una relación
y
fuera del matrimonio y la paternidad era incierta. Y se recurría a presunciones tales
o
ch
como: se presume que el padre del hijo es el marido de la madre que dio a luz; esta
re
presunción no es impuesta de manera absoluta, y termina cuando el hijo no ha sido

De
concebido durante el matrimonio, o si por ausencia o enfermedad del marido, ha sido

de
imposible toda cohabitación con la mujer durante el periodo de la concepción.” (Blog
Filiación Familiar)
ca
te
“Debido a esta situación del Derecho Romano se fijó en 300 días la duración más
io
larga del embarazo, y la más corta de 180 días, el hijo será justus (legitimo) si nace
bl
en 181 días, lo más pronto; después, comprendido el matrimonio, o el de 301 días a

Bi
más tardar, después y comprendido la disolución de las Justae nuptiae (el
matrimonio).” (Blog Filiación Familiar)
pág. 67
“Los romanos, daban el nombre de concubinato a la unión de orden inferior más
duradera, que se distinguía de las relaciones pasajeras consideradas como ilícitas. El
concubinato se conocía también como unión duradera y recibió este nombre en forma
de sanción legal; por eso era lícito, excepto cuando se trataba de personas púberes, y
no parientes en el grado prohibido; para el matrimonio era permitido, pero la mujer
as
ic
no era elevaba a la condición social del marido. Hay que tomar en cuenta que pasaba
ít
con los hijos nacidos de esta relación: Eran cognadois, es decir (solo por la madre) y
l
los parientes maternos, pero no estaban sometidos a la autoridad del padre, por lo
Po
tanto, un ciudadano podía elegir dos clase de uniones están eran:
.
CC
o Si querían formar una familia legítima contraían matrimonio, y por lo
y
tanto también los hijos serian legítimos.
o
ch
o Si procreaban hijos fuera de su familia, estos generalmente no eran

re
reconocidos.
De
Los Romanos dejaban sin regulación alguna a sus hijos nacidos de una relación de
de
concubinos; no los reconocían como hijos suyos, pues eran reconocidos solo por la
ca
madre, por ser ésta quien los inscribía, los alimentaba y los educaba, y crecían bajo
te
su cuidado; en ese sentido es que se reconoció el matriarcado, pues esta madre tenía
io
que criar sola a sus hijos, pero si una mujer contraía matrimonio pasaba a formar parte
bl
del pater familias, ya que este era el jefe que dominaba el hogar, y tenía la autoridad
Bi
parental de sus hijos y la mujer solo obedecía. Por lo tanto, eran hijos del padre los
nacidos dentro de matrimonio y tenían todos sus derechos y eran llamados hijos
legítimos; e ilegítimos, los que nacían fuera del matrimonio y se clasificaban en
pág. 68
naturales, bastardos, por lo tanto, no tenían derecho para con el padre y no podían
heredar.” (Blog Filiación Familiar)
“Un aspecto importante de mencionar es que después de la figura del concubinato
aparece la Filiación Extramatrimonial, haciendo una distinción entre hijos legítimos
as
e ilegítimos; proviene de la época en que se elevó la consideración del matrimonio y
ic
de la familia formada sobre su base, ya que los hijos nacidos fuera del matrimonio, se
ít
les negaba todos los derechos y se consideraban naturales, hijos de una concubina, e
l
Po
hijos de mujer de baja condición o vida deshonesta, los liberi adulterini (concebidos
.
del adulterio ) y liberi incestuos ( los nacidos del padre e hija); nacidos de unión
CC
prohibida en razón de adulterio o incesto, en este caso se distinguían los hijos que no
y
eran producto del matrimonio. Solo los hijos ilegítimos que se clasificaban en
o
ch
naturales y espurios (Hijo nacido fuera del matrimonio, hijo bastardo) tenían
re
parentesco con sus padres y podían ser legitimados, en tanto que los restantes
De
(incestuosos adulterinos y sacrílegos) estaban privados de todo derecho.” (Blog

de
Filiación Familiar)
ca
“Luego con los Emperadores Cristianos, y en época del emperador Justiniano

te
establecieron la legitimación de los hijos como una de las formas para favorecer las
io
uniones regulares, permitiendo así, al padre obtener como favor la autoridad paterna
bl
sobre los hijos naturales nacidos del concubinato; de tal forma que para que los hijos
Bi
pudieran ser legitimados era preciso que hubieran nacido de personas entre los cuales
era posible el matrimonio, como consecuencia de la concepción. A pesar que el
cristianismo tendió a aumentar los derechos de los hijos ilegítimos reconociéndoles
el derecho a alimentos, el de ser legitimados por subsiguiente matrimonio, e
pág. 69
imponiendo en todo caso los deberes morales inherentes a la paternidad. Tal como lo
mencionamos al principio, el Derecho Romano dejaba desprotegidos a los nacidos
fuera del matrimonio, y que no eran reconocidos por su padre, ni gozaban de ningún
derecho, ya que no tenían ningún vínculo de padre e hijo, solo con la madre, por lo
que se reconocía quien era la madre, no así quién era el padre, solamente gozaban de
as
ic
reconocimiento del padre los nacidos dentro del matrimonio civil, y tenían todos los
ít
derechos para con él. Luego aparecía en el concubinato del Derecho Romano una
l
excepción, en cuanto al reconocimiento de hijo, y establecía que si un hombre tomaba
Po
a una mujer púber y sin parentesco en el grado prohibido para el matrimonio les era
.
CC
permitido el matrimonio y de esta forma los hijos eran legitimados y reconocidos por
su padre por medio de la legitimación del matrimonio. En esa época aparece el

y
o
Derecho Moderno del Cristianismo en donde empezó a tomar auge los derechos de
ch
los hijos ilegítimos, reconociéndoles el derecho a alimentos, el de ser legitimados por

re
subsiguiente matrimonio, e imponiéndoles en todos los casos los derechos inherentes

De
a la paternidad. Por lo tanto, la única forma de establecer la paternidad era en los casos
de
en que se diera una unión libre y contrajeran matrimonio para poder establecer la
ca
paternidad, pero solo en los casos en que la mujer fuera púber, y que no hubiere
te
contraído matrimonio anterior y que no se tratare de parientes en el grado de

io
consanguinidad. Pero el resto de los hijos nacidos fuera del matrimonio y que no
bl
reunía los requisitos anteriores, los hijos quedaban en igual estado de abandono y no
Bi
eran reconocidos por el padre, ya que no existía otra forma para hacerlo. A partir de
esa época, se ha considerado como injusto el trato que se da a seres inocentes por
culpas ajenas y por ello la mayoría de las legislaciones equiparan al hijo natural o
pág. 70
fuera del matrimonio con el hijo legítimo, concediéndoles el derecho de heredar y el
derecho de alimentos.” (Blog Filiación Familiar)
B. Época Medieval:
as
ic
• España
l ít
“El Derecho Español, las Siete Partidas (Cuerpo normativo redactado en Castilla en
Po
1252-1284, con el objeto de conseguir una cierta uniformidad jurídica del Reino), no
.
CC
obligaba a los padres a proporcionar alimentos, pero tampoco se los prohibía, por
y
consideraciones de piedad. La obligación de proporcionar alimentos recaía en la
o
madre. Negaban el derecho de heredar respecto al padre, pero no respecto a la madre.”

ch
(Blog Filiación Familiar)

re
De
de
C. Época Contemporánea:
ca
te
“En esta época bajo el espíritu de la Revolución Francesa, (Proceso social y político
io
que se desarrolló en Francia entre 1789 y 1799) se estableció la igualdad entre los
bl
hijos legítimos y naturales, dejando al margen los adulterinos y a los incestuosos.

Bi
El Código Civil de 1804 (Código de Napoleón) restableció la desigualdad, pero sin
llegar al extremo del rigor anterior.” (Blog Filiación Familiar)
pág. 71
De acuerdo con Hernán (2005):
“La historia de la familia es la historia del ser humano; por lo que es casi antigua como el
hombre mismo, La familia, como todas las instituciones jurídicas, es cambiante.” (Hernán,
2005)
as
ic
“La satisfacción de las necesidades básicas, la promiscuidad, la del concepto de propiedad
ít
privada, etcétera; propiciaban la casi total de relaciones familiares, a excepción de la mínima
l
existente entre el hijo y madre en los primeros años de vida.” (Méndez Palomo)
Po
.
“La historia de la familia es la historia misma del ser humano; el cual, a raíz del desarrollo
CC
de su instinto gregario y el sedentarismo, no puede ni debe vivir solo; por lo que
y
ineludiblemente constituye una familia y, consecuentemente, la sociedad.” (Hernán, 2005)
o
ch
“En el contexto de matrimonio por grupos antes mencionado, surge una entidad más bien
re
hacía el clan o tribu, a partir de la dificultad para establecer el dadero progenitor; lo que en
De
realidad no era trascendente, ya que la protección a la descendencia era plena por parte de la
de
Comunidad, por el hecho ser parte del grupo social.” (Hernán, 2005)
ca
“Posteriormente, comienzan a desarrollarse ciertas concepciones de tipo económico, político,

te
io
social, moral y religioso; las cuales fueron perfeccionándose a través del tiempo pasando de
bl
ser usos, costumbres y/o convencionalismos, hasta convertirse en leyes.” (Hernán, 2005)
Bi
“A partir de la concepción del matrimonio monógamo, basada en un sistema patriarcal, surge
una protección especial a la "legitimidad" de la descendencia a favor más del padre que del
hijo, como un derecho, Dicha protección, ante la de recursos técnicos, se basaba en el simple
pág. 72
empirismo, ritos o prácticas religiosas casi salvajes para resolver la duda, siempre en
beneficio de la imagen "pater".” (Hernán, 2005)
Según el Autor Español Francisco Rivero Hernández, refiere que “solo en pueblos y etapas
históricas de cultura relativamente avanzadas, fue posible una verdadera y propia
as
impugnación de paternidad. (Rivero, 2008)
ic
ít
“En culturas menos desarrolladas, no era necesaria ninguna acción ante autoridad para
l
rechazar la paternidad, aún del hijo nacido dentro del matrimonio; bastaba rechazar el recién
Po
nacido, negarle la entrada al círculo familiar o abandonarlo.” (Rivero, 2008)
.
CC
“Una práctica que demuestra la situación antes expuesta, era la actitud por el marido que no
y
recogiera del suelo al recién nacido que le era cual fue una ceremonia común en los pueblos
o
ch
medio - orientales e indoeuropeos hasta épocas relativamente recientes,

re
En el derecho romano primitivo era la simple voluntad del pater la que terminaba si aceptaba
De
o "toleraba" la presencia e inclusión del hijo como parte la familia; pero, con el desarrollo
de
cultural, esta cuestión tan importante se da hasta la decisión de magistrados; ya que la regla
ca
Pater is est no fue absoluta en el derecho romano, porque se decidía sobre hijos adulterinos.”
te
(Rivero, 2008)
io
bl
“Ante la falta de otros medios probatorios, las principales causas de eran la ausencia
Bi
prolongada del padre, la existencia de enfermedades que impidieran la cohabitación marital
y cualquier otra causa similar.” (Rivero, 2008)
“En el caso de los pueblos germánicos primitivos, las dudas sobre la del marido se resolvían
autoritariamente por el propio "padre", que podía rechazar al hijo que creyera no ser suyo.
pág. 73
Algunos pueblos, como los galos, resolvían las cuestiones de paternidad legítima o adulterina
de la forma más brutal: tiraban al niño a las aguas del río Rhin y, si flotaba era tenido por
legítimo, y sí se hundía, era adulterino.” (Rivero, 2008)
“En el derecho canónico era la iglesia católica quien, por su influencia en el gobierno y la
as
sociedad, planteaba los aspectos relativos a la impugnación de la paternidad.” (Rivero, 2008)
ic
ít
“En este sentido, el derecho canónico medieval adoptó la teoría romana de presunción pater
l
is est, y su impugnación; sin embargo, su alcance no era tan como en el derecho romano, y
Po
sería una presunción individual en cada caso pudiendo contrariarse por variados medios la
.
CC
imposibilidad física de cohabitación en el tiempo o período de concepción, ya sea por
ausencia o potencia del marido; siendo suficiente para impugnar la paternidad el adulterio de
y
o
la mujer por sí mismo, lo cual planteaba la posibilidad de rechazar al hijo de la como un

ch
"castigo" para ella por su infidelidad.” (Rivero, 2008)

re
De
“Esta misma tendencia tuvieron los pueblos ingleses y posteriormente los españoles, aunque
de
con respecto a estos últimos las referencias son muy escasas; existiendo registros concretos
de este tipo de situaciones entre nuestros antepasados indígenas, quizás por la relativa
ca
te
sencillez de las relaciones sociales de nuestros pueblos, en comparación con sus grandes
io
avances culturales.” (Rivero, 2008)

bl
“Luego de un período de oscurantismo, surge la Revolución Francesa; y con ella el

Bi
establecimiento en el derecho francés de ideas modernas y novedosas.” (Rivero, 2008)
pág. 74
2. Definición:
De acuerdo con Hernán (1999):
“Para el Autor Argentino Eduardo A. Zannoni la filiación presupone un vínculo o nexo
biológico entre el hijo y sus padres; la determinación de la filiación puede ser legal, voluntaria
as
y judicial.” (Hernán, 1999)
ic
ít
“Es legal cuando la propia ley, con base en ciertos supuestos de hechos, la establece; es
l
Po
voluntaria cuando la determinación proviene de la eficacia que se atribuye al reconocimiento,
expreso o tácito, del hijo; y judicial, cuando se termina por sentencia que declara la paternidad
.
CC
o maternidad no reconocidas, basándose en las pruebas relativas al nexo biológico.” (Hernán,
1999)
y
o
ch
“Según la Autora Mexicana Sara Montero, filiación es el vínculo de familia existente entre
re
el hijo y sus padres; se define también como la relación jurídica entre los progenitores y sus
De
descendientes directos. Se puede sub dividir en clases: Matrimonial, Extra matrimonial y

de
Adoptiva.”
ca
“Asimismo, para el Autor Chileno Manuel Somarriva y Undurraga, la filiación la relación de

te
descendencia que existe entre dos personas, una de las cuales es madre de la otra, o dicho, en
io
otros términos, es la relación que existe entre hijo.”

bl
Bi
La filiación, atendiendo a los hechos o actos que la originan, puede ser legítima, natural o
adoptiva.”
De acuerdo con Calvente (2016):
pág. 75
“La filiación, como una de las partes del Derecho de familia presenta la característica de no
ser creación del Derecho, sino un hecho natural que éste se limita a regular, inspirado en un
criterio de protección basado en el interés social. Podemos definirla como la relación
biológica entre los padres y los hijos generados por ellos, y también jurídica, al estar regulada,
reconocida y aceptada por el Derecho.” (Calvente, 2016)
as
ic
“El concepto de filiación es un concepto complejo que se utiliza para hacer referencia a
ít
aquellas relaciones de paternidad entre dos o más partes. La filiación puede ser un fenómeno
l
Po
biológico o sanguíneo, así como también político, metafórico o jurídico. De cualquier modo,
.
la idea de filiación siempre representa a la relación que existe entre al menos dos partes
CC
diferentes entre sí que se unen a través de un lazo de protección o de cuidado. La filiación es
y
una idea que también toma el Estado para hacer referencia a los vínculos que él mismo
o
ch
establece con organizaciones e instituciones de menor rango. Así, se reproduce la dinámica

re
de paternidad también a nivel legal, jurídico o institucional.” (Calvente, 2016)

De
de
De acuerdo con Cecilia Bembibre (2010):

ca
te
“El concepto de filiación es un concepto complejo que se utiliza para hacer referencia a
io
aquellas relaciones de paternidad entre dos o más partes. La filiación puede ser un fenómeno
bl
biológico o sanguíneo, así como también político, metafórico o jurídico. De cualquier modo,
Bi
la idea de filiación siempre representa a la relación que existe entre al menos dos partes
diferentes entre sí que se unen a través de un lazo de protección o de cuidado. La filiación es
una idea que también toma el Estado para hacer referencia a los vínculos que él mismo
pág. 76
establece con organizaciones e instituciones de menor rango. Así, se reproduce la dinámica
de paternidad también a nivel legal, jurídico o institucional.” (Bembibre, 2010)
“Cuando hablamos de filiación hacemos referencia, básicamente, al vínculo que existe entre
dos partes distintas una de otra. Ese vínculo siempre tiene que suponer cierta protección y/o
as
superioridad de una de las dos partes hacia la otra ya que si ambas partes fueran iguales
ic
estaríamos haciendo referencia a vínculos de hermandad o de fraternidad. La relación más
ít
básica y representativa de los lazos de filiación es aquella que mantienen los padres con los
l
Po
hijos. Este vínculo es, en la mayoría de los casos, un vínculo de tipo biológico, sanguíneo y
.
genético, pero dependiendo de cada caso, el mismo también puede establecerse de manera
CC
jurídica cuando por ejemplo un padre adopta legalmente a un hijo. A pesar de que no exista
y
el lazo biológico sí existe el lazo filial a nivel jurídico.” (Bembibre, 2010)
o
ch
“La idea de filiación también está presente en otros ámbitos fuera del familiar, por ejemplo,
re
cuando se hace referencia a la filial de una empresa o de una institución. En este caso se
De
estará hablando de entidades de menor rango que la principal que surgen como una
de
derivación suya y a las cuales la primera debe proteger y estimular a seguir funcionando.”
ca
(Bembibre, 2010)
te
io
De acuerdo con sitio web Legálitas (2015), recuperamos la siguiente información:

bl
“La filiación es la relación jurídica que se establece entre padres e hijos y de la que se derivan
Bi
una serie de derechos y obligaciones, como, por ejemplo: Apellidos Nacionalidad y vecindad
civil Alimentos Guarda y custodia Patria potestad Derechos sucesorios.” (Legálitas, 2015)
pág. 77
“Según la Real Academia Española, la filiación de manera general es la procedencia de los
hijos respecto a los padres. En términos jurídicos, es la relación jurídica entre dos personas
donde una es descendiente de la otra, sea por un hecho natural o por un acto jurídico, que
genera derechos y deberes recíprocos. Puede ser natural, derivada de la procreación, y puede
ser matrimonial y no matrimonial y civil, que surge tras el proceso de adopción. Las acciones
as
ic
de filiación son de impugnación y de reclamación.” (Legálitas, 2015)
ít
De acuerdo con el Blog Definición Legal (2016):
l
Po
“La filiación es el vínculo jurídico existente entre dos personas donde ya sea por un hecho
.
CC
natural o por un acto jurídico una es descendiente de la otra.” (Blog Definición Legal, 2016)
y
“Dentro del marco jurídico de la relación filial puede darse que no toda persona tenga una
o
ch
filiación o estado filial o que la filiación biológica puede perfectamente no coincidir con la
re
filiación jurídica, toda vez que el derecho extrae un efecto de tipo jurídico del primero que
De
no siempre es idéntico; por ejemplo, si alguien siendo padre biológico, pierde el juicio de
de
reclamación por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada.” (Blog Definición Legal,
2016)
ca
te
“Existen tres clases de filiación: la matrimonial, la extramatrimonial y la civil. Ahora bien,

io
la filiación extramatrimonial es, como su nombre lo indica, la de los hijos que no han nacido
bl
dentro del matrimonio. El reconocimiento de estos hijos por parte del padre puede ser
Bi
voluntaria o puede ser imputada mediante sentencia judicial.” (Blog Definición Legal, 2016)
“Voluntariamente un hombre reconoce como suyo a un hijo cuando comparece como su
padre en el registro civil o cuando lo reconoce como tal ante un notario o en su propio
pág. 78
testamento, por ejemplo. Sin embargo, para hacer el reconocimiento, el hombre debe ser
mayor de edad. En caso contrario, para hacer el reconocimiento deberá contar con la anuencia
de su tutor y ser mayor que el hijo 17 años.” (Blog Definición Legal, 2016)
“En cuanto al reconocimiento judicial medio un juicio iniciado ya sea por el hijo, sus
as
descendientes, sus herederos, legatarios, donadores y acreedores.” (Blog Definición Legal,
ic
2016)
l ít
“La filiación civil es la que se establece por la adopción. Una vez que es establecida la
Po
filiación no hay diferencias entre unos y otros como en el pasado existía entre hijos legítimos
.
CC
(nacidos dentro del matrimonio), naturales (nacidos fuera del matrimonio pero que podrían
legitimarse) y espurios, adulterinos, incestuosos, etc. Esto es, sin importar el tipo de filiación
y
o
siempre conlleva las siguientes consecuencias jurídicas: Obligación y derecho de alimentos,

ch
sucesión legítima, tutela legítima y determinadas prohibiciones, así como la configuración

re
de ciertos delitos, agravantes y atenuantes en derecho penal. Derecho al nombre, es decir, a

De
llevar el apellido de los padres.” (Blog Definición Legal, 2016)

de
De acuerdo con el sitio web DeConceptos, se extrajo lo siguiente:

ca
te
“La palabra filiación es derivada del vocablo latino “filiationis”. Es relativa a la calidad de
io
“filio”, que de acuerdo a su etimología deriva del latín “filius” y esta palabra a su vez de
bl
“felare” que significa “mamar”.

Bi
En Derecho, la filiación alude al vínculo jurídico que se genera entre ascendientes y
descendientes, sean naturales o adoptivos. La filiación entre los hijos y sus padres puede
surgir de haber nacido dentro del matrimonio, por ser el hijo reconocido por su padre no
pág. 79
casado con la madre, o por haber sido adoptado. Si el hijo biológico no es reconocido por sus
padres, puede iniciar un juicio de paternidad para reclamar su filiación. La filiación establece
entre hijos y padres derechos y deberes recíprocos.” (Blog Filiación Familiar)
“En el antiguo Derecho Romano los hijos que nacían de justas nupcias, luego de los 180 días
as
de celebradas; o hasta 300 días de disuelto el vínculo, eran hijos legítimos (actualmente
ic
también se mantienen estos períodos para presumir salvo prueba en contrario que el padre
ít
del niño es quien está casado con su madre). De lo contrario, eran naturales, pero podían
l
Po
legitimarse si los padres al momento de concebir al niño hubieran tenido la capacidad legal
.
de casarse; y los progenitores lo hacían en forma posterior. Había otros modos de
CC
legitimación, como por decisión del emperador previo pedido, y por oblación a la curia. Los
y
hijos adulterinos, incestuosos o sacrílegos, no podían ser legitimados. Los que nacían fuera
o
ch
del matrimonio y no se legitimaban, eran hijos naturales, con vínculo filial solo con su
re
madre.” (Blog Filiación Familiar)

De
“La categoría de hijos naturales con menores derechos que los nacidos dentro del
de
matrimonio, se mantuvo mucho tiempo en las leyes de los distintos países del mundo.
ca
Actualmente no existe esa distinción en casi ningún país del mundo occidental, desde el punto
te
de vista jurídico.” (Blog Filiación Familiar)

io
bl
Bi
3. Características:
De acuerdo con Sullon (2015), se tiene lo siguiente:
• Única
pág. 80
“Tengo solo un padre y una madre. Ninguna persona, nadie, puede tener más de dos
vínculos filiales cualquiera sea la naturaleza de la filiación. En el caso de la adopción,
revertida esta por el hijo adoptivo (art. 385 del Código Civil), readquirirá su filiación
anterior la filiación primigenia queda latente hasta que caduque el derecho de negar
la adoptiva.” (Sullon, 2015)
as
ic
l ít
•
Po
Construcción cultural- afectividad
.
“La filiación es una construcción cultural, resultante de la convivencia familiar y de
CC
la afectividad, el Derecho la considera un fenómeno socio afectivo, incluido el origen
y
biológico que antes tenía la exclusividad.” (Paulo Saravia, 2008, p. 192)
o
ch
“La presencia y fuerza de la filiación no es exclusiva de la relación biológica

re
De
padre/hijo. La filiación no es superficial ni cutánea, es profunda y medular. La
relación humana vinculante con la filiación está impregnada de amor,

de
consecuentemente lo está también la relación jurídica, si se quiere ser congruente

ca
entre el Derecho y la vida.” (Jorge Magallon, 1998, p. 441)

te
io
“Tendemos más a las relaciones sentimentales que a las genésicas. El nuevo orden
bl
filiatorio, centrado en el garantismo constitucional y los valores fundantes de la

Bi
República (dignidad, igualdad, libertad y solidaridad social) implica funcionalizar la
filiación a la realización plena de las personas envueltas (padres e hijos),
despatrimonializando el contenido de las relaciones jurídicas (comprendida de forma
mucho más amplia de una simple causa de transmisión de herencia) y de prohibir
pág. 81
discriminaciones como forma promocional del ser humano.” (Nelson Rosenvald, p.
546)
Diogo Leite de Campos (1997) refiere que:
“La filiación origina la facultad de toda persona de ser reconocida "de realizarse como
as
ic
humano; de conseguir su felicidad". Para que sea vivenciada, la experiencia de la
ít
filiación no necesita de la generación biológica del hijo; para que se efectivice la
l
relación filiatoria no es preciso haber trasmitido la carga genética pues su elemento
Po
esencial está en la vivencia, el crecimiento cotidiano, esa mencionada búsqueda por
.
CC
la realización y desenvolvimiento personal (aquello que se llama comúnmente,
felicidad).” y
o
ch
re
•
De
Vínculo Jurídico
de
“Un vínculo, nexo, lazo que une a dos personas, el hijo y el padre. Es el vínculo entre
padres e hijos cuando se traslada al plano jurídico. De este vínculo emergen

ca
te
consideraciones legales que trascienden en sus integrantes comprometiéndoles entre

io
y para sí.” (Krasnow, 2005, p. 7)

bl
•
Bi
Unitaria
“La unidad de la filiación implica igualdad y equiparidad en el régimen de los
derechos y obligaciones entre padres e hijos. La filiación es una independientemente
del estado civil de los progenitores, casados o solteros, la procreación no afecta a la
pág. 82
descendencia. Con base en el principio de unidad ya no se califica las categorías de
la filiación.” (Sullon, 2015)
• Orden público
“En mérito de la trascendencia de las relaciones paterno filiales las normas que la
as
ic
reglamentan son de orden público lo que implica que no puedan ser susceptibles de
ít
modificación. La estructura de la filiación influye en una serie de datos de orden
l
Po
social, cultural, económico, etc., las cuestiones relativas a la filiación no se agotan en
el interés privado, trascienden al interés público de allí que sus relaciones sean
.
CC
exigibles coercitivamente y no puedan ser pactadas o limitadas por mera voluntad de
las partes.” (Galindo, 1994, p. 221)

y
o
ch
• Inextinguible e imprescriptible
re
“Se prolonga en el tiempo y trasciende a la voluntad de los sujetos. Hay tres razones,
De
primus, en razón de su carácter declarativo limitando la afirmación a la existencia de

de
una relación jurídica, secundus, por tratarse de una acción de estado no puede
ca
someterse a un plazo extintivo, tertius, con mayor razón y vigor, por envolver un
te
derecho fundamental, reconocido constitucionalmente, no puede estar sometido a un

io
plazo para su ejercicio.” (De Farias y Rosenvald, p. 649)

bl
Bi
• Estado civil
“Posición de una persona dentro de una familia y en la sociedad. La filiación es
consubstancial al concepto persona, es la condictio sine qua non para conocer la
pág. 83
situación en que se encuentra una persona como hijo de otra. Es una forma de estado
de familia.” (Sullon, 2015)
“De allí que se diga que la filiación implica un triple estado:
- Estado jurídico. Asignado por la ley a una persona y deducido de la relación
as
ic
natural de la procreación que la liga con otra.
ít
- Estado social. En cuanto se tiene respecto a otra u otras personas y trasciende en
l
Po
la sociedad.
- Estado civil. Implica la situación jurídica del hijo frente a la familia y a la sociedad
.
CC
La filiación es un estado social en cuanto se tiene a otro u otras personas; es un estado
y
civil, por cuanto implica la situación jurídica del hijo frente a la familia y a la
o
ch
sociedad, lo cual determina la capacidad para el ejercicio de ciertos derechos y el

re
cumplimiento de determinadas obligaciones.” (Suárez, 1999, p. 4)

De
“El estado de filiación es la especial posición que el individuo ocupa en la familia

de
como hijo, así como el estado de familia es la posición que ocupa un individuo como
ca
miembro de esta lo que nos lleva a establecer que la filiación es un locus familiae.”
te
(Ripert y Bounlanger, 1956, p. 465)

io
bl
4. Base Legal:
Bi
De acuerdo con el sitio web BioGenómica (2016):
“El 6 de enero de 1999 se publicó en el Diario Oficial "El Peruano" la Ley N° 27048 que
modifica diversos artículos del Código Civil referidos a la declaración de paternidad y
pág. 84
maternidad. En consecuencia, en su Artículo 402, Inciso 6, el Código Civil así modificado
dice que (...) la paternidad extramatrimonial puede ser judicialmente declarada cuando se
acredite el vínculo parental entre el presunto padre y el hijo a través de la prueba del ADN u
otras pruebas genéticas o científicas con igual o mayor grado de certeza (...)" (BioGenómica,
2016):
as
ic
El 8 de enero de 2005 se publicó la Ley N° 28457 que Regula el Proceso Judicial de
ít
Declaración de Paternidad Extramatrimonial:
l
Po
“La Ley N° 28457 regula el proceso de filiación judicial solo en casos de paternidad
.
CC
extramatrimonial y entró en vigencia luego de su publicación en el diario oficial El Peruano.
Con esta norma, la madre que tenga interés en obtener una declaración de paternidad para su
y
o
hijo podrá pedirla sin problemas a un Juez de Paz Letrado, quien estará en la obligación de
ch
extender una resolución declarando la filiación demandada.” (BioGenómica, 2016):

re
De
“La filiación quedará consentida si en 10 días hábiles de haber sido debidamente notificado,
de
el emplazado no expresa su oposición. La ley indica además que cuando el supuesto
progenitor se opone al pedido de filiación se deberá someter obligatoriamente a una prueba

ca
te
de ADN en algún laboratorio. El costo de la prueba correrá a cargo de la parte demandante o

io
podrá solicitar 'auxilio judicial'. El pago -o el arreglo de pago- debe hacerse a la toma de las
bl
muestras.” (BioGenómica, 2016):

Bi
El artículo 2° de la Ley N° 28457 que regula el proceso de filiación judicial de paternidad
extramatrimonial, fue modificado por Ley N° 29715, publicada en el diario oficial "El
Peruano" de fecha 22 de junio de 2011, que señala:
pág. 85
''La oposición suspende el mandato siempre y cuando el emplazado se obliga a realizarse la
prueba biológica del ADN, dentro de los diez días siguientes, en caso contrario el Juez debe
rechazarlo de plano. El costo de la prueba es abonado por la parte demandada en el momento
de la toma de muestras (...) Si transcurridos los diez días de vencido el plazo y el oponente
no cumple con realizarse la prueba biológica del ADN, la oposición es declarada
as
ic
improcedente y el mandato se convierte en declaración judicial de paternidad"
ít
(BioGenómica, 2016):
l
Po
“En el Perú, esto hace contraste con la jurisprudencia recientemente sentada en España donde
.
se requiere necesariamente una prueba positiva de ADN para la asignación judicial de
CC
paternidad. Hasta hoy en día en el Perú, si el padre presunto se niega a tomarse las muestras
y
para la prueba de ADN corre el riesgo de que la paternidad se le adjudique judicialmente sin
o
ch
más trámite.” (BioGenómica, 2016):

re
“Ahora será más fácil obtener la paternidad, pues quienes niegan someterse a una prueba de
De
ADN terminarán con la paternidad extramatrimonial declarada judicialmente. Si en 10 días

de
hábiles el demandado no expresa su oposición pidiendo una prueba de ADN, quedará

ca
aprobada judicialmente la paternidad.” (BioGenómica, 2016):

te
io
“Los informes de identificación, parentesco y paternidad de BIOGENÓMICA son suscritos

bl
por profesional graduado en la Universidad Cayetano Heredia, con post grado de doctor
Bi
(Ph.D.) en bioquímica y biología molecular otorgado por la Escuela de Medicina de la
Universidad Johns Hopkins de los EEUU, con matrícula hábil en dos colegios profesionales
del Perú, registrado en el Ministerio de Salud, y quien además es un especialista debidamente
inscrito por concurso público en el Registro de Peritos Judiciales (REPEJ) del Poder Judicial
pág. 86
del Perú habilitado para ejercer en todo el territorio nacional con arreglo al Art. 274° de la
Ley Orgánica del Poder Judicial y del Art. 20° del Reglamento de Peritos Judiciales.”
(BioGenómica, 2016):
“En caso de que ya se haya iniciado un proceso judicial, el justiciable responsable -de acuerdo
as
a lo ordenado por el juez, o alternativamente según la Ley N° 28457 y su modificatoria hecha
ic
por Ley N° 29715 de pagar la prueba de ADN es libre de sugerir al juzgado el laboratorio
ít
que a usted le brinde más confianza. En los casos judiciales ya iniciados, nosotros deberemos
l
Po
"apersonarnos" al proceso que se esté siguiendo en un Juzgado; eso lo hacemos enviando un
.
oficio al Juzgado. Para ello se nos debe proporcionar la siguiente información: Juzgado.
CC
Nombre del Especialista Legal (secretario judicial). Número del Expediente, Materia del
y
Proceso (filiación extramatrimonial, alimentos, nulidad de acto jurídico, etc)., Nombres de
o
ch
los justiciables: demandante, demandado, y menor.” (BioGenómica, 2016):

re
Sin embargo, el 3 de agosto de 2017 se publicó en el Diario Oficial El Peruano, la Ley N°

De
30628, Ley que modifica el proceso de filiación judicial de paternidad extramatrimonial. La

de
misma que modifica los artículos 1, 2 y 4 de la Ley 28457, de la siguiente manera:

ca
“Artículo 1.- Demanda, acumulación de pretensiones y juez competente:

te
io
Quien tenga legítimo interés en obtener una declaración de paternidad puede pedir al
bl
juzgado de paz letrado que expida resolución declarando la filiación demandada.

Bi
En este mismo proceso podrá acumularse como pretensión accesoria, la fijación de
una pensión alimentaria, de conformidad con lo establecido en el último párrafo del
artículo 85 del Código Procesal Civil.
pág. 87
En este caso, el juzgado correrá traslado al emplazado de la pretensión de declaratoria
de paternidad extramatrimonial y de la pretensión de alimentos.
El emplazado tiene un plazo no mayor a diez días de haber sido notificado
válidamente para oponerse a la declaratoria de paternidad extramatrimonial y
as
absolver el traslado de la pretensión de alimentos sujetándose a lo establecido en el
ic
artículo 565 del Código Procesal Civil.
l ít
Si el emplazado no formula oposición dentro del plazo de diez días de haber sido
Po
notificado válidamente, el juzgado declara la paternidad extramatrimonial y dictará
.
CC
sentencia pronunciándose además sobre la pretensión de alimentos.
y
Artículo 2.- Oposición
o
ch
La oposición no genera declaración judicial de paternidad siempre y cuando el

re
emplazado se obligue a realizarse la prueba biológica del ADN. El juzgado fijará

De
fecha para la audiencia única, la que deberá realizarse dentro de los diez días
de
siguientes.
ca
te
En la audiencia se llevará a cabo la toma de muestras para la prueba biológica del

io
ADN, la cual es realizada con muestras del padre, la madre y el hijo; en caso el padre
bl
no tenga domicilio conocido, sea inubicable o este haya muerto, podrá realizarse la
Bi
prueba al padre, madre u otros hijos del demandado de ser el caso.
Asimismo, en la audiencia se procederá conforme a lo dispuesto en el artículo 555 y
demás del Código Procesal Civil en lo que respecta a la pretensión de fijación de una
pensión alimentaria.
pág. 88
El costo de la prueba es abonado por la parte demandada en la audiencia al laboratorio
privado al que se encargue la realización de la prueba. Este deberá estar acreditado
conforme a la regulación sanitaria correspondiente para brindar las garantías
necesarias.
as
Si la parte demandada no realiza el pago de la prueba en la audiencia, se reprograma
ic
la toma de muestras dentro de los diez días siguientes. Vencido dicho plazo se declara
ít
la paternidad. Si lo desea, la parte demandante puede asumir el costo de la prueba en
l
Po
un laboratorio privado.
.
CC
El juzgado resuelve la causa por el solo mérito del resultado de la prueba biológica
del ADN si esta se realiza o por el vencimiento del plazo previsto en el párrafo
y
o
precedente. Se resolverá la causa de conformidad con lo dispuesto en los artículos 3

ch
y 4.
re
De
Para efectos de la presente ley, no resulta necesaria la realización de la audiencia

de
especial de ratificación pericial, ni los actos procesales que establece el artículo 265
del Código Procesal Civil.

ca
te
Artículo 4.- Oposición infundada

io
bl
Si la prueba produjera un resultado positivo, la oposición será declarada infundada

Bi
declarándose la paternidad.
En la misma resolución, se dictará sentencia respecto a la pretensión de alimentos
condenando al demandado al pago de costas y costos del proceso”.
pág. 89
Además, la Ley N° 30628 incorpora los artículos 2-A y 6, y la quinta disposición
complementaria a la Ley 28457, de la siguiente manera:
“Artículo 2-A.- Allanamiento
El demandado podrá allanarse a la demanda, desde que fue notificado hasta antes de
as
ic
la realización de la prueba biológica de ADN.
ít
Artículo 6.- Devolución de costos de prueba de ADN
l
Po
Si la parte demandante asume el costo de la prueba en un laboratorio privado, la parte
.
CC
demandada debe reintegrarle lo asumido en caso de que el resultado sea positivo a la
paternidad. y
o
ch
QUINTA. - Exoneración del pago de tasas judiciales en el proceso de filiación

re
extramatrimonial
De
La parte demandante se encuentra exonerada del pago de tasas judiciales en el proceso

de
de filiación extramatrimonial”.
ca
te
Por último, modifica el artículo 424, inciso 10 del Código Procesal Civil, como sigue:
io
“Artículo 424.- Requisitos de la demanda

bl
Bi
La demanda se presenta por escrito y contendrá:
(…)
pág. 90
10. La firma del demandante o de su representante o de su apoderado y la del abogado,
la cual no será exigible en los procesos de alimentos y de declaración judicial de
paternidad. El secretario respectivo certificará la huella digital del demandante
analfabeto”.
as
ic
ít
5. Determinación de la Filiación:
l
Po
Bossert y Zannoni (1999), nos mencionan que existen modos para determinar la filiación, los
cuales pueden ser:
.
CC
- “Voluntaria: llamada negocial, cuando la determinación proviene de la eficacia que
y
se le atribuye al reconocimiento expreso o tácito del hijo
o
ch
- Legal: cuando la propia ley la establece en base a ciertos supuestos de hecho, como
re
ocurre con la presunción de paternidad.

De
- Judicial: Ocurre cuando la determinación resulta de la sentencia que declara la

de
paternidad o la maternidad no reconocida, en base a pruebas relativas al nexo
biológico.” (Bossert y Zannoni, 1999, p. 360)

ca
te
io
bl
Así tenemos, según al sitio web Legálitas, que “la determinación de la filiación puede
Bi
alcanzarse por medio de la inscripción de ésta en el Registro Civil, por sentencia judicial, por
su reconocimiento ante el encargado del Registro Civil en testamento o en otro documento
público, por posesión de estado, o por expediente de jurisdicción voluntaria según las normas
del Registro Civil, surtiendo en todos los casos efectos desde que tiene lugar. Su
pág. 91
determinación legal tendrá efectos retroactivos siempre que la retroactividad sea compatible
con la naturaleza de aquéllos y la Ley no dispusiere lo contrario.”
Asimismo, en esta sección referida a la determinación de la filiación es conveniente precisar
las acciones que se pueden llevar a cabo a fin de lograr esta, así tenemos las siguientes, según
as
el sitio web Legálitas:
ic
ít
“Teniendo en cuenta que la filiación es la relación jurídica que se establece entre padres e
l
hijos, se entiende por acciones de filiación aquellas que tienden, mediante sentencia, a
Po
imponer una relación paterno-filial o a destruir la presunta.
.
CC
Las acciones de filiación pueden ser:
y
o
- De reclamación cuando pretenden del tribunal la determinación de la filiación a favor

ch
de un progenitor, que puede ser planteada por la madre, el padre y el hijo o hija.
re
-
De
De impugnación, cuando se pretende desvirtuar la filiación presunta, que corresponde
al padre y al hijo, pudiendo ejercerse de manera independiente o conjunta.”

de
“La mujer podrá ejercitar la acción de impugnación de su maternidad justificando la

ca
te
suposición del parto o no ser cierta la identidad del hijo.

io
Tanto para resolver tus dudas sobre filiación, procesos de determinación de la filiación y
bl
Bi
todas las novedades legislativas que se produzcan al respecto, es importante contar con
abogados especializados en la materia que nos guíen y asesoren, resolviendo todas las dudas
legales que puedan surgir.”
pág. 92
A. Filiación matrimonial
“Esta filiación tiene como núcleo el matrimonio entre los progenitores, ya que esta filiación
se establece tanto respecto del padre como de la madre conjuntamente, tanto así que, al
corroborar la maternidad, se aprecia la paternidad del marido.” (Bossert y Zannoni, 1999, p.
as
360)
ic
ít
Respecto a la maternidad matrimonial, Gonzales (2013) señala que:
l
Po
“El constante matrimonio y concurriendo el parto y la identidad del hijo, la maternidad
.
matrimonial queda determinada desde el mismo momento del nacimiento. Es decir, la mujer
CC
que se convierte en madre por el parto pasa, automáticamente, a tener el status jurídico de
y
madre ante el Derecho, sin que, posteriormente, deba reconocer la filiación o llevar a cabo
o
ch
algún procedimiento especial para ser considerada como tal. Se identifica, por tanto, el hecho
re
biológico del nacimiento con la constitución de la relación jurídica de filiación (maternidad

De
biológica y jurídica coinciden), cumpliéndose a la perfección el principio mater semper certa

de
est.” (Gonzales, 2013, p. 330)

ca
“Es claro que, el certificado de “nacido vivo” es la prueba exigida por el artículo 409º del
te
Código Civil, es decir, dicho certificado es la prueba del parto y de la identidad de la madre
io
con el hijo nacido vivo; es en ese sentido que, tal cual señala Plácido, “la determinación de
bl
la maternidad resultará directa e inmediatamente del nacimiento: demostrado el parto y la

Bi
identidad del hijo, queda constituida la maternidad jurídica que, por tanto, coincide con la
biológica, sin precisar de más requisitos (…) Con ello, además, se logra la concordancia entre
el presupuesto biológico y el vínculo jurídico emergente de la filiación”. (Gonzales, 2013, p.
330)
pág. 93
“Como ya se ha señalado, se podrá determinar cuáles hijos son matrimoniales y cuáles no,
según el momento de la concepción y del nacimiento, siendo que serán considerados hijos
matrimoniales los concebidos antes del matrimonio, pero nacidos dentro de él, los nacidos
fuera del matrimonio, pero concebidos dentro de él, y los hijos concebidos y nacidos dentro
del matrimonio.” (Gonzales, 2013, p. 330)
as
ic
Según lo señalado en este punto, Varsi señala que “el solo acto matrimonial es insuficiente
ít
para establecer una filiación, hecho por el cual han surgido diversas teorías que tratan de
l
Po
determinar qué hijos son matrimoniales y cuáles extramatrimoniales, teniendo en primer
.
lugar la Teoría de la concepción, que señala que serán hijos matrimoniales, quienes hayan
CC
sido concebidos durante el matrimonio, independientemente que nazcan dentro o fuera del
y
mismo; en segundo lugar está la Teoría del nacimiento, que señala que serán hijos
o
ch
matrimoniales, quienes hayan nacido dentro del matrimonio, independientemente que hayan
re
sido concebidos dentro o fuera del mismo; y por último existe la Teoría mixta, que señala
De
que para atribuir una paternidad matrimonial es importante tanto el momento de la

de
concepción como del nacimiento, tomando en cuenta los plazos legales determinados en la
norma sustantiva; es así, que se considerarán hijos matrimoniales si la concepción y el

ca
te
nacimiento se producen, individual o conjuntamente y de acuerdo a los plazos de ley, dentro

io
del matrimonio. Cabe señalar que esta última teoría es la adoptada por nuestro Código Civil.”
bl
“El artículo 361º del Código Civil regula la Presunción de paternidad en la filiación
Bi
matrimonial señalando que “el hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos
días siguientes a su disolución tiene por padre al marido”. Por lo tanto, al hijo nacido dentro
de este período se le presume como hijo matrimonial, presunción legal relativa que admite
prueba en contrario”, tal cual lo señala Plácido al afirmar que “la presunción de paternidad
pág. 94
matrimonial es una presunción relativa, que asigna la paternidad con carácter imperativo, de
modo que no puede ser modificada por acuerdo de partes; salvo que, en sede jurisdiccional
y ejercitando la pretensión de impugnación de la paternidad matrimonial, se actúen las
pruebas y se obtenga una sentencia que la deje sin efectos”. (Varsi, 2012)
as
ic
ít
B. Filiación extramatrimonial
l
Po
Como ya se ha señalado anteriormente, la concepción y el nacimiento fuera del matrimonio
.
determinarán la naturaleza extramatrimonial de la filiación, situación regulada en el artículo
CC
386 del Código Civil que señala: “Son hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos
y
fuera del matrimonio”.
o
ch
Según esto, es necesario señalar respecto a la maternidad extramatrimonial, que el artículo

re
409º del Código Civil señala que “la maternidad extramatrimonial también puede ser
De
declarada judicialmente cuando se pruebe el hecho del parto y la identidad del hijo”, lo que
de
se complementa con el aforismo “mater semper certa est”, que significa “la maternidad es
ca
siempre cierta”. A esto es necesario agregarle lo dispuesto por el artículo 410º del Código
te
Civil que señala que “no caduca la acción para que se declare la filiación extramatrimonial”,
io
en donde se comprende la maternidad extramatrimonial.

bl
Bi
Precisado lo anterior, es necesario señalar que, por filiación extramatrimonial, se debe
entender “a la paternidad extramatrimonial; según esto, a diferencia de la paternidad
matrimonial, en la que existe un nexo determinante, que es el matrimonio, en la paternidad
pág. 95
extramatrimonial no existe un nexo de determinación claro y determinado; es decir, no existe
ningún elemento objetivo que permita presumir la calidad de hijo.” (Bossert y Zannoni, 1999)
En el año 2005 se promulga la Ley Nº 28457 - “Ley que regula el proceso de filiación judicial
de paternidad extramatrimonial”, recogiendo esta norma un proceso que “tiene como núcleo
as
la realización de la prueba científica del ADN, a su vez, que se constituye como un proceso
ic
moderno y ágil creado para dar solución al inminente problema social de la paternidad
ít
extramatrimonial, que implica directamente una protección especialísima y directa del
l
Po
derecho fundamental a la identidad.”
.
CC
y
6. Clases de Filiación:
o
ch
De acuerdo a Varsi (2013):

re
“Existen dos tipos de filiaciones, por naturaleza o por adopción (como lo conceptualizan
De
Códigos como el de Argentina, Cataluña y España), la primera se delimita, según su contexto,

de
en matrimonial y extramatrimonial. Al igual que la reciente ley chilena sobre el nuevo

ca
estatuto de la filiación, N° 19.585, solo se reconoce hijos, todos ellos iguales ante la ley,
te
independientemente de las circunstancias de su nacimiento o concepción, por lo que se

io
hablará no de “hijos extramatrimoniales” sino de filiación extramatrimonial, o matrimonial,

bl
Bi
llegado el caso.” (Varsi, 2013, p. 76)
“A lo largo de la historia del Derecho se han realizado distintas clasificaciones de los hijos.
La principal razón de su existencia fue establecer diferentes categorías sociales,
diferenciación que permitió durante mucho tiempo, desde el punto de vista jurídico, efectuar
pág. 96
una discriminación tajante entre las categorías de hijo (205). Suprimidas las calificaciones de
antaño, la distinción según que el nacimiento se produzca o no en el marco de la institución
matrimonial reviste importancia a fin de considerar bajo qué criterios se determinará, in
limine, la atribución paternal, sea legal (presunciones), negocial (reconocimiento) o judicial
(acciones de filiación). El movimiento reformista de la filiación se ha desenvuelto en torno a
as
ic
un elemento decisivo, la igualdad intrínseca de todos los hombres, traducida en las múltiples
ít
manifestaciones de la vida social y en la posibilidad de la comprobación científica de la
l
relación materno-paterno-filial. La recepción de la unidad de filiación aparece a nivel
Po
internacional, constitucional e interno (206). Ha sido consagrada en la Declaración Universal
.
CC
de Derechos del Hombre, la Declaración Universal de los Derechos del Niño, la Convención
Americana sobre Derechos Humanos las que no admiten distinciones excepciones o

y
o
discriminaciones con motivo de nacimiento, y garantiza a todos los niños, nacidos dentro o
ch
fuera del matrimonio, igual derecho a la protección social. Lo que ha determinado su

re
incorporación a nivel constitucional.” (Varsi, 2013, p. 76 - 77)

De
de
“Se observa en la actualidad un cambio notable. Las modernas legislaciones han abandonado
las calificaciones de hijo para discutir las calificaciones de padre / madre (gestante, genético
ca
te
o biológico, volitivo o por elección, etc.) conforme su grado de participación en el proceso

io
procreativo. Esta situación puede originarse de los choques entre la realidad biológica y la
bl
voluntad procreacional, distinguiéndose las intenciones de “solidaridad”, lo que viene

Bi
complejizándose con las técnicas de procreación asistida (ovodonación, embriodonación,
maternidad subrogada, entre otros).” (Varsi, 2013, p. 77)
“Son dos las categorías según la clasificación tradicional:
pág. 97
- Filiación por naturaleza, procreación
- Filiación adoptiva, voluntad
A estas se suma la:
as
Filiación derivada de la aplicación de los distintos métodos de procreación asistida
ic
En este orden de ideas tenemos que son tres las categorías:
l ít
Po
- Filiación por naturaleza
- Filiación adoptiva
.
CC
- Filiación derivada de la aplicación de métodos de procreación asistida
y
Para una presentación más técnica tenemos:
o
ch
1) Filiación biológica
re
De
2) Filiación civil
de
a) Filiación por adopción
b) Filiación derivada de los métodos de procreación asistida.” (Varsi, 2013, p. 77)

ca
te
“La filiación, a su vez, se subclasifica, dependiendo de la existencia o no de matrimonio

io
surgiendo así dos clases de filiación, la matrimonial y la extramatrimonial. Tienen como

bl
Bi
antecedente y deben su origen al Derecho Romano (207). En efecto, una de las características
del Derecho Familiar Romano era el dividir a los hijos en aquellos habidos dentro del
matrimonio y los habidos fuera de él, criterio que prevalece hasta nuestros días para efectos,
pág. 98
únicos y exclusivos, de la determinación mas no para la jerarquía filial (que ha sido
desplazada por el principio de igualdad, unidad de la filiación). (Varsi, 2013, p. 78)
La tendencia moderna en la doctrina es ya no diferenciar la filiación en matrimonial ni
extramatrimonial. Máximo se hace una diferencia entre la filiación por sangre (la
as
determinada por la procreación) y la filiación legal (establecida por acto jurídico familiar de
ic
la adopción). En esta corriente tenemos el Código Civil de Québec que indica en su artículo
ít
522.- Todos los menores cuya filiación esté establecida tienen los mismos derechos y
l
Po
obligaciones, sin importar las circunstancias de su nacimiento.” (Varsi, 2013, p. 78)
.
CC
y
6.1. Filiación matrimonial
o
ch
Varsi (2013) nos menciona que también es conocida como filiación nupcialista o
re
casamentaria. “Son hijos matrimoniales los concebidos y nacidos dentro del matrimonio.
De
Así también, los concebidos fuera pero nacidos dentro del matrimonio (luego de los 180
de
días de su celebración) y los concebidos dentro y nacidos fuera (dentro de los 300 días
ca
de la disolución).” (Varsi, 2013, p. 129)

te
io
“La filiación matrimonial se prueba con las partidas de nacimiento del hijo y de
bl
matrimonio de los padres. A falta de estas pruebas, la filiación matrimonial queda

Bi
acreditada por sentencia recaída en juicio en que se haya demostrado la posesión
constante del estado o por cualquier medio siempre que exista un principio de prueba
escrita que provenga de uno de los padres (art. 375).” (Varsi, 2013, p. 129)
A decir de Cornejo (1999):
pág. 99
“La idea de esta filiación (filiación matrimonial) va inseparablemente unida a la del
matrimonio entre los progenitores, que es su causa esencial. De aquí que, en tesis general,
se diga que corresponde al hijo tenido en las relaciones matrimoniales de los padres. (p.
361)
as
Albaladejo afirma que “son matrimoniales, no los hijos habidos de matrimonio, como
ic
podría parecer, sino los hijos de personas unidas en matrimonio, o que lo estuvieron,
ít
aunque después éste hubiese acabado por la causa que fuese”. En concordancia con esta
l
Po
idea, resulta, pues, que lo que importa, para esta filiación, no es que el hijo haya sido
.
engendrado, y ni siquiera nacido, del matrimonio de sus padres, sino que éstos se hayan
CC
casado, dando lo mismo que el matrimonio haya tenido lugar antes de haber tenido al hijo
y
que después de ello.” (p. 361)
o
ch
“Así, el proceder del matrimonio de los padres hace matrimonial al hijo pero también lo
re
hace matrimonial el matrimonio posterior o subsiguiente de los padres. Se tiene, pues,

De
dos casos de hijos matrimoniales: a) Los hijos matrimoniales de origen o, al menos, desde
de
antes de nacer; y b) Los hijos que alcanzan el carácter de matrimoniales después de

ca
nacidos.” (p. 361)

te
io
“Esta idea fundamental no es, empero, suficiente para resolver todos los problemas que
bl
presenta esta filiación. Y no lo es, sobre todo, por dos circunstancias: a) La de que,
Bi
existiendo por naturaleza un lapso considerable entre el momento en que el ser humano
es concebido y aquél en que es alumbrado, es posible que los dos momentos no ocurran
dentro del matrimonio, esto es, que, concebido el hijo antes del matrimonio, nazca dentro
de él; o que, inversamente, procreado en matrimonio nazca después de la disolución o
pág. 100
anulación de este, de donde se sigue que no basta decir que al hijo le corresponde esta
filiación cuando es tenido en relaciones matrimoniales, sino que es preciso determinar si
por tenido en relaciones matrimoniales, sino que es precios determinar si por tenido ha
de entenderse concebido o alumbrado; y b) La de que el hecho de que una mujer casada
conciba y/o alumbre un hijo no significa, necesariamente, que el padre de éste sea el
as
ic
marido de aquélla.” (p. 361)
ít
6.2. Filiación extramatrimonial
l
Po
De acuerdo a Varsi (2013):
.
CC
“En la filiación extramatrimonial, los progenitores carecen de un estado legal vinculante
y
con respecto a su descendencia, básicamente casados no están. No existe el acto jurídico
o
ch
matrimonial que garantice que la calidad de progenitor resida en el marido de la mujer.

re
Es la voluntad de parte (reconocimiento) o la imposición jurisdiccional, iussu iudicis (por

De
orden del juez) los únicos medios de establecerla (art. 387) Son dos las formas, por
de
decisión o imposición.” (p. 159)

ca
“Frecuentemente, el hijo extramatrimonial goza de hecho de status personae pero no del

te
status familiae, en especial status filii. Tendrá un nombre, pero no se le adjudican

io
relaciones familiares paterno-filiales, salvo que esté reconocido o exista sentencia que lo
bl
declare. Cuando se trata de los hijos concebidos fuera del matrimonio y a falta de
Bi
emplazamiento la filiación materna puede ser acreditada con independencia de la paterna
y viceversa, sin que por establecer una se induzca la existencia de la otra (situación dispar
que pasa en el matrimonio, pues la determinación de la maternidad lleva de la mano el
establecimiento de la paternidad).” (p. 160)
pág. 101
“Actualmente, lo dispuesto por este artículo 386 ha quedado desfasado como
consecuencia de las modernas técnicas de reproducción asistida, el congelamiento de
material genético sexual y la crioconservación de embriones pues puede perfectamente
concebirse un hijo antes o dentro del matrimonio, crioconservarse y ser implantado luego
de disuelto el vínculo, incluso luego de transcurrido en exceso el plazo de 300 días, estos
as
ic
casos de implantación posmatrimonial vienen alterando la calidad legal y el estado civil
ít
de los hijos. Estos casos, diversos y controversiales, ameritan un análisis especial
l
tomando en cuenta la doctrina y jurisprudencia existente y la normativa naciente.” (p.
Po
160)
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
pág. 102
CAPÍTULO III: LA PRUEBA CIENTÍFICA DE ADN
1. EVOLUCIÓN HISTÓRICA
De acuerdo con Ramírez (2017):
as
ic
ít
“La investigación científica a nivel mundial está a la vanguardia de la Investigación Criminal
l
Po
y por tal situación a medida que surge la necesidad de apoyar al Estado en el esclarecimiento
de los hechos se crean las normas legales que permitan la utilización de las técnicas al servicio
.
CC
de la Justicia; tomando ésta desde dos ópticas: (defensa y acusación).”
y
o
ch
“Así las cosas, referido a la evolución histórica de la prueba de ADN, ya que en la actualidad
re
en algunos países del mundo como: Alemania, Australia, Inglaterra, Canadá, Estados Unidos,
De
Francia y muy pronto Panamá, (en este último debido a que existen grupos de oposición que
de
consideran esto como una violación al principio de Presunción de Inocencia.), donde la

ca
justicia se está apoyando en tan importante avance para esclarecer un acontecimiento y crear
te
la certeza que requiere el funcionario judicial para proferir la providencia absolutoria o

io
condenatoria.” (Ramírez, 2017)

bl
Bi
“Partamos entonces por saber que el primero en inventar el microscopio fue Hans y Zacharías
Jansen en Holanda en 1590, el cual posteriormente utilizaría Anthony Van Leewenhoek para
observar inicialmente la esperma, asemejándola a larvas de hombres.” (Ramírez, 2017)
pág. 103
“El 08 de febrero de 1865 la Sociedad de Historia Natural de Brun escuchó a Gregor Jhoanan
Mendel hablar sobre hibridación y cruzamiento de guisantes, lo cual 37 años después se
entendería como bases sobre la herencia genética, conociéndose esto como el nacimiento de
as
la genética.” (Ramírez, 2017)
ic
l ít
“En 1891 H. Henking, descubre el cromosoma “X” y en 1901 Mc Clung lo asoció al sexo.
Po
En 1944 Ostwald Avery descubrió el ADN con especificidad genética; en 1953 Francis Crick
.
CC
y James Watson descubrieron la estructura del DNA.” (Ramírez, 2017)
y
o
ch
“En los últimos años ha despertado gran interés el uso del ADN para efecto de
re
individualización en casos de delitos, inicialmente porque la molécula es muy sólida en

De
manchas y extremadamente polimórfica, por lo cual es altamente informativa para establecer

de
los posibles orígenes de una mancha. Debido al aumento de la importancia de este.”
(Ramírez, 2017)
ca
te
io
“En toda clase de delitos, la estructura y función de los ácidos nucleicos debe ser bien
bl
entendida por los científicos forenses y otros profesionales de la justicia. El análisis de ADN
Bi
es también utilizado en asuntos de determinación de paternidad.” (Ramírez, 2017)
“A continuación, se cita el caso donde se utiliza los análisis de ADN, en la investigación
criminal:
pág. 104
En el verano de 1987, un fiscal de Florida que estaba por intervenir en un caso de violación,
se sintió intrigado por una anécdota según la cual en Inglaterra la policía había reunido
muestras de más de 1000 individuos en un intento por comparar su ADN con la muestra de
semen obtenidas de dos mujeres violadas y asesinadas, así que decidió ver qué tan dispuesto
estaba el sistema legal de los Estados Unidos aceptar los nuevos avances científicos.
as
ic
Utilizando una técnica creada menos de 10 años antes, varios científicos de un laboratorio
ít
neoyorquino compararon las muestras de sangre del sospechoso Tommie Lee Andrews,
l
empleado de 24 años de una compañía farmacéutica de Orlanda, con las muestras de semen
Po
tomadas de los algodones con los que había limpiado la vagina de la víctima.” (Ramírez,
.
CC
2017)
y
o
ch
“Las muestras coincidieron, y Andrews se convirtió en la primera persona en los Estados

re
Unidos en ser condenada por crimen con base en el carácter único de su ADN. Según los
De
expertos de Lifecodes Corporation donde se realizó la tipificación y comparación del caso

de
Andrews, las probabilidades que de alguien posea el mismo patrón de ADN en las áreas
sondeadas y sometidas a prueba, son de una en 10 mil millones.” (Ramírez, 2017)

ca
te
io
“Para fines de 1988, los tres laboratorios estadounidenses que realizan pruebas forenses
bl
Bi
relacionadas con el ADN, había proporcionado consultoría en casi 1.000 crímenes, así como
en millares de casos de paternidad. A finales de 1988, el FBI abrió sus instalaciones para
tipificarse por ADN en su laboratorio.” (Ramírez, 2017)
pág. 105
Mojica (2003), refiere lo siguiente:
“El problema de la determinación de la paternidad es tan antiguo como la humanidad, y hasta
1900 el único criterio que permitía establecerla o negarla era el parecido físico, a todas luces
un medio poco idóneo y totalmente arbitrario, que conducía a resultados subjetivos carentes
as
de fiabilidad, y de todo fundamento legal y fáctico.” (Mojica, 2003)
ic
l ít
“Posteriormente, se abrió un nuevo sendero con la práctica de pruebas biológicas, acerca de
Po
las cuales no entraremos en detalles, ya que sus connotaciones y particularidades
.
CC
corresponden a la rama de la medicina. No obstante, a grandes rasgos y de manera histórica:
y
o
ch
En el año 1900 Karl Landsteiner descubrió el sistema de los grupos sanguíneos mediante los
re
antígenos tipo A o tipo B que podían estar o no asociados a los glóbulos rojos, sistema éste
De
que se conoce como ABO y que fue reconocido por la comunidad científica hacia el año 1915
de
y dilucidado como patrón de herencia en el año 1924 por Felix Berstein.” (Mojica, 2003)
ca
te
“El sistema ABO se utilizó legalmente por primera vez y con gran eco en 1924, en Alemania;
io
pero su utilización procedía de las justicias italiana, escandinava y austriaca. En los Estados
bl
Unidos de Norteamérica, la asociación médica aprobó el uso de esta técnica en 1937.”

Bi
(Mojica, 2003)
pág. 106
“Los resultados obtenidos con el sistema ABO dependían de la preponderancia de los grupos
sanguíneos y de las similitudes étnicas de la población: en los casos de poblaciones diversas,
la paternidad queda descartada y su probabilidad, totalmente descartada, esto es, arrojaba
como resultado una paternidad del 0%, pero en los casos de similitud de grupos sanguíneos
y etnia el resultado era el de la probabilidad de la paternidad biológica sin establecer un índice
as
ic
de certeza; pero entre más común era el grupo sanguíneo, menor era la probabilidad de
ít
paternidad. Cabe mencionar que no obstante las investigaciones realizadas con el sistema
l
ABO, en 1927 se descubrieron las técnicas MNSs y P.” (Mojica, 2003)
Po
.
CC
“En 1940 Levine y Stetson descubrieron el sistema Rh, y se empezaron a describir nuevos
y
subgrupos; sin embargo, con este sistema, al igual que con el anterior, lo único que se podía
o
ch
establecer con 100% de certeza era la exclusión de la paternidad, es decir, cuando el

re
pretendido progenitor no era el procreador biológico.” (Mojica, 2003)

De
de
#El descubrimiento de los antígenos asociados a los glóbulos blancos, conocido como
ca
sistema HLA, también permite establecer la paternidad mediante patrones hereditarios, pero
te
de una manera más sofisticada. Cuando se empezó a utilizar la técnica ADN, aplicada a los
io
antígenos HLA, se llegó a resultados de paternidad probable con índice de certeza

bl
Bi
aproximado al 80%, valor que aún era insuficiente para designar inequívocamente al
verdadero padre biológico.” (Mojica, 2003)
pág. 107
“En 1985 se descubrió por primera vez el uso de la técnica RFLP, en la que se utilizan
enzimas llamadas de restricción, para cortar el ADN mediante electroforesis en gel, en sitios
conocidos por su gran variabilidad, en la búsqueda de una secuencia específica, que varía de
una persona a otra.” (Mojica, 2003)
as
ic
“Con los avances a los que ha permitido llegar la ciencia, la técnica ADN se utilizó por
ít
primera vez en 1987, en los Estados Unidos de Norteamérica, por un tribunal de la Florida.
l
Po
Esta técnica consiste en un estudio molecular que permite generar perfiles genéticos para así
.
establecer si el presunto padre o madre debe ser incluido o excluido. La exclusión de la
CC
paternidad o de la maternidad mediante la técnica ADN es irrefutable.” (Mojica, 2003)
y
o
ch
“Desde mediados de la década de los noventa, esta técnica se encuentra catalogada como
re
De
tecnología de punta, ya que ofrece certeza, permite establecer la verdad y descartar toda
posibilidad de duda; el ácido desoxirribonucleico ADN está formado por un azúcar (2-
de
desoxiD-ribosa), por ácido fosfórico y por bases nitrogenadas (adenina, guanina, citosina y
ca
timina). La estructura del ADN es de doble hélice y se encuentra en las bases nitrogenadas
te
(adenina con timina y guanina con citosina), en el interior de la molécula, y los grupos
io
fosfatos en el exterior.” (Mojica, 2003)

bl
Bi
“Las dos hebras que forman las cadenas del ADN presentan orientaciones opuestas y pueden
separarse mediante la acción del calor o de determinadas sustancias químicas, hecho que da
lugar al proceso de desnaturalización, el cual es reversible. El ADN es el soporte físico que
pág. 108
contiene toda la información genética y se define como gen cada una de las porciones de su
molécula que se pueden traducir en una proteína. El ADN que determina el código genético
se encuentra físicamente en el núcleo de las células en distintos sectores que forman los
cromosomas. Las diferencias entre el ADN de los diferentes individuos se hallan en la
porción y en el orden como se suceden los pares de bases de púricas y pirimidínicas, que son
as
ic
las que establecen la especificidad y la diferencia para cada individuo.” (Mojica, 2003)
l ít
Po
Asimismo, Bustamante (2016) nos brinda la siguiente información:
.
CC
y
“Es de conocimiento histórico que la determinación de la paternidad era una preocupación
o
inclusive en tiempos precristianos. Es clásico el caso del hijo que Cleopatra llevó desde
ch
Egipto hasta Roma imputando su paternidad a Julio César y creando un problema político en
re
De
Roma que terminó con el asesinato del propio Julio César. Desde esas épocas hasta
exactamente el año1900 el "parecido físico" era el único parámetro concreto mediante el cual
de
se podía tratar de dilucidar si un hombre era o no el padre biológico de un niño. Obviamente,

ca
éste era un método sujeto a interpretaciones muy subjetivas que sólo en casos muy
te
específicos daba resultados creíbles para la comunidad.” (Bustamante, 2016)

io
bl
Bi
“Los desarrollos más importantes para resolver estos problemas recién se empezaron a dar
en el Siglo XX: a) Cuando Karl Landsteiner en el año 1900 describió el sistema de grupos
sanguíneos ABO (antígenos tipo A ó tipo B que podían o no estar asociados a los glóbulos
rojos) y b) Cuando varios años después (hacia 1915) la comunidad científica reconoció y
pág. 109
aceptó que la forma de heredar dichos antígenos seguía un patrón descrito a fines del siglo
XIX por Gregor Mendel en sus experimentos con vegetales. El patrón mendeliano de la
herencia del sistema ABO fue dilucidado por Felix Bernstein en 1924.” (Bustamante, 2016)
as
“La determinación de paternidad mediante el análisis de los grupos sanguíneos ABO fue
ic
utilizada por primera vez de manera legal en Alemania en 1924. Tal fue el furor del análisis
ít
que se llegó a procesar más de 5,000 casos legales sólo entre 1924 y 1929. Los tribunales de
l
Po
Italia, Escandinavia y Austria siguieron pronto el ejemplo de Alemania. Recién en 1937 la
.
American Medical Association aprobó el uso de esta técnica en los EE.UU., aunque ya en
CC
1931 se había dado el primer caso de paternidad (Commonwealth vs Zammarelli) ventilado
y
en tribunales de los EE.UU.” (Bustamante, 2016)
o
ch
re
De
“La utilidad de la determinación de paternidad mediante la comparación de los grupos
sanguíneos del padre presunto, la madre y el niño(a) se notaba fundamentalmente en los casos
de
de exclusión. En estos casos la probabilidad de paternidad era de exactamente cero por ciento.
ca
Sin embargo, en grupos humanos de poca variabilidad étnica la preponderancia local de

te
ciertos tipos de grupos sanguíneos hacía que en la mayoría de los casos sólo se concluyera
io
"que el hombre era probable que pudiera ser el padre biológico de la criatura". Sin embargo,
bl
Bi
mientras más común era el tipo sanguíneo del padre presunto en el grupo étnico de la
localidad, menor era su probabilidad de paternidad.” (Bustamante, 2016)
pág. 110
“Entre los años 1940 y 1970 ocurrieron avances importantes pues Levine y Stetson en 1940
descubrieron el sistema Rh y en años sucesivos nuevos subgrupos sanguíneos empezaron a
ser descritos. Sin embargo, aún persistía el problema de que lo que único que se podía saber
con 100% de certeza era si el padre presunto en efecto NO era el padre biológico; es decir si
aquel era excluido como padre. La metodología disponible hasta entonces no hacía posible
as
ic
designar con ningún grado de certeza importante si un padre presunto SÍ era en efecto el
ít
padre biológico (caso de inclusión).” (Bustamante, 2016)
l
Po
.
“El descubrimiento de los antígenos asociados a los glóbulos blancos llamados sistema HLA
CC
(Human Leukocyte Antigen) permitió que hubiera un método más sofisticado para
y
determinar paternidad ya que estos también seguían un patrón hereditario mendeliano. Sin
o
ch
embargo, recién cuando se pudo usar la tecnología del ADN aplicada a los antígenos HLA
re
se pudo conseguir probabilidades de paternidad que se aproximaban al 80%. Sin embargo,

De
este era un valor aún insuficiente para contar con la capacidad de designar inequívocamente
de
al verdadero padre biológico.Es importante resaltar que hoy en día hay algunos laboratorios
que equivocadamente persisten en ofrecer pruebas de HLA hechas por ADN para
ca
te
determinación de paternidad, siendo la verdera utilidad actual de este método el determinar

io
histocompatibilidad previa a transplantes de órganos.” (Bustamante, 2016)

bl
Bi
“En 1985 se describió por primera vez el uso de la técnica conocida como RFLP (restriction
fragment length polymorphisms) para análisis de paternidad. En esta técnica, se utiliza
enzimas llamadas de restricción [por ejemplo, HaeIII] para cortar el ADN en sitios
pág. 111
previamente conocidos por su gran variabilidad (regiones hipervariables) en la búsqueda de
una secuencia específica. Los fragmentos resultantes se colocan en una matriz hecha de un
gel. Una corriente eléctrica se aplica al gel y los fragmentos (que tienen carga negativa)
migran a lo largo del gel (dirigiéndose al polo positivo), de manera tal que los fragmentos
pequeños logran movilizarse más lejos, y los fragmentos más grandes son más lentos. Los
as
ic
fragmentos así separados son transferidos a una membrana de nylon, la cual es luego expuesta
ít
a una sonda de ADN marcada [la cual es un pequeño segmento sintético de ADN que
l
reconoce específicamente - y por tanto se une específicamente - a un segmento único
Po
(locus)del ADN de la persona que se está examinando].” (Bustamante, 2016)
.
CC
y
“La técnica RFLP se sigue usando en algunos laboratorios, pero tecnológicamente hoy en día
o
ch
es considerada prácticamente obsoleta por una serie de razones. Hoy en día - y desde
re
mediados de los 1990s - la técnica que es considerada como tecnología de punta es la que
De
hace uso de la hipervariabilidad natural de ciertas regiones "silenciosas" del ADN conocidas
de
como STR (short tandem repeats). (Bustamante, 2016)

ca
te
BioGenómica y su laboratorio principal en Chapel Hill, EE.UU. han unido esfuerzos y

io
ofrecen ahora para el Perú la metodología para determinar paternidad más precisa, exacta y
bl
Bi
específica del mundo. Se trata de una variación patentada del análisis de regiones STR
amplificadas por la técnica de PCR (polymerase chain reaction).” (Bustamante, 2016)
pág. 112
2. INCORPORACIÓN EN EL PERÚ:
De acuerdo con Varsi (2013), tenemos lo siguiente:
as
“Como primer antecedente en nuestro país se tiene que En enero de 1999 mediante Ley Nº
ic
27048(441) se modifica el régimen de establecimiento de la filiación del Código Civil
ít
permitiendo la aplicación de las pruebas biológicas, genética u otras de validez científica para
l
Po
las acciones de filiación tanto de impugnación (arts. 363 y 371) como de reclamación (arts.
.
371 y 402).” (p. 172)”
CC
y
o
“Asimismo, permite al demandado en una acción de hijo alimentista (art. 415) solicitar la
ch
prueba genética para negar el contenido de la pretensión. (p. 172)”

re
De
de
Moscol (2016), refiere lo siguiente:

ca
te
“Posteriormente, el 08 de enero del 2005 se promulgó en nuestro país la Ley 28457 que
io
regula el proceso de filiación judicial de paternidad extramatrimonial. Esta Ley reconoce al

bl
Bi
examen de ADN como un instrumento para identificar el vínculo de filiación biológica, tanto
así que exige como único medio de oposición por parte del demandado, la actuación del
examen de ADN. El descubrimiento de la aplicación del ADN, como mecanismo para
pág. 113
establecer el nexo filial, es un aporte sumamente importante para el derecho y para la
sociedad en sí.” (Moscol, 2016, p. 37)
“Desde el punto de vista de la evolución de las pruebas biológicas, podemos señalar
as
resumidamente que en el año 1952 se descubrieron los antígenos de histocompatibilidad
ic
(HLA), y en 1970 se logró conocer en su integridad la información genética de la persona
ít
mediante el Ácido desoxirribonucleico – ADN (elemento químico que se hereda de los padres
l
Po
por mitades). Es así que, el método de HLA se vio desplazado por el ADN, el mismo que
.
está revestido de un elevado grado de certeza. Cabe precisar que la prueba biológica del ADN
CC
se sustenta en las diferencias genéticas entre los seres humanos, ya que las características del
y
ADN de una persona son únicas e inmutables y están determinadas desde el momento mismo
o
ch
de la concepción, por la dotación genética que recibe de sus padres y, a través de ellos, de
re
sus demás ancestros.” (Moscol, 2016, p. 37)

De
de
“Debido a este avance, la normativa procesal y la jurisprudencia empezaron a admitir todo

ca
tipo de pruebas para la investigación filial. Por ejemplo, en España, la reintroducción del
te
principio de la verdad biológica dio pie a la permisión de la presentación de toda clase de

io
pruebas, incluidas las biológicas.” (Moscol, 2016, p. 38)

bl
Bi
“Sobre este punto, es necesario mencionar alguna jurisprudencia nacional como la Sentencia
recaída en el Exp. 3114- 96 en donde se señaló que “…siendo por tanto un cálculo de
probabilidad el acontecimiento de la paternidad extramatrimonial…es del caso resaltar la
pág. 114
existencia en autos de la pericia genética –o también llamada “prueba de ADN” …la misma
que viene a corroborar, y en definitiva a dar plena certeza respecto del padre biológico…con
un nivel de aproximación científica del 99.86%, esto es, en factores humanos, casi certeza
absoluta…”. Asimismo, tenemos la Casación Nro. 4307-2007/Loreto [45 Casación Nro.
4307-2007/Loreto, publicada en el Diario Oficial El Peruano con fecha 02.12.2008], en
as
ic
donde se precisó que “…desde la vigencia de la Ley 28457 que agregó al artículo 402 del
ít
Código Civil, como sustento de la declaración de filiación extramatrimonial, las pruebas de
l
identidad genética, particularmente la denominada del ADN, ha modificado
Po
fundamentalmente el concepto jurídico de la investigación y reconocimiento de la paternidad
.
CC
lo que inclusive ha afectado la presunción “pater is…” sustento del artículo 361…, pues esta
prueba, por su rigor científico y alto grado de certeza, permite establecer la relación de
y
o
paternidad, dejando ya sin vigencia el antiguo aforismo “mater certus, pater Samper
ch
incertus”, y hoy en día, el padre puede tener certeza absoluta sobre su progenie…”.
re
Asimismo, tenemos la Casación Nro. 2026- 2006/Lima [46 Casación Nro. 2026-2006/Lima,
De
publicada en el Diario Oficial El Peruano con fecha 02.07.2007], en donde se precisó que
de
“…la prueba del Ácido Desoxirribonucleico – ADN…es la prueba genética más exacta y
ca
eficaz disponible para determinar relaciones familiares, puesto que se basa en el Acido
te
Desoxirribonucleico – ADN, que no es sino el componente principal del material genético,

io
contenido de cada célula de todo organismo…”[47 Cit. HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto.

bl
Procesos judiciales derivados del Derecho de Familia. Lima: Grijley, 2012. ISBN: 978-612-
Bi
45026-9-9. p. 549]. Por último, cabe hacer mención al Pleno Jurisdiccional de Familia de
1997 en donde se precisó “…por consenso que sí es procedente ordenar la prueba de ADN
en los procesos de declaración de paternidad; sin embargo, no debe exigirse su cumplimiento
contra la voluntad de llamado a someterse a dicha prueba, pues ello atentaría contra su
pág. 115
libertad individual. En los casos de negarse la parte, esta conducta será apreciada por el juez,
pudiendo extraer conclusiones negativas para el que se opuso, de conformidad con el artículo
282 del CPC.” (Moscol, 2016, p. 39)
as
3. DEFINICIÓN
ic
ít
De acuerdo con Mojica (2003), tenemos lo siguiente:
l
Po
.
CC
“La prueba de paternidad o de maternidad basada en el ácido desoxirribonucleico ADN es la
técnica médica, biológica y científica que permite establecer la identidad genética (huella
y
o
genética única que permite conocer la verdad biológica sin lugar a equívocos) y la relación
ch
filial legítima respecto de quien engendró o procreó. El ADN es el material genético que se
re
encuentra en las células del cuerpo, por eso es el medio más idóneo en materia de
De
identificación, es la huella genética de cada ser humano, es vida.” (Mojica, 2003)

de
ca
te
“Cada célula tiene 46 cromosomas, a excepción de los espermatozoides y los óvulos que tan
io
sólo tienen, 23 cromosomas cada uno, por ende, es necesaria la unión de estos dos
bl
(espermatozoide y óvulo), que suman 46 cromosomas para procrear una persona. Se observa
Bi
así que cada individuo recibe la mitad de su material genético del padre biológico y la otra
mitad de la madre biológica. Los cromosomas son las estructuras del núcleo de la célula
eucariota que consiste en moléculas de ADN que contienen genes y proteínas; genotipo es el
conjunto de genes de un individuo o de una especie (son los genes los que contienen la
pág. 116
información genética hereditaria), y los alelos son las formas alternativas de cada gen que se
heredan del padre o de la madre, los cuales controlan cada rasgo o carácter.” (Mojica, 2003)
“La prueba de ADN es la prueba más precisa para determinar la paternidad o la maternidad,
as
según el caso; cuando el hijo no contiene dos o más de los marcadores genéticos del supuesto
ic
padre o madre, significa que biológicamente él o ella no es el padre o la madre; queda así,
ít
gracias a la ciencia, excluida la paternidad o la maternidad, en un 100%, es decir, con una
l
Po
certeza total, que se traduce en una paternidad o maternidad del 0%.” (Mojica, 2003)
.
CC
y
De acuerdo con el Blog Conceptos de Química (2013), tenemos la siguiente información:
o
ch
re
“La huella genética (también llamada prueba de ADN o análisis de ADN) es una técnica que
De
se utiliza para distinguir entre los individuos de una misma especie utilizando muestras de su
de
ADN. Su invención se debe el doctor Alec Jeffreys, de la Universidad de Leicester, quien

ca
dio a conocer su nueva técnica en 1984. El primer resultado práctico en medicina forense
te
sirvió para condenar a Colin Pitchfork por los asesinatos de Narborough en 1983 y de
io
Enderby en 1986.” (Blog Conceptos de Química, 2013)

bl
Bi
“La técnica se basa en que dos seres humanos tienen una gran parte de su secuencia de ADN
en común y para distinguir a dos individuos se puede explotar la repetición de secuencias
altamente variables llamadas minisatélites o satélites. Dos seres humanos no relacionados
pág. 117
será poco probable que tengan el mismo número de minisatélites en un determinado locus.
En el SSR/STR de perfiles (que es distinto de impronta genética) la reacción en cadena de la
polimerasa (PCR) se utiliza para obtener suficiente ADN que permita detectar el número de
repeticiones en varios loci. Es posible establecer una selección que es muy poco probable
que haya surgido por casualidad, salvo en el caso de gemelos idénticos, que tendrán idénticos
as
ic
perfiles genéticos.” (Blog Conceptos de Química, 2013)
l ít
Po
“La huella genética se utiliza en la medicina forense para identificar a los sospechosos con
.
muestras de sangre, cabello, saliva o semen. También ha dado lugar a varias exoneraciones
CC
de condenados. Igualmente se utiliza en aplicaciones como la identificación de los restos
y
humanos, las pruebas de paternidad, la compatibilidad en la donación de órganos, el estudio
o
ch
de las poblaciones de animales silvestres, y el establecimiento del origen o la composición

re
de alimentos. También se ha utilizado para generar hipótesis sobre las migraciones de los
De
seres humanos en la prehistoria.” (Blog Conceptos de Química, 2013)

de
ca
“Los microsatélites muestran una mayor variación que el resto del genoma ya que en ellos se
te
encuentran unas secuencias en distinta repetición y con diferente grado de recombinación

io
debido a la inestabilidad del locus.” (Blog Conceptos de Química, 2013)

bl
Bi
4. FINALIDAD
De acuerdo con el Blog Crimen e Investigación (2016), se tiene la siguiente información:
pág. 118
“Gracias a la identificación del ADN (ácido desoxirribonucleico), es posible conseguir la
información genética de un individuo y determinar tanto su aspecto físico como ciertos rasgos
de su personalidad.” (Blog Crimen e Investigación, 2016)
as
ic
ít
“La genética forense se encarga de su análisis en el campo de la criminología cuando se trata
l
de:
Po
• Delitos de agresión y asesinatos: el análisis genético de materiales biológicos como
.
CC
semen, saliva, sangre, heces, etc. facilita la identificación tanto de la víctima como
y
del delincuente en un caso de investigación criminal.
o
• Identificación de personas desaparecidas: para casos de catástrofes en las que no hay

ch
re
posibilidad de identificar los cadáveres se realiza una prueba de ADN en los restos
De
encontrados y se compara con posibles familiares o con objetos pertenecientes a la
víctima usados previamente (cepillos de dientes o peines, por ejemplo).” (Blog

de
Crimen e Investigación, 2016)

ca
te
io
“Sin embargo, hay casos en los que no es posible realizar la prueba genética. Como los
bl
materiales son biológicos, es necesario recolectarlos dentro de las 72 horas posteriores al

Bi
hecho criminal y han de cubrir unas cantidades mínimas. Por otro lado, existe la posibilidad
de que el agresor haya contaminado las evidencias para invalidarlas. También hay que tener
en cuenta que el sospechoso sin antecedentes puede negarse a la realización del análisis.”
(Blog Crimen e Investigación, 2016)
pág. 119
“La finalidad de la prueba de ADN es aportar la información para poder incriminar al sujeto
juzgado en un juicio. No obstante, no constituye una prueba definitiva. Tiene prioridad la
identificación por testigos presenciales o de la víctima, por ejemplo. Además, a veces ocurre
as
que las pruebas genéticas no coinciden con el sospechoso y sin embargo, es el culpable del
ic
hecho. Y, al contrario, puede también darse el caso de que el ADN hallado coincida con el
ít
sospechoso y sea inocente. Es el caso de las incongruencias encontradas en el caso del
l
Po
Estrangulador de Boston.” (Blog Crimen e Investigación, 2016)
.
CC
“Sin embargo, hay varios casos en los que el examen genético sí ha sido determinante, como
y
el del chef Mark Dixie arrestado solo por disturbios, pero al hacerle el análisis se descubrió
o
ch
que había cometido un asesinato en Londres unos meses antes. O el caso de Keith Davidson,
re
un violador reconocido a través del ADN de su hija que había sido detenida por un delito
De
menor.” (Blog Crimen e Investigación, 2016)

de
ca
5. IMPORTANCIA
te
io
bl
En el Blog Estudio de ADN (2014), encontramos la siguiente información:

Bi
5.1. En el ámbito científico
“Se ha argumentado que el descubrimiento del ADN, así como la comprensión de su
estructura y funcionamiento puede ser el descubrimiento más importante del siglo
pasado. El efecto del descubrimiento del ADN en el progreso científico y médico ha sido
pág. 120
enorme, se trata de la identificación de los genes que desencadenan las principales
enfermedades o la creación y fabricación de medicamentos para tratar estas enfermedades
devastadoras. De hecho, la identificación de estos genes y su posterior análisis en
términos de tratamiento terapéutico ha influido en el futuro para mejorar nuestra vida.
Por ello es MUY importante el Estudio de ADN.” (Blog Estudio de ADN, 2014)
as
ic
ít
•
l
Diagnóstico y Tratamiento de Enfermedades
Po
“Un área importante de la investigación del ADN es el de la genética y la
.
CC
investigación médica. Debido al descubrimiento del ADN, la capacidad para
diagnosticar enfermedades en realidad desde el principio se ha mejorado

y
o
enormemente. Además de evaluar mejor la susceptibilidad genética de una persona
ch
para enfermedades específicas. Al hacerlo, también allano el camino para formular

re
nuevos medicamentos para tratar estas enfermedades.” (Blog Estudio de ADN, 2014)
De
de
• Paternidad e Impacto Legal

ca
te
“Si bien el descubrimiento del ADN quizás ha impactado más en la medicina, su

io
contribución a otros ámbitos sigue siendo igualmente significativo. Como los casos
bl
de paternidad que tienen un enorme impacto sobre las familias y los niños de todo el
Bi
mundo. A través de la evaluación de ADN, la paternidad de un niño puede ser
identificada, que tendra un efecto importante en la educación del niño y en su vida.”
(Blog Estudio de ADN, 2014)
pág. 121
• ADN Forense
“El ADN ha sido especialmente importante en el campo de la ciencia forense. El
descubrimiento del ADN ha significado que la culpabilidad o inocencia de una
as
persona que es investigada por un delito pueden ser determinados. También significa
ic
que la evidencia escasa todavía puede dar pistas vitales en relación con el autor de un
l ít
crimen. También es importante que se pueda producir la identificación de las
Po
víctimas, en particular en los casos en que la condición de la víctima es irreconocible
.
para la familia o amigos. En este sentido, el ADN ha sido importante en la revolución
CC
de todo el campo de la ciencia forense. Este impacto se siente en el sistema de justicia
y
penal y contribuye al mantenimiento preciso de la sociedad.” (Blog Estudio de ADN,
o
ch
2014)
re
De
• Agricultura y ADN
de
“El impacto del ADN en la agricultura ha sido muy importante porque ha permitido
ca
te
una mayor resistencia a las enfermedades de los críos. También permite a los
io
agricultores producir productos más nutritivos, lo que tiene consecuencias

bl
particularmente importantes en los países en desarrollo donde la población subsiste

Bi
con una pequeña gama de alimentos de primera necesidad de la cual tienen poca
variedad. Esto significa que las deficiencias de micronutrientes pueden abordarse en
estos países.” (Blog Estudio de ADN, 2014)
pág. 122
• ADN Importancia Continúa
“Si bien el descubrimiento del ADN ha sido un tema muy importante en el siglo XX,
seguirá revolucionar la medicina, la agricultura, la medicina forense, la paternidad y
as
muchos otros campos importantes en la sociedad actual. La investigación del ADN
ic
abarca un ámbito en constante evolución de los avances y la continuación del
l ít
financiamiento y el interés por su relevancia, y sabemos que impulsará nuevos
Po
descubrimientos en el futuro.” (Blog Estudio de ADN, 2014)
.
CC
5.2. En el ámbito jurídico
y
o
ch
re
Avellaneda (2018), cita a Granados Mérida, Luis Fernando con su Tesis: “El valor de la
De
prueba de ADN dentro de la investigación criminal en casos de asesinatos y violaciones”,

de
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad Rafael Landívar. Guatemala,

ca
2015, cuyas conclusiones del citado autor son las siguientes:

te
1. “La prueba de ADN es altamente eficaz para probar la identidad de una persona.
io
Básicamente se centra en la comparación de la información proporcionada por una

bl
Bi
muestra con otra. En criminología ha ayudado en gran medida a resolver casos de
homicidio, violaciones o delitos menores (robos) y también ha ayudado a establecer
la paternidad y reconstruir la genealogía de una persona, e identificar un sospechoso
de un delito. (p. 17)
pág. 123
2. De acuerdo con los resultados de cuantitativos se establece que el 90% de sujetos
evaluados, considera que es necesario y urgente utilizar la prueba de ADN en la
investigación criminal, en casos de asesinatos y violaciones, como herramienta de
investigación dentro del INACIF y Ministerio Público, de la cabecera departamental
de Huehuetenango, para reducir los altos índices de impunidad que se dan en los
as
ic
centros de justicia, por no contar con más herramientas científicas que garanticen una
ít
verdadera investigación criminal, en este tipo de casos, muy frecuentes en el medio
l
nacional. (p. 18)
Po
3. El principal problema que entraña la práctica de las pruebas de ADN es de que en la
.
CC
misma no se puede prescindir de la colaboración de un sujeto, el demandado. El hecho
de que sea imprescindible su voluntad y colaboración plantea un interesante conflicto

y
o
que puede afectar a derechos fundamentales si no media esa voluntad o simplemente

ch
se niega su práctica, de ahí que se haya cuestionado la constitucionalidad de este tipo

re
de pruebas. (p. 18)”

De
de
“Por ello el principal problema se plantea en determinar cuándo y bajo qué condiciones
ca
te
se puede imponer a una persona la práctica de la prueba biológica, y cuándo se puede

io
oponer a ella legítimamente de forma que no le sea exigible. (p. 18)”

bl
Bi
pág. 124
CAPÍTULO IV: EL PROCESO DE IMPUGNACIÓN DE PATERNIDAD
1. NOCIONES PRELIMINARES
Cornejo (1999) nos refiere lo siguiente:
as
ic
“La impugnación es aquella acción que se basa en el fondo del mismo reconocimiento, esto
ít
es, a la verdad o falsedad de la relación paterno-filial, así como en causales que aluden a los
l
Po
elementos esenciales del acto jurídico (agente, objeto, fin forma); pero en cualquier caso
supone debate y prueba, salvo que haya allanamiento, siendo este discutible tratándose de
.
CC
una cuestión de filiación. (p. 468)
y
Así continúa mencionando que se da el primer supuesto cuando, practicado el reconocimiento
o
ch
por agente capaz, referido a hijo cuyo reconocimiento no prohíbe la ley, y efectuado el acto
re
con formalidad que la misma ley exige, se sostiene, sin embargo, que es falsa la relación
De
paterno-filial declarada. (p. 468)

de
No cabe duda alguna de que, en general, cualquier interesado puede plantear esta acción
ca
impugnatoria, pero sí existe duda en cuanto si el mismo reconociente puede proponerla. No

te
se trataría de una revocación, pues no se da eficacia a la simple declaración unilateral del

io
reconociente, sino que se le exige que produzca prueba acerca de la alegada falsedad de la
bl
relación paterno-filial; por lo que piensan algunos que no existe razón para prohibir al
Bi
reconociente que destruya la falsedad, mientras que otros opinan que la irrevocabilidad del
acto impide, a quien lo practicó, impugnarlo. (p. 468)
pág. 125
Se suscitaba una duda sobre este tema en el Código derogado, pues si, por una parte,
preceptuaba que el reconocimiento es irrevocable y precisaba que la impugnación del mismo
podía ser hecha por el padre que no intervino en el reconocimiento, de otro lado otorgaba el
derecho a la impugnación a todo el que tuviera en el asunto interés legítimo, sin restringir
esta última declaración, al menos expresamente, en virtud de la irrevocabilidad antes aludida.
as
ic
El nuevo texto civil (artículo 399) establece que el reconocimiento puede ser negado por el
ít
padre o por la madre que no ha intervenido en él y por quienes tengan interés legítimo, sin
l
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 395 (que veda al reconociente la posibilidad de revocar
Po
el reconocimiento). (p. 468)
.
CC
Se da el segundo supuesto cuando, sin hacer referencia a la verdad o falsedad de la relación
y
paterno – filial, se sostiene que el acto es nulo o anulable. Será nulo si quien lo practicó es
o
ch
un sujeto absolutamente incapaz. Lo será igualmente, el reconocimiento practicado en forma

re
distinta de la que establece el ordenamiento legal (si bien entonces no será precisa, en nuestro
De
concepto, una acción impugnatoria, desde que, de hecho tal reconocimiento no surtirá efecto
de
alguno cuando se pretenda hacerlo valer). (p. 468)”

ca
“Será anulable cuando el sujeto reconociente ha obrado con el consentimiento viciado por el
te
dolo, el error o la violencia, siempre que estos vicios revistan la gravedad y los caracteres
io
que el ordenamiento señala para toda clase actos jurídicos. (p. 469)
bl
Bi
La ley peruana no determina, concretamente, las causales en que pueda fundarse la
impugnación, pero sobrentiende todas las que se acaba de citar y las somete, en cuanto a la
nulidad y la anulabilidad, a las reglas del Título IX del Libro II. Se comprende que estas
reglas experimentan las modificaciones sugeridas al estudiar la capacidad para reconocer; y
pág. 126
deberá tenerse en cuenta, además, que nuestra ley permite el reconocimiento de toda clase de
hijos, incluso de los adulterinos e incestuosos, de modo que no cabe entre nosotros la acción
impugnatoria por este concepto. (p. 469)”
“El Código nacional consigna al respecto una fórmula según la cual el reconocimiento puede
as
ser negado por el padre o la madre que no ha intervenido en él; por el propio hijo, o sus
ic
descendientes si hubiera muerto; y por quienes tengan interés legítimo sin perjuicio de la
ít
irrevocabilidad que establece el artículo 395 (artículo 339); fórmula que prácticamente cubre
l
Po
la totalidad de los casos detallados en el acápite anterior, excepto el del propio padre
.
reconociente, el de la mujer que cuidó la lactancia de un niño y el de la autoridad pública. (p.
CC
470)
y
En cuanto al plazo para impugnar el reconocimiento se tiene que es una regla general en
o
ch
Derecho Familiar la de que los plazos, en materia de filiación, son muy latos cuando las
re
acciones tienden a favorecer al hijo, y muy breves en el caso contrario; regla ésta que, por
De
supuesto reconoce algunas excepciones. (p. 470)

de
En el caso del reconocimiento, es evidente que, al señalar ciertamente al padre o la madre, es

ca
decir, a las personas obligadas al sostenimiento del hijo (quien tiene además frente a ellas
te
otros importantes derechos, como el hereditario), favorece a éste. Por lo tanto, una vez
io
producido el reconocimiento, el hijo se supone que ha mejorado de condición y también se

bl
Bi
supone, por eso mismo, que cualquier impugnación del reconocimiento habrá de perjudicarle.
De aquí que la ley haya señalado el perentorio plazo de noventa días a partir del día en que
se tuvo conocimiento del acto, para que cualquier interesado impugne el reconocimiento
(artículo 400); término que se amplía cuando el impugnante es el propio hijo reconocido, el
pág. 127
cual, si es menor, puede proponer la acción dentro del año siguiente a su mayoría o a la
cesación de su incapacidad (artículo 401). (p. 470)
Se explica esta ampliación del plazo, porque nadie hay más interesado que el propio hijo en
el acto de su reconocimiento, de modo que si es él mismo quien lo impugna, afrontando los
as
perjuicios que eventualmente pudiera acarrearle esa impugnación, la ley no puede
ic
prohibírselo, pues a nadie se le puede imponer que acepte como padre o madre a quien no lo
ít
es. (p. 470)
l
Po
En todo caso, el término es de caducidad y no de prescripción, por lo que no admite
.
interrupción ni suspensión. (p. 470)
CC
y
Quienquiera que fuere el impugnante, debe entenderse que está obligado a acreditar en juicio
o
las razones o causales de su impugnación, las cuales, como ya se dijo, pueden referirse a la
ch
falsedad de la relación paterno – filial, a los elementos esenciales del acto jurídico o a los
re
De
vicios de consentimiento. (p. 470)”

de
ca
2. REGULACIÓN JURÍDICA
te
La acción de impugnación del reconocimiento, está contemplada en el artículo 399 del código
io
bl
civil, sobre ella Plácido (2003), en el libro Código Civil Comentado por los 100 mejores
Bi
especialistas, refiere lo siguiente:
“En términos generales, el reconocimiento puede ser impugnado por dos vías; la acción de
invalidez y la acción de impugnación propiamente dicha. La primera tiene lugar por
aplicación de los principios generales relativos a la invalidez de los actos jurídicos. La
pág. 128
segunda, en cambio, solo se funda en que el reconocimiento realizado no es acorde con la
realidad del vínculo biológico. (p. 819)
Téngase presente que, cuando se alude a la invalidez o a la impugnación del reconocimiento,
la alusión se efectúa respecto del reconocimiento constitutivo del título de estado o del que,
as
aun no constituyendo tal, pretenda ser opuesto por o la accionante, o sus herederos, o
ic
eventualmente terceros con interés legítimo. (p. 819)
l ít
Como queda dicho, la doctrina distingue entre invalidez e impugnación del reconocimiento.
Po
La distinción es importante, por cuanto:
.
CC
a) La acción de impugnación del reconocimiento ataca o controvierte su contenido,
y
o, lo que es lo mismo, controvierte el presupuesto biológico que lo implica: el nexo
o
biológico determinado por la procreación entre reconociente y reconocido.

ch
b) La acción de invalidez, en cambio, ataca la validez sustancial del acto jurídico que
re
De
contiene el reconocimiento por vicios que atañen su eficacia constitutiva o
estructural como tal. De tal modo que en la acción de invalidez no está en juego,
de
ni se discute, si quien reconoce es en verdad el padre o la madre del reconocido –

ca
como en la acción de impugnación del reconocimiento-, sino el vicio sustancial

te
que impide la eficacia del acto jurídico. (p. 819)”

io
bl
“En ambos casos, es cierto, el reconocimiento cae. Pero la distinción es trascendente por
Bi
cuento la validez del reconocimiento no impide en el futuro un nuevo reconocimiento
mediante acto válido –por ejemplo, llegando el reconociente a la edad mínima requerida-; en
cambio, los efectos de la cosa juzgada en la acción de impugnación del reconocimiento, si
prospera, hacen imposible su reiteración. En este último caso, la sentencia que acogió la
pág. 129
impugnación declara inexistente el nexo biológico que determina la procreación y que es el
sustento del reconocimiento. (p. 820)”
“La acción de impugnación del reconocimiento es la que tiende a atacar el reconocimiento,
no por vicios del acto, sino por concordar con la realidad biológica, es decir, por no ser el
as
reconociente en verdad el padre o madre del reconocido. Es una acción declarativa, de
ic
contestación y de desplazamiento del estado de familia. (p. 821)”
l ít
El plazo para negar el reconocimiento está contemplado en el artículo 400 del código civil,
Po
sobre ello Varsi (2003), en el libro Código Civil Comentado por los 100 mejores
.
especialistas, refiere lo siguiente:
CC
“El Código Civil de 1852 establecía el derecho del padre o la madre de disputar el
y
o
reconocimiento en el que no hayan intervenido sin un plazo de caducidad; a diferencia de

ch
ello, el Código del 36 consagró un plazo para poder accionar de tres meses, regla considerada
re
De
por el Código de 1984. (p. 823)

de
El reconocimiento puede ser negado por el padre o por la madre que no interviene en él, por
el propio hijo o por sus descendientes si hubiera muerto, y por quienes tengan interés
ca
legítimo. A partir de un criterio de seguridad jurídica y de defensa de los intereses familiares,

te
io
la ley determina un plazo para su ejercicio. (p. 823)

bl
El padre o la madre que no interviene en el reconocimiento, los descendientes y quienes

Bi
tengan interés legítimo gozarán de un plazo de 90 días, a partir de aquel en que se tuvo
conocimiento del acto para negar el reconocimiento. (p. 823)
pág. 130
Este plazo es reducido y perentorio dado que el reconocimiento beneficia, favorece y mejora
la situación de un hijo. Es así que, dado que cualquier impugnación de reconocimiento habrá
de perjudicarle al hijo, la norma determina el tiempo para que este acto pueda ser
deslegitimado. (p. 823)”
as
“Si bien la ley ha establecido en aras de salvaguardar el interés del hijo (teoría de los efectos
ic
favorables) un plazo breve para impugnar el reconocimiento, la propuesta de modificación
ít
del Código Civil ha considerado modificar este artículo proponiendo que la acción de
l
Po
negación del reconocimiento sea imprescriptible. Esta propuesta ha sido considerada sobre
.
la base del Derecho Comparado (Brasil, Portugal, Costa Rica, solo consideran la
CC
imprescriptibilidad de la impugnación matrimonial cuando no hay posesión constante de
y
estado; Argentina determina la imprescriptibilidad de la acción del hijo para impugnar su
o
ch
reconocimiento ) en la medida en que las acciones de estado de filiación, sean de reclamación

re
o de impugnación, son imprescriptibles, más aún que este criterio viene siendo aplicado
De
jurisprudencialmente a nivel local. (p. 824)

de
El sustento es que el plazo considerado en el artículo materia de análisis ha generado una

ca
posición jurisprudencial que ha determinado la inaplicación del artículo 400 del Código Civil
te
que se inserta propiamente en un sistema cerrado de paternidad sustentado en presunciones,

io
no habiéndose considerado la posibilidad del conocimiento de algo más certero que el propio
bl
acto jurídico de reconocimiento, cual es el conocimiento de la relación biológica de la

Bi
filiación. La aplicación del artículo 400 implica la afectación de derechos sustanciales del
menor, como es el derecho a la filiación y de gozar del estado de familia de acuerdo con su
origen biológico, derechos estos contemplados en el inciso primero artículo 2 de la
pág. 131
Constitución Política del Perú, en el pacto de Derechos Civiles y Políticos, en la Convención
Americana y en la Convención de los Derechos del Niño. (p. 824)”
La negación de reconocimiento en caso de cese de incapacidad está contemplada en el
artículo 401 del código civil, sobre ella Varsi (2003), en el libro Código Civil Comentado
as
por los 100 mejores especialistas, refiere lo siguiente:
ic
“A diferencia del plazo de la negación del reconocimiento por parte del padre o de la madre
l ít
(artículos 399 y 400) que no intervienen en él, que es de 90 días, el hijo tiene un plazo mayor
Po
para negar su reconocimiento que es dentro del año siguiente a su mayoría de edad o a la
.
cesación de su incapacidad. (p. 826)
CC
y
Este plazo es de un año que se computará desde que adquiere su mayoría o cesa de su
o
incapacidad. El Código Civil de México en materia federal establece una norma similar, pero
ch
indica de manera expresa que el término que tiene el hijo para deducir esta acción es de dos
re
De
años, que comenzará a correr desde que el hijo sea mayor de edad, si antes de serlo tuvo
noticia del reconocimiento; y si no la tenía, desde la fecha en que adquirió (artículo 378,
de
concordado con el 377). (p. 826)”

ca
“Este plazo mayor se explica por sí solo. Nadie más interesado que el propio hijo en velar
te
io
por la legitimidad de su reconocimiento. De modo que si es él mismo quien lo impugna,

bl
afrontando los perjuicios que eventualmente pudiera acarrearle esa impugnación, la ley no
Bi
puede prohibírselo, pues a nadie se le puede imponer que acepte como padre a quien no es;
este criterio es mucho más aventajado en la legislación comparada; por ejemplo, en Argentina
la acción de impugnación del reconocimiento por parte del hijo es imprescriptible. (p. 827)
pág. 132
El plazo indiscutiblemente es uno de caducidad, no de prescripción, por lo que no admite
interrupción ni suspensión. (p. 827)
Queda preguntarse si los descendientes del hijo premuerto gozan de este plazo. A diferencia
de otras legislaciones, la nuestra no permite esta posibilidad por lo que se encuentra vedada
as
dicha facultad a los descendientes, quienes contarían con el plazo menor de 90 días que
ic
consagra el artículo precedente. (p. 827)
l ít
De acuerdo con el estudio del artículo 400 del Código Civil peruano y tomando en cuenta la
Po
tendencia de la jurisprudencia existente, la aplicación de este plazo de caducidad implica la
.
afectación de derechos sustanciales del menor, como es el derecho a la filiación y de gozar
CC
del estado de familia de acuerdo con su origen biológico, derechos estos contemplados en el
y
inciso primero, artículo 2 de la Constitución Política del Perú, en el Pacto de Derechos Civiles
o
ch
y Políticos, en la Convención Americana y en la Convención de los Derechos del Niño. (p.

re
827)”
De
de
3. COMPETENCIA
ca
te
El artículo 8° del Código Procesal Civil prescribe que “la determinación de la competencia
io
se da por la situación del hecho existente al momento de la interposición de la demanda o

bl
solicitud, así posteriormente señala que puede darse en función de: la materia, cuantía,
Bi
territorio, etc.” “La competencia por razón de la materia está determinada por la naturaleza
de la pretensión y por las disposiciones legales que la regulan, identificando así la relación
jurídica de donde deriva el conflicto” [Cas. N° 2811-2006 Moquegua, El Peruano, 03-12-
2008, pp. 18372-18373], en atención al presente proceso de impugnación de paternidad, se
pág. 133
está cuestionando la filiación de un niño, niña o adolescente y, en consecuencia, esto generará
un impacto en su identidad, advirtiéndose que el conflicto es de orden familiar y teniendo en
cuenta que implica el despliegue de una actividad judicial con criterio acucioso, es
competente para conocer este tipo de proceso el Juez Especializado de Familia.
as
Asimismo, en lo que respecta a la competencia territorial estaría determinada por el lugar
ic
donde se produjo el acto de reconocimiento que se está cuestionando; obviándose en este tipo
ít
de procesos la competencia por razón de la cuantía, toda vez que la pretensión que se
l
Po
demanda es inapreciable en dinero.
.
CC
4. ETAPAS
y
o
ch
a. Demanda
re
Se debe precisar que la demanda de impugnación de paternidad deberá

De
contemplar, como cualquier otra, los requisitos prescritos en los artículos 424°
de
y 425 del Código Procesal Civil, siendo de especial atención ofrecer los
ca
medios probatorios pertinentes, a fin de acreditar la pretensión demandada, el

te
medio probatorio principal en el presente proceso es la prueba de ADN

io
(practicada a las partes del proceso y al menor cuya filiación se discute), que
bl
será ofrecida por el demandante, siendo el objeto de la prueba, estrictamente

Bi
un hecho negativo: no ser el reconociente el padre o la madre del reconocido,
o lo que es lo mismo, la inexistencia del vínculo biológico .
pág. 134
No obstante, un aspecto que viene a colación al momento de interponer una
demanda es aquel referido a la legitimidad para obrar, la cual constituye una
condición de la acción procesal, en tal sentido PLÁCIDO VILCACHAGUA
(2003) comenta que “el reconocimiento de la paternidad o maternidad
extramatrimoniales puede ser negado por el padre o la madre que no
as
ic
interviene en él, por el propio hijo o por sus descendientes si hubiera muerto
ít
y por quienes tengan interés legítimo; sin perjuicio del carácter irrevocable
l
del reconocimiento. El propio reconociente no puede impugnar el
Po
reconocimiento, ya que, si este es válido, asume el carácter de irrevocable, lo
.
CC
cual no impide que pueda accionar por invalidez del reconocimiento si, por
ejemplo, se hizo mediante algún vicio de la voluntad, como el error respecto

y
o
de la persona del reconocido, o compelido por violencia o intimidación.”

ch
re
• Pretensión principal
De
La pretensión principal en este proceso consiste en dejar sin efecto la

de
filiación existente entre quien aparece como padre legal y el menor

ca
reconocido, es decir, lo que se pretende es la desaparición del estado

te
de hijo, en relación con el padre que lo ha reconocido, por no existir

io
nexo biológico entre ambos y, contrario sensu, el demandante solicita

bl
se le declare como padre biológico del niño, niña o adolescente (del

Bi
cual se está cuestionando su filiación).
• Pretensiones accesorias
En el proceso de impugnación de paternidad se suele acumular
accesoriamente la pretensión de cancelación de partida de nacimiento

pág. 135
del menor, cuya filiación se está cuestionando, por no ser esta
congruente con la verdad biológica.
b. Resolución Admisoria
as
Como es sabido, en dicha resolución el juzgador verifica si la demanda
ic
presentada reúne los requisitos contemplados en los artículos 130°, 424° y
ít
425° del Código Procesal Civil a fin de que esta sea admitida, asimismo, en
l
Po
ella se señala el tipo de proceso a tramitarse, según la pretensión demandada.
.
En el presente caso, la impugnación de paternidad no tiene contemplada en la
CC
ley una vía procedimental propia y atendiendo a la complejidad de la
y
pretensión, es tramitada según las normas del proceso de conocimiento.
o
ch
re
En tanto, al establecerse la vía procedimental en la resolución admisoria, se

De
deberá tener en cuenta ello a efectos del cómputo de plazo para cada estadío
de
procesal.
ca
te
Por otra parte, un aspecto relevante es aquel referido al emplazamiento o

io
traslado de la demandada a los demandados, los mismos que deben estar

bl
consignados correctamente en la demanda y la resolución admisoria para

Bi
proceder con el acto de la notificación.
c. Contestación
pág. 136
Al tratarse de un proceso de conocimiento, los demandados cuentan con un
plazo de 30 días desde notificados con la resolución admisoria, demanda y
anexos, para contestar la acción interpuesta en su contra, bajo apercibimiento
de declarárseles rebeldes.
as
ic
Así, en el proceso de impugnación de paternidad, la parte demandada está
ít
conformada por aquellas personas que han reconocido al menor, es decir, sus
l
Po
padres legales, por tanto, los fundamentos esbozados por estos están
.
destinados a acreditar la validez del reconocimiento, solicitando que se
CC
declare infundada la acción de impugnación de paternidad.
y
o
ch
d. Audiencia de Pruebas
re
De
En esta audiencia se actúan los medios probatorios ofrecidos por la parte

de
demandante y la parte demandada que hayan sido admitidos mediante
resolución respectiva, siendo de mayor relevancia la prueba científica de

ca
ADN, la cual, por lo general, es practicada en dicha diligencia a las partes

te
io
procesales y al menor (cuya filiación se cuestiona), por un profesional del

bl
laboratorio autorizado por el Juzgado y en presencia de Fiscal de Familia, al

Bi
tratarse de un menor de edad.
Asimismo, se aprecia también que en algunos casos el demandante adjunta a
su escrito de demanda el resultado de la prueba científica de ADN, con el que
pág. 137
acredita la existencia del vínculo biológico entre el accionante y su menor hijo
o hija, siendo así, en la audiencia de pruebas se prescinde de la toma de
muestras de ADN, procediendo el Juzgado a oficiar al laboratorio que practicó
la prueba de ADN, cuyo resultado fue adjuntado por el demandante a su
demanda, a fin de que informe si la prueba de ADN ha sido realizada entre
as
ic
las partes procesales y cumpla con remitir copias certificadas de esta.
l ít
Po
Así, de la jurisprudencia se aprecia que “también se actúan otros medios
.
probatorios, tales como informes psicológicos y sociales practicados al niño,
CC
niña o adolescente, ello con la finalidad de que el Juzgador tenga mayores
y
luces al momento de resolver el caso concreto.” (Casación N° 950-2016-
o
ch
AREQUIPÁ, 2016)
re
De
e. Sentencia
de
La sentencia, como en todo proceso judicial, constituye la decisión del

ca
Juzgador que pone fin a una controversia o incertidumbre jurídicas,

te
io
reflejándose en ella el amparo de la pretensión demandada o, en caso

bl
contrario, la desestimación de la misma, habiendo siempre una parte vencida

Bi
y otra vencedora.
En las sentencias de impugnación de paternidad, el Juzgador resolverá si entre
el demandante y el niño, niña y adolescente (cuya filiación se discute) existe
pág. 138
vínculo biológico (apoyado en el resultado de la prueba científica de ADN),
es decir, si en efecto es su progenitor; en este sentido, se amparará la
pretensión de impugnación de paternidad, toda vez que el reconocimiento
efectuado hasta la actualidad no resulta congruente con la verdad biológica.
Pudiendo contemplarse un supuesto contrario, en donde la prueba científica
as
ic
de ADN determine que entre el reconociente y el reconocido sí existe vínculo
ít
biológico, en tal sentido, no procederá la acción interpuesta por el
l
demandante, pues el reconocimiento efectuado es válido y refleja la verdad
Po
biológica.
.
CC
y
Siendo así, se colige que en los pronunciamientos judiciales de esta
o
ch
naturaleza, resulta de vital importancia la actuación de la prueba científica de

re
ADN, remitiéndose de esta forma al elemento biológico; no obstante, el

De
Tribunal Constitucional y la Corte Suprema han determinado mediante

de
pronunciamientos recientes que en procesos donde “se discute la identidad de
un menor se tiene que valorar tanto el cariz estático como dinámico del
ca
te
referido derecho fundamental, criterio que hoy es objeto de la presente

io
investigación.” (La Ley, 2018, Página Web)

bl
Bi
f. Apelación
Al tratarse de un proceso de conocimiento, cualquiera de las partes procesales
puede interponer dentro del plazo de 10 días hábiles el recurso ordinario de
pág. 139
apelación en contra de la sentencia emitida, siempre que esta le cause agravio,
debiendo fundarse en errores de hecho o de derecho. El encargado de resolver
dicho recurso será el órgano jurisdiccional superior, en el presente caso el Juez
Superior
as
ic
1.4. Marco empírico:
l ít
Po
Al haber recopilado vasta información sobre los aspectos conceptuales en torno
a la presente investigación, los cuales constituyen cimientos doctrinarios que
.
CC
ameritan ser contrastados y materializados en una realidad palpable, la misma
y
que se encuentra conformada por jurisprudencia nacional de los últimos años.
o
ch
En tal sentido, en el presente marco empírico nos corresponde detallar con

re
De
precisión cada uno de los casos concretos en donde se pone en evidencia que
los conceptos teóricos desarrollados anteriormente se manifiestan en la

de
experiencia judicial.
ca
te
• Casación N° 3797-2012-AREQUIPA:
io
bl
Bi
“Recurso de casación interpuesto por el demandante Simón Coyla Quispe
contra el auto de segunda instancia que revocó el auto de primera instancia
que declaró inaplicable la norma contenida en los artículos 399 y 400 del
Código Civil, en consecuencia infundada la excepción de caducidad
pág. 140
propuesta por la demandada, por consiguiente apelada esta la Sala Superior
revocó la resolución y reformándola declaró fundad la excepción de
caducidad, en consecuencia nulo todo lo actuado e improcedente la
demanda sobre impugnación de paternidad interpuesta por Simón Coyla.
as
ic
Esta casación tiene como antecedente la demanda interpuesta por Simón
ít
Coyla Quispe en contra de Natividad Esther Sucari Chancatuma, sobre
l
impugnación de paternidad (pretensión principal) a fin de que se declare
Po
que el menor Jimmy Antony Coyla Sucari no es hijo biológico del
.
CC
recurrente, a través de la prueba del ADN que deberá practicarse; y como
pretensiones accesorias: a) Se disponga que el demandado Jimmy Coyla

y
o
deje de usar, utilizar y consignar el apellido Coyla en su nombre. b) El

ch
Juzgado disponga la anotación marginal en la partida de nacimiento del

re
demandado Jimmy Coyla en la que se indique que el demandado no es hijo

De
biológico del demandante.

de
ca
La demandada Natividad Esther Sucari Chancatuma (madre del menor),

te
formuló excepción de caducidad, en la que alega que la acción interpuesta

io
por el demandado ha caducado de pleno derecho a tenor de lo dispuesto

bl
por el artículo 400 del Código Civil, por cuanto el plazo para negar el
Bi
reconocimiento es de 90 días; agrega que conforme al artículo 399 del
Código Civil el reconcomiendo solo puede ser negado por el padre o madre
que no intervinieron en el acto de reconocimiento, en el caso en concreto,
el demandante intervino en el acto de reconocimiento.
pág. 141
En el auto de primera instancia se declaró inaplicable la norma contenida
en los artículos 399 y 400 del Código Civil, en consecuencia, infundada la
excepción de caducidad propuesta por la demandada. Ante ello la
demandada Natividad Sucari interpuso recurso de apelación mediante el
as
ic
cual alega que: 1) La resolución impugnada contiene error de hecho y de
ít
derecho. 2) Se incurrió en error al establecer que se presentó un conflicto
l
de normas jurídicas que resultan aplicables al caso. 3) No existe ninguna
Po
incompatibilidad. 4) El reconocimiento se efectuó libremente por el
.
CC
demandante, no puede ser negado, prima el interés superior del niño.
y
o
En el Auto de Vista, auto de segunda instancia, revocaron el auto apelado

ch
y reformándola declararon fundada la excepción de caducidad, en

re
consecuencia, nulo todo lo actuado e improcedente la demanda sobre

De
impugnación de paternidad interpuesta por Simón Coyla.”

de
ca
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema mencionó que, “cuando se

te
objeta la identidad de una persona se tiene que valorar tanto el cariz estático
io
como el dinámico del referido derecho fundamental; es decir, cuando se

bl
impugna la paternidad de una persona, ella no puede justificarse solo en el

Bi
dato genético, pues ello implicaría olvidar que el ser humano se hace así
mismo en el proyecto continuo que es su vida. Más allá de los datos fijos,
es la propia historia del individuo lo que lo hace idéntico a sí mismo; así
analizando el caso en concreto, concluyó que: el pedido del recurrente no
pág. 142
puede admitirse porque se ampara solo en probables supuestos genéticos,
teniendo como base afirmaciones vagas de terceros que no individualiza y
realizando su impugnación catorces años después de que libremente aceptó
la paternidad del menor. Para casos como este resulta la aplicación de los
artículos 399 y 400 del Código Civil, dado que interesa tanto al Estado
as
ic
como al particular que haya un punto de cierre para la impugnación de
ít
paternidad. Amparar la demanda significaría que los tribunales de justicia
l
fomenten la impugnación de paternidad por motivos irrelevantes,
Po
generando un estadio de incertidumbres absoluta sobre la identidad de las
.
CC
personas.”
y
o
Entre otros fundamentos, además del anterior mencionado, la Sala Civil

ch
declaró infundado el recurso de casación interpuesto por el demandante

re
Simón Coyla, en consecuencia, no casaron el auto de segunda instancia.

De
de
• Casación N° 2726-2012-DEL SANTA:

ca
te
Recurso de Casación interpuesto por Nolberto Hugo Roca Maza contra la

io
sentencia de vista expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior

bl
de Justicia Del Santa, que revoca la sentencia de primera instancia que

Bi
declaró fundada la demanda, y reformándola la declararon improcedente.
“Nolberto Hugo Roca Maza interpone demanda sobre impugnación de
reconocimiento de paternidad contra Teodoro Arturo Guerrero Alvarado y
pág. 143
Eva Elvira Cárdenas Rosales, solicitando como pretensión principal
impugnar el reconocimiento de paternidad efectuado por Teodoro Arturo
Guerrero Alvarado a favor de la menor de iniciales M.L.G.C.; como
pretensiones accesorias peticiona, primero: se deje sin efecto el
reconocimiento efectuado por Teodoro Arturo Guerrero Alvarado a favor
as
ic
de la menor de iniciales M.L.G.C; y segundo: se declare la paternidad de
ít
la menor indicada a favor del recurrente en calidad de padre biológico,
l
ordenándose su inscripción en la correspondiente Partida de Nacimiento,
Po
alegando que producto de una relación extramatrimonial existente entre el
.
CC
recurrente y la codemandada Eva Elvira Cárdenas Rosales, procrearon a la
menor de iniciales M.L.G.C. y

o
ch
Teodoro Arturo Guerrero Alvarado contesta la demanda señalando que con

re
fecha veintidós de enero de mil novecientos noventa y cuatro contrajo

De
matrimonio civil con la demandada Eva Elvira Cárdenas Rosales; fruto de

de
su unión conyugal nació su menor hija de iniciales M.L.G.C., el día veinte

ca
de agosto de mil novecientos noventa y nueve, y dentro del plazo legal se

te
hizo el reconocimiento, refiere que no es cierto lo que infiere el demandante

io
respecto a que su persona tenía pleno conocimiento que la menor no era su

bl
hija a la fecha del reconocimiento, que la prueba de ADN fue practicada

Bi
sin su consentimiento y solicitada por la madre de su hija, es decir, no fue
ordenado por ningún órgano jurisdiccional.
pág. 144
El A quo ha declarado fundada la demanda de impugnación de
reconocimiento de paternidad, en consecuencia se declara inaplicable para
el proceso lo previsto en los artículos 396 y 404 del Código Civil, por lo
dispuesto en el artículo 2 inciso 1 de la Constitución Política del Estado;
por consiguiente, se deja sin efecto el reconocimiento realizado por
as
ic
Teodoro Arturo Guerrero Alvarado a favor de la menor de iniciales
ít
M.L.G.C., y declara la paternidad de Nolberto Hugo Roca Maza a favor de
l
la menor indicada, ordenando a la Municipalidad Provincial de Huarmey
Po
extender nueva partida de nacimiento en sustitución de la anterior.
.
CC
Elevados los actuados a la Instancia Superior, en mérito al recurso de
y
o
apelación interpuesto por el demandado Teodoro Arturo Guerrero

ch
Alvarado, la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia Del Santa,

re
mediante sentencia de vista, revoca la sentencia apelada y reformándola

De
declara improcedente la demanda, considerando que ha quedado acreditado

de
que la menor de iniciales M.L.G.C es hija nacida dentro del matrimonio de

ca
los codemandados, fundamento por el que no es factible la aplicación del

te
artículo 386 del Código Civil, máxime si como se evidencia, el que fuera
io
cónyuge de la madre (Teodoro Arturo Guerrero Alvarado) no ha

bl
impugnado su paternidad y por el contrario ha manifestado su voluntad de

Bi
no hacerlo, por lo que no concurren los presupuestos estipulados en el
artículo 376 del Código Civil, respecto a la titularidad de la acción de
negación.”
pág. 145
La Sala Suprema refiere que: “Se verifica que la menor de iniciales
M.L.G.C., y el demandante Nolberto Hugo Roca Maza, vienen
desarrollando un tratamiento de padre e hija, incluso hacen vida familiar
con la madre biológica, así fluye del expediente acompañado sobre
anulabilidad y reconocimiento de paternidad de menor, conforme a la
as
ic
declaración asimilada de Eva Elvira Cárdenas, en la cual manifiesta que
ít
desde abril de dos mil tres, se encuentra conviviendo con Nolberto Hugo
l
Roca Maza en compañía de la menor de iniciales M.L.G.C., versión que no
Po
ha sido desvirtuada por el demandado, asimismo obra del expediente
.
CC
principal el informe psicológico practicado a la menor en cuyos resultados
se señala que la niña se identifica con su familia, incluye dentro de la

y
o
dinámica al padre que vive con ella, a la figura paterna lo refleja como
ch
protector y cariñoso, todo lo cual determina el estado constante de familia

re
de la niña con el demandante, lo que afirma su filiación, siendo ello así,

De
resulta procedente declarar inaplicable, para el presente caso y sin afectar

de
su vigencia, lo previsto en los artículos 396 y 404 del Código Civil, de

ca
conformidad con el derecho a la identidad consagrado en el artículo 2

te
inciso 1 de la Constitución Política del Estado, ello se justifica acorde al

io
principio del interés superior del niño y adolescente, en la afirmación de la

bl
identidad filiatoria concordante con su realidad familiar y biológica de la

Bi
menor de iniciales M.L.G.C., en esas circunstancias la justicia mediante el
control difuso posibilita que la realidad filiatoria y vivencia familiar
encuentre su legitimación legal.”
pág. 146
declaró fundado el recurso de casación interpuesto por Nolberto Roca, en
consecuencia, casaron la resolución impugnada.
as
Consulta N° 1897-2012-LAMBAYEQUE:
ic
ít
“Es materia de consulta ante esta Sala Suprema, respecto del proceso de
l
Po
impugnación de paternidad iniciado por Enrique Walter Bernal Bances
contra Roxana Dina Medina Rimapa, la resolución expedida por el Cuarto
.
CC
Juzgado de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, en el
y
extremo que declara inaplicable el artículo 400 del Código Civil, que prevé
o
que “el plazo para negar el reconocimiento es de noventa días, a partir de

ch
aquel en que se tuvo conocimiento del acto”, por cuanto dicho plazo resulta
re
incompatible con el derecho de preservación de la identidad consagrado en

De
el artículo 3 de la Convención sobre los Derechos del niño, así como el

de
artículo IX del Código de Niños y Adolescentes.

ca
te
La Sala Suprema afirma que: El artículo 2 inciso 1 de la Constitución

io
Política del Estado, reconoce el derecho a la identidad de toda persona. Es

bl
así que, a la identidad estática, que se hace patente desde el momento inicial
Bi
de la vida, se sumarán luego, en el transcurso del desarrollo de cada
persona, otros elementos complementarios, los que irán modelando una
cierta original personalidad, uno de estos elementos complementarios y
dinámicos es el referido a las relaciones familiares, las que se instituyen
pág. 147
inmediatamente conocidos quienes son los padres. En consecuencia, la
protección jurídica del derecho a la identidad personal, en su calidad de
derecho humano esencial debe ser integral, para comprender los múltiples
y complejos aspectos de la personalidad de un ser humano.
as
ic
En vista de que la norma constitucional consagra el derecho a la identidad,
ít
la aplicación del plazo establecido en el artículo 400 del Código Civil, no
l
puede representar un obstáculo para que el Estado preserve ese derecho a
Po
la identidad, que tiene un rango constitucional y supranacional, por lo que
.
CC
debe darse preferencia al derecho reconocido en el artículo 2 inciso 1 de la
Constitución Política del Estado, que debe interpretarse conforme a la

y
o
Convención sobre los Derechos del Nilo, según la Cuarta Disposición Final
ch
y Transitoria de la Constitución. Por tanto, debe aprobarse la consulta

re
materia de autos.”
De
de
Entre otros fundamentos, además de los mencionados con anterioridad, la

ca
Sala Suprema aprobó la resolución elevada en consulta, que declara

te
inaplicable el artículo 400 del Código Civil, sin afectar su vigencia.

io
bl
Bi
• Casación N° 864-2014-ICA:
“Recurso de casación interpuesto por Ytalo David Verástegui Valenzuela
en contra de la sentencia expedida por la Sala Superior Mixta
pág. 148
Descentralizada de Pisco de la Corte Superior de Justicia de Ica, que revoca
la sentencia apelada que declara fundada la demanda, y reformándola la
declara infundada, en los seguidos por Ytalo David Verástegui Valenzuela
contra Olga Yanet López Estela, sobre impugnación de Reconocimiento de
Paternidad Extramatrimonial. El recurrente ha denunciado la infracción
as
ic
normativa material del artículo 395 del Código Civil.
l ít
Como antecedentes se tiene que, Ytalo Verástegui interpone demanda de
Po
nulidad de acto jurídico contra Olga López, solicitando que se declare la
.
CC
nulidad de Partida de Nacimiento del menor de iniciales ODVL ante la
Municipalidad Provincial de Pisco, por encontrarse viciado el acto de

y
o
reconocimiento, debido al dolo proveniente de engaño de la madre del

ch
menor, al obligarle a celebrar el reconocimiento de paternidad indebida y

re
nula. El demandante visitó un laboratorio, al tomarse las muestras del

De
menor han determinado que no es el padre biológico del menor.

de
ca
El juez de la causa, declara fundada la demanda en atención al interés

te
superior del niño, así como en resguardo a su derecho a la identidad.

io
Conforme lo prevé el inciso 2) del artículo 408 del Código Procesal Civil,
bl
la consulta solo procede contra la decisión final recaída en proceso donde

Bi
la parte perdedora estuvo representada por un curador procesal, que es el
caso de autos, por lo que, en cumplimiento de dicha norma, de no
interponerse contra el presente recurso de apelación, debe elevarse al
superior en grado de consulta.
pág. 149
La Sala Revisora, mediante sentencia de vista, la revoca y reformándola
declara infundada la demanda, pues el reconocimiento del menor vino de
la existencia de un acto jurídico válido.”
as
ic
La Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema, en su fundamento Cuarto
ít
menciona que: “Es particularmente destacable el contenido del derecho a
l
la identidad, consagrado en la norma del artículo 2 inciso 1 de la
Po
Constitución Política del Perú, así como en la del artículo 6 del Código de
.
CC
los Niños y Adolescentes. Al respecto Carlos Fernández Sessarego sostiene
que el derecho a la identidad comprende el derecho al nombre; señala que

y
o
supone reconocer a cada persona, en cuanto a ser único y no

ch
intercambiable, su propia identidad psicosomática. A partir de este

re
reconocimiento la persona tiene la facultad y el deber de asumir la

De
paternidad de sus propias acciones de conducta, así como impedir se le

de
atribuyan comportamientos ajenos. El que la persona sea idéntica a sí

ca
misma implica reconocer la vertiente personal del ser humano que se

te
complementa con aquella de carácter social. El hecho de que todos los

io
hombres sean iguales no significa que la persona pierda su propia

bl
identidad, diluyéndose en la pura individualidad o disgregándose en la

Bi
colectividad.”
declaró fundado el recurso de casación interpuesto por el demandante Ytalo
pág. 150
Verástegui, en consecuencia, casaron la sentencia de vista, expedida por la
Sala Superior Mixta Descentralizada de Pisco de la Corte Superior de
Justicia de Ica.
as
Consulta N° 3873-2014-SAN MARTÍN:
ic
ít
“Es materia de consulta ante esta Sala Suprema el auto que inaplicó al caso
l
Po
concreto el artículo 400 del Código Civil y admitió a trámite la demanda
sobre impugnación de paternidad, en los seguidos por don Alfredo
.
CC
Sandoval Fernández contra doña Marjori Trujillo Guevara.
y
o
La resolución objeto de consulta, sustenta el ejercicio del control difuso y

ch
la inaplicación del artículo 400 del Código Civil, argumentado que dicho
re
artículo establece que el plazo para negar el reconocimiento de paternidad

De
es de noventa días, desde que se tuvo conocimiento del acto; argumentando

de
el juzgador que, el establecimiento de un plazo de caducidad para el

ca
ejercicio de la acción de negación de paternidad, no puede impedir el

te
derecho fundamental de identidad y el interés superior del niño; siendo

io
necesario aplicar el control difuso para privilegiar los derechos

bl
fundamentales acotados, a efectos de conocer el verdadero origen biológico

Bi
del menor de iniciales APST.”
La Sala Suprema afirma que: “El derecho a la identidad se replantea en el
siglo XXI como un derecho de mayor amplitud, de trascendencia para el
pág. 151
ser humano, que involucra la identidad biológica, habiendo merecido
interpretación de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la
sentencia del caso Geiman vs Uruguay, en la cual anota que es posible
determinarlo en base a lo dispuesto en el artículo 8 de la Convención sobre
los derechos del niño, que tal derecho comprende entre otros el derecho a
as
ic
la nacionalidad, nombre, relaciones de familia; la Corte ha establecido que
ít
“Asimismo, el derecho a la identidad puede ser conceptualizado, en
l
general, como el conjunto de atributos y características que permiten la
Po
individualización de la persona en la sociedad y; en tal sentido, comprende
.
CC
varios otros derechos según el sujeto de derechos de que se trate y las
circunstancias del caso”; en la misma sentencia refiere lo señalado por la

y
o
Asamblea General de la Organización de Estados Americanos, “que el

ch
reconocimiento de la identidad de las personas es uno de los medios a

re
través del cual se facilita el ejercicio de los derechos a la personalidad

De
jurídica, al nombre, a la nacionalidad, a la inscripción en el registro civil, a

de
las relaciones familiares”, agrega, que este derecho es consustancial a los

ca
tributos y a la dignidad humana y que, en consecuencia es un derecho

te
humano fundamental oponible erga omnes como expresión de un interés

io
colectivo de la comunidad internacional en su conjunto que no admite

bl
derogación ni suspensión en los casos previstos por la Convención

Bi
Americana, cabe citar otros argumentos señalados por dicha corte que
resalta este derecho fundamental, en tanto prevalece el derecho de la
familia de educar a los niños que biológicamente traen a la vida, y que
cuenta con un dato muy fuerte con base científica, como es la herencia
pág. 152
genética de las experiencias culturales acumuladas por las generaciones
precedentes, ante lo cual la vía normal de formación de la identidad resulta
ser la familia biológica.”
Entre otros fundamentos, además del anterior mencionado, la Sala Suprema
as
ic
aprobó la resolución elevada en consulta, auto emitido por el Juzgado
ít
Mixto de Huallaga – Soposoa de la Corte Superior de Justicia de San
l
Martín que inaplicó al caso concreto el artículo 400 del Código Civil y
Po
admitió a trámite la demanda sobre impugnación de paternidad.
.
CC
• Casación N° 1622-2015-AREQUIPA: y
o
ch
“Recurso de Casación interpuesto por Esteban Ccopa Ojeda contra la

re
resolución de vista que revoca la sentencia apelada y reformándola declara

De
improcedente la demanda.
de
ca
Esteban Ccopa Ojeda interpone demanda de impugnación de

te
reconocimiento de paternidad en contra de Filomena Ana María Gutiérrez

io
Huamán, respecto a la menor de iniciales ELCG; en consecuencia, solicita

bl
que se suprima su nombre como padre de la menor.

Bi
Además de la contestación de demanda planteada por Filomena Gutiérrez,
el curador procesal de la menor señala que en el derecho a la identidad,
nadie puede dejar de tenerlo y nadie puede quitárselo, el plazo para realizar
pág. 153
la impugnación es de noventa días, por lo que la demanda deviene en
improcedente.
El Primer Juzgado Mixto de Paucarpata de la Corte Superior de Justicia de
Arequipa emitió sentencia declarando fundada la demanda. En
as
ic
consecuencia, declara inválido e ineficaz el reconocimiento efectuado por
ít
el demandante Esteban Ccopa respecto a la menor de iniciales ELCG; bajo
l
el fundamento que, al tomarse las muestras biológicas al demandante, a la
Po
demandada y a la menor, se concluyó que el demandante no es el padre
.
CC
biológico de la menor, por lo que el reconocimiento realizado resulta
inválido e ineficaz. y
o
ch
La Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa revoca

re
la sentencia apelada y reformándola declara improcedente la demanda,

De
argumentando que son de aplicación los artículos 399 y 400 del Código
de
Civil, en correlato con el principio de interés superior del niño.”

ca
te
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema fundamentan su fallo

io
principalmente en lo que establece la Casación N° 3797-2012-Arequipa,

bl
respecto a las dimensiones del derecho a la identidad, pues refieren lo

Bi
siguiente: “Cuando se objeta la identidad de una persona se tiene que
valorar tanto el cariz estático como el dinámico del referido derecho
fundamental; es decir, cuando se impugna la paternidad de una persona,
ella no puede justificarse solo en el dato genético, pues ello implicaría
pág. 154
olvidar que el ser humano se hace así mismo en el proyecto continuo que
es su vida. Más allá de los datos fijos, es la propia historia del individuo lo
que lo hace idéntico a sí mismo; así analizando el caso en concreto,
concluyó que: el pedido del recurrente no puede admitirse porque se
ampara solo en probables supuestos genéticos, teniendo como base
as
ic
afirmaciones vagas de terceros que no individualiza y realizando su
ít
impugnación catorces años después de que libremente aceptó la paternidad
l
del menor. Para casos como este resulta la aplicación de los artículos 399
Po
y 400 del Código Civil, dado que interesa tanto al Estado como al particular
.
CC
que haya un punto de cierre para la impugnación de paternidad. Amparar
la demanda significaría que los tribunales de justicia fomenten la

y
o
impugnación de paternidad por motivos irrelevantes, generando un estadio

ch
de incertidumbres absoluta sobre la identidad de las personas.”

re
De

de
declaró infundado el recurso de casación interpuesto por el demandante

ca
Esteban Ccopa, en consecuencia, no casaron la sentencia de vista.

te
io
• Casación N° 2340-2015-MOQUEGUA:
bl
Bi
“Recursos de casación interpuestos por Laura Karina Navarro Tapia y el
curador procesal de la menor F.C.G.N., contra la sentencia de segunda
instancia que declara fundada la demanda interpuesta por Eddy Alejandro
pág. 155
Gómez Gutiérrez, sobre impugnación de Reconocimiento de hijo
Extramatrimonial.
Eddy Alejandro Gómez Gutiérrez, interpone demanda de impugnación de
reconocimiento de hija extramatrimonial de la menor Fabiola Camila
as
ic
Gómez Navarro, contra Francisco Obdulio Gómez Gutiérrez y Lisaura
ít
Karina Navarro Tapia.
l
Po
Culminado el trámite correspondiente, el Juez mediante sentencia, su fecha
.
CC
veinticuatro de octubre de dos mil catorce, ha declarado fundada la
demanda sobre impugnación de reconocimiento de hijo extramatrimonial,

y
o
respecto del reconocimiento que ha efectuado Francisco Obdulio Gómez

ch
Gutiérrez de la menor Fabiola Camila Gómez Navarro.

re
De
La demandada Lisaura Karina Navarro Tapia y el curador de la menor,

de
interponen recurso de apelación contra la sentencia de primera instancia.

ca
te
Los Jueces Superiores de la Sala Mixta Descentralizada de Ilo de la Corte

io
Superior de Justicia de Moquegua expiden la sentencia de vista de fecha

bl
veintinueve de abril de dos mil quince, que confirma la sentencia apelada

Bi
que declara fundada la demandada, sobre impugnación de reconocimiento
de hijo extramatrimonial.
pág. 156
La Sala Suprema afirma que: Respecto al derecho a la identidad del menor,
se trata de una institución jurídica concebida no en favor de los padres sino
en interés de los hijos, para que, a través de él, se cumpla con la obligación
constitucional de asegurar la protección y desarrollo armónico e integral
del menor, y se garantice la vigencia de sus derechos, entre ellos se destaca
as
ic
el derecho a tener una familia y a no ser separado de ella. Uno de cuyos
ít
elementos dinámicos es el referido a las relaciones familiares, las que se
l
instituyen inmediatamente conocidos quienes son los padres; en
Po
consecuencia, la protección jurídica del derecho a la identidad personal, en
.
CC
su calidad de derecho humano esencial debe ser integral, para comprender
los múltiples y complejos aspectos de la personalidad de un ser humano.

y
o
ch
Así, las cosas, de los medios probatorios analizados, se concluye pues, por
re
un lado, que no se desvirtuado la identidad filiatoria estática de la niña

De
Fabiola Camila Gómez Navarro; y, por otro lado, que se ha demostrado la

de
identidad filiatoria de la niña, en su faceta dinámica, vale decir en la

ca
posesión del estado de hija del codemandado Francisco Obdulio Gómez

te
Gutiérrez. Es menester destacar que la posesión de estado denota

io
fehacientemente dicho estado de familia que se ostenta respecto del

bl
presunto padre o presunta madre y, el niño al crecer, va asimilando la

Bi
identidad de la familia y cultura en que vive.”
Entre otros fundamentos, además de los antes mencionados, la Sala
Suprema declaró fundado el recurso de casación interpuesto por los
pág. 157
demandados Lisaura Navarro y Anselmo Vargas, curador procesal de la
menor.
as
Casación N° 4430-2015-HUAURA:
ic
ít
“Recurso de Casación interpuesto por Yelitza Lucía Verde Agama contra
l
Po
la sentencia de vista expedida por la Sala Mixta de la Corte Superior de
Justicia de Huaura que confirma la sentencia apelada que declara fundada
.
CC
la demanda sobre impugnación de paternidad.
y
o
Como antecedentes se tiene que el demandante Jorge Antonio Manayay

ch
Ramos interpone demanda de impugnación de paternidad de la menor de

re
iniciales GCMV y acumulativamente solicita se declare la Nulidad del

De
Acto Jurídico y se excluya su nombre de la aludida Partida de Nacimiento,

de
acción que realiza en contra de Yelitza Lucía Verde Agama.

ca
te
La demandada contesta la demanda, pero no acude a la toma de muestras

io
que ordena el juzgado, alegando que no quiere exponer a su hija menor de

bl
edad a un escenario que le puede resultar traumático.

Bi
Mediante sentencia de primera instancia se declaró fundada la demanda, en
consecuencia, se declaró nulo el reconocimiento de paternidad efectuado
pág. 158
por el demandante Jorge Manayay respecto a la niña de iniciales GCMV,
y apelada que fue esta fue confirmada por la sala superior.”
La Sala Suprema considera que: “La menor fue reconocida libremente por
el demandante; que, sin duda, la procreación constituye el presupuesto
as
ic
biológico fundamental en la constitución de la relación jurídica paterno
ít
filial; sin embargo, dicha filiación otorga una identidad que, en primera
l
instancia, podemos llamar estática, pero que luego se irá realizando en el
Po
acontecer diario de una manera dinámica y proyectiva. El derecho a la
.
CC
identidad, en efecto, conforme lo ha indicado Carlos Fernández Sessarego
constituye: “El conjunto de atributos y características que permiten

y
o
individualizar a la persona en sociedad”, presentándose bajo dos aspectos:

ch
“uno estático, mediante el cual se da una primera e inmediata visión del

re
sujeto (nombre, seudónimo, características físicas y documentarias) y un

De
aspecto dinámico constituido por la suma de pensamientos, opiniones,

de
creencias, aptitudes, comportamientos de cada persona que se explaya en

ca
el mundo de la intersubjetividad”. Siendo ello así, a criterio de este

te
Tribunal Supremo cuando se objeta la identidad de una persona se tiene

io
que valorar tanto el cariz estático como el dinámico del referido derecho
bl
fundamental; es decir, cuando se impugna la paternidad de una persona,

Bi
ello no puede justificarse solo en el dato genético, pues ello implicaría
olvidar que el ser humano se hace a sí mismo en el proyecto continuo que
es su vida. Más allá de los datos fijos, es la propia historia del individuo lo
que lo hace idéntico a sí mismo. Que, es en ese contexto, que el pedido del
pág. 159
recurrente no puede admitirse porque se ampara solo en probables
supuestos genéticos, teniendo como base afirmaciones de la demandada
(madre de la menor) que le ha manifestado no ser el padre; realizando su
impugnación en el año dos mil diez, no obstante haberla reconocido en el
año dos mil cuatro. Para casos como estos resultan de aplicación los
as
ic
artículos 399 y 400 del Código Civil, dado que interesa tanto al Estado (que
ít
necesita saber con certeza la identidad de una persona) como al particular
l
(que ha labrado su identidad dinámica con la certeza de conocer a su padre)
Po
que haya un punto de cierre para la impugnación de la paternidad. Amparar
.
CC
la demanda significaría que los tribunales de justicia fomenten la
impugnación de paternidad por motivos irrelevantes, generando un estado

y
o
de incertidumbre absoluta sobre la identidad de las personas.”

ch
re

De
declaró fundado el recurso de casación interpuesto por Yelitza Verde, en

de
consecuencia, casaron la resolución impugnada, por lo tanto, se declara

ca
nula la sentencia de vista expedida por la Sala Mixta de la Corte Superior

te
de Justicia de Huaura, revocaron la resolución que declara fundada la

io
demanda de Impugnación de Paternidad y reformándola declararon

bl
improcedente la misma.
Bi
• Casación N° 950-2016-AREQUIPA:
pág. 160
“Recurso de casación interpuesto por el demandado Luis Alberto Medina
Vega en contra de la sentencia de segunda instancia que confirma la
sentencia apelada que declara fundada la demanda; en consecuencia,
declara judicialmente que don Joel Eduardo Vilca Flores es padre de la
menor Fiorella Kathy Medina Sánchez, hija concebida con Olivia Olinda
as
ic
Sánchez Medina de Medina debiendo quedar el nombre de la menor, como
ít
Fiorella Kathy Vilca Sánchez.
l
Po
Como antecedentes se tiene que el 23 de diciembre de 2011, se inicia el
.
CC
proceso con la demanda interpuesta por Joel Eduardo Vilca Flores en
contra de Luis Alberto Medina Vega y Fiorella Kathy Medina Sánchez,

y
o
recaído en el Expediente N° 04689-2011-0-0401-JR-FC-01, sobre

ch
Impugnación de Paternidad, planteado ante el Primer Juzgado

re
Especializado de Familia de Arequipa; a fin de que se declare la nulidad de

De
la partida de nacimiento número "63430876" y accesoriamente se disponga

de
la filiación extramatrimonial del demandante como padre de la menor.

ca
te
Realizada la prueba de ADN se tiene que el demandante Joel Eduardo Vilca

io
Flores no puede ser excluido de la presunta relación de parentesco en

bl
condición de padre biológico de la menor Fiorella Kathy Medina Sánchez;

Bi
sin embargo, Luis Alberto Medina Vega queda excluido de la presunta
relación de parentesco en condición de padre biológico de la menor Fiorella
Kathy Medina Sánchez.
pág. 161
Mediante sentencia de fecha 01 de abril de 2015, el Juzgado de Familia
Transitorio de Arequipa declaró fundada la demanda de Impugnación de
Paternidad presentado por Joel Eduardo Vilca Flores, en consecuencia nulo
el reconocimiento de paternidad realizado por Luis Alberto Medina Vega
(a través de Olivia Olinda Sánchez Medina De Medina) a favor de la menor
as
ic
Fiorella Kathy Medina Sanchez contenido en la partida de nacimiento
ít
número “63430876” de la Oficina del Registro Civil de la Municipalidad
l
Provincial de Arequipa de fecha treinta y uno de marzo del dos mil cuatro
Po
y se declaró judicialmente la paternidad del demandante Joel Eduardo
.
CC
Vilca Flores respecto de la menor Fiorella Kathy Medina Sánchez;
quedando el nombre de la menor, en adelante, como Fiorella Kathy Vilca

y
o
Sánchez.
ch
re
El 28 de abril de 2015, Luis Alberto Medina Vega interpone recurso de

De
apelación contra la sentencia de primera instancia, alegando lo siguiente:

de
1) Que el A quo no ha sopesado adecuadamente los medios de prueba,

ca
como la declaración de la menor Fiorella Kathy, quien lo reconoce como

te
su padre, que vive y se siente muy tranquila y estable con su situación

io
actual; 2) Que se afectan los derechos de la menor al obligarle a llevar el

bl
apellido Vilca que no le gusta, que además se afecta el derecho de identidad

Bi
de la niña acostumbrada a llevar su apellido Medina; y, 3) Que solo la
prueba de ADN, no puede servir de sustento para declarar a la menor
Fiorella Kathy hija del demandante, pues el actor jamás se portó como
padre frente a ella.
pág. 162
Los Jueces Superiores de la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Arequipa expiden la sentencia de vista de fecha diecisiete de
diciembre de dos mil quince, confirman la sentencia apelada que declara
fundada la demanda, en consecuencia, declara judicialmente que don Joel
as
ic
Eduardo Vilca Flores es padre de la menor Fiorella Kathy Medina Sánchez,
ít
hija concebida con doña Olivia Olinda Sánchez Medina de Medina
l
debiendo quedar el nombre de la menor, como Fiorella Kathy Vilca
Po
Sánchez.
.
CC
El 26 de enero de 2016, Luis Alberto Medina Vega Interpone Recurso de
y
o
Casación, por las siguientes causales: Infracción normativa por

ch
interpretación errónea de los artículos 20 del Código Civil, IX del Título

re
Preliminar, 6 y 9 del Código de los Niños y Adolescentes. Sostiene, que el

De
Ad quem no habría aplicado las normas invocadas, que regulan el interés

de
superior del niño y el respeto a sus derechos, por cuanto no se ha tomado

ca
en cuenta la declaración de la menor, quien lo reconoce como padre, y se

te
niega a llevar el apellido del padre biológico por no sentirse identificada

io
con este último, sin respetar su nombre que forma parte de su personalidad
bl
e identidad desde su nacimiento y que usó en la sociedad en que se

Bi
desenvuelve, afectando su derecho de identidad.
El 29 de noviembre de 2016 la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema
de Justicia de la República declara Fundado el Recurso de Casación
pág. 163
interpuesto por el demandado Luis Alberto Medina Vega; en consecuencia,
Casaron la sentencia de vista de fecha 17 de diciembre de 2015. Revocaron
la sentencia apelada de fecha 01 de abril de 2015 que declara fundada la
demanda, y reformándola la declararon Infundada.
as
ic
En la presente Casación Nro. 950-2016-AREQUIPA, se evidencia que se
ít
ha efectuado una debida valoración de los fundamentos fácticos y jurídicos,
l
Po
así como de los medios probatorios aportados durante todo el íter procesal.
.
Se aprecia que el punto central, objeto de debate jurídico, consiste en
CC
determinar si la sentencia de segunda instancia incurre en infracción
y
normativa, es decir, si se ha vulnerado el interés superior del niño y el
o
ch
derecho a la identidad de la niña Fiorella Kathy Medina Sánchez,

re
delimitando de esta manera dos aspectos esenciales que deben ser

De
analizados de manera concordante, pues son inherentes en todo niño, niña

de
o adolescente cuya filiación viene siendo discutida en un proceso de
impugnación de paternidad.”
ca
te
io
En tal sentido, la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de

bl
Bi
la República ha señalado que el interés superior del “niño constituye un
principio vinculante para todos los poderes públicos y entes privados, por
ello debe ser concebido como la búsqueda del máximo bienestar del niño y
la plena efectivización de sus derechos, en su condición de ser humano. Por
pág. 164
su parte, respecto al derecho a la identidad ha precisado que se trata de una
institución jurídica concebida no en favor de los padres sino en interés de
los hijos, para que, a través de él, se cumpla con la obligación constitucional
de asegurar la protección y desarrollo armónico e integral del menor, y se
garantice la vigencia de sus derechos, entre ellos se destaca el derecho a
as
ic
tener una familia y a no ser separado de ella, entendiéndose como el
ít
derecho que tiene todo ser humano a ser uno mismo, y a ser reconocido
l
como tal.”
Po
.
CC
“Dentro de los principales fundamentos de la presente casación, se advierte
y
que se ha valorado el derecho a la identidad personal en sus dos aspectos:
o
ch
estático (que está restringido a la identificación, fecha de nacimiento,

re
nombre, apellido y aún estado civil) y dinámico (más amplio y más

De
importante, ya que está referido a que la persona conozca cuál es su

de
específica verdad personal, pues el ser humano, en tanto unidad
psicosomática, es complejo y contiene múltiples aspectos vinculados entre

ca
te
sí), lo cual no había sido tenido en cuenta por las dos instancias anteriores,
io
en donde habían tomado como único fundamento el resultado de la prueba

bl
científica de ADN para emitir su decisión, dejando de lado otras

Bi
actuaciones efectuadas dentro del proceso, tales como el informe social y
la pericia psicológica practicados a la niña Fiorella Kathy Medina Sánchez,
incurriéndose de esta forma en una vulneración al principio de debido
proceso, así como del interés superior del niño.
pág. 165
No obstante, se aprecia que al resolver el presente recurso de casación, se
ha procedido con un mejor y amplio criterio, toda vez que sí han sido
objeto de valoración el informe social y la pericia psicológica practicados,
as
de los que se desprende los siguientes resultados “(…) se siente bien con
ic
su papá Luis y sus hermanos, con quienes mantiene una buena relación,
ít
manifiesta su deseo de permanecer junto a su familia con la cual está
l
Po
viviendo actualmente” y que “a nivel emocional se observa que muestra
afecto e identificación a padre y hermanos, con una dinámica familiar
.
CC
adecuada”, respectivamente, confirmando así la protección jurídica del
y
derecho a la identidad personal, en su calidad de derecho humano esencial
o
desde una perspectiva integral, que permita comprender los múltiples y

ch
re
complejos aspectos de la personalidad de todo ser humano.

De
de
En virtud de ello, la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia

ca
de la República decidió otorgarle mayor relevancia al derecho a la

te
identidad en su vertiente dinámica en concordancia con el interés superior

io
del niño, enfatizando en que la menor ostenta fehacientemente un estado

bl
de familia respecto del presunto padre, asimilando la identidad de la familia

Bi
y de su entorno más cercano en el que se ha venido desarrollando durante
los primeros años de vida. Por tal razón, en salvaguarda del derecho a la
identidad de la menor Fiorella Kathy Medina Sánchez, y en aras de su
interés superior, estimó el recurso de casación interpuesto, ordenado que se
pág. 166
revoque la sentencia apelada y, en consecuencia, se declare infundada;
evidenciándose de esta manera que los magistrados desde una perspectiva
más amplia e integral le han dotado de mayor prevalencia a la identidad
dinámica frente al resultado de la prueba científica de ADN, en aras de una
protección efectiva de los derechos de todo niño, niña o adolescente.”
as
ic
ít
•
l
Casación N° 4976-2017-LIMA:
Po
.
“Viene a conocimiento de esta Suprema Sala, los recursos de casación
CC
interpuestos por los demandados Carlos Alberto Zegarra Cuba y Roxana
y
Pierinna Oviedo Bedoya, contra la sentencia de vista, que confirmó la
o
ch
sentencia de primera instancia de fecha dos de enero de dos mil diecisiete,

re
en el extremo que declaró fundada la demanda sobre impugnación de

De
paternidad; y, la revocaron en el extremo que declaró infundada la

de
reconvención interpuesta por Carlos Alberto Zegarra Cuba sobre

ca
indemnización.
te
io
César Humberto Moran Murga interpuso demanda contra Roxana Pierinna

bl
Oviedo Bedoya y Carlos Alberto Zegarra Cuba, teniendo como pretensión

Bi
la impugnación del reconocimiento de la paternidad declarada por Carlos
Alberto Zegarra Cuba sobre el menor de iniciales S.F.Z.O. y se varíe el
reconocimiento hacia su persona.
pág. 167
Culminado el trámite correspondiente, el juez mediante resolución número
veintinueve declara: (i) Fundada la demanda de impugnación y
reconocimiento judicial de paternidad; (ii) Que César Humberto Morán
Murga es padre biológico del menor de iniciales S.F.Z.O.; (iii) Que Carlos
Alberto Zegarra Cuba no es el padre biológico del menor de iniciales
as
ic
S.F.Z.O.; (iv) Dispone que se anote en el Acta de Nacimiento N.° 77195950
ít
del menor, extendida ante la Municipalidad Distrital de Santiago de Surco,
l
el fallo, entendiéndose como nueva identidad del menor S.F.M.O.
Po
.
CC
La codemandada Roxana Pierinna Oviedo Bedoya presenta recurso de
apelación, señalando entre otros puntos, lo siguiente: Su menor hijo

y
o
reconoce como padre a Carlos Zegarra Cuba, lo cual se puede corroborar

ch
con el resultado del examen psicológico y la entrevista que se realizó; y

re
que el menor se identifica como S.F.Z.O., siendo que se encuentra yendo

De
al nido en donde lo identifican por sus nombres y apellidos; y ha sido

de
inscrito en el colegio con su nombre actual.

ca
te
Elevados los autos en virtud del recurso de apelación interpuesto, la Sala

io
Superior mediante resolución número cinco resolvió: Confirmar el extremo

bl
de la sentencia apelada que declaró fundada la demanda sobre impugnación

Bi
de paternidad extramatrimonial.”
La Sala Suprema refiere lo siguiente: “El derecho a la identidad conforme
lo ha indicado Carlos Fernández Sessarego constituye: “el conjunto de
pág. 168
atributos y características que permiten individualizar a la persona en
sociedad” presentándose bajo dos aspectos “uno estático, mediante el cual
se da una primera e inmediata visión del sujeto (nombre, seudónimo,
características físicas y documentarias) y un aspecto dinámico constituido
por la suma de pensamientos, opiniones, creencias, aptitudes,
as
ic
comportamientos de cada persona que se explaya en el mundo de la
ít
intersubjetividad”.
l
Po
En ese sentido, los demandados son los que distorsionan la identidad del
.
CC
menor y a fin de no seguir causándole mayor perjuicio, y teniendo como
base el interés superior de este, se hace necesario que su identidad dinámica

y
o
(constituida por una conducta de los demandados que le niega su condición

ch
de hijo y un comportamiento del demandante por querer asumir la

re
condición de padre que le corresponde) coincida con su identidad

De
biológica, por lo que este Supremo Tribunal coincide con la decisión

de
tomada por la Sala Superior, no advirtiéndose infracción de las normas

ca
denunciadas.”
te
io
Entre otros fundamentos, además del anterior mencionado, la Sala Suprema

bl
declaró improcedente el pedido de desistimiento del recurso de casación

Bi
formulado por Carlos Zegarra, declaró infundados los recursos de casación
interpuestos por los demandados Carlos Zegarra y Roxana Oviedo, en
consecuencia, no casaron la sentencia de vista.
pág. 169
• Consulta N° 10657-2018-LA LIBERTAD:
“Es materia de consulta la sentencia expedida por el Primer Juzgado
as
Especializado de Familia de Trujillo de la Corte Superior de Justicia de La
ic
Libertad, que declara fundad la demanda de Impugnación de Paternidad, e
ít
inaplica al caso concreto el artículo 400 del Código Civil, por
l
Po
incompatibilidad constitucional.
.
CC
Como antecedentes se tiene que Segundo Roddy Blanco Ramírez interpuso
y
demanda de Impugnación de Paternidad, a fin que, sea nula la declaración
o
de paternidad del demandado respecto del menor Nelson Víctor

ch
Mayerhoffer Saldaña y Elka Karol Machuca Mayerhoffer. Luego de

re
realizada la prueba de ADN se estableció que el actor es el padre biológico

De
del menor.
de
ca
El primer Juzgado de Familia de Trujillo mediante sentencia declaró

te
fundada la demanda de impugnación de paternidad, declarando que el

io
demandado Nelson Mayerhoffer no es el padre biológico del menor Nelson

bl
Víctor Mayerhoffer Machuca y que don Segundo Roddy Blanco Ramírez

Bi
sí es el padre biológico del menor, en consecuencia, cancélese el acta de
nacimiento correspondiente, y expídase una nueva acta de nacimiento en la
que se consigne el combe correcto del menor, quien se identificará como
Nelson Víctor Blanco Machuca.”
pág. 170
La Corte Suprema menciona en sus fundamentos lo siguiente: “Esta Sala
Suprema atendiendo a la importancia constitucional que involucra el
derecho a la identidad, el que debe ser protegido en sus dos aspectos: el
estático, que está restringido a la identificación (fecha de nacimiento,
as
ic
nombre, apellido y estado civil) y el dinámico, que es más amplio y
ít
relevante dado que varía según la evolución y madurez personal (carácter
l
espiritual, psicológico o físico), considera que estando comprendido dentro
Po
del derecho a la identidad, el derecho a la identidad biológica, entendido
.
CC
como el derecho de toda persona a conocer sus orígenes biológicos, a
pertenecer a una determinada familia y a contar con el registro legal

y
o
concordante con su identidad biológica, como se desprende de las

ch
disposiciones del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y de

re
la Convención Americana sobre Derechos Humanos, normas que obligan

De
al Estado preservar la identidad de toda persona; debe emitirse un

de
pronunciamiento de fondo. A lo que habría que sumar el principio del

ca
Interés Superior del Niño contenido en el apartado primero del artículo 3

te
de la Convención sobre los Derechos del Niño, el cual resulta ser un

io
principio-valor de autoridad constitucional que no puede dejar de ser

bl
apreciado en la resolución de casos como el presente.”

Bi
Entre otros fundamentos, además del antes mencionado, la Corte Suprema
aprobó la sentencia expedida por el Primer Juzgado Especializado de
pág. 171
Familia de Trujillo de la Corte Superior de Justicia de La Libertad, que
inaplicó al caso concreto el artículo 400 del Código Civil.
as
1.5. Objeto de estudio:
ic
El objeto de estudio de la presente investigación está conformado por:
ít
o Casación N° 2726 – 2012, de la Sala Civil Transitoria de la Corte
l
Po
Suprema de Justicia de la República – Del Santa.
.
o Casación N° 3797 – 2012, de la Sala Civil Permanente de la Corte
CC
Suprema de Justicia de la República – Arequipa.
y
o
ch
Suprema de Justicia de la República – Ica.

re

De

de
Suprema de Justicia de la República – Moquegua.

ca
te

io
Suprema de Justicia de la República – Huaura.

bl

Bi
Suprema de Justicia de la República – Lima.
pág. 172
1.6. Pregunta norteadora:
¿Cuál es la dimensión del Derecho a la Identidad que prevalece al momento de sentenciar los
procesos de Impugnación de Paternidad a nivel nacional, durante el periodo 2012-2018?
as
ic
1.7. Hipótesis:
ít
La Identidad Dinámica prevalece frente a la prueba científica de ADN al momento de
l
Po
sentenciar los procesos de Impugnación de Paternidad a nivel nacional, durante el periodo
.
2012-2018.
CC
1.8. Objetivos: y
o
1.8.1. General
ch
Demostrar la prevalencia de la Identidad Dinámica frente a la prueba

re
De
científica de ADN en los últimos pronunciamientos judiciales sobre
Impugnación de Paternidad, emitidos durante el periodo 2012-2018.

de
ca
1.8.2. Específicos:
te
✓ Analizar minuciosamente los pronunciamientos judiciales sobre

io
Impugnación de Paternidad, emitidos a nivel nacional durante el periodo

bl
Bi
2012-2018.
✓ Explicar la necesaria valoración de ambas dimensiones del Derecho a la
Identidad en los procesos de impugnación de paternidad.
pág. 173
✓ Identificar las consecuencias que se producen en un niño, niña o adolescente
cuando se resuelve un proceso de impugnación de paternidad, remitiéndose
únicamente al resultado de la prueba científica de ADN.
✓ Contrastar la importancia que se le otorgaba anteriormente a la prueba
científica de ADN al momento de sentenciar procesos de impugnación de
as
ic
paternidad, con los últimos pronunciamientos judiciales.
l ít
Po
II. ABORDAJE METODOLÓGICO:
.
CC
2.1. Tipo de investigación:
y
o
Investigación Básica
ch
re
De
2.2. Escenario de estudio:

de
Versa sobre el conjunto de elementos sobre los que se realizarán los estudios
y observaciones, los cuales son:

ca
te
o Documentación Jurisprudencial: Conformado por las Sentencias

io
emitidas por la Corte Suprema de Justicia a nivel nacional, afines a la

bl
impugnación de paternidad, durante los años 2012 al 2018.

Bi
o Documentación Doctrinaria: Conformada por las opiniones de los
autores de la doctrina de Derecho Civil y de Derecho de Familia, así
como opiniones de Filósofos y Psicólogos respecto a conceptos
puntuales como la Identidad.
pág. 174
2.3. Sujetos de investigación:
Los niños, niñas o adolescentes, cuya filiación está siendo discutida en los procesos de
impugnación de paternidad (resueltos en los años 2012 al 2018).
as
ic
ít
2.4. Método de recolección de datos:
l
Po
✓ Método Científico: utilizado como una orientación necesaria al trabajo de
.
investigación. Además, ayudará a regular la actividad intelectual en el
CC
planteamiento del problema, la verificación de la hipótesis y otros
y
lineamientos pertinentes.
o
ch
✓ Método Inductivo – Deductivo: Será utilizado para obtener las

re
conclusiones del trabajo de investigación, que vienen a ser las

De
generalizaciones de los datos obtenidos. Este método se empleará al analizar

de
cada caso particular de cada una de las sentencias, y de esa manera poder
ca
llegar a las conclusiones.

te
✓ Método Inductivo: Se refiere a que partiremos de los hechos o fenómenos

io
particulares para lograr explicaciones o conocimientos generales.

bl
✓ Método Deductivo: Este método parte de los principios generales para tratar
Bi
luego explicar fenómenos particulares. Se aplicará para ir realizando una
labor descendente de análisis, de teorías generales a específicas, hasta llegar
a la resolución de los casos concretos.
pág. 175
✓ Método Sintético: Es el método que consiste en la integración de las partes,
elementos o nexos esenciales de los objetos o fenómenos que se estudia. Este
método servirá para elaborar las conclusiones y recomendaciones.
as
2.5. Técnicas de recolección de datos:
ic
✓ Técnica De Acopio Documental: Se aplicará la obtención de información,
l ít
es decir, al analizar cada una de las sentencias y la doctrina, se obtendrán
Po
datos que contribuyan con la realización de la investigación.
.
✓ Técnica de la Interpretación Normativa: Se aplicará el análisis e
CC
interpretación de las normas jurídicas, principios y garantías relativos al
y
tema de investigación.
o
ch
✓ Técnica de Fichaje: Será utilizada en la recolección de la información

re
necesaria para culminar el presente trabajo. Esta técnica se empleará para

De
analizar todos los datos que se obtengan al revisar, de manera minuciosa,

de
cada sentencia y doctrina.
✓ Técnica de Estudio De Casos: Se realizará recopilación documental sobre

ca
te
la base de datos preexistentes.

io
bl
2.6. Procedimiento (análisis de la información):

Bi
Lúcia (2010), comparte la opinión de Sandín (2003), quien señala lo siguiente:
pág. 176
“El análisis de la información, es un proceso cíclico de selección,
categorización, comparación, validación e interpretación inserto en todas las
fases de la investigación que nos permite mejorar la comprensión de un
fenómeno de singular interés”. (p. 1)
as
ic
Dada la naturaleza cualitativa de la presente investigación, debemos empezar
ít
señalando que el punto de partida radica en la recolección y selección de la
l
información, para luego ocuparnos del análisis de esta, la cual constituye una
Po
de las fases esenciales en todo proceso investigativo, dicho análisis consiste en
.
CC
“establecer categorías, ordenar, manipular y resumir los datos”. (Ávila, 2006,
p. 96) y
o
ch
Por lo que en el presente capítulo se procederá a la sistematización,

re
interpretación y explicación de los datos cualitativos que han sido recabados en

De
esta investigación:
de
ca
a) Recolección de datos:
te
io
En esta fase se procedió a la obtención de información a través de fuentes

bl
jurisprudenciales y doctrinarios, en donde se encontraron datos relevantes

Bi
afines al presente tema de investigación; es así, como se recopilarán
diversas resoluciones judiciales en materia de Derecho de Familia,
específicamente sobre el proceso de Impugnación de Paternidad, extraídas
del sistema virtual de consultas de expedientes judiciales.
pág. 177
Además, en libros, ensayos, revistas y artículos, se encontraron opiniones
y teorías de autores de doctrina de Derecho Civil y de Derecho de Familia,
así como diversas definiciones de psicólogos, filósofos e investigadores en
torno a aspectos puntuales sobre el proceso de Impugnación de Paternidad
as
ic
y el Derecho a la Identidad.
l ít
b) Selección de la información:
Po
.
CC
Para efectos de la selección, hemos partido del universo de la información
recopilada para luego extraer los datos puntuales en torno a nuestro tema
y
o
de investigación, tanto en la fuente jurisprudencial como doctrinaria, los

ch
cuales serán objeto de análisis para la presente investigación.

re
Constituyendo estos, la materia prima sobre los cuales se podrán producir

De
hallazgos importantes y finalmente las conclusiones.

de
ca
Al revisar la doctrina hemos podido recuperar las opiniones de los autores

te
en cuanto al Derecho Civil y de Derecho de Familia, correspondiente a los

io
temas sobre Derecho a la Identidad, Filiación, Proceso de Impugnación de

bl
Paternidad, ADN, etc., así como opiniones de Filósofos y Psicólogos

Bi
respecto a conceptos puntuales y necesarios para el desarrollo de la
presente investigación.
pág. 178
Así también, hemos considerado, en cuanto a la documentación
jurisprudencial, las sentencias emitidas por la Corte Suprema de Justicia a
nivel nacional, afines a la impugnación de paternidad, durante los años
2012 al 2018. Con base a lo antes dicho, se ha seleccionado la siguiente
información:
as
ic
ít
l
Suprema de Justicia de la República – Del Santa.
Po
.
CC

y
o
Suprema de Justicia de la República – Ica.

ch

re

De

de
Suprema de Justicia de la República – Moquegua.

ca

te
Suprema de Justicia de la República – Huaura.

io

bl

Bi
Suprema de Justicia de la República – Lima.
pág. 179
c) Clasificación:
En esta sección hemos procedido a dividir la información recolectada
contenida en la fuente jurisprudencial, teniendo en cuenta los criterios de
los magistrados en las resoluciones judiciales expedidas, segmentándose
as
ic
de esta manera en dos clases: las sentencias que hacen referencia a la
ít
identidad dinámica en los procesos de impugnación de paternidad y las que
l
hacen referencia únicamente a la identidad estática en los procesos de
Po
impugnación de paternidad.
.
CC
Para llevar a cabo dicha clasificación hemos empleado el método inductivo,
y
o
mediante el cual hemos partido de casos particulares, conformados por

ch
cada jurisprudencia considerada en este trabajo de investigación, para

re
luego establecer criterios generales que permitan agruparlas de acuerdo a

De
la clasificación mencionada en el párrafo anterior.

de
ca
te
d) Comparación:
io
bl
En esta etapa corresponde contrastar las sentencias o resoluciones

Bi
judiciales emitidas en los procesos de impugnación de paternidad, teniendo
en cuenta aspectos tales como, los sujetos procesales (atendiendo a la edad,
vínculo afectivo, integridad física y psicológica, entre otros), los hechos,
pág. 180
informes sociales y psicológicos, el resultado de la prueba de ADN y los
criterios de los magistrados al resolver.
Todo ello ha permitido identificar diferencias en cuanto a los fallos de los
magistrados, ya que en algunos casos han optado por hacer prevalecer la
as
ic
identidad dinámica, mientras que en otros han resuelto a favor de la
ít
identidad estática de los menores.
l
Po
e) Análisis e Interpretación:
.
CC
y
Esta constituye una de las fases más importantes dentro de la investigación
o
cualitativa porque permite comprender un fenómeno de interés particular,

ch
configurado en los procesos de impugnación de paternidad, centrando

re
De
nuestra especial atención en las sentencias o resoluciones judiciales
emitidas en estos procesos, encontrando características similares,

de
diferencias, criterios particulares, así como identificando la normatividad

ca
aplicable a cada caso concreto; valiéndonos también de la fuente

te
doctrinaria a través de las definiciones, conceptos y teorías aportadas por

io
juristas y autores reconocidos. Lo cual ha permitido manipular toda esta

bl
Bi
información y explicarla a través de ideas principales plasmadas en las
conclusiones del presente trabajo de investigación.
pág. 181
Para llevar a cabo esta actividad interpretativa y analítica hemos recurrido
al Método Sintético el cual consiste en la integración de las partes,
elementos o nexos esenciales de los objetos o fenómenos que se estudia, y
al Método Inductivo – Deductivo, el mismo que ha sido utilizado para
analizar cada caso particular de cada una de las sentencias, y de esa manera
as
ic
poder llegar a las conclusiones; afianzándonos en la técnica de
ít
Interpretación Normativa la cual ha hecho posible el análisis e
l
interpretación de las normas jurídicas, principios y garantías relativos al
Po
tema de investigación.
.
CC
2.7. Consideraciones éticas y de rigor:
y
o
ch
Es menester señalar que el ejercicio de la investigación científica y el uso del

re
De
conocimiento producido por la ciencia demandan conductas éticas, tanto en los
investigadores, como en los maestros o asesores de todo trabajo de

de
investigación, entendiéndose que la conducta no ética no tiene lugar en la

ca
práctica científica, por lo que urge ser erradicada. A decir de González (2013)
te
“aquel que con intereses particulares desprecia la ética en una investigación

io
corrompe a la ciencia y sus productos, y se corrompe a sí mismo”.

bl
Bi
“Como se ha dejado establecido, nos encontramos ante una investigación
cualitativa que tiene como propósito indagar en la condición humana, esto
significa que construye conocimiento mientras acoge – y al mismo tiempo que
evita caer en reduccionismos – la complejidad, la ambigüedad, la flexibilidad,
pág. 182
la singularidad y la pluralidad, lo contingente, lo histórico, lo contradictorio y
lo afectivo, entre otras condiciones propias de la subjetividad del ser humano y
su carácter social.” (González, 2013)
“En tal sentido, el ejercicio de la investigación científica, sea de corte
as
cualitativo o cuantitativo, y el uso del conocimiento producido por las ciencias,
ic
tanto las naturales como las sociales y humanas, deben pensarse como prácticas
ít
sociales, es decir, como actividades que determinan y son determinadas por
l
Po
asuntos de la vida colectiva, que afectan y se ven afectados por la vida
cotidiana.” (Hernández, 2005).
.
CC
La ética, según Germán (2018) “es la disciplina filosófica que estudia la moral,
y
la conducta y las obligaciones del hombre ante sus semejantes y como tal, invita
o
ch
a la investigación, como práctica social, a trascender la producción de

re
conocimiento permitiendo el establecimiento de una relación ética con el

De
problema que investiga y con los sujetos sociales con los que interactúa.”
de
“En procesos de investigación, el investigador es responsable del uso que se

ca
pueda dar a los hallazgos y a toda la información obtenida a lo largo de la

te
investigación. Hay algunos contextos o temáticas de especial sensibilidad frente

io
a este aspecto, como las situaciones de conflicto social, o los casos en los que
bl
compiten intereses sociales determinados. En estos casos se requiere de mayor

Bi
cuidado y responsabilidad por parte del investigador, para que no se vulneren
los derechos, ni se violente la dignidad de ninguno de los sujetos que participa
en la investigación.” (Domínguez, 2000, p. 26)
pág. 183
Tal es el caso de los procesos de Derecho de Familia, donde se evidencian
situaciones no solo de conflicto jurídico, sino también social, con intereses
contrapuestos, ello se ve reflejado en la presente investigación que versa sobre
el análisis de sentencias judiciales sobre Impugnación de paternidad, en la que
se encuentran inmersos niños, niñas y adolescentes.
as
ic
En atención a lo expuesto, la conducta ética de los investigadores se manifiesta
ít
al manejar con sumo cuidado los datos, específicamente los nombres, de los
l
Po
niños, niñas y adolescentes de los cuales se está discutiendo su filiación,
haciendo uso únicamente de sus iniciales al referirnos a ellos, ya que hacer lo
.
CC
contrario implicaría ventilar temas de su esfera más íntima y privada, como lo
es su origen biológico.
y
o
ch
Asimismo, es sabido que “la investigación es una herramienta fundamental para

re
el desarrollo del conocimiento, por esta razón es necesario que se tenga

De
información fidedigna, respetando los aspectos éticos, como reconocer la

de
autoría y citar correctamente las fuentes, erradicando todo tipo de faltas de
éticas, como lo son el plagio, la fabricación y falsificación de datos, aspectos

ca
te
que también han sido tomados en cuenta rigurosamente en el presente trabajo

io
de investigación.” (Hernández, 2005).

bl
Por otro lado, en la Guía para la Descripción de las Consideraciones Éticas de

Bi
un Proyecto de Investigación de la Universidad del Rosario en Colombia
(2018), se ha mencionado que “en toda investigación se debe tener en cuenta
los sujetos de investigación, el equipo de investigación o el impacto ambiental,
social o económico que pudiera tener, por lo que recomienda establecer
pág. 184
garantías de privacidad y confidencialidad respecto a los datos personales de
los sujetos participantes e indicar cómo se va a salvaguardar la información y
datos recogidos.”
Lo antes señalado cobra mayor relevancia cuando la investigación gira en torno
as
a temas de carácter sensible, como son los procesos de Derecho de Familia, que
ic
ameritan ser tratados como problemas humanos, dado que se involucran
ít
menores de edad y en los que, inevitablemente, la información que se difunda
l
Po
va a repercutir significativamente en el ámbito personal y social.
.
De acuerdo con González (2002):
CC
“Resulta pertinente mencionar que una investigación valiosa puede ser mal
y
diseñada o mal realizada, generando resultados poco confiables o inválidos, así
o
ch
también en toda investigación científica se debe garantizar que las personas-

re
sujetos serán tratadas éticamente y no como medios u objetos, teniendo en

De
cuenta que la mala ciencia no es ética.”

de
Finalmente, una investigación para que sea ética debe tener valor, lo que
ca
representa un juicio sobre la importancia social, científica o clínica de la

te
investigación, de manera que plantee una intervención que conduzca a mejoras

io
en las condiciones de vida o el bienestar de la población o que produzca

bl
Bi
conocimiento que pueda abrir oportunidades de superación o solución a
problemas, aunque no sea en forma inmediata. El valor social o científico
constituye un requisito ético, aspecto que se encuentra en concordancia con la
justificación del presente trabajo de investigación.
pág. 185
III. HALLAZGOS Y DISCUSIÓN:
3.1. HALLAZGOS:
➢ RESULTADO NRO. 01
as
En relación al Objetivo Nro. 01: Demostrar la prevalencia de la Identidad Dinámica frente a
ic
la prueba científica de ADN en los últimos pronunciamientos judiciales sobre Impugnación
ít
de Paternidad, emitidos durante el periodo 2012-2018.
l
Po
RESOLUCIÓN
.
DE LA ARGUMENTO CRITERIO
CC
CORTE PRINCIPAL JUDICIAL
y
SUPREMA
o
ch
Casación N° “Se verifica que la menor de iniciales La Corte Suprema otorga

re
2726 – 2012 M.L.G.C., y el demandante Nolberto prevalencia a la identidad

De
DEL SANTA Hugo Roca Maza, vienen dinámica frente a la

de
desarrollando un tratamiento de padre identidad estática.
e hija, incluso hacen vida familiar con

ca
la madre biológica, asimismo obra del

te
io
expediente principal el informe

bl
psicológico practicado a la menor en

Bi
cuyos resultados se señala que la niña
se identifica con su familia, incluye
dentro de la dinámica al padre que
vive con ella, a la figura paterna lo
pág. 186
refleja como protector y cariñoso,
todo lo cual determina el estado
constante de familia de la niña con el
demandante, lo que afirma su
filiación, (…) ello se justifica acorde
as
ic
al principio del interés superior del
ít
niño y adolescente, en la afirmación
l
Po
de la identidad filiatoria concordante
con su realidad familiar y biológica de
.
CC
la menor de iniciales M.L.G.C.”
Casación N° “Cuando se objeta la identidad de una La Corte Suprema otorga

y
o
3797 – 2012 persona se tiene que valorar tanto el prevalencia a la identidad

ch
AREQUIPA cariz estático como el dinámico del dinámica frente a la

re
De
referido derecho fundamental; es identidad estática.
decir, cuando se impugna la

de
paternidad de una persona, ella no

ca
puede justificarse solo en el dato

te
genético, pues ello implicaría olvidar

io
que el ser humano se hace así mismo

bl
en el proyecto continuo que es su vida.

Bi
Más allá de los datos fijos, es la propia
historia del individuo lo que lo hace
idéntico a sí mismo; así analizando el
pág. 187
caso en concreto, concluyó que: el
pedido del recurrente no puede
admitirse porque se ampara solo en
probables supuestos genéticos,
as
teniendo como base afirmaciones
ic
vagas de terceros que no individualiza
ít
y realizando su impugnación catorce
l
Po
años después de que libremente aceptó
la paternidad del menor. Para casos
.
CC
como este resulta la aplicación de los
artículos 399 y 400 del Código Civil,

y
o
dado que interesa tanto al Estado

ch
como al particular que haya un punto

re
de cierre para la Impugnación de

De
Paternidad. Amparar la demanda

de
significaría que los tribunales de

ca
justicia fomenten la Impugnación de

te
Paternidad por motivos irrelevantes,

io
generando un estadio de
bl
incertidumbres absoluta sobre la

Bi
identidad de las personas.”
Casación N° “Es particularmente destacable el La Corte Suprema le ha
864 – 2014 contenido del derecho a la identidad, otorgado prevalencia al
pág. 188
ICA consagrado en la norma del artículo 2 resultado de la prueba
inciso 1 de la Constitución Política del científica de ADN.
Perú, así como en la del artículo 6 del
Código de los Niños y Adolescentes.
as
Al respecto Carlos Fernández
ic
Sessarego sostiene que el derecho a la
ít
identidad comprende el derecho al
l
Po
nombre; señala que supone reconocer
a cada persona, en cuanto a ser único
.
CC
y no intercambiable, su propia
identidad psicosomática. A partir de y

o
este reconocimiento la persona tiene la

ch
facultad y el deber de asumir la

re
paternidad de sus propias acciones de

De
conducta, así como impedir se le

de
atribuyan comportamientos ajenos. El

ca
que la persona sea idéntica a sí misma

te
implica reconocer la vertiente

io
personal del ser humano que se

bl
complementa con aquella de carácter

Bi
social.”
Casación N° “Fundamentan su fallo principalmente La Corte Suprema otorga
1622 – 2015 en lo que establece la Casación N° prevalencia a la identidad
pág. 189
AREQUIPA 3797-2012-Arequipa, respecto a las dinámica frente a la
dimensiones del derecho a la identidad estática.
identidad, refiriendo: cuando se objeta
la identidad de una persona se tiene
as
que valorar tanto el cariz estático
ic
como el dinámico del referido derecho
ít
fundamental; es decir, cuando se
l
Po
impugna la paternidad de una persona,
ella no puede justificarse solo en el
.
CC
dato genético, pues ello implicaría
olvidar que el ser humano se hace así

y
o
mismo en el proyecto continuo que es

ch
su vida. Más allá de los datos fijos, es

re
la propia historia del individuo lo que

De
lo hace idéntico a sí mismo; así

de
analizando el caso en concreto,

ca
concluyó que: el pedido del recurrente

te
no puede admitirse porque se ampara

io
solo en probables supuestos genéticos,

bl
teniendo como base afirmaciones

Bi
vagas de terceros que no individualiza
(…). Para casos como este resulta la
aplicación de los artículos 399 y 400
pág. 190
del Código Civil, dado que interesa
tanto al Estado como al particular que
haya un punto de cierre para la
Impugnación de Paternidad.”
“Respecto al derecho a la identidad del La Corte Suprema otorga
as
Casación N°
ic
2340 – 2015 menor, se trata de una institución prevalencia a la identidad
ít
MOQUEGUA jurídica concebida no en favor de los dinámica frente a la
l
Po
padres sino en interés de los hijos, para identidad estática.
que, a través de él, se cumpla con la
.
CC
obligación constitucional de asegurar
y
la protección y desarrollo armónico e
o
integral del menor, y se garantice la

ch
vigencia de sus derechos, entre ellos

re
De
se destaca el derecho a tener una
familia y a no ser separado de ella.

de
Uno de cuyos elementos dinámicos es

ca
el referido a las relaciones familiares,

te
las que se instituyen inmediatamente

io
conocidos quienes son los padres; en

bl
consecuencia, la protección jurídica

Bi
del derecho a la identidad personal, en
su calidad de derecho humano
esencial debe ser integral, para
pág. 191
comprender los múltiples y complejos
aspectos de la personalidad de un ser
humano.
Así, las cosas, de los medios
as
probatorios analizados, se concluye
ic
pues, por un lado, que no se ha
ít
desvirtuado la identidad filiatoria
l
Po
estática de la niña Fabiola Camila
Gómez Navarro; y, por otro lado, que
.
CC
se ha demostrado la identidad
filiatoria de la niña, en su faceta y

o
dinámica, vale decir en la posesión del

ch
estado de hija del codemandado

re
Francisco Obdulio Gómez Gutiérrez.

De
Es menester destacar que la posesión

de
de estado denota fehacientemente

ca
dicho estado de familia que se ostenta

te
respecto del presunto padre o presunta

io
madre y, el niño al crecer, va

bl
asimilando la identidad de la familia y

Bi
cultura en que vive.”
“La menor fue reconocida libremente La Corte Suprema otorga
por el demandante; que, sin duda, la prevalencia a la identidad
pág. 192
Casación N° procreación constituye el presupuesto dinámica frente a la
4430 – 2015 biológico fundamental en la identidad estática.
HUAURA constitución de la relación jurídica
paterno filial; sin embargo, dicha
as
filiación otorga una identidad que, en
ic
primera instancia, podemos llamar
ít
estática, pero que luego se irá
l
Po
realizando en el acontecer diario de
una manera dinámica y proyectiva.
.
CC
(…). Siendo ello así, a criterio de este
Tribunal Supremo cuando se objeta la

y
o
identidad de una persona se tiene que

ch
valorar tanto el cariz estático como el

re
dinámico del referido derecho

De
fundamental; es decir, cuando se

de
impugna la paternidad de una persona,

ca
ello no puede justificarse solo en el

te
dato genético, pues ello implicaría

io
olvidar que el ser humano se hace a sí

bl
mismo en el proyecto continuo que es

Bi
su vida. Más allá de los datos fijos, es
la propia historia del individuo lo que
lo hace idéntico a sí mismo. Amparar
pág. 193
la demanda significaría que los
tribunales de justicia fomenten la
Impugnación de Paternidad por
motivos irrelevantes, generando un
as
estado de incertidumbre absoluta
ic
sobre la identidad de las personas.”
ít
“Se ha valorado el derecho a la La Corte Suprema otorga
l
Po
Casación N° identidad personal en sus dos prevalencia a la identidad
950 – 2016 aspectos: estático (que está dinámica frente a la
.
CC
AREQUIPA restringido a la identificación, fecha identidad estática.
de nacimiento, nombre, apellido y aún y

o
estado civil) y dinámico (más amplio

ch
y más importante, ya que está referido

re
De
a que la persona conozca cuál es su
específica verdad personal, pues el ser

de
humano, en tanto unidad

ca
psicosomática, es complejo y contiene

te
múltiples aspectos vinculados entre

io
sí), (…) Del informe social y la pericia

bl
psicológica practicados, se desprende

Bi
los siguientes resultados: “(…) se
siente bien con su papá Luis y sus
hermanos, con quienes mantiene una
pág. 194
buena relación, manifiesta su deseo de
permanecer junto a su familia con la
cual está viviendo actualmente” y que
“a nivel emocional se observa que
as
muestra afecto e identificación a padre
ic
y hermanos, con una dinámica
ít
familiar adecuada”.
l
“El derecho a la identidad conforme lo La Corte Suprema otorga
Po
Casación N° ha indicado Carlos Fernández prevalencia al resultado de
.
CC
4976 – 2017 Sessarego constituye: “el conjunto de la prueba científica de ADN.
LIMA atributos y características y que

o
permiten individualizar a la persona

ch
en sociedad” presentándose bajo dos

re
aspectos “uno estático, mediante el

De
cual se da una primera e inmediata

de
visión del sujeto (nombre, seudónimo,

ca
características físicas y
te
documentarias) y un aspecto dinámico

io
constituido por la suma de

bl
pensamientos, opiniones, creencias,

Bi
aptitudes, comportamientos de cada
persona que se explaya en el mundo de
la intersubjetividad”.
pág. 195
En ese sentido, los demandados son
los que distorsionan la identidad del
menor y a fin de no seguir causándole
mayor perjuicio, y teniendo como
as
base el interés superior de este, se hace
ic
necesario que su identidad dinámica
ít
(constituida por una conducta de los
l
Po
demandados que le niega su condición
de hijo y un comportamiento del
.
CC
demandante por querer asumir la
condición de padre que y le

o
corresponde) coincida con su

ch
identidad biológica, por lo que este

re
Supremo Tribunal coincide con la

De
decisión tomada por la Sala Superior,

de
no advirtiéndose infracción de las

ca
normas denunciadas.”
te
Fuente: Elaboración propia.

io
bl
Comentario: Se puede apreciar que la mayoría de pronunciamientos judiciales se inclinan

Bi
por otorgarle mayor prevalencia a la Identidad Dinámica frente a la prueba científica de ADN
en los procesos de Impugnación de Paternidad, ello en virtud del Interés Superior del niño y
adolescente y salvaguardando el derecho fundamental a la identidad desde una perspectiva
integral; no obstante, existen algunos criterios, en menor proporción, que le siguen otorgando
pág. 196
mayor prioridad a la Identidad Estática, atendiendo a las circunstancias de cada caso
concreto.
En relación al Objetivo Nro. 02: Analizar minuciosamente los pronunciamientos judiciales
as
ic
sobre Impugnación de Paternidad, emitidos a nivel nacional durante el periodo 2012-2018.
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
pág. 197
as
RESOLUCIÓ EDAD DEL RESULTAD
ic
ít
N DE LA NIÑO/NIÑA/ O DE LA CRITERIO JUDICIAL FALLO
l
CORTE ADOLESCENT PRUEBA DE
Po
SUPREMA E CUYA ADN
.
CC
FILIACIÓN SE
DISCUTE
y
Casación N° 09 años de edad Se concluye en Si bien se actuó la prueba de FUNDADO el recurso de casación
o
ch
2726 – 2012 un ADN en el presente proceso, la interpuesto por Nolberto Roca;
re
DEL SANTA 99.999999984 Corte Suprema otorga mayor CASARON la resolución impugnada; en
De
5% que el prevalencia a la identidad consecuencia, NULA la resolución de
de
demandante es dinámica frente a la identidad vista; y actuando en sede de instancia:

ca
el padre estática, enfatizando en la CONFIRMARON la resolución

te
biológico. relación existente de padre e apelada, que declara fundada la

io
hija entre el demandante y la demanda de impugnación de

bl
Bi
pág. 198
menor; asimismo, toma en reconocimiento de paternidad
as
consideración el Informe interpuesta por Norberto Roca contra
ic
ít
Psicológico practicado a la Eva Cárdenas y Teodoro Guerrero.
l
menor en donde se concluye
Po
que la niña identifica y
.
CC
reconoce como su padre al
demandante, corroborándose el
y
estado constante de familia,
o
ch
afirmando así su filiación.
re
Casación N° 17 años de edad No se realizó; La Corte Suprema le otorga INFUNDADO el recurso de casación
De
3797 – 2012 el demandante mayor prevalencia a la interpuesto por el demandante Simón
de
AREQUIPA reconoció al identidad dinámica al señalar Coyla, en consecuencia, no casaron el

ca
menor como su que, cuando se objeta la auto de segunda instancia que declaró
te
hijo, 14 años identidad de una persona se fundada la excepción de caducidad, en

io
antes de tiene que valorar tanto el cariz consecuencia, nulo todo lo actuado e
bl
Bi
pág. 199
iniciado el estático como el dinámico del improcedente la demanda interpuesta
as
proceso. referido derecho fundamental; por Simón Coyla en contra de Natividad
ic
ít
resaltando que, cuando se Sucari.
l
impugna la paternidad de una
Po
persona, ella no puede
.
CC
justificarse solo en el dato
genético, pues ello implicaría
y
olvidar que el ser humano se
o
ch
hace así mismo en el proyecto
re
continuo de su vida. En tal
De
sentido, no ampara el pedido
de
del recurrente porque se

ca
fundamenta solo en probables

te
supuestos genéticos, y al
io
realizar su impugnación 14
bl
Bi
pág. 200
años después de que libremente
as
aceptó la paternidad del menor,
ic
ít
procede declarar la caducidad
l
de la acción.
Po
Casación N° 06 años de edad. Se determinó En el presente caso, la Corte FUNDADO el recurso de casación
.
864 – 2014
CC
que el Suprema le ha otorgado interpuesto por el demandante Ytalo
ICA demandante no prevalencia al resultado de la Verástegui, en consecuencia, casaron la
y
es el padre prueba científica de ADN, sentencia de vista que declaraba
o
ch
biológico del destacando el contenido del infundada la demanda sobre nulidad de
re
menor. derecho a la identidad, reconocimiento; reformándola,
De
consagrado en la Constitución declararon FUNDADA la demanda.
de
Política del Perú, así como lo

ca
prescrito en el artículo 6 del

te
Código de los Niños y

io
Adolescentes; apoyándose en la
bl
Bi
pág. 201
doctrina sostiene que el
as
derecho a la identidad
ic
ít
comprende el derecho al
l
nombre; lo cual supone
Po
reconocer a cada persona, en
.
CC
cuanto a ser único y no
intercambiable, su propia
y
identidad psicosomática.
o
ch
Casación N° 15 años de edad Se determinó La Corte Suprema le otorga INFUNDADO el recurso de casación
re
1622 – 2015 que el mayor prevalencia a la interpuesto por el demandante Esteban
De
AREQUIPA demandante identidad dinámica frente a la Ccopa, en consecuencia, no casaron la
de
no es el padre identidad estática, en virtud sentencia de vista que declaró

ca
biológico de la del fundamento referido a que improcedente la demanda.

te
menor. cuando se objeta la identidad de

io
una persona se tiene que valorar

bl
Bi
pág. 202
tanto el cariz estático como el
as
dinámico; es decir, cuando se
ic
ít
impugna la paternidad de una
l
persona, ella no puede
Po
.
CC
genético, pues ello implicaría
olvidar que el ser humano se
y
hace así mismo en el proyecto
o
ch
continuo que es su vida. En tal
re
sentido, consideró pertinente la
De
aplicación de los artículos 399 y
de
400 del Código Civil, dado que

ca
interesa tanto al Estado como al

te
particular que haya un punto de

io
cierre para la Impugnación de

bl
Bi
pág. 203
Paternidad y así evitar que se
as
genere un contexto de
ic
ít
incertidumbre absoluta sobre la
l
identidad de las personas.
Po
Casación N° 07 años de edad No se realizó Le otorga mayor prevalencia FUNDADO el recurso de casación
.
2340 – 2015
CC
la prueba de a la identidad dinámica frente interpuesto por los demandados
MOQUEGUA ADN por la a la identidad estática, Lisaura Navarro y Anselmo Vargas y, en
y
actitud reconociendo que uno de los consecuencia, declara infundada la
o
ch
dilatoria de la elementos dinámicos es el demandada, sobre impugnación de
re
demandada. referido a las relaciones reconocimiento de hijo
De
familiares, que se instituyen extramatrimonial.
de
inmediatamente conocidos los

ca
padres; en consecuencia, la
te
protección jurídica del derecho

io
a la identidad personal, en su
bl
Bi
pág. 204
calidad de derecho humano
as
esencial debe ser integral.
ic
ít
Considera que se ha
l
demostrado la identidad
Po
filiatoria de la niña, en su
.
CC
faceta dinámica, vale decir en
la posesión del estado de hija
y
del codemandado Francisco
o
ch
Obdulio Gómez Gutiérrez.
re
Destaca que la posesión de
De
estado de familia denota
de
fehacientemente cuando el
ca
menor va asimilando la
te
identidad de la familia y cultura

io
en que vive.”
bl
Bi
pág. 205
as
Casación N° 06 años de edad No se practicó La Corte Suprema otorga FUNDADO el recurso de casación
ic
4430 – 2015
ít
la prueba de mayor prevalencia a la interpuesto por la demandada Yelitza
l
HUAURA ADN por identidad dinámica frente a la Verde, en consecuencia, se declara nula
Po
negativa de la identidad estática, señalando la sentencia de vista expedida por la Sala
.
CC
madre, que la menor fue reconocida Mixta de la Corte Superior de Justicia de
menciona que libremente por el demandante y, Huaura, revocaron la resolución que
y
el padre que si bien, la procreación declara fundada la demanda de
o
ch
reconoció constituye el presupuesto Impugnación de Paternidad y
re
voluntariament biológico fundamental en la reformándola declararon
De
e a la menor constitución de la relación improcedente la misma.
de
jurídica paterno filial; sin

ca
embargo, dicha filiación otorga

te
una identidad que, en primera

io
instancia, podemos llamar

bl
Bi
pág. 206
estática, pero que luego se irá
as
realizando en el acontecer
ic
ít
diario de una manera dinámica
l
y proyectiva. En mérito a ello,
Po
concluye que cuando se objeta
.
CC
la identidad de una persona se
tiene que valorar tanto el
y
cariz estático como el
o
ch
dinámico del referido derecho
re
fundamental; no debiendo
De
de
genético.
ca
Casación N° 10 años de edad Practicada la En el presente caso se aprecia FUNDADO el recurso de casación
te
950 – 2016 prueba de claramente que la Corte interpuesto, ordenando que se revoque
io
AREQUIPA ADN se Suprema otorga mayor la sentencia apelada y, en consecuencia,

bl
Bi
pág. 207
concluye en un prevalencia a la identidad se declare infundada la demanda de
as
99.999999984 dinámica frente a la identidad Impugnación de Paternidad.
ic
ít
5% que el estática, pese a que, la prueba
l
recurrente es científica de ADN había
Po
el padre determinado de que el
.
CC
biológico demandante es el padre
biológico de la menor, se tomó
y
mayor consideración a aspecto
o
ch
dinámico del derecho a la
re
identidad de la menor, siendo
De
de gran relevancia el informe
de
social y la pericia psicológica

ca
practicados a la niña.
te
Casación N° 05 años de edad Practicada la Le otorga mayor prevalencia IMPROCEDENTE el pedido de

io
4976 – 2017 prueba de al resultado de la prueba desistimiento del recurso de casación

bl
Bi
pág. 208
LIMA ADN se científica de ADN; si bien de la formulado por Carlos Zegarra, declaró
as
concluye en un sentencia emitida por la Corte INFUNDADOS los recursos de
ic
ít
99.999999984 Suprema se hace referencia a casación interpuestos por los
l
5% que el las dos vertientes del derecho a demandados Carlos Zegarra y Roxana
Po
recurrente es la identidad; toma en mayor Oviedo, en consecuencia, no casaron la
.
CC
el padre consideración la actitud de los sentencia de vista que declaraba
biológico. demandados dentro del caso fundada la demanda de Impugnación
y
concreto, señala que ellos son de Paternidad.
o
ch
los que distorsionan la
re
identidad del menor y a fin de
De
no seguir causándole mayor
de
perjuicio, y teniendo como base

ca
el interés superior de este, se

te
hace necesario que su identidad

io
bl
Bi
pág. 209
dinámica coincida con su
as
identidad biológica.
ic
ít
Fuente: Elaboración propia.
l
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
pág. 210
En relación al Objetivo Nro. 03: Explicar la necesaria valoración de ambas dimensiones del
Derecho a la Identidad en los procesos de Impugnación de Paternidad.
Para el desarrollo del presente objetivo hemos recurrido a dos fuentes principales: doctrinaria
as
y jurisprudencial, las cuales nos han permitido encontrar los fundamentos que hacen
ic
necesaria y esencial la valoración de ambas dimensiones del Derecho a la Identidad,
ít
conforme al siguiente detalle:
l
Po
A. DOCTRINARIA. –
.
Se han hallado definiciones y opiniones de distintos autores expertos en la materia, entre
CC
ellos tenemos: y
o
▪ Fernández Sessarego (1992) respecto a las dos dimensiones de la identidad

ch
menciona lo siguiente:
re
De
“La identidad tiene dos tipos de componentes que constituyen una unidad
de
inescindible. Ella surge, primariamente, como resultado de una información genética

ca
de base que, corno se sabe, es singular y única, por lo que permite identificar
te
biológicamente a cada ser humano sin el riesgo de confundirlo con otro. La clave
io
genética y las huellas digitales son claros exponentes de lo que constituye la identidad
bl
Bi
estática en cuanto ella, por principio, es invariable. Generalmente, estos datos, corno
está dicho, son invariables, inmodificables. No obstante, excepcionalmente alguno de
ellos puede sufrir alguna variación.
Pero, aparte de dicho componente biológico, la identidad se complementa,
necesariamente, con un plexo de atributos, características y rasgos de la personalidad.
Estos datos, contrariamente a los biológicos, pueden variar en el tiempo. Por ello, este
conjunto de atributos de la personalidad constituye el elemento dinámico de la
identidad. El elemento dinámico de la identidad está pues compuesto de las creencias,
as
ic
la cultura, los rasgos propios de la personalidad, la ocupación, la ideología, la
ít
concepción del mundo y del hombre, entre otros elementos. Este plexo de atributos y
l
características individualizadoras del sujeto se exterioriza, se proyecta al mundo
Po
exterior y permite a los demás identificar al sujeto en el seno de la comunidad.
.
CC
Si se inquiere por la identidad de una persona que discurre en una reunión social o
y
o
simplemente carnina por la calle, lo que primero se pone en evidencia son sus
ch
caracteres somáticos tales como su estatura, su sexo o el color de su pigmentación.

re
Pero, obviamente, ello es insuficiente para identificar a dicho sujeto. Así, la identidad
De
de una persona se constituye por la unitaria conjunción de los elementos estáticos y

de
aquellos que, sustentados en la libertad, son de suyo dinámicos”.

ca
te
▪ Plácido (2008), señala que:

io
“La identidad biológica conforma uno de los presupuestos del concepto jurídico de
bl
persona y, por eso, no tiene condición de facultad conferida por el orden normativo a
Bi
la voluntad de aquella. La identidad biológica, por tanto, no es un derecho subjetivo,
sino un elemento que da contenido al atributo del estado civil, del cual nace y se
proyectan las relaciones de familia.
pág. 212
La identidad biológica, producto de los vínculos de sangre entre los parientes,
derivada de la ascendencia parental, no puede renunciarse ni siquiera en la más
mínima parte, ni disponerse por el sujeto aun relativamente, por cuanto éste carece de
alguna de las posibilidades modificadoras sobre lo que es en sí. El sujeto es como es
y cómo las reglas de derecho lo asumen, lo conciertan y lo interpretan, atendiendo a
as
ic
los datos reales de su entidad corporal y espiritual. No puede ser menos, no puede ser
ít
distinto, no puede ser otro ni puede trasvasarse a otros, no puede renunciarse a sí
l
mismo, modificarse en su ser ni transferirse.”
Po
.
CC
▪ Marisa Herrera (2015), menciona que:
“La doctrina advierte una doble vertiente del derecho a la identidad: estática y
y
o
dinámica. La identidad estática responde a la concepción restrictiva de identificación

ch
y se construye, como regla, sobre los datos físicos de una persona. En cambio, la
re
identidad dinámica, involucra las relaciones sociales que la persona va generando a

De
lo largo de su vida, comprendiendo su historia personal, su biografía existencial, su

de
estructura social y cultural.”

ca
te
▪ Saravia Quispe (2018), menciona que:

io
“La Jurisprudencia ha identificado que el derecho a la identidad no solo tiene un

bl
componente estático o biológico, sino que también cuenta con un componente

Bi
dinámico y los dos tipos constituyen una unidad inescindible. El primero es el
resultado de una información genética que permite identificar biológicamente a cada
ser humano sin el riesgo de confundirlo con otro. Esta vertiente de la identidad se
complementa, necesariamente, con un plexo de atributos, características y rasgos de
pág. 213
la personalidad; estos datos, contrariamente a los biológicos, pueden variar en el
tiempo. Por ello, este conjunto de atributos de la personalidad constituye el elemento
dinámico de la identidad.” (p. 7)
as
ic
ít
B. JURISPRUDENCIAL. –
l
En esta sección hemos podido identificar que, en los pronunciamientos judiciales
Po
sobre Impugnación de Paternidad, los distintos magistrados han hecho referencia en
.
CC
sus fundamentos a ambas dimensiones del Derecho a la Identidad, consignando lo
siguiente: y
o
ch
❖ Casación N° 2726 – 2012 DEL SANTA: En este caso, se actuó la prueba de ADN,
re
en la que se concluye que el demandante es el padre biológico de la menor; no

De
obstante, el Juzgador no se limitó únicamente a valorar dicho aspecto, sino que

de
también, con criterio más amplio, tomó en cuenta el Informe Psicológico practicado
ca
a la menor en donde se obtuvo como resultado que la niña identifica y reconoce

te
como su padre al demandante, considerándolo como protector y cariñoso, todo lo

io
cual determina el estado constante de familia de la niña con el demandante, lo que

bl
“afirma su identidad filiatoria concordante con su realidad familiar y biológica”.

Bi
❖ Casación N° 3797 – 2012 AREQUIPA: En este proceso la Corte Suprema ha
señalado expresamente que “cuando se objeta la identidad de una persona se tiene
que valorar tanto el cariz estático como el dinámico del referido derecho
pág. 214
fundamental”, en una clara referencia a las dos dimensiones del Derecho a la
Identidad, asimismo enfatiza que cuando se impugna la paternidad de una persona,
ella no puede justificarse solo en el dato genético, pues con ello se estaría
desconociendo que el ser humano se hace así mismo en el proyecto continuo de su
vida. Por tales razones, no admite la demanda, pues señala que el recurrente se
as
ic
fundamenta solo en probables supuestos genéticos, y al realizar su impugnación 14
ít
años después de que libremente aceptó la paternidad del menor, procede declarar la
l
caducidad de la acción.
Po
.
❖ Casación N° 1622 – 2015 AREQUIPA: El presente caso se resolvió teniendo en
CC
cuenta el criterio señalado en un pronunciamiento judicial anterior: ““cuando se
y
objeta la identidad de una persona se tiene que valorar tanto el cariz estático como
o
ch
el dinámico del referido derecho fundamental, ella no puede justificarse solo en el

re
dato genético, pues ello implicaría olvidar que el ser humano se hace así mismo en
De
el proyecto continuo que es su vida. Más allá de los datos fijos, es la propia historia
de
del individuo lo que lo hace idéntico a sí mismo”; y mérito a ello la Corte Suprema
determinó que “el pedido del recurrente no puede admitirse porque se ampara solo
ca
te
en probables supuestos genéticos, teniendo como base afirmaciones vagas de

io
terceros que no individualiza” (Casación N° 3797 – 2012 AREQUIPA).

bl
❖ Casación N° 2340 – 2015 MOQUEGUA: En este proceso se puede evidenciar que

Bi
la Corte Suprema no solo ha tenido en cuenta ambas dimensiones del Derecho a la
Identidad, sino que al valorarlas decidió otorgarle mayor prevalencia a la identidad
dinámica frente a la identidad estática, reconociendo que uno de los elementos
pág. 215
dinámicos es el referido a las relaciones familiares, resalta que la protección jurídica
del derecho a la identidad personal, en su calidad de derecho humano esencial debe
ser integral. Fundamenta su fallo en el sentido que se ha demostrado la identidad
filiatoria de la niña en su faceta dinámica, a través de la posesión del estado de hija
del codemandado, con la cual ha asimilado la identidad de la familia y cultura en
as
ic
que vive.
ít
❖ Casación N° 4430 – 2015 HUAURA: En el caso concreto, la Corte Suprema
l
Po
reconoce a la procreación como el presupuesto biológico fundamental en la
.
constitución de la relación jurídica paterno filial; sin embargo, no se limita a tener
CC
en cuenta únicamente este aspecto, pues afirma que dicha filiación otorga al ser
y
humano una identidad estática, la cual se irá construyendo en el acontecer diario de
o
ch
una manera dinámica y proyectiva. A su vez considera el criterio: “cuando se objeta

re
la identidad de una persona se tiene que valorar tanto el cariz estático como el
De
dinámico del referido derecho fundamental; es decir, cuando se impugna la

de
paternidad de una persona, ello no puede justificarse solo en el dato genético, pues
ello implicaría olvidar que el ser humano se hace a sí mismo en el proyecto continuo
ca
te
que es su vida. Más allá de los datos fijos, es la propia historia del individuo lo que
io
lo hace idéntico a sí mismo”. (Casación N° 3797 – 2012 AREQUIPA).

bl
❖ Casación N° 950 – 2016 AREQUIPA: En el presente caso, se actuó la prueba

Bi
científica de ADN, en la que se determinó que el demandante es el padre biológico
de la menor; no obstante, la Corte Suprema decidió valorar “el derecho a la
identidad personal en sus dos aspectos: estático (que está restringido a la
pág. 216
identificación, fecha de nacimiento, nombre, apellidos y estado civil) y dinámico
(más amplio y más importante, ya que está referido a que la persona conozca cuál
es su específica verdad personal, pues el ser humano, en tanto unidad
psicosomática, es complejo y contiene múltiples aspectos vinculados entre sí).
Asimismo, tomó en consideración el informe social y la pericia psicológica
as
ic
practicados a la menor en los que manifiesta su deseo de permanecer junto a su
ít
familia con la que se encontraba viviendo y muestra afecto e identifica como su
l
padre al demandado, por dichos fundamentos se emite sentencia otorgándole mayor
Po
prevalencia a la identidad dinámica frente a la estática.
.
CC
y
o
ch
En relación al Objetivo Nro. 04: Identificar las consecuencias que se producen en un niño,
re
niña o adolescente cuando se resuelve un proceso de Impugnación de Paternidad,

De
remitiéndose únicamente al resultado de la prueba científica de ADN.

de
Para el desarrollo del presente objetivo hemos procedido a la revisión y análisis de los
ca
fundamentos fácticos de cada sentencia, en los cuales nos describen la situación del menor,
te
cuya filiación está siendo discutida; a partir de ello se han obtenido las siguientes
io
consecuencias que pueden producirse en el menor:

bl
Bi
✓ En los procesos judiciales de Impugnación de Paternidad, cuyas sentencias han sido
objeto de análisis, se advierte que los niños, niñas y adolescentes conocen
perfectamente de su realidad, reconocen e identifican claramente a una determinada
persona como su padre, ya que viven junto a él y toda su familia. Por tanto, emitir un
pág. 217
pronunciamiento remitiéndose únicamente al resultado de la prueba científica de
ADN, dejando de lado la dimensión estática del Derecho a la Identidad, “generaría
una discordancia entre su identidad filiatoria y su realidad familiar y biológica”.
(Casación N° 3797-2012 Arequipa).
as
ic
✓ En los casos analizados se advierte que tanto la identidad estática, como la dinámica
ít
no han sido cuestionadas por los niños, niñas o adolescentes; por tanto, limitarse a
l
valorar solo el aspecto referido a la prueba científica de ADN, “lejos de solucionarle
Po
un problema al menor, se le está creando otro, generándole zozobra en su vida diaria,
.
CC
de perturbarlo anímicamente sobre quién es y de donde proviene; en buena cuenta, lo
que encierra el pedido de los demandantes es negarle el derecho que durante varios
y
o
años ha llevado consigo el menor, lo cual de ninguna forma, supone preservar el

ch
interés superior del menor; por el contrario, lo menoscaba y perjudica”. (Casación N°

re
3797-2012 Arequipa).
De
de
✓ Se advierte en los procesos de Impugnación de Paternidad que, en la mayoría de

ca
casos, la identidad ha sido configurada a lo largo de varios años en un niño, niña o

te
adolescente, lo que determina que dicho menor considere a una de las partes
io
procesales como su padre; en tal sentido, fundamentar un fallo únicamente en el

bl
resultado de la prueba científica de ADN, “generaría una crisis de identidad en el

Bi
niño, niña o adolescente al impugnarse la paternidad que ha mantenido a lo largo de
los años, lo que no coincide con el interés superior del niño”. (Casación N° 1622-
2015 Arequipa).
pág. 218
✓ El amparo de la pretensión de impugnación de paternidad produce la extinción del
vínculo paterno filial, lo que sin duda trae consigo “consecuencias nocivas en un niño,
niña o adolescente, no solo por la continuación de la relación que pueda existir con
su progenitor” (a quien no lo considera como tal), sino también por el estado de
desamparo en el que quedaría al ponerse término a los deberes de tutela que
as
ic
correspondían al padre”. (Casación N° 1622-2015 Arequipa).
l ít
✓ Otra consecuencia es aquella referida al impacto que genera este tipo de
Po
circunstancias tanto en la familia, como en el círculo social del niño, niña o
.
CC
adolescente, ya que al conocerse esta situación se producirían diversos comentarios
que provocarían sentimientos de vergüenza en el menor y temor al rechazo, afectando

y
o
su desarrollo psico social. (Casación N° 1622-2015 Arequipa).

ch
re
✓ Al declarar fundada una demanda de impugnación de paternidad, genera como

De
consecuencia inmediata que, el padre que formalmente el menor tiene ya no es tal (se
de
elimina del acta de nacimiento la paternidad que hasta el momento existía), pero en
ca
algunos casos el Juez desconoce quién es el padre biológico del menor, “no llega a
te
responder cuál es, entonces, la filiación que le corresponde, advirtiéndose que el niño,
io
niña o adolescente ha quedado evidentemente en una situación más precaria de la que

bl
antes se encontraba antes de emitido el fallo”. (Casación N° 1622-2015 Arequipa)

Bi
✓ Una de las consecuencias más graves en los casos de impugnación de paternidad en
donde solo se remite al resultado de la prueba científica de ADN (en el cual se
determine que el demandante no es el padre biológico), es “la situación de desamparo
pág. 219
en al que se colocaría al menor luego de un pronunciamiento de este tipo, dado que
usualmente esta controversia va ligada al de la manutención del menor, que depende
de las obligaciones alimentarias impuestas por la ley a quien ha reconocido
libremente la filiación, ya que estas pretensiones suelen ser ejercidas por los padres
formalmente reconocidos luego de la ruptura de las relaciones amorosas con la madre
as
ic
del menor”. (Casación N° 1622-2015 Arequipa).
l ít
✓ En algunos casos concretos las consecuencias negativas en el menor son provocadas
Po
precisamente por “la conducta de los codemandados, quienes ponen en peligro el
.
CC
estado emocional del menor, ya que por un lado la madre del menor le señaló que el
demandante es su padre, habiendo permitido que conviva con él en las visitas que
y
o
realizaba y por otro ha permitido que siga manteniendo una relación paternal con el
ch
codemandado, lo que sin lugar a dudas trae confusión al menor, (…) los demandados
re
son los que distorsionan la identidad del menor”. (Casación N° 4976-2017 Lima).
De
de
ca
En relación al Objetivo Nro. 05: Contrastar la importancia que se le otorgaba anteriormente

te
a la prueba científica de ADN al momento de sentenciar procesos de Impugnación de

io
Paternidad, con los últimos pronunciamientos judiciales.

bl
Bi
Para proceder al desarrollo de este objetivo, resulta pertinente tomar como punto de partida
la Ley Nro. 27048, publicada con fecha 06 de enero de 1999, mediante la cual se modifican
diversos artículos del Código Civil para admitir el ofrecimiento y actuación de pruebas
pág. 220
biológicas en los procesos de filiación -sean de reclamación o de impugnación. Atendiendo
a ello se aprecian los siguientes hallazgos:
as
06 de enero de AÑO 2012 AÑO 2014
1999
ic
l ít
Casación N° Casación N° Casación N°
LEY NRO. 27048
Po
2726-2012 3797-2012 864 – 2014
DEL SANTA AREQUIPA ICA
.
CC
Se otorgó y
importancia Se otorgó Se otorgó Se otorgó
exclusiva a la prevalencia prevalencia prevalencia
o
dimensión a la a la a la
ch
estática, en identidad identidad identidad

torno a la dinámica. estática.
re
dinámica.
contundencia
De
de la prueba
científica de
ADN.
de
ca
AÑO 2015 AÑO 2016 AÑO 2017

te
io
bl
Casación N° Casación N° Casación N° Casación N° Casación N°

1622 – 2015 2340– 2015 4430– 2015 950–2016 4976 – 2017
Bi
AREQUIPA MOQUEGUA HUAURA AREQUIPA LIMA
Se otorgó Se otorgó Se otorgó Se otorgó

Se otorgó
prevalencia prevalencia prevalencia prevalencia
prevalencia
a la a la a la a la
a la
identidad identidad identidad identidad
identidad
dinámica. dinámica. dinámica. estática.
dinámica. pág. 221
▪ Se aprecia que desde la publicación de la Ley Nro. 27048 en el año 1999 por un
tiempo considerable se dio prioridad exclusiva a la prueba científica de ADN al
momento de sentenciar procesos de Impugnación de Paternidad.
as
▪ Posteriormente, en el año 2012 se advierte un cambio de criterio al momento resolver
ic
las pretensiones de Impugnación de Paternidad, otorgándole prevalencia a la
ít
dimensión dinámica del Derecho a la Identidad frente a la prueba científica de ADN;
l
Po
no obstante, en el año 2014 se puede ver que la Corte Suprema opta por volver a
.
darle prioridad al resultado de la prueba científica de ADN.
CC
▪ Asimismo, durante los años 2015 y 2016 se observa que existe uniformidad en los
y
criterios empleados por los magistrados al resolver los procesos de Impugnación de
o
ch
Paternidad, orientándose todos a darle prevalencia a la identidad dinámica frente a la

re
identidad estática.
De
▪ Finalmente, en el año 2017 la Corte Suprema decide otorgarle mayor prioridad al

de
resultado de la prueba científica de ADN, de acuerdo a circunstancias particulares
del caso.
ca
▪ Al contrastar cronológicamente los distintos fallos emitidos en los procesos de

te
io
Impugnación de Paternidad se puede apreciar una variación en el criterio empleado

bl
por los jueces al momento de resolver dichas pretensiones, pues si bien anteriormente
Bi
se le otorgaba prioridad exclusiva a la prueba científica de ADN, posteriormente los
magistrados han optado por ponderar ambas dimensiones del derecho a la identidad,
orientando su decisión de acuerdo a cada caso concreto.
pág. 222
3.2. DISCUSIÓN:
❖ RESPECTO AL PRIMER RESULTADO. –
En torno a este hallazgo se puede apreciar que existe un pronunciamiento judicial mayoritario
as
orientado a otorgarle mayor prevalencia a la Identidad Dinámica frente a la prueba científica
ic
de ADN en los procesos de Impugnación de Paternidad, valorando la realidad familiar
ít
específica de cada menor, el estado de hijo/a que ostenta, es decir, su propia historia que se
l
Po
va construyendo en el tiempo y como producto de las relaciones con sus familiares y
.
semejantes, enfatizando en el hecho de que es el menor quien identifica como su progenitor
CC
a una de las partes procesales, configurando así su verdadera identidad dinámica.
y
Por otro lado, se advierte que, en los últimos años existen escasos pronunciamientos
o
ch
judiciales en donde se ha otorgado prevalencia a la prueba científica de ADN al momento de

re
sentenciar procesos de Impugnación de Paternidad; ello nos permite evidenciar que este
De
elemento ha dejado de ser exclusivo y determinante para definir la filiación de un niño, niña
de
o adolescente, pese a su indiscutible grado de certeza, pues los magistrados han señalado que
ca
la identidad de toda persona está conformada de manera inherente por dos dimensiones,
te
esbozando de esta manera un criterio integral y con un panorama más amplio al resolver
io
pretensiones de esta naturaleza que, sin duda, ameritan ser tratados como “problemas
bl
humanos”.
Bi
Por tanto, con el presente resultado se pone en relieve un marcado cambio de criterio en los
magistrados, dejando de lado razonamientos tradicionales, en donde se tenía por regla general
resolver conforme al resultado de la prueba de ADN.
pág. 223
❖ RESPECTO AL SEGUNDO RESULTADO. –
Tras efectuarse un análisis minucioso de los pronunciamientos judiciales emitidos en los
procesos de impugnación de paternidad durante los años 2012 al 2018, se aprecian dos
as
criterios distintos empleados por los magistrados al resolver dichos procesos, uno a favor de
ic
la identidad estática en donde se toma en cuenta únicamente el resultado de la prueba
ít
científica de ADN y otro en donde se otorga prevalencia a la identidad dinámica; en este
l
Po
último punto se han detectado aspectos relevantes que han sido considerados al momento de
emitir dicho fallo, tales como: la edad del menor, apreciándose que esta influye
.
CC
significativamente, ya que en los casos donde el menor es mayor de 05 años, los jueces han
valorado su dinámica familiar.

y
o
ch
Asimismo, otro aspecto que destaca es lo relativo a los resultados de informes sociales y
re
pericias psicológicas practicados al menor, en los cuales se pueden extraer conclusiones

De
importantes sobre la situación familiar del menor, las relaciones afectivas que tiene con sus
de
progenitores y demás miembros de su familia, su entorno social, así como su estado
emocional y permite conocer los sentimientos del menor. Apreciándose que estos
ca
te
documentos constituyen un apoyo multidisciplinario en el desarrollo del proceso, como

io
manifestación de la interrelación del Derecho con otras ciencias, los cuales ayudan a resolver
bl
con un criterio integral y más amplio los procesos de esta naturaleza.

Bi
Por otro lado, se aprecia en los fallos a favor de la identidad estática que, por lo general estos
se producen cuando el menor tiene menos de 06 años de edad, fundamentado su decisión
únicamente en el resultado de la prueba científica de ADN y, en su mayoría, se advierte que
no analizan la dinámica familiar del menor, incurriendo en un análisis incompleto del derecho
pág. 224
a la identidad; lo cual produce un menoscabo en la dignidad de los niños, niñas y
adolescentes.
❖ RESPECTO AL TERCER RESULTADO. -
as
El sector doctrinario coincide al señalar que, la identidad tiene dos marcadas dimensiones:
ic
ít
estática y dinámica, considerando a ambas como partes de un todo inseparable; por tanto,
l
concluyen que necesariamente deben ser valoradas en los procesos de impugnación de
Po
paternidad, ya que ambas son de suma importancia para definir la identidad de un menor,
.
CC
quien se encuentra en constante formación.
y
En esa línea de ideas, la doctrina ha establecido acertadamente que todo menor al nacer trae
o
consigo una serie de rasgos genéticos que lo identifican como tal y que, a su vez lo
ch
configuran como un ser único, dichos rasgos no van a modificarse al pasar de los años, esto
re
De
obedece a la dimensión estática; mientras que por la dimensión dinámica, el menor va
configurando su identidad al pasar de los años y con la ayuda de las relaciones sociales, la
de
religión, las relaciones afectivas, emocionales y un cúmulo de componentes que puede

ca
encontrar en su entorno que le permitirán identificarse con las personas o medios en donde,
te
el menor, encontrará su bienestar integral.

io
bl
Con base a ello, se ha determinado que todo ser humano posee una identidad estática y una
Bi
dinámica, las cuales en su mayoría guardan concordancia entre sí, es decir, son compatibles,
apreciándose en estos casos que no existe controversia o discusión alguna; no obstante, se
pueden presentar escenarios en donde estas dimensiones no son coincidentes, advirtiéndose
que el elemento biológico no guarda coherencia con el sentimiento de identificación que tiene
pág. 225
el menor hacia una determinada persona como su padre dentro de su entorno familiar y social.
Es en estos casos donde se observa una clara existencia de dos dimensiones del derecho a la
identidad, cada una con características distintas, como las dos caras de una misma moneda
que confluyen dentro un todo indestructible; en función de ellas, el ser humano configura su
identidad, dado el carácter inherente y esencial de ambos elementos, por lo tanto, no se
as
ic
pueden concebir de manera separada.
ít
Sin embargo, se aprecia que no todos los magistrados optan por reconocer en sus fallos la
l
Po
presencia de las dos dimensiones del derecho a la identidad, pues en algunos
pronunciamientos judiciales no se ha efectuado una debida valoración de ambos
.
CC
componentes para la configuración de la identidad de un determinado niño, niña o
y
adolescente, lo cual constituye un perjuicio y afectación en la salud psicológica y emocional
o
de un menor.
ch
re
Por todo lo antes dicho podemos mencionar que resulta exigible y esencial tener en
De
consideración a ambas dimensiones del derecho a la identidad de manera unificada, de lo

de
contrario, se estaría efectuando un análisis incompleto respecto a la verdadera identidad de
un menor, olvidando que, si bien todo ser humano está conformado por rasgos genéticos y
ca
te
biológicos, este también presenta características psicológicas, sociales, afectivas y

io
emocionales que deben ser reconocidas al momento de resolver procesos de impugnación de

bl
paternidad.
Bi
pág. 226
❖ RESPECTO AL CUARTO RESULTADO. -
Para abordar este aspecto, resulta importante identificar lo que se desprende de cada uno de
los fundamentos fácticos de cada sentencia, así como el análisis que han realizado los jueces
en cada caso concreto; así se puede observar que las consecuencias que se producen en un
as
niño, niña o adolescente al resolver procesos de impugnación de paternidad, teniendo en
ic
cuenta únicamente el elemento biológico, trae consigo consecuencias desfavorables en el
ít
menor, pues como es de esperarse, no se está tomando en cuenta el otro componente esencial
l
Po
del derecho a la identidad, es decir, no se está realizando una valoración integral del referido
derecho fundamental.
.
CC
y
Advirtiéndose en primer lugar una evidente discordancia entre su identidad filiatoria y su
o
ch
realidad familiar y biológica del menor, es decir se establece su filiación remitiéndose al

re
resultado de la prueba científica de ADN; sin embargo, el niño, niña o adolescente reconoce
De
dentro de su entorno familiar o social a otra persona como su progenitor y este sentimiento
de
de identificación es tan fuerte que no lo permite admitir y entender lo contrario, generando

ca
así una crisis de identidad en el menor que afecta gravemente su desarrollo psicológico y
te
emocional, lo cual no es concordante con el Principio de Interés Superior del Niño; por tanto,
io
con este criterio no se está protegiendo adecuadamente los derechos de un niño, niña o
bl
adolescente, mucho menos se está priorizando su bienestar por sobre cualquier aspecto.
Bi
En tal sentido, resulta fácil reconocer que las consecuencias que se producen al poner término
la filiación que ostentaba anteriormente un menor son nocivas para él no solo a nivel interno,
pág. 227
sino también en el contexto social en el que se desarrolla, ya que al establecerse una nueva
filiación, con ello se produce el cambio de apellido paterno en el niño, niña o adolescente, lo
cual sin lugar a dudas va a generar un impacto tanto en la familia, como en el círculo social
de este, ocasionando diversos comentarios y actitudes que provocarán sentimientos de
vergüenza en el menor y temor al rechazo, afectando su desarrollo psico social.
as
ic
Así también se pueden presentar algunos supuestos inesperados en donde el resultado de la
ít
prueba científica de ADN determina que ninguna de las partes procesal es el padre del
l
Po
demandado (ni el demandante, ni el codemandado), ante tal situación el Juez desconoce quién
es el padre biológico del menor; por tanto, no se puede determinar con certeza la filiación
.
CC
que le corresponde al niño, niña o adolescente, advirtiéndose que ha quedado en una situación
y
desfavorable y perjudicial, en comparación a la que se encontraba antes de interpuesto el
o
proceso de impugnación de paternidad, dejando al menor en una situación de desamparo,

ch
re
pues con ello también se estaría poniendo fin a las obligaciones alimentarias que tenía el
De
supuesto padre.
de
De todo lo detallado líneas arriba, se puede apreciar nítidamente que emitir un fallo
considerando únicamente la dimensión estática del derecho a la identidad, produce

ca
te
consecuencias negativas en el menor, que se manifiestan tanto en su yo interno, como en su

io
dinámica social y familiar; por tales razones, es indispensable valorar ambas dimensiones del
bl
derecho a la identidad, pues de esta manera se estaría tutelando adecuadamente los derechos
Bi
del menor y permitiría evitar resultados perjudiciales para el niño, niña o adolescente que
comprometen su desarrollo y bienestar.
pág. 228
❖ RESPECTO AL QUINTO RESULTADO:
En este apartado, posee gran relevancia la fecha de publicación de la Ley
N° 27048, ocurrida el 06 de junio de 1999, mediante la cual se modificaron diversos artículos
del Código Civil y con ello se incorporó el ofrecimiento y actuación de pruebas biológicas,
as
tales como la prueba científica de ADN, en los procesos de impugnación de paternidad,
ic
notándose que con dicha normativa se otorgó relevancia al elemento biológico; por tanto,
ít
los magistrados al momento de resolver los procesos de esta naturaleza tenían en cuenta
l
Po
únicamente el resultado de la prueba científica de ADN, criterio que se mantuvo vigente por
más de una década.
.
CC
Posteriormente, es en el año 2012 donde se aprecia un cambio significativo de criterio en los
y
jueces al resolver procesos de impugnación de paternidad, pues conforme se ha podido
o
ch
advertir de la investigación realizada es a partir de dicho año donde empezaron a tomar en

re
consideración la dimensión dinámica del derecho a la identidad.

De
Lo antes dicho constituye un cambio significativo al momento de sentenciar procesos de esta

de
naturaleza; pues como se puede notar, los magistrados fueron dejando de lado criterios
ca
tradicionales, pese a su certeza científica incuestionable, para inclinarse por la identidad real
te
y dinámica del niño, niña o adolescente, aquella que va más allá del elemento biológico y
io
que se materializa en su entorno familiar y social, concluyendo en sus fallos que esta
bl
dimensión cobra mayor relevancia en el proyecto de vida de cada ser humano y en virtud de
Bi
los principios que orientan el Derecho de Familia.
pág. 229
IV. CONSIDERACIONES FINALES:
• En el presente trabajo de investigación hemos concluido que resulta sumamente
importante la valoración de ambas dimensiones del Derecho a la Identidad, tanto
estática, como dinámica; puesto que estas dos vertientes constituyen la unidad
as
indivisible que permite identificar a un ser humano, ya sea en su aspecto biológico,
ic
ít
así como los rasgos propios de su personalidad, creencias, cultura, y otras
l
características que se manifiestan en su dinámica familiar y social. Apreciándose que
Po
ambas se complementan y no pueden ser excluyentes entre sí al momento de definir
.
CC
la identidad de un niño, niña o adolescente.
y
•
o
Se ha logrado concluir que, en los últimos pronunciamientos judiciales, en su
ch
mayoría se inclinan por otorgarle mayor prevalencia a la Identidad Dinámica frente a

re
la prueba científica de ADN en los procesos de Impugnación de Paternidad, apoyando

De
su decisión en los resultados de Informes Psicológicos y Sociales practicados al

de
menor, ello en virtud del Principio de Interés Superior del niño y adolescente y con
ca
la finalidad de salvaguardar el derecho fundamental a la identidad desde una

te
perspectiva más amplia e integral.

io
bl
• Se ha identificado un cambio significativo en el criterio empleado por los

Bi
magistrados, al resolver procesos de Impugnación de paternidad durante el periodo
2012-2018, en comparación con lo resuelto en años anteriores, apreciándose que, si
bien en algunos casos toman en consideración el resultado de la prueba científica de
ADN, esto ya no es determinante para establecer la filiación del menor, sino que es
pág. 230
contrastado con su identidad dinámica, ponderando cada una de estas vertientes e
inclinándose por la que resulte más favorable para el niño, niña o adolescente.
• Con la presente investigación se pone en evidencia el carácter cambiante y dinámico
del Derecho, toda vez que esta disciplina se va adecuando al espacio y tiempo en el
as
que surgen las relaciones entre los individuos que conforman un determinado grupo
ic
social, advirtiéndose que las relaciones familiares no son la excepción, ya que al
ít
constituir la unidad básica de toda sociedad se presentan innumerables situaciones y
l
Po
conflictos que ameritan ser regulados con criterios concordantes a la realidad actual.
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
pág. 231
V. RECOMENDACIONES:
• Es recomendable que los magistrados especialistas en Derecho de Familia logren
unificar sus criterios al momento de resolver procesos de impugnación de
paternidad; puesto que, si bien se ha podido advertir que en la mayoría de
as
pronunciamientos judiciales durante los últimos años han optado por otorgarle
ic
ít
prevalencia a la dimensión dinámica del Derecho de la Identidad, no obstante, existen
l
algunos fallos en donde aún se siguen remitiendo únicamente a la prueba científica de
Po
ADN, sin tomar en cuenta otros aspectos de suma importancia que caracterizan y definen
.
CC
la identidad real del niño, niña o adolescente.
y
•
o
Se recomienda efectuar una debida adecuación del ordenamiento jurídico vigente en lo
ch
que respecta a las normas que regulan la figura de impugnación de paternidad, teniendo
re
en cuenta las relaciones familiares actuales y las controversias que surgen a raíz de estas;
De
estableciendo normas que determinen los supuestos a tener en cuenta al momento de

de
resolver los procesos de impugnación de paternidad, tales como: la edad del menor cuya
ca
filiación se está discutiendo, el estado de hijo/a que ostenta y la opinión de este dentro
te
del proceso, dependiendo de su edad y cada caso concreto.

io
bl
• Una recomendación importante consiste en que los magistrados identifiquen en qué

Bi
casos resulta necesaria la práctica de Informes Psicológicos y Sociales al menor, y se
ordene la realización de los mismos, para que con ello puedan conocer el contexto real
de cada niño, niña y adolescente y así les permita tener un panorama más amplio al
momento de resolver los procesos de impugnación de paternidad.
pág. 232
VI. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFIAS:
➢ Avellaneda Vásquez, Rosa Elvira (2018). La importancia de la prueba del ADN en
los procesos penales en el Distritito Judicial de Chiclayo. Lima (Perú). p. 17.
as
➢ Ayuso, Miguel (2001). El derecho natural hispánico: pasado y presente,
ic
Publicaciones Obra Social y Cultural Cajasur. Córdoba (España). p.761.
ít
➢ Beltrán Felipa, Claudia (2016). Casación 950-2016, Arequipa: Prevalece «identidad
l
Po
dinámica» de la menor sobre filiación biológica. Artículo en línea. Lima. Consulta:
30 de agosto de 2019. Disponible en: https://legis.pe/casacion-950-2016-arequipa-
.
CC
prevalece-identidad-dinamica-la-menor-filiacion-biologica/
y
➢ Bembibre, Cecilia (2010) Definición de la Filiación. Consulta: 20 de enero de 2020.
o
Disponible en: https://www.definicionabc.com/general/filiacion.php

ch
re
➢ Blog Conceptos de Química (2013). La prueba de ADN. Consulta: 27 de enero de

De
2020. Disponible en: http://conceptosdequimica.blogspot.com/2013/08/la-prueba-

de
de-adn.html
ca
➢ Blog Crimen e Investigación (2016). Qué es y cómo se realiza la prueba del ADN.
te
Consulta: 27 de enero de 2020. Disponible en: https://citv.es/blog/que-es-y-como-se-

io
realiza-la-prueba-del-adn/
bl
➢ Blog Estudio de ADN (2014). Importancia del estudio de ADN. Consulta: 27 de enero
Bi
de 2020. Disponible en: http://estudiodeadn.blogspot.com/2014/10/importancia-del-
estudio-de-adn.html
pág. 233
➢ Bustamante, Ernesto (2016). Admisibilidad Legal. Lima (Perú). Consulta: 20 de
enero de 2020. Disponible en: https://biogenomica.com/admisibilidad_legal.htm
➢ Bustamante, Ernesto (2016). Las pruebas de paternidad en la historia. Consulta: 27
de enero de 2020. Disponible en: https://biogenomica.com/historia.htm
as
➢ Cabanellas de Torres, Guillermo (1976). En el Diccionario Enciclopédico de Derecho
ic
Usual. Buenos Aires (Argentina).
ít
➢ Calvente Godino, Jessica (2016). Filiación y las relaciones Paterno – Filiales. Madrid
l
Po
(España). Consulta: 20 de enero de 2020. Disponible en: {+}
.
➢ Comité Jurídico Interamericano (2007). Opinión aprobada por el comité jurídico
CC
interamericano sobre el alcance del derecho a la identidad. Río de Janeiro (Brasil). p.
y
3.
o
ch
➢ Cornejo, Héctor (1999). Derecho Familiar Peruano. Lima (Perú). p. 361.

re
➢ Cornejo Chávez, Héctor (1999). Derecho Familiar Peruano. Lima (Perú). pp. 468 –
De
470.
de
➢ Culebras, Irene (2015). Determinación de la Filiación. Madrid (España). Consulta: 20
de enero de 2020. Disponible en: https://www.legalitas.com/abogados-para-

ca
te
particulares/actualidad/articulos-juridicos/contenidos/Guia-sobre-la-determinacion-
io
de-la-filiacion
bl
➢ DÁntonio, Daniel Hugo (2000). El derecho a la identidad y la protección jurídica del

Bi
menor.
➢ De Conceptos (2020). Concepto de Filiación. Consulta: 20 de enero de 2020.
Disponible en: https://deconceptos.com/ciencias-juridicas/filiacion
pág. 234
➢ Definición Legal, Blog (2016). Filiación. Consulta: 20 de enero de 2020. Disponible
en: https://definicionlegal.blogspot.com/2012/02/filiacion.html
➢ Delgado Menéndez, María del Carmen (2016). El derecho a la identidad: una visión
dinámica. Lima (Perú). p. 15.
➢ Delgado Menéndez, María del Carmen (2016). El derecho a la identidad: una visión
as
ic
dinámica. Lima (Perú). p. 16 – 19.
ít
➢ Delgado Menéndez, María (2016). El Derecho a la Identidad: Una Visión Dinámica.
l
Lima (Perú). Consulta: 31 de agosto de 2019. Disponible en:
Po
http://tesis.pucp.edu.pe/repositorio/handle/20.500.12404/7350
.
CC
➢ Domínguez (2000). Consideraciones éticas en la investigación. Bogotá (Colombia).
Consulta: 24 de marzo de
y 2020. Disponible en:
o
https://www.feriadelaciencia.com.co/file_downloader
ch
➢ Editorial Tecnos Madrid (1971). Presunción de Paternidad Legítima. Madrid

re
(España). p. 305.
De
➢ Erikson (1968). Youth and Crisis. Londres (Inglaterra). p. 22.

de
➢ Estela Raffino, María (2019). "Identidad". Buenos Aires (Argentina). Consulta: 27

ca
de enero de 2020. Disponible en: https://concepto.de/identidad/#ixzz6BgZLBs00

te
➢ Farras, Cristiano y Chaves de Rosenvald, Nelson. Direito das Familias. Segunda

io
Edición. Brasilia (Brasil). p. 546.

bl
➢ Farras, Cristiano y Chaves de Rosenvald, Nelson. Direito das Familias. Segunda

Bi
Edición. Brasilia (Brasil). p. 649.
➢ Fernández Sessarego, Carlos (1992). Derecho a la identidad personal. Editorial
Astres. Buenos Aires (Argentina). p.72.
pág. 235
➢ Filiación Familiar (2015). Historia de la Filiación. Consulta: 20 de enero de 2020.
Disponible en: https://sites.google.com/site/filiacionfamiliar/home/historia
➢ Gaceta Jurídica (2003). Código Civil Comentado por los 100 Mejores Especialistas.
Lima (Perú). pp. 819 – 821.
as
ic
Lima (Perú). pp. 823 – 824.
ít
l
Lima (Perú). pp. 826 – 827.
Po
➢ Galindo Garflas, Ignacio (1994). Estudios de Derecho Civil. Segunda Edición.
.
CC
Ciudad México (México). p. 221.
➢ García-Gual, Carlos (1992). La visión de los otros en la antigüedad clásica. Vol. I. p.

y
o
7 – 19.
ch
➢ Germán Prado, Juan (2018). Definiciones de ética y moral. Consulta: 18 de marzo de

re
2020. Disponible en: https://www.periodicodigitalgratis.com/13775/5-definiciones-

De
de-etica-y-moral-de-diferentes-autores-con131873
de
➢ González Ávila, Manuel (2002). Aspectos Éticos de la Investigación Cualitativa.

ca
Guatemala. Consulta: 18 de marzo de 2020. Disponible en:

te
https://www.oei.es/historico/salactsi/mgonzalez5.htm#:~:text=Debe%20ser%20se%
io
C3%B1alada%20y%20erradicada,cosas%20bien%20que%20hacerlas%20mal.
bl
➢ Gonzáles Pérez de Castro, Maricela (2013). La verdad biológica en la determinación

Bi
de la filiación. Madrid (España). p. 330.
➢ Hernán Martínez, Rodolfo (2005). La impugnación de la paternidad en la legislación
familiar Salvadoreña (San Salvador). Consulta: 20 de enero de 2020. Disponible en:
pág. 236
http://www.csj.gob.sv/BVirtual.nsf/f8d2a0b5ee4651a386256d44006c123c/d589117
fd5c9165b062578860055d5ac?OpenDocument
➢ Hernández (2005). Consideraciones éticas en la investigación. Bogotá (Colombia).
Consulta: 24 de marzo de 2020. Disponible en:
https://www.feriadelaciencia.com.co/file_downloader
as
ic
➢ Herrera, Marisa (2015). Manual de Derecho de las Familias. Buenos Aires
ít
(Argentina). p. 403.
l
➢ Honneth, Axel (1995). The Struggle for Recognition Cambridge (Inglaterra) p. 118 –
Po
123.
.
CC
➢ Honneth, Axel (1995). The Struggle for Recognition Cambridge (Inglaterra) p. 138.
➢ Krasnow, Adriana (2005). Filiación, Determinación de la maternidad y paternidad,

y
o
acciones de Filiación y procreación asistida. Buenos Aires (Argentina). p. 7.

ch
➢ Lagarde, Marcela (2000). Claves feministas para la mejora de la autoestima. Revista:

re
Horas y Horas. Madrid (España). p. 61.

De
➢ La Ley (2018). Paternidad: Conoce las últimas sentencias más importantes. Lima
de
(Perú). Consulta: 10 de febrero de 2020. Disponible en:

ca
https://laley.pe/art/5569/paternidad-conoce-aqui-las-ultimas-cinco-sentencias-mas-
te
importantes
io
➢ Larrain, Jorge (2003). El concepto de identidad. Porto Alegre (Brasil). p. 6.

bl
➢ León Portilla, Miguel. Imágenes de los otros en Mesoamérica antes del encuentro. p.
Bi
36 – 41.
➢ Leite de Campos, Diego (1997). Direito da Familia e das Sucesiones. Segunda
Edición. Belo Horizonte (Brasil). p. 131.
pág. 237
➢ Legálitas (2015). ¿Qué es la Filiación? Madrid (España). Consulta: 20 de enero de
2020. Disponible en: https://www.legalitas.com/abogados-para-
particulares/actualidad/consultas-frecuentes/contenidos/Que-es-la-filiacion
➢ Lobo, Paulo (2008). Familias. Sao Paulo (Brasil). p. 192.
➢ Lopez, Daniela y Silva, Sabrina. Estática y Dinámica: Idas y vueltas en busca de un
as
ic
abordaje omnicomprensivo de la identidad. p. 4.
ít
➢ Lúcia Simao, Vera (2010), Formación Continuada y varias voces del profesorado de
l
educación infantil de Blumenau: Una propuesta desde dentro. Barcelona (España). p.
Po
1.
.
CC
➢ Magallón Ibarra, Jorge (1998). Instituciones de Derecho Civil. Ciudad de México
(México). p. 441. y
o
➢ Ávila Baray, Héctor (2006), Introducción a la metodología de la investigación.

ch
Chihuahua (México). p. 96.

re
➢ Mead, George (1974). Self and Society. Chicago (Estados Unidos). p. 135.
De
➢ Méndez Palomo, Miguel (2009). Entrevista personal, Tesis: “Adopción Internacional

de
y Tráfico de Menores”. San Salvador (El Salvador).

ca
➢ Mendoza Rodríguez, Janice (2015). Protección del Derecho a la Identidad Biológica

te
con la Impugnación de Paternidad en el Perú, Argentina, Brasil y Costa Rica. Trujillo

io
(Perú). Consulta: 06 de setiembre de 2019. Disponible en:

bl
http://repositorio.upao.edu.pe/bitstream/upaorep/1820/1/RE_DERECHO_PROTEC
Bi
CI%C3%93N.DERECHO.IDENTIDAD.BIOL%C3%93GICA_TESIS.pdf
➢ Mojica Gómez, Liseth (2003). La prueba técnica de ADN en los procesos sobre
filiación. Bogotá (Colombia). Consulta: 27 de enero de 2020. Disponible en:
pág. 238
http://www.scielo.org.co/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S01240579200300010
0008
➢ Moscol Borrero, Marco (2016). Derecho a la Identidad: ¿Una excepción al principio
de la Cosa Juzgada?: Consideraciones a propósito de la sentencia del Tribunal
as
Constitucional recaída en el Exp. 00550-2008-PA/TC. Piura (Perú). Consulta: 30 de
ic
agosto de 2019. Disponible en:
ít
https://pirhua.udep.edu.pe/bitstream/handle/11042/2477/DER_056.pdf?sequence=1
l
Po
&isAllowed=y
➢ Moscol Borrero, Marco (2016). Derecho a la Identidad: ¿Una excepción al principio
.
CC
de la cosa juzgada?: Consideraciones a propósito de la sentencia del tribunal
y
constitucional recaída en el Exp. 00550-2008-PA/TC. Piura (Perú). p. 5.
o
ch
➢ Moscol Borrero, Marco (2016). Derecho a la identidad: ¿Una excepción al principio

re
de la cosa juzgada?: Consideraciones a propósito de la sentencia del tribunal

De
constitucional recaída en el Exp. 00550-2008-PA/TC. Piura (Perú). p. 37.

de
➢ Navarrete Cazales, Zaira (2015). ¿Otra vez la Identidad? Revista Mexicana de

ca
Investigación Educativa del Consejo Mexicano de Investigación Educativa, A.C. Vol.

te
20. Distrito Federal, México. p.461-479. Consulta: 07 de setiembre de 2019.

io
Disponible en: http://www.redalyc.org/pdf/140/14035408007.pdf

bl
➢ Plácido, Alex (2008). La evidencia biológica y la presunción de paternidad

Bi
matrimonial. Lima (Perú). Consulta: 27 de enero de 2020. Disponible en:
http://blog.pucp.edu.pe/item/33274/la-evidencia-biologica-y-lapresuncion-de-
paternidad-matrimonial-el-reconocimientoextramatrimonial-del-hijo-de-mujer-
casada-3.
pág. 239
➢ Ramírez Bustamante (2017). El ADN. Consulta: 27 de enero de 2020. Disponible
en:http://ridum.umanizales.edu.co:8080/xmlui/bitstream/handle/6789/3180/ADN.pd
f?sequence=7&isAllowed=y
➢ Real Academia Española (2020). Diccionario del español jurídico, La Filiación.
as
Madrid (España). Consulta: 20 de enero de 2020. Disponible en:
ic
https://dej.rae.es/lema/filiaci%C3%B3n
ít
➢ Ripert, George y Boulanger, Jean (1956). Tratado de Derecho Civil. Tomo 11.
l
Po
Buenos Aires (Argentina). p. 465.
➢ Rivera, Karen (2018) La afectación del Principio del Interés Superior del Niño a partir
.
CC
de la Presunción Pater Is Est. Revista Derecho & Sociedad de la Facultad de Derecho
y
de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Lima (Perú). Consulta: 31 de agosto
o
de 2019. Disponible en:

ch
re
http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechoysociedad/article/view/20390
De
➢ Rodríguez Gutiérrez, Armando (2009). Qué es la identidad. Olmedo (España).
Consulta: 27 de enero de 2020. Disponible en: https://www.gestiopolis.com/que-es-

de
la-identidad/
ca
➢ Rojas Curiñahui, Diana (2015). El derecho a la identidad del menor y el

te
reconocimiento del padre a su descendiente frente prevalencia de la verdad biológica.

io
bl
Lima (Perú). Consulta: 06 de setiembre de 2019. Disponible en:

Bi
http://repositorio.unfv.edu.pe/handle/UNFV/2069?show=full
➢ Rubio Correa, Marcial (1992). El ser Humano como Persona Natural. Fondo Editorial
de la PUCP. Lima (Perú). p.115.
pág. 240
➢ Ruiz Pereda, D. y Vizconde Cipriano, H. (2016). Derecho a la Identidad como objeto
de protección de la Ley N° 28457 que regula el proceso de Filiación Judicial de
Paternidad Extramatrimonial. Trujillo (Perú). Consulta: 31 de agosto de 2019.
Disponible en:
http://dspace.unitru.edu.pe/bitstream/handle/UNITRU/8134/RuizPereda_D%20-
as
ic
%20VizcondeCipriano_H.pdf?sequence=1&isAllowed=y
ít
➢ Ruiz Pereda, Cecilia y Vizconde Cipriano, Harish (2016). Derecho a la identidad
l
como objeto de protección de la Ley N° 28457 que regula el proceso de filiación
Po
judicial de paternidad extramatrimonial. Trujillo (Perú). p. 50.
.
CC
➢ Saif de Preperier, Ruth (2009). El Derecho a la identidad en el Derecho internacional
privado. Lima (Perú). p. 39 – 40. y

o

ch
privado. Lima (Perú). p. 41 – 42.

re

De
privado. Lima (Perú). p. 42 – 44.

de
➢ Sánchez Lucena, Rosa María (2019). Derecho a una identidad. Consulta: 27 de enero
ca
de 2020. Disponible en: https://www.humanium.org/es/derecho-identidad/

te
➢ Saravia Quispe, José Yván (2018). La consolidación del estado de familia, la

io
identidad estática y dinámica del niño y su integración a su familia biológica como

bl
derechos del hijo en el proceso de impugnación de paternidad. Lima (Perú). p. 6.

Bi
➢ Saravia Quispe, José (2018). La consolidación del estado de familia, la identidad
estática y dinámica del niño y su integración a su familia biológica como derechos
del hijo en el proceso de impugnación de paternidad. Revista del Instituto de la
Familia de la Facultad de Derecho de la Universidad Femenina del Sagrado Corazón,
pág. 241
Persona y Familia N° 07. Lima (Perú). Consulta: 31 de agosto de 2019. Disponible
en:
file:///C:/Users/COMPUTER/Downloads/1257Texto%20del%20art%C3%ADculo-
3701-1-10-20190117.pdf
➢ Significados (2018). Identidad. Consulta: 27 de enero de 2020. Disponible en:
as
ic
https://www.significados.com/identidad/
ít
➢ Suarez Franco, Roberto (1999). Derecho de Familia. Tomo 1, Novena Edición.
l
Editorial Temis. p. 4.
Po
➢ Sullon Silupu, Ivonn (2015). Análisis de la aplicación de la presunción pater is est y
.
CC
su afectación al derecho a la identidad del hijo que no es del marido de la mujer
casada. Piura (Perú). p. 13. y

o
➢ Sullon Silupu, Ivonn (2015). Análisis de la aplicación de la presunción Pater Is Est y

ch
su afectación al Derecho a la Identidad del hijo que no es del marido de la mujer

re
casada. Piura (Perú). Consulta: 30 de agosto de 2019. Disponible en:

De
http://repositorio.unp.edu.pe/bitstream/handle/UNP/615/DER-SUL-SIL-
de
15.pdf?sequence=1&isAllowed=y
ca
➢ Tantaleán Mesta, María (2017). La Vulneración a la Identidad del Menor en los casos
te
de Impugnación de Paternidad Matrimonial. Lima (Perú). Consulta: 07 de setiembre

io
de 2019. Disponible en:

bl
http://www.repositorioacademico.usmp.edu.pe/bitstream/usmp/3396/3/tantalean_m
Bi
ma.pdf
➢ UNICEF (2016). Derecho a la identidad. Consulta: 27 de enero de 2020. Disponible
en: https://www.unicef.org/argentina/publicaciones-y-datos
pág. 242
➢ Universidad de Rosario (2018). Guía para la descripción de las consideraciones éticas
de un proyecto de investigación. Bogotá (Colombia). p. 1.
➢ Valdivia Valderrama, Alejandra (2018). Valoración de la Identidad Dinámica del
menor en los procesos de Impugnación de Paternidad en los Juzgados de Familia de
Huaraz, 2018. Huaraz (Perú). Consulta: 31 de agosto de 2019. Disponible en:
as
ic
http://repositorio.ucv.edu.pe/bitstream/handle/UCV/27800/Valdivia_VAJ.pdf?seque
ít
nce=1&isAllowed=y
l
➢ Varsi Rospigliosi, Enrique (2013). Derecho de Familia. Tomo IV. Lima (Perú). p. 74.
Po
➢ Varsi Rospigliosi, Enrique (2013). Derecho de Familia. Tomo IV. Lima (Perú). pp.
.
CC
24-28.
➢ Varsi Rospigliosi, Enrique (2013). Derecho de Familia. Tomo IV. Lima (Perú). p.
y
o
137.
ch
re
157.
De
de
172.
ca
te
➢ Velasco, Elsa (2002). El concepto de la identidad Bruselas (Bélgica). p. 1.

io
➢ Velasco, Elsa (2002). El concepto de la identidad Bruselas (Bélgica). p. 2.

bl
➢ Zannoni, Eduardo (1998). Derecho Civil, Derecho de Familia. Tomo II. Buenos Aires
Bi
(Argentina). p. 60.
pág. 243
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
pág. 244
VII. ANEXOS:
as
ic
l ít
Po
ANEXOS
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
pág. 245
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
sta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajo la misma licencia 2.5
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
CORTE
Biblioteca Digital SUPREMA
– Dirección de DE JUSTICIA
Sistemas DE LA REPÚBLICA
de Información y Comunicación
SALA CIVIL TRANSITORIA
CASACIÓN 2726-2012
DEL SANTA
IMPUGNACIÓN DE RECONOCIMIENTO DE PATERNIDAD
Sumilla: El estado constante de familia afirma la filiación, siendo ello así,

resulta procedente declarar inaplicables los artículos 396 y 404 del Código
Civil, a fin de garantizar el derecho a la identidad, lo que se justifica por el
as
principio del interés superior del niño y del adolescente.
ic
ít
Lima, diecisiete de julio
l
de dos mil trece.-
Po
.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE
CC
LA REPÚBLICA; Vista la causa número dos mil setecientos veintiséis - dos
mil doce, en audiencia pública de la fecha, producida la votación con arreglo a
y
ley, y de conformidad con lo opinado por el Señor Fiscal Adjunto Supremo en lo
o
Civil, emite la siguiente sentencia.-------------------------------------------------------------

ch
MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casación interpuesto por

re
Nolberto Hugo Roca Maza, que obra a folios doscientos treinta y ocho contra la
De
sentencia de vista que obra a fojas doscientos once, expedida por la Segunda
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia Del Santa, que revoca la sentencia
de
de primera instancia de folios ciento dos, de fecha veintiocho de diciembre de

dos mil nueve, que declaró fundada la demanda, y reformándola la declararon
ca
improcedente.---------------------------------------------------------------------------------------
te
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: El presente recurso de casación, mediante

io
resolución emitida el dos de agosto de dos mil doce por esta Sala Suprema,
bl
obrante a folios treinta y tres del cuadernillo de casación, ha sido declarado

procedente por la causal de Infracción normativa de derecho material del
Bi
artículo 2 inciso 1 de la Constitución Política del Estado; alegando, que se

ha vulnerado el dispositivo denunciado que consagra el derecho que tiene toda
persona a su identidad; y en el caso de autos, la recurrida ha establecido que
quien debe hacer valer su derecho de impugnación a la paternidad es la menor
de iniciales M.L.G.C. a través de su representante legal, y no el actor; sin
embargo la citada sentencia se olvida que obra como medio probatorio
-1-
CORTE
CASACIÓN 2726-2012
DEL SANTA
acompañado, el Expediente número 202-2007 sobre demanda de Impugnación

de Paternidad Extramatrimonial promovido por Eva Elvira Cárdenas Rosales en
calidad de madre y representante legal de la menor antes aludida en contra de
Teodoro Arturo Guerrero Alvarado y otro; el mismo que fue rechazado
as
liminarmente por el Juzgado Mixto de Huarmey al declarar improcedente la
ic
demanda. Del mismo modo se ha inobservado los parámetros establecidos en
ít
la sentencia casatoria de este mismo expediente, de fecha siete de octubre del
l
año dos mil once, señalando que en el presente caso se encuentran inmersos
Po
los derechos de una menor, no sólo de identidad, sino de varios derechos
conexos que merecen un mayor análisis en observancia del principio superior
.
CC
del niño. Finalmente refiere, que es a través de esta acción judicial que busca
otorgar la verdadera identidad a la menor, quien conoce perfectamente de la
y
realidad y considera al recurrente como su padre, ya que viven juntos con toda
o
su familia.--------------------------------------------------------------------------------------------
ch
CONSIDERANDO: PRIMERO.- Que, examinado el presente proceso para

re
efectos de determinar si al emitirse la incurrida se ha incurrido en una

De
infracción normativa material en los términos denunciados, es necesario

realizar las precisiones que a continuación se detallan.---------------------------------
de
SEGUNDO.- Que, a fojas nueve Nolberto Hugo Roca Maza interpone demanda
sobre impugnación de reconocimiento de paternidad contra Teodoro Arturo
ca
Guerrero Alvarado y Eva Elvira Cárdenas Rosales, solicitando como pretensión

te
principal impugnar el reconocimiento de paternidad efectuado por Teodoro

io
Arturo Guerrero Alvarado a favor de la menor de iniciales M.L.G.C.; como

pretensiones accesorias peticiona, primero: se deje sin efecto el
bl
reconocimiento efectuado por Teodoro Arturo Guerrero Alvarado a favor de la

Bi
menor de iniciales M.L.G.C; y segundo: se declare la paternidad de la menor

indicada a favor del recurrente en calidad de padre biológico, ordenándose su
inscripción en la correspondiente Partida de Nacimiento, alegando que
producto de una relación extramatrimonial existente entre el recurrente y la
codemandada Eva Elvira Cárdenas Rosales, procrearon a la menor de iniciales
M.L.G.C., quien nació el día veinte de agosto de mil novecientos noventa y
-2-
CORTE
CASACIÓN 2726-2012
DEL SANTA
nueve, siendo reconocida por el codemandado Teodoro Arturo Guerrero

Alvarado, cónyuge en ese entonces de la codemandada. Practicada la prueba
de ADN se concluye en un 99.9999999845% que el recurrente es el padre
biológico, siendo necesario que la menor de iniciales M.L.G.C. goce del
as
derecho de su verdadera filiación e identidad, derechos consagrados en el
ic
artículo 2, inciso 1 de la Constitución Política del Estado, ya que lo contrario
ít
importaría una grave afectación de los derechos sustanciales de la menor.-------
l
TERCERO.- Que, a fojas treinta y cuatro Teodoro Arturo Guerrero Alvarado
Po
contesta la demanda señalando que con fecha veintidós de enero de mil
novecientos noventa y cuatro contrajo matrimonio civil con la demandada Eva
.
CC
Elvira Cárdenas Rosales; fruto de su unión conyugal nació su menor hija de
iniciales M.L.G.C., el día veinte de agosto de mil novecientos noventa y nueve,
y
y dentro del plazo legal se hizo el reconocimiento, refiere que no es cierto lo
o
que infiere el demandante respecto a que su persona tenía pleno conocimiento

ch
que la menor no era su hija a la fecha del reconocimiento, que la prueba de

re
ADN fue practicada sin su consentimiento y solicitada por la madre de su hija,

De
es decir, no fue ordenado por ningún órgano jurisdiccional. Sostiene que su hija
nació durante el matrimonio y vivieron en el domicilio conyugal junto a la
de
demandada y su menor hija hasta el dos mil tres, fecha en que por mutuo
acuerdo iniciaron el proceso de separación convencional y divorcio ulterior, en
ca
el mismo que acordaron la tenencia, alimento y régimen de visitas, culminado

te
el proceso se declaró disuelto el vínculo matrimonial, refiere que salía a pasear

io
con la menor los fines de semana, y la llevaba a la casa donde habita con sus
padres y hermanos, e incluso cuando su hija enfermaba salían al médico,
bl
concluyendo que la menor ha sido reconocida dentro de la unión conyugal y

Bi
nunca a negado ser padre de la menor.-----------------------------------------------------

CUARTO.- Que, tramitada la demanda según su naturaleza, mediante
sentencia de folios ciento dos, de fecha veintiocho de diciembre de dos mil
nueve, el A quo ha declarado fundada la demanda de impugnación de
reconocimiento de paternidad, en consecuencia se declara inaplicable para el
proceso lo previsto en los artículos 396 y 404 del Código Civil, por lo dispuesto
-3-
CORTE
CASACIÓN 2726-2012
DEL SANTA
en el artículo 2 inciso 1 de la Constitución Política del Estado; por consiguiente,

se deja sin efecto el reconocimiento realizado por Teodoro Arturo Guerrero
Alvarado a favor de la menor de iniciales M.L.G.C., y declara la paternidad de
Nolberto Hugo Roca Maza a favor de la menor indicada, ordenando a la
as
Municipalidad Provincial de Huarmey extender nueva partida de nacimiento en
ic
sustitución de la anterior. Como fundamentos de su decisión el A quo ha
ít
considerado que, como es verse a fojas treinta y dos del expediente principal,
l
los demandados contrajeron matrimonio el día veintidós de enero de mil
Po
novecientos noventa y cuatro, inscribiéndose la disolución de su vínculo
matrimonial el día veintisiete de julio de dos mil cinco; y, la menor de iniciales
.
CC
M.L.G.C nació el día veinte de agosto de mil novecientos noventa y nueve,
como consta en la partida de nacimiento a folios dos; es decir, nació dentro del
y
matrimonio de los demandados. Que, la presunción de paternidad para los
o
hijos nacidos dentro del matrimonio es una regla de carácter imperativo,

ch
aplicándose a la generalidad de los casos, más su fuerza no es absoluta,

re
admitiéndose prueba en contrario. Señala que el presupuesto de la previa

De
negación de paternidad para la declaración judicial de paternidad

extramatrimonial, en el caso de hijos nacidos dentro del matrimonio, limita el
de
derecho no solo del padre biológico sino contraviene el derecho fundamental a

la identidad del menor a quien por ley y mandato constitucional el Estado está
ca
en la obligación de proteger. En base al principio de la jerarquía normativa

te
resulta inaplicable al caso de autos, sin afectar su vigencia, lo previsto en los

io
artículos 369 y 404 del Código Civil, prevaleciendo el derecho a la investigación

de la paternidad de la menor de iniciales M.L.G.C.; en el presente caso, el
bl
demandante Nolberto Hugo Roca Maza impugna el reconocimiento realizado

Bi
por Teodoro Arturo Guerrero Alvarado de la menor de iniciales M.L.G.C, en

mérito a los resultados de la prueba de ADN (obrante a fojas cuatro) en el que
se consigna como probabilidad de paternidad el 99.9999999845% de él con
respecto a la menor indicada; siendo así resulta fundada la demanda.-------------
QUINTO.- Que, elevados los actuados a la Instancia Superior, en mérito al
recurso de apelación de folios ciento dieciocho interpuesto por el demandado
-4-
CORTE
CASACIÓN 2726-2012
DEL SANTA
Teodoro Arturo Guerrero Alvarado, la Segunda Sala Civil de la Corte Superior

de Justicia Del Santa, mediante sentencia de vista de folios ciento treinta y
nueve, revoca la sentencia apelada y reformándola declara improcedente la
demanda, considerando que ha quedado acreditado que la menor de iniciales
as
M.L.G.C es hija nacida dentro del matrimonio de los codemandados,
ic
fundamento por el que no es factible la aplicación del artículo 386 del Código
ít
Civil, máxime si como se evidencia, el que fuera cónyuge de la madre (Teodoro
l
Arturo Guerrero Alvarado) no ha impugnado su paternidad y por el contrario ha
Po
manifestado su voluntad de no hacerlo, por lo que no concurren los
presupuestos estipulados en el artículo 376 del Código Civil, respecto a la
.
CC
titularidad de la acción de negación.----------------------------------------------------------
SEXTO.- Que, interpuesto el recurso de casación por el demandante, contra la
y
referida Sentencia de Vista, la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de
o
Justicia de la República, mediante Casación 3776-2010- Del Santa, de fecha

ch
siete de octubre de dos mil once, declara fundado el recurso de casación

re
interpuesto por Nolberto Hugo Roca Maza; casaron la sentencia de vista, en

De
consecuencia, nula la resolución impugnada de fecha veintiuno de junio de dos

mil diez, ordenándose que el Colegiado Superior expida nueva resolución.
de
Considerando que el Colegiado Superior únicamente justifica la decisión de

revocar la sentencia de primera instancia aplicando normas del Código Civil,
ca
más no emite pronunciamiento en relación al control difuso que invoca el A quo

te
al amparar al demanda, lo que resulta relevante, puesto que el demandante

io
fundamenta su pretensión en lo dispuesto por el inciso 1 del artículo 2 de la

Constitución Política del Estado y mayor aun si de por medio se encuentran
bl
inmersos los derechos de una menor, no solo de identidad, sino de varios

Bi
derechos conexos que merecían un mayor análisis, en observancia del

Principio del Interés Superior del Niño que recoge el artículo IX del Título
Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes.--------------------------------------
SÉTIMO.- Que, la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia Del
Santa, emite nuevo pronunciamiento mediante Sentencia de Vista de folios
doscientos once, resolviendo revocar la sentencia apelada y reformándola
-5-
CORTE
CASACIÓN 2726-2012
DEL SANTA
declara improcedente la demanda, considerando que quién postula la demanda

de Impugnación de Paternidad no es su hija M.L.G.C., quien por medio de su
representante legal podría invocar su legitimo derecho a la identidad, basada
en el nuevo sistema constitucional de filiación, y obviamente en el interés
as
superior del niño y adolescente, sino Norberto Hugo Roca Maza, el presunto
ic
padre biológico, sustentando básicamente su demanda en los resultados de la
ít
prueba de ADN a la que se ha sometido voluntariamente; asimismo, considera
l
el Colegiado Superior que respecto a esta persona los artículos 397 y 404 del
Po
Código Civil no afectan, ni limitan, ni vulneran ningún derecho constitucional; en
otras palabras se trata de normas válidas que no le reconocen interés para
.
CC
obrar al Demandante para entablar una acción contestatoria de paternidad, por
lo tanto la demanda deviene en improcedente.--------------------------------------------
y
OCTAVO.- Que, entre los atributos esenciales de la persona, ocupa un lugar
o
primordial el derecho a la identidad consagrado en el inciso 1 del artículo 2 de

ch
la Constitución Política del Estado, el cual comprende el derecho a un nombre,

re
a conocer a sus padres y conservar sus apellidos, el relativo a tener una

De
nacionalidad y la obligación de que el Estado reconozca su personalidad

jurídica, conforme lo ha señalado el Tribunal Constitucional en la Sentencia
de
Número 02432-2005-PH/TC. Al respecto la Sentencia Número 02273-2005-

PH/TC, precisa que el derecho a la identidad es entendido como el derecho
ca
que tiene todo individuo a ser reconocido estrictamente por lo que es y por el
te
modo cómo es. Vale decir, el derecho a ser individualizado conforme a

io
determinados rasgos distintivos, esencialmente de carácter objetivo (nombres,

seudónimos, registros, herencia genética, características corporales, etc.) y
bl
aquellos otros que se derivan del propio desarrollo y comportamiento personal,

Bi
más bien de carácter subjetivo (ideología, identidad cultural, valores,

reputación, etc.).------------------------------------------------------------------------------------
NOVENO.- Que, el derecho a la identidad, debe protegerse de modo
preferente, atendiendo a que “la vida, la libertad y la identidad conforman una
trilogía de intereses que podemos calificar como esenciales entre los
esenciales, por ello, merecen una privilegiada y eficaz tutela jurídica”
-6-
CORTE
CASACIÓN 2726-2012
DEL SANTA
[Fernández Sessarego, Carlos. Derecho a la identidad personal, Editorial

Astrea, Buenos Aires, 1992, página 22].----------------------------------------------------
DÉCIMO.- Que, tal como se ha reseñado anteriormente, en el caso de autos,
se ha incoado demanda de impugnación de reconocimiento de paternidad; en
as
tal sentido, cabe precisar, que la filiación forma parte del derecho a la identidad,
ic
que es “una forma de estado de familia”. De allí que se diga que la filiación
ít
implica un triple estado: estado jurídico, asignado por la Ley a una persona,
l
deducido de la relación natural de la procreación que la liga con otra; estado
Po
social, en cuanto se tiene respecto a otra u otras personas; estado civil, implica
la situación jurídica del hijo frente a la familia y a la sociedad” [Varsi Rospigliosi,
.
CC
Enrique. Divorcio, filiación y patria potestad. Grijley, Lima, 2004, página 89].-----
DÉCIMO PRIMERO.- Que, el concepto de identidad personal, presupone dos
y
supuestos fundamentales: la identidad genética de una persona y su identidad
o
filiatoria. La primera, se conforma con el patrimonio genético heredado de los

ch
progenitores biológicos; y la identidad filiatoria, es en cambio, un concepto

re
jurídico, que resulta del emplazamiento de una persona de un determinado

De
estado de familia, en relación a quiénes aparecen jurídicamente como sus

padres, está habitualmente en concordancia con la identidad genética, pero
de
puede no estarlo. [Ferrer,, Identidad y fecundación asistida, en Libro de

Ponencias, página 189, citado por Zannoni Eduardo A. Derecho de Familia,
ca
Editorial Astrea, Buenos Aries, 2002, página 326] .---------------------------------------

te
DÉCIMO SEGUNDO.- Que, en el caso de autos, en mérito a los resultados de

io
la prueba de ADN practicada por el Instituto de Medicina Legal del Ministerio

Público, de folios cuatro, que no fue tachado por los demandados, se precisa la
bl
probabilidad de paternidad del 99,9999999845% de Nolberto Hugo Roca Maza

Bi
con respecto a la menor de iniciales M.L.G.C.---------------------------------------------

DÉCIMO TERCERO.- Que, al resolver la apelación interpuesta en autos, el Ad
quem sustenta su decisión en que quién postula la demanda de Impugnación
de Paternidad no es la hija de iniciales M.L.G.C., quien por medio de su
representante podría invocar su legítimo derecho a la identidad; sino Nolberto
Hugo Roca Maza, el presunto padre biológico, sin embargo, debe tenerse en
-7-
CORTE
CASACIÓN 2726-2012
DEL SANTA
cuenta que en toda medida concerniente al niño y al adolescente, se

considerará el principio del interés superior del niño y del adolescente y el
respeto a sus derechos, conforme lo establece el artículo IX del Título
Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes, principio que se desarrolla
as
en el artículo 3.1 de la Convención sobre los Derechos del Niño, que dispone
ic
“en todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones
ít
públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades
l
administrativas o los órganos legislativos, una consideración primordial a que
Po
se atenderá será el interés superior del niños” (el subrayado es nuestro).
Además, para determinar la prevalencia del interés superior del niño y
.
CC
materializar la adopción de atenciones, cuidados y medidas especiales de
protección, a decir de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, es
y
preciso “ponderar no solo el requerimiento de medidas especiales, sino
o
también las características particulares de la situación en la que se hallan el

ch
niño” [CORTE IDH. Condición jurídica y derechos humanos del niño. Opinión
re
Consultiva OC-17/02, del 28 de agosto de 2002. Serie A N° 17, párrafo 59].-----

De
DÉCIMO CUARTO.- Que, en tal sentido, se verifica que la menor de iniciales

M.L.G.C., y el demandante Nolberto Hugo Roca Maza, vienen desarrollando un
de
tratamiento de padre e hija, incluso hacen vida familiar con la madre biológica,
así fluye del expediente acompañado sobre anulabilidad y reconocimiento de
ca
paternidad de menor, conforme a la declaración asimilada de Eva Elvira

te
Cárdenas a folios diez, en la cual manifiesta que desde abril de dos mil tres, se
io
encuentra conviviendo con Nolberto Hugo Roca Maza en compañía de la

menor de iniciales M.L.G.C., versión que no ha sido desvirtuada por el
bl
demandado, asimismo obra a folios ciento noventa y seis del expediente

Bi
principal el informe psicológico practicado a la menor en cuyos resultados se

señala que la niña se identifica con su familia, incluye dentro de la dinámica al
padre que vive con ella, a la figura paterna lo refleja como protector y cariñoso,
todo lo cual determina el estado constante de familia de la niña con el
demandante, lo que afirma su filiación, siendo ello así, resulta procedente
declarar inaplicable, para el presente caso y sin afectar su vigencia, lo
-8-
CORTE
CASACIÓN 2726-2012
DEL SANTA
previsto en los artículos 396 y 404 del Código Civil, de conformidad con el
derecho a la identidad consagrado en el artículo 2 inciso 1 de la Constitución
Política del Estado, ello se justifica acorde al principio del interés superior del
niño y adolescente, en la afirmación de la identidad filiatoria concordante con
as
su realidad familiar y biológica de la menor de iniciales M.L.G.C., en esas
ic
circunstancias la justicia mediante el control difuso posibilita que la realidad
ít
filiatoria y vivencia familiar encuentre su legitimación legal.----------------------------
l
Por los fundamentos expuestos, declararon: FUNDADO el recurso de casación
Po
interpuesto por Nolberto Hugo Roca Maza, de fojas doscientos treinta y ocho;
CASARON la resolución impugnada; en consecuencia NULA la resolución de
.
CC
vista obrante a folios doscientos once, expedida por la Segunda Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia Del Santa; y actuando en sede de instancia:
y
CONFIRMARON la resolución apelada contenida en la resolución número once
o
de fecha veintiocho de diciembre de dos mil nueve, que declara fundada la

ch
demanda de impugnación de reconocimiento de paternidad interpuesta por

re
Norberto Hugo Roca Meza contra Eva Elvira Cárdenas Rosales y Teodoro
De
Arturo Guerrero Alvarado; DISPUSIERON la publicación de la presente

resolución en el Diario Oficial "El Peruano", bajo responsabilidad; en los
de
seguidos por Nolberto Hugo Roca Maza contra Eva Elvira Cárdenas Rosales y
otro, sobre Impugnación de Reconocimiento de Paternidad; y los devolvieron.
ca
Ponente Señora Cabello Matamala, Jueza Suprema.-

te
S.S.
io
RODRÍGUEZ MENDOZA
bl
VALCÁRCEL SALDAÑA
Bi
CABELLO MATAMALA
MIRANDA MOLlNA
CUNYA CELI
Nur/Nso3
-9-
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
SALA CIVIL PERMANENTE
as
Casación 2340-2015, Moquegua
ic
Lima, veinticuatro de mayo de dos mil dieciséis
l ít
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE
Po
LA REPÚBLICA; vista la causa número 2340-2015, en audiencia pública de la
fecha y producida la votación correspondiente, con lo expuesto por el dictamen
.
CC
fiscal, emite la siguiente sentencia:
I. MATERIA DEL RECURSO:

y
o
ch
Que se trata de los recursos de casación interpuestos por la demandada Laura

re
Karina Navarro Tapia a fojas mil seiscientos cincuenta y siete y el curador

procesal de la menor F.C.G.N a fojas mil seiscientos setenta y uno, contra la
De
sentencia de segunda instancia de fecha veintinueve de abril de dos mil quince, de

fojas mil seiscientos diecinueve, que confirma la sentencia apelada de fecha
de
veinticuatro de octubre de dos mil catorce, de fojas mil cuatrocientos setenta y

nueve, que declara fundada la demandada interpuesta por Eddy Alejandro Gómez
ca
Gutiérrez, sobre impugnación de Reconocimiento de hijo Extramatrimonial,

te
respecto del reconocimiento que ha efectuado Francisco Obdulio Gómez Gutiérrez

io
de la menor Fabiola Camila Gómez Navarro, con fecha veintitrés de enero del dos
bl
mil seis, por ante la Municipalidad Provincial de Ilo.

Bi
Lea también: Casación 18-2015, Lambayeque: Plazo de prescripción para

anular paternidad se computa desde que la madre comunica a su pareja la falta
de vínculo biológico con el menor
II. ANTECEDENTES
Para analizar esta causa civil y verificar si se ha incurrido o no, en la infracción

normativa denunciada, es necesario realizar las siguientes precisiones:
Lea también: Casación 864-2014, Ica: ¿Cabe nulidad de la partida de

nacimiento por engaño sobre la paternidad del hijo?
as
1. DEMANDA
ic
Por escrito de fojas veinticuatro, Eddy Alejandro Gómez Gutiérrez, interpone
ít
demanda de impugnación de reconocimiento de hija extramatrimonial de la menor
l
Fabiola Camila Gómez Navarro, contra Francisco Obdulio Gómez Gutiérrez y
Po
Lisaura Karina Navarro Tapia. Funda su pretensión en lo siguiente:
.
CC
1. Que, el demandado Francisco Gómez Gutiérrez es su padre, casado con doña
Judith Socorro Gutiérrez Olaya, cuyo matrimonio sigue vigente; que son tres
y
hermanos mayores de edad; que su padre ha reconocido como hija
o
extramatrimonial a Fabiola Gómez Navarro, apareciendo como su madre,

ch
Lisaura Karina Navarro Tapia;

re
2. Que dada la avanzada edad de su padre, es poco creíble que la menor Fabiola
De
Camila Gómez Navarro sea su hija; por lo que debe acreditarse si realmente
existe un parentesco; y
de
3. Que tal reconocimiento muy perjudicial para el recurrente y sus hermanos pues
les crea obligaciones; así mismo, origina derechos para la demandada, viéndose
ca
obligado a interponer la presente demanda.

te
io
Lea también: Perderían patria potestad quienes cometan delitos de lesiones

graves contra mujeres, adultos mayores y menores de edad
bl
Bi
II. ANTECEDENTES
2. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
Mediante escrito de fojas ciento veintiuno, Lisaura Karina Navarro Tapia, madre de
la menor, contesta la demanda, sosteniendo que:
1. Conoció al demandado en una de las tantas visitas a Ilo; que éste le manifestó
que era libre, pero luego le dijo que su esposa lo había abandonado para irse con
otro hombre;
2. Tiempo después vino su esposa causándole sorpresa, dando lugar a que echara al
demandado de la casa de sus padres; y,
3. Que este proceso ha sido iniciado solo porque ella solicitó el prorrateo de
as
alimentos.
ic
Lea también: Casación 950-2016, Arequipa: Prevalece «identidad dinámica» de
ít
la menor sobre filiación biológica
l
Po
Mediante escrito de fojas doscientos veintiséis, el Curador procesal de la menor,
.
contesta la demanda, afirmando que:
CC
1. De la partida de la menor se verifica que Francisco Obdulio Gómez, padre de la
y
menor Fabiola Camila Gómez Navarro ha efectuado declaración voluntaria de
o
reconocimiento de su paternidad; y,
ch
2. Que carece de sustento lo alegado por el demandante, pues de acuerdo a la

re
ciencia médica el varón mientras eyacule puede engendrar hijos, más aún si el
De
demandado a la fecha de procreación de la menor tenía cincuenta y seis años y la

madre veintitrés.
de
Lea también: Vídeo | ¿Qué abarca el derecho de alimentos?

ca
te
3. PUNTOS CONTROVERTIDOS
io
Se ha establecido como puntos controvertidos:

bl
Bi
a) Determinar si la menor Fabiola Camila Gómez Navarro no es hija biológica de

Francisco Obdulio Gómez Gutiérrez y si puede concurrir con sus demás hermanos
en los derechos sucesorios;
b) Determinar si el demandado, por su edad, no puede tener hijos con Lisaura Karina
Navarro Tapia, de veintitrés años de edad;
c) Determinar si el demandado Francisco reconoció libre y espontáneamente como

su hija a la menor Fabiola.
4. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA
Culminado el trámite correspondiente, el Juez mediante sentencia de fojas mil
as
cuatrocientos setenta y nueve, su fecha veinticuatro de octubre de dos mil catorce,
ic
ha declarado fundada la demanda sobre impugnación de reconocimiento de hijo
extramatrimonial, respecto del reconocimiento que ha efectuado Francisco Obdulio
ít
Gómez Gutiérrez de la menor Fabiola Camila Gómez Navarro, fundamentando la
l
decisión en que:
Po
.
1) Considerando que la filiación representa el vínculo jurídico que une a un niño a
CC
su madre, (filiación materna) o a su padre (filiación paterna), para establecer ese
vínculo, que funda el parentesco, el derecho se apoya en ciertos elementos: la verdad
y
biológica, verdad sociológica (el hecho de vivir en calidad de hijo), la manifestación
o
de la voluntad de los interesados, el reconocimiento;

ch
re
2) Que, la prueba genética del ADN ofrecida por el demandante no se llegó a actuar,
De
por la actitud dilatoria de la demandada Lisaura Karina Navarro Tapia, habiéndose

frustrado repetidamente la diligencia, programada para que se realice en el propio
de
domicilio de la emplazada, quien no ha concurrido a la audiencia complementaria

hasta en cinco oportunidades, pese a citársela, bajo apercibimiento de tomarse en
ca
cuenta su conducta procesal como temería y maliciosa, e imponérsele una multa de

te
cinco unidades de referencia procesal;

io
3) Que, de acuerdo a lo dispuesto por el artículo 282° del Código Procesal Civil, el
bl
Juez puede extraer conclusiones en contra de los intereses de las partes atendiendo a
Bi
la conducta que éstas asumen en el proceso, particularmente cuando se manifiesta

notoriamente la falta de cooperación para lograr la finalidad de los medios
probatorios o con otras actitudes de obstrucción, pues la actitud de la parte
demandada de no presentarse a las audiencias fijadas tantas veces por el despacho a
efecto de realizarse la prueba biológica de ADN a la menor Fabiola Camila Gómez
Navarro, denota falta de cooperación, siendo la conducta adoptada temeraria y
maliciosa, obstaculizando no sólo la actuación de los medios probatorios, sino la

solución al conflicto de intereses, aspecto que deben tenerse presente por el
Despacho;
4) Así mismo cabe indicar que estando al contenido de los derechos que se discuten,
no sólo se encuentra el derecho a la filiación, sino también el derecho a la identidad
as
biológica se arriba a la conclusión razonada que la demandada sabe y teme que se
ic
determine mediante dicha prueba que el demandado no es el padre de la menor
Fabiola Camila Gómez Navarro; y
l ít
5) Como se tiene señalado no solo debe acreditarse la verdad biológica, sino además
Po
es necesario establecer la posesión de estado consolidado, situación que no se ha
.
generado entre la menor y el demandante, en razón a que no mantiene una relación
CC
convivencial con la demandada, ni con la menor Fabiola Camila Gómez Navarro,
por ende no se ha generado el nexo filial entre el accionante y la menor Fabiola
y
Camila Gómez Navarro; por lo que resulta factible el atender a la pretensión
o
demandada.
ch
re
5. FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN
De
La demandada Lisaura Karina Navarro Tapia y el curador de la menor, mediante

de
escrito de la página mil quinientos y mil quinientos doce respectivamente interponen

recurso de apelación contra la sentencia de primera instancia, alegando
ca
fundamentalmente lo siguiente que:

te
1. El Juzgado no ha tomado en consideración que el artículo 282 del Código

io
Procesal Civil no es una norma imperativa que obligue al juez a extraer

bl
conclusiones en contra de la parte que actúe con mala conducta o conducta

Bi
temeraria;
2. Se debe aplicar el principio de protección especial del niño, la recurrente ha
actuado, y actuará siempre por instinto maternal y natural a favor de su hija, ante
la arremetida concertada y maliciosa de su padre en contubernio con su hijo y su
esposa, que le ha producido daño emocional a su menor hija;
3. Que no se ha valorado el proceso de régimen de visitas seguido por el padre de

la menor Francisco Obdulio Gómez Gómez, así como el proceso de alimentos de
los cuales se verifica la actitud de padre de la menor asumida por el referido
demandado;
4. Que, el padre de la menor la ha reconocido voluntariamente y ese
reconocimiento es irrevocable, que ha existido la posesión constante del estado
as
de padre e hija; y,
ic
5. Que, para emitir la sentencia se han tomado en cuenta los artículos 395, 399 y
ít
400 del Código Civil; sin embargo, la decisión de la sentencia recurrida
contraviene las referidas normas.
l
Po
6. SENTENCIA DE VISTA
.
CC
Los Jueces Superiores de la Sala Mixta Descentralizada de lio de la Corte Superior
de Justicia de Moquegua expiden la sentencia de vista de fecha veintinueve de abril
y
de dos mil quince, de fojas mil seiscientos diecinueve, que confirma la sentencia
o
apelada que declara fundada la demandada, sobre impugnación de reconocimiento

ch
de hijo extramatrimonial, considerando que:

re
De
1) En cuanto al argumento de la apelación, que la demanda fue planteada fuera del

término es decir fuera de los noventa días, sin respetar el artículo 400 del Código
de
Civil. Al respecto existe jurisprudencia que pone de manifiesto el criterio que: «No
resulta de aplicación el plazo dispuesto por el artículo 400 del Código Civil para
ca
negar el reconocimiento de un hijo extramatrimonial, por cuanto una interpretación

te
restrictiva del mismo, importaría afectación de derechos sustanciales del menor,

como es el derecho a la filiación, su nombre y la identidad, la posibilidad de
io
pertenecer a una familia que de acuerdo con su origen biológico le corresponda así
bl
como el derecho del padre y de la madre a que se le reconozca y ejerza su

Bi
paternidad;
2) En cuanto al argumento de la apelación que el artículo 282 del Código Procesal

Civil no es imperativo, de modo que obligue al juez a extraer conclusiones en contra
de la parte que actúe con mala conducta, o conducta temeraria, es de señalarse que el
sentido común nos dice que quien alega un derecho, intentará no solo demostrarlo
sino protegerlo y exigir que se respete; en aras de lo cual, se presentará a todo acto
en el que tenga que defenderlo y sobre todo brindará toda su colaboración para
reivindicar su vulneración; todo lo contrario de quien asume conductas dilatorias,
renuentes a colaborar, generando tropiezos procesales, pues éstos son indicios para
presumir la inexistencia del derecho que alega;
as
3) La demandada señala que se ha incumplido su deber de protección del niño, al no
ic
incorporar de oficio pruebas, como el informe psicológico de la DEMUNA,
tampoco han analizado las pruebas ofrecidas con la demanda, como son la
ít
contestación a la demanda de alimentos, la demanda del Régimen de Visitas y el
l
informe del empleador Southern Perú Copper Corporation, sobre lo cual la Sala de
Po
mérito señala que es facultad del Juez ordenar la actuación de un medio probatorio
.
de oficio que considere conveniente, en el caso de autos no lo ha considerado
CC
conveniente; y,
y
4) Respecto a la prueba de ADN, se aprecia que la demandada Lisaura Karina
o
Navarro Tapia, en ningún momento se ha opuesto a la prueba que sustentaba la

ch
pretensión del demandante; por lo que el Ad quem considera que el A quo ha

re
emitido una sentencia conforme a lo actuado en el proceso, tomando en

De
consideración la actitud procesal de la demandada de no asistir a las diligencias de

examen de ADN, por lo que estima confirmar la sentencia apelada.
de
III. RECURSO DE CASACIÓN

ca
te
1. Esta Sala Suprema, mediante resolución de fecha seis de agosto de dos mil
quince, de folios cincuenta del cuaderno de casación, ha declarado procedente el
io
recurso de casación interpuesto por la demandada Lisaura Karina Navarro Tapia, por
bl
las siguientes causales:

Bi
A) La infracción normativa de los artículos 2 inciso 1 y 139 incisos 3 y 5 de la

Constitución Política.
B) La infracción normativa de los artículos 14 y 399 del Código Civil.
C) La infracción normativa del artículo IX del Título Preliminar y artículo 6 de la

Ley 27337.
D) La infracción normativa de los artículos 188, 196 y 197 del Código Procesal
Civil.
as
Refiere que el debido proceso es un derecho continente porque dentro de él
ic
concurren otros derechos igualmente fundamentales, tales como: el derecho a
probar, que la sentencia esté sustentada en la valoración conjunta de las pruebas
ít
legítimamente obtenidas y actuadas en el proceso; que el demandante tiene como
l
sustento fáctico de su demanda, que la menor demandada no es hija biológica del
Po
codemandado Francisco Obdulio Gómez Gómez y para probar tal hecho ha ofrecido,
.
como medio probatorio, el examen cromosomático (P/IDN); que si bien dicho
CC
examen no se llevó a cabo, esto no es óbice para sustentar las sentencias sobre la
base de pruebas inexistentes en el proceso o presunciones, lo que acarrea su nulidad
y
insalvable, al vulnerarse el derecho a la identidad de la menor.
o
ch
2. Esta Sala Suprema, mediante resolución de fecha seis de agosto de dos mil
re
quince, de folios cincuenta y cuatro del cuaderno de casación, ha declarado

De
procedente el recurso interpuesto por Anselmo José Vargas Mamani curador

procesal de la menor, por las siguientes causales:
de
A) La infracción normativa de los artículos 2 inciso 1 y 139 incisos 3 y 5 de la

ca
Constitución Política.
te
B) La infracción normativa de los artículos 14 y 399 del Código Civil.

io
bl
C) La infracción normativa del artículo IX del Título Preliminar y artículo 6 de la

Bi
Ley 27337.
D) La infracción normativa de los artículos 188, 196 y 197 del Código Procesal
Civil.
Como fundamentos de su denuncia, esgrime similares argumentos del recurso de

casación planteado por la demandada Lisaura Karina Navarro Tapia.
IV. MATERIA JURIDICA EN DEBATE
Que, la materia jurídica en debate en el presente proceso, se centra en determinar si
as
la sentencia de segunda instancia incurre en infracción normativa de las normas
ic
denunciadas, esto es, si se ha vulnerado el derecho a la debida motivación y
valoración de los medios probatorios; asimismo si se ha vulnerado el interés
ít
superior del niño y el derecho a la identidad.
l
Po
V. FUNDAMENTOS DE ESTA SUPREMA SALA
.
CC
PRIMERO.- Habiéndose declarado procedente el recurso por la causal de
infracción normativa material y procesal, en primer término debe dilucidarse la
y
causal relativa a la infracción normativa procesal, por cuanto en caso se declare
o
fundado, por dicha causal, en atención a su efecto nulificante, carecería de objeto

ch
emitir pronunciamiento respecto de la otra causal de derecho material. Asimismo,

re
advirtiéndose que los recursos de casación interpuestos por la demandada Lisaura

De
Karina Navarro Tapia y Anselmo José Vargas Mamani, curador procesal de la

menor, a fojas mil seiscientos cincuenta y siete y mil seiscientos setenta y uno
de
respectivamente, inciden en las mismas denuncias, se procederá a emitir

pronunciamiento en forma conjunta.
ca
te
SEGUNDO.- Procediendo al análisis de la infracción contenida en los ítems A), B)

y D) del numeral III de la presente resolución, resulta pertinente precisar que El
io
Derecho al Debido Proceso, consagrado en el inciso 3 del artículo 139 de la

bl
Constitución Política del Estado, comprende a su vez, entre otros derechos, el de

Bi
obtener una resolución fundada en derecho, mediante las sentencias, en las que los
jueces y tribunales expliciten en forma suficiente las razones de sus fallos, con
mención expresa de los elementos fácticos y jurídicos que los determinaron, norma
que resulta concordante con lo preceptuado por el inciso 3 del artículo 122 del
Código Procesal Civil y el artículo 12 de la Ley Orgánica del Poder Judicial. Del
mismo modo debe precisarse que la exigencia de la motivación suficiente, prevista
en el inciso 5 del referido artículo, garantiza que el justiciable pueda comprobar que
la solución del caso concreto viene dada por una valoración racional de los
elementos fácticos y jurídicos relacionados al caso y no de una arbitrariedad por
parte del juez; de allí que una resolución que carezca de motivación suficiente no
sólo vulneradas normas legales citadas, sino también principios de rango
constitucional.
as
ic
TERCERO.- Como se advierte de la sentencia recurrida, la Sala de mérito
comienza por efectuar un análisis del interés superior del niño y la importancia de
ít
la prueba de ADN en el ejercicio del derecho a la identidad; la Sala Ad quem
l
efectúa dicho análisis desde la perspectiva de la no realización de dicha prueba, por
Po
renuencia de la demandada, extrayendo la conclusión que su conducta dilatoria,
.
renuente a colaborar, generando tropiezos procesales, son indicios para presumir la
CC
inexistencia del derecho que alega, pues por el contrario, el sentido común nos dice
que, quien alega un derecho, intentará no solo demostrarlo sino protegerlo y exigir
y
que se respete; de lo expuesto esta Suprema Sala arriba a la conclusión que la
o
sentencia recurrida expresa desde su criterio los argumentos, respecto a lo

ch
peticionado por la parte demandante, así como valorando los medios probatorios
re
ofrecidos por las partes e indicios, los cuales son sustento del fallo; siendo ello así,
De
no se advierte que se haya transgredido el principio de motivación de las

resoluciones judiciales y la debida valoración de las pruebas, como erradamente
de
sostiene la recurrente.
ca
CUARTO.- Que, en cuanto a las denuncias contenidas en el ítem C) del numeral III
te
de la presente resolución, referentes al interés superior del niño y su derecho a la

identidad, resulta menester precisar previamente que, en cuanto al interés superior
io
del niño, el principio de protección especial del niño se erige en el Derecho

bl
Internacional de los Derechos Humanos como un principio fundamental, que fue

Bi
inicialmente enunciado en la Declaración de Ginebra sobre los Derechos del Niño,

que parte de la premisa de que los niños son lo mejor que tiene la humanidad, razón
por la cual deben ser especialmente protegidos. De una manera más amplia y precisa
fue reconocido en la Declaración de los Derechos del Niño, en su Principio 2 en los
siguientes términos: “el niño gozará de una protección especial y dispondrá de
oportunidades y servicios (…) para que pueda desarrollarse física, mental, moral,
espiritual y socialmente en forma saludable y normal, así como en condiciones de

libertad y dignidad’’. Por su parte, el artículo 25.2 de la Declaración Universal de
Derechos Humanos, también reconoce este principio, al consagrar que la infancia
tiene “derecho a cuidados y asistencia especiales” En sentido similar, el artículo 3.1
de la Convención sobre los Derechos del Niño reconoce que:
as
“En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas
ic
o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los
órganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés
ít
superior del niño» Por consiguiente, atendiendo a tal principio, concebido como la
l
búsqueda del máximo bienestar del niño y la plena efectivización de sus derechos,
Po
en su condición de ser humano, es que debe emitirse la presente decisión.
.
CC
QUINTO.- Que, en esa misma perspectiva, respecto al derecho a la identidad del
menor, se trata de una institución jurídica concebida no en favor de los padres sino
y
en interés de los hijos, para que, a través de él, se cumpla con la obligación
o
constitucional de asegurar la protección y desarrollo armónico e integral del menor,

ch
y se garantice la vigencia de sus derechos, entre ellos se destaca el derecho a tener

re
una familia y a no ser separado de ella. Uno de cuyos elementos dinámicos es el

De
referido a las relaciones familiares, las que se instituyen inmediatamente conocidos

quienes son los padres; en consecuencia, la protección jurídica del derecho a la
de
identidad personal, en su calidad de derecho humano esencial debe ser integral, para
comprender los múltiples y complejos aspectos de la personalidad de un ser
ca
humano.
te
SEXTO.- Que la Constitución Política del Perú en sus artículos 2 inciso 1, consagra
io
el derecho del niño a la identidad, al establecer que: “Toda persona tiene derecho a
bl
la vida, a su identidad, a su integridad moral, psíquica y física y a su libre desarrollo

Bi
y bienestar”, derecho Constitucional que guarda consonancia con lo establecido por

la Convención sobre los Derechos del Niño, en cuyo artículo 8 incisos 1 y 2
preceptúa: “Los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del niño a
preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, nombre, y las relaciones familiares
de conformidad con la ley sin injerencias ilícitas, (…) cuando un niño sea privado
ilegalmente de algunos de los elementos de su identidad o de todos ellos, los Estados
Partes deberán prestar la asistencia y protección apropiadas con miras a restablecer

rápidamente su identidad”; derecho reconocido también en nuestro ordenamiento
jurídico en el artículo 6 del Código de los Niños y Adolescentes que estipula: “El
niño y el adolescente tienen derecho a la identidad, lo que incluye el derecho a tener
un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a
sus padres y llevar sus apellidos. Tienen también derecho al desarrollo integral de su
as
personalidad” y que además “es obligación del Estado preservar la inscripción e
ic
identidad de los niños y adolescentes, sancionando a los responsables de su
alteración, sustitución o privación ilegal, de conformidad con el Código Penal’’.
ít
Estas normas garantizan el derecho a la filiación y de gozar del estado de familia,
l
del nombre y la identidad, así como el derecho del padre y de la madre a que se les
Po
reconozca y ejerzan su paternidad.
.
CC
SETIMO.- El Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia ha establecido
que el derecho a la identidad, a que se refiere el inciso 1) del artículo 2 de la
y
Constitución “(….) ocupa un lugar esencial entre los atributos esenciales de la
o
persona. Como tal representa el derecho que tiene todo individuo a ser reconocido
ch
estrictamente por lo que es y por el modo como es, encontrándose constituido por
re
diversos elementos tanto de carácter objetivo como también de carácter subjetivo.

De
Entre los primeros cabe mencionar los nombres, los seudónimos, los registros, la
herencia genética, las características corporales, etc., mientras que entre los
de
segundos se encuentran la ideología, la identidad cultural, los valores, la reputación,

(…). ” [1]
ca
te
OCTAVO.- Bajo este contexto normativo nacional, supranacional y doctrinario, se

advierte que en el presente caso, lo cierto es, que no solo no se ha demostrado con
io
prueba fehaciente, pertinente e idónea que la niña Fabiola no sea hija biológica del
bl
demandado Francisco Obdulio Gómez Gómez; que resulta muy significativo el

Bi
hecho que, siendo éste, quien resultaría el directamente perjudicado, de ser el caso,
no ha negado en ningún momento ser padre de la referida niña ni impugnado su
reconocimiento, muy por el contrario la ha reconocido de forma totalmente
voluntaria, libre y espontáneamente, en su oportunidad, su condición de hija
extramatrimonial, tal como aparece de la anotación al reverso de la partida de
nacimiento de fojas tres de la niña Fabiola Camila Gómez Navarro, ello ante el
Registro Nacional de Estado Civil de la Municipalidad Provincial de Ilo, documento

con pleno valor probatorio, por tratarse de un instrumento público, conforme lo
dispone el artículo 235° del Código Procesal Civil; asimismo se advierte el
comportamiento paterno del referido codemandado, al iniciar el proceso de régimen
de visitas contra la madre de la niña Lisaura Karina Navarro Tapia, en cuya
demanda obrante a fojas ciento catorce señala que: “durante la mayor parte del
as
tiempo hemos mantenido una relación cordial y el recurrente ha tenido acceso a
ic
visitar a mi menor hija nombrada desde que ha nacido proceso con sentencia
estimatoria mediante sentencia de vista del veintiséis de mayo de dos mil nueve que
ít
confirma la apelada que declara fundada la demanda; de igual forma se tiene de la
l
contestación de la demanda de alimentos del referido codemandado, obrante a fojas
Po
veintitrés, en el punto 1: “Que efectivamente con la demandada hemos procreado a
la menor Fabiola Camila Navarro. en relaciones extraconyugales’’, asimismo en el
.
CC
punto 3: “no es cierto que el recurrente no asista a la menor hija con los alimentos
que necesita (…)”; Que finalmente se debe tomar en cuenta el informe psicológico
y
suscrito por Karina Chávez Narbona, Psicóloga de la DEMUNA, en el cual la menor
o
Fabiola Camila Gómez Navarro narra que: “(…) a su papá lo quiere mucho, le da
ch
siempre regalos (…) y que cuando viene a verla siempre discute con su mamá y que
re
ello le da miedo(…)”
De
NOVENO.- Así, las cosas, de los medios probatorios analizados, se concluye pues,
de
por un lado, que no se desvirtuado la identidad filiatoria estática de la niña Fabiola

Camila Gómez Navarro; y, por otro lado, que se ha demostrado la identidad
ca
filiatoria de la niña, en su faceta dinámica, vale decir en la posesión del estado de

te
hija del codemandado Francisco Obdulio Gómez Gutiérrez. Es menester destacar

que la posesión de estado denota fehacientemente dicho estado de familia que se
io
ostenta respecto del presunto padre o presunta madre y, el niño al crecer, va

bl
asimilando la identidad de la familia y cultura en que vive.

Bi
DÉCIMO.- Es pertinente señalar que, si bien es cierto no se practicó el examen

de ADN a la menor, por inconveniente de la madre demandada, de lo cual el Juez
podría extraer conclusiones de su conducta, según lo previsto en el artículo 282° del
Código Procesal Civil [2]; sin embargo, esta norma procesal invita al juez a actuar
con prudencia respecto a la conducta asumida por las partes en el proceso, y es clara
en dar a ésta un valor complementario y subsidiario, no resultando suficiente por sí

sola, ni puede constituirse en elemento único de decisión; más aún si se trata de un
proceso en el que se cuestiona la identidad de la niña, por la que siempre debe
velarse por el principio de su interés superior, que se yergue en la cúspide a la que
deben apuntar todos los derechos de los cuales el niño es titular en la doctrina de la
protección integral.
as
ic
DÉCIMO PRIMERO.- En consecuencia, en salvaguarda del derecho a la identidad
de la niña Fabiola Camila Gómez Navarro, y en aras de su interés superior,
ít
corresponde estimar el recurso de casación por la causal sustantiva denunciada.
l
Po
VI. DECISIÓN
.
CC
A) Por estos fundamentos: Declararon FUNDADO el recurso de casación
interpuesto por los demandados Lisaura Karina Navarro Tapia y Anselmo José
y
Vargas Mamani, curador procesal de la niña a fojas mil seiscientos cincuenta y siete
o
a mil seiscientos setenta y uno respectivamente; en consecuencia CASARON la

ch
sentencia de vista de fecha veintinueve de abril de dos mil quince, de fojas mil
re
seiscientos diecinueve;
De
B) Actuando en sede de instancia REVOCARON la sentencia apelada de fecha

de
veinticuatro de octubre de dos mil catorce, que declara fundada la demanda;

reformándola, la declararon INFUNDADA.
ca
te
C) DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el diario oficial “El

Peruano”, bajo responsabilidad; en los seguidos por Eddy Alejandro Gómez
io
Gutiérrez con Lisaura Karina Navarro Tapia y otros, sobre impugnación de

bl
paternidad; y los devolvieron. Interviene como ponente la Jueza Suprema señora del
Bi
Carpio Rodríguez.
SS.
TELLO GILARDI
DEL CARPIO RODRÍGUEZ
RODRIGUEZ CHÁVEZ
CALDERÓN PUERTAS
DE LA BARRA BARRERA
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
El Peruano
Miércoles 2 de mayo de 2018 CASACIÓN 107937
de la adolescente María Luisa Velásquez Agurto, sobre Infracción a verdad si es su hija o no; para prodigarle todo el cariño y amor,
la Ley Penal; y los devolvieron. Ponente Señora Céspedes Cabala, porque al existir duda fundada no es posible realizarlo, la que fue
Jueza Suprema.- S.S. ROMERO DÍAZ, CABELLO MATAMALA, provocada por su progenitora al manifestarle que no era el padre.
DE LA BARRA BARRERA, CÉSPEDES CABALA, TORRES - 3.2 Contesta la demanda la emplazada Yelitza Lucía Verde
VENTOCILLA. C-1640842-84 Agama, solicitando que la demanda sea declarada infundada;
alegando en su defensa que en efecto, en el año dos mil tres, con
CAS. Nº 4430-2015 HUAURA el demandante mantuvieron relaciones extramatrimoniales, fruto
IMPUGNACIÓN DE PATERNIDAD SUMILLA.- Se advierte que no de la cual nació su hija de iniciales G.C.M.V., menor que fuera
se han aplicado debidamente las normas procesales y materiales reconocida por este; siendo falso que le haya manifestado que la
denunciadas, máxime si el artículo 395 del Código Civil, regula la menor no sea su hija y que se haya valido de engaños para que él
irrevocabilidad del reconocimiento, ello concordado con el artículo reconozca a su hija; que, si bien en la hoja de identificación de su
399 del mismo cuerpo legal, el cual regula que la negación del menor hija al momento de nacer aparece como su progenitor Jorge
reconocimiento puede ser realizado por el padre o la madre que no Manayay Pflucker y no de Jorge Antonio Manayay Ramos, es
intervino en él, supuesto que no es aplicable al demandante quien evidente que se trata de un error en cuanto al segundo apellido del
as
voluntariamente reconoció a la menor; razones por las cuales padre, ya que la persona de Jorge Manayay Pflucker es hijo del
actuando en sede de instancia la demanda deviene en demandante; en cuanto a la impugnación de paternidad, el
improcedente conforme al artículo 427 inciso 5 del Código Procesal demandante viene a ser el padre biológico de su menor hija, es por
ic
Civil. Lima, cuatro de setiembre de dos mil diecisiete.- LA SALA ello que en el Proceso número 0299-2009, tramitado ante el
CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Juzgado de Paz Letrado de Barranca, sobre alimentos, se fijó la
DE LA REPÚBLICA: Vista la causa número cuatro mil cuatrocientos cantidad del dieciocho por ciento (18%) del total de sus ingresos
ít
treinta – dos mil quince; de conformidad en parte con lo opinado que percibe como miembro de la Policía Nacional del Perú;
por la Señora Fiscal Suprema en lo Civil; y producida la votación adulterando incluso la identidad del menor Edgar Eduardo Carrasco
con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: - 1. MATERIA DEL Tafur para pretender sustraerse de su obligación alimentaria; y si
l
RECURSO DE CASACIÓN: - Se trata del recurso de casación bien se negó a realizarse la prueba del ADN (Ácido
interpuesto por Yelitza Lucía Verde Agama a fojas seiscientos Desoxirribonucleico) es porque no quiso exponer a su menor hija a
Po
ochenta y dos, contra la sentencia de vista de fojas seiscientos una situación traumática; debiendo declararse improcedente la
sesenta y cinco, de fecha catorce de setiembre de dos mil quince, demanda en este extremo, ya que de conformidad con lo dispuesto
expedida por la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de por el artículo 395 del Código Civil, el reconocimiento no admite
Huaura, que confirma la sentencia apelada de fojas quinientos modalidad y es irrevocable; en cuanto a la nulidad del acto jurídico,
.
ochenta y tres, de fecha tres de marzo de dos mil quince, que al no estar fundamentado se debió declarar improcedente, no
declara fundada la demanda sobre Impugnación de Paternidad. 2. existiendo conexión lógica entre los hechos y el petitorio; siendo
CC
CAUSALES DEL RECURSO DE CASACIÓN: Por resolución de que en el reconocimiento de su hija, que tiene la calidad de acto
fecha ocho de agosto de dos mil dieciséis, corriente a fojas ochenta jurídico, dicho acto ha cumplido con todos los requisitos para su
del cuaderno de casación, este Supremo Tribunal ha declarado validez que no puede ser cuestionado por el demandante, no
procedente el recurso de su propósito, por las causales configurándose ninguno de los supuestos establecidos en el
y
denunciadas de infracción normativa procesal de los artículos I artículo 219 del Código Civil, menos han sido invocados por el
y VII del Título Preliminar, así como el artículo 427 inciso 5 del actor; y en cuanto a la exclusión de nombre, al ser la acción de
Código Procesal Civil; e infracción normativa de carácter reconocimiento irrevocable, no cabe la impugnación del acto
material de los artículos 399 del Código Civil y IX del Título jurídico de su Partida de Nacimiento, menos excluir los nombres de
o
Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes. - 3. su progenitor, debiendo declararse infundada la demanda. 3.3.
ch
ANTECEDENTES: - Previamente a la absolución de la denuncia Mediante sentencia de primera instancia, se declaró fundada la
formulada por la recurrente, conviene hacer las siguientes demanda de fojas ochenta y nueve a noventa y cinco, interpuesta
precisiones respecto de lo acontecido en el proceso: - 3.1. Con por Jorge Antonio Manayay Ramos contra Yelitza Lucía Verde
re
escrito de fojas ochenta y nueve a noventa y cinco, el demandante Agama, sobre Impugnación de Paternidad de la menor de iniciales
Jorge Antonio Manayay Ramos, interpone demanda de G.C.M.V.; en consecuencia, declaró: nulo el reconocimiento de
Impugnación de Paternidad de la menor de iniciales G.C.M.V., paternidad efectuado por el demandante Jorge Antonio Manayay
De
alegando no ser el padre de la referida menor y acumulativamente Ramos respecto de la niña de iniciales G.C.M.V., y apelada que fue
solicita que se declare la Nulidad del Acto Jurídico y se excluya su esta fue confirmada por la Sala Superior. - 4. FUNDAMENTOS DE
nombre de la aludida Partida de Nacimiento número 63751816, ESTA SALA SUPREMA: - PRIMERO.- Que, al momento de
inscrita en la Municipalidad Distrital de Pativilca, acción que la calificar el recurso de casación se ha declarado la procedencia por
dirige contra Yelitza Lucía Verde Agama; fundamentando su la causal de infracción normativa por vicios in iudicando e in
de
pretensión en que el año dos mil tres sostuvo relaciones procedendo como fundamentación de las denuncias y, ahora, al
extramatrimoniales con Yelitza Lucía Verde Agama, quien le atender sus efectos, es menester realizar, previamente, el estudio
manifestó que se encontraba embarazada; siendo el caso y análisis de la causal referida a infracciones procesales.
mencionar que con fecha treinta de julio de dos mil cuatro, nació la SEGUNDO.- Que, teniendo en cuenta lo expuesto, en relación a
menor de iniciales G.C.M.V., quien debido a la insistencia de la las causales denunciadas por infracción a los artículos I y VII del
ca
madre y en la creencia que el recurrente era el padre, la reconoció Título Preliminar así como el 427 inciso 5 del Código Procesal Civil,
el veintisiete de agosto de dos mil cuatro; pero es el caso que la debe señalarse, en principio, que, efectivamente la sentencia
madre de la menor le ha manifestado en varias oportunidades que recurrida se encuentra defectuosamente motivada al considerar a
te
no es el padre, y que se ha valido del engaño dolosamente para la pretensión de Nulidad de Acto Jurídico como accesoria de la
que reconociera a la menor, hecho que ha generado burlas en su pretensión de Impugnación de Paternidad, puesto que cada una de
vecindario del distrito de Pativilca, y ante este dicho se ha visto ellas constituye una pretensión independiente de la otra; sin
io
obligado a solicitar al Hospital de Barranca la hoja de identificación embargo, no obstante considerar el Colegiado de Vista a la
de la menor, dándose con la sorpresa que en los datos del padre, Impugnación de Paternidad como pretensión principal, debió
aparece el nombre de otra persona (Jorge Manayay Pflucker) y no proceder a analizar los alcances del artículo 399 del Código Civil,
bl
del requirente; que, si bien existe el acto declarativo por parte del máxime si dicha norma regula que el reconocimiento puede ser
recurrente, este no siempre concuerda con la realidad biológica, negado por el padre o por la madre que no interviene en él (…),
por lo que recurre al Juzgado para que se actúe la prueba genética supuesto dentro del cual no se enmarca el demandante al haber
Bi
biológica del ADN (Ácido Desoxirribonucleico), debiendo tenerse voluntariamente reconocido a la menor de iniciales G.C.M.V.;
en cuenta que en el proceso de prueba anticipada la demandada siendo ello así la presente demanda se encuentra dentro de la
hizo caso omiso a lo ordenado por el Juzgado, no concurriendo a la causal de improcedencia plasmada en el inciso 5 del artículo 427
Audiencia de Actuación y Declaración Judicial realizada el treinta del Código Procesal Civil, por constituir un petitorio jurídica y
de noviembre de dos mil nueve, así como tampoco a la Audiencia físicamente imposible. - TERCERO.- Que, atendiendo a ello debe
Complementaria llevada a cabo el día siete de enero de dos mil tenerse presente el marco fáctico establecido en los autos de
diez, donde se iba a efectuar la toma de muestras, habiendo mérito. Así se tiene: 1) La menor fue reconocida libremente por el
asistido la perito del Laboratorio Biolinks; por lo que la conducta de demandante; que, sin duda, la procreación constituye el
la demandada al no concurrir a las Audiencias programadas por el presupuesto biológico fundamental en la constitución de la relación
Juzgado de Familia en el Expediente número 071-2009, se debe jurídica paterno filial; sin embargo, dicha filiación otorga una
tener en cuenta al momento de sentenciar, ya que su conducta deja identidad que, en primera instancia, podemos llamar estática, pero
mucho que desear, pretendiendo demostrar con la prueba que luego se irá realizando en el acontecer diario de una manera
anticipada que dicha menor no es su hija, proceso que le dinámica y proyectiva. El derecho a la identidad, en efecto,
ocasionado gastos pecuniarios como realizar el contrato con el conforme lo ha indicado Carlos Fernández Sessarego constituye:
Laboratorio Biolinks, el traslado del perito; lo que se busca con la “El conjunto de atributos y características que permiten
presente demanda es la identidad de la menor de iniciales individualizar a la persona en sociedad”, presentándose bajo dos
G.C.M.V., derecho fundamental de toda persona humana, identidad aspectos: “uno estático, mediante el cual se da una primera e
que su señora madre no quiere reconocer, quien en el proceso de inmediata visión del sujeto (nombre, seudónimo, características
prueba anticipada, no permitió que se realice la prueba del ADN físicas y documentarias) y un aspecto dinámico constituido por la
(Ácido Desoxirribonucleico); siendo lamentable el proceder de la suma de pensamientos, opiniones, creencias, aptitudes,
demandada con su menor hija de no permitírsele conocer a su comportamientos de cada persona que se explaya en el mundo de
sido publicada bajo laasílicencia
verdadero progenitor, como con suCreative Commons
persona de poder Reconocimiento-No
saber la Comercial-Compartir
la intersubjetividad”. CUARTO.- Que, siendo ello así,bajo lademisma l
a criterio
El Peruano
107938 CASACIÓN Miércoles 2 de mayo de 2018
este Tribunal Supremo cuando se objeta la identidad de una Rodrigo Mauricio Van Der Velden - de acuerdo a la Convención de
persona se tiene que valorar tanto el cariz estático como el la Haya, sobre los aspectos civiles de la sustracción internacional
dinámico del referido derecho fundamental; es decir, cuando se de menores - contra Kibesia Ángela Díaz Jurado. A continuación se
impugna la paternidad de una persona, ello no puede justificarse suscriben los hechos más relevantes: - a) Alain Philippe Van Der
solo en el dato genético, pues ello implicaría olvidar que el ser Velden y Kibesia Ángela Díaz Jurado, son casados y padres de los
humano se hace a sí mismo en el proyecto continuo que es su vida. niños Rafael Gabriel y Rodrigo Mauricio Van Der Velden, quienes
domicilian en Sanderburg 26, 2036 PR Haarlem - Holanda. b)
Más allá de los datos fijos, es la propia historia del individuo lo que
lo hace idéntico a sí mismo. Que, es en ese contexto, que el pedido Conforme a las declaraciones del demandante, en la información
del recurrente no puede admitirse porque se ampara solo en remitida por la Autoridad Central de Holanda, el día veintiuno de
probables supuestos genéticos, teniendo como base afirmaciones diciembre de dos mil doce, la demandada, salió de casa junto a sus
de la demandada (madre de la menor) que le ha manifestado no hijos, alegando que iría a visitar a un amigo suyo en una ciudad de
ser el padre; realizando su impugnación en el año dos mil diez, no Heerhugowaard - Holanda; sin embargo, al día siguiente el
obstante haberla reconocido en el año dos mil cuatro. Para casos demandante telefoneó al amigo de la demandada porque no
como estos resultan de aplicación los artículos 399 y 400 del contestaba sus llamadas, quien negó la visita de la señora. - c)
as
Código Civil, dado que interesa tanto al Estado (que necesita saber Ante esta situación, el demandante dio aviso a la policía y descubrió
con certeza la identidad de un persona) como al particular (que ha que todos los documentos como pasaportes de los niños, objetos
labrado su identidad dinámica con la certeza de conocer a su de valor y maletas habían desaparecido del hogar; es así que luego
ic
padre) que haya un punto de cierre para la impugnación de la de tres días el demandante descubrió que la demandada y sus
paternidad. Amparar la demanda significaría que los tribunales de hijos habían viajado al Perú y se encontraban residiendo en la
justicia fomenten la impugnación de paternidad por motivos ciudad del Cusco. - 2. CONTESTACIÓN: - a) Kibesia Ángela Díaz
ít
irrelevantes, generando un estado de incertidumbre absoluta sobre Jurado, la madre del niño, indica haber regresado a Perú, debido a
la identidad de las personas. - QUINTO.- Que, respecto a la causal que huyó de su cónyuge y su familia a consecuencia de los
consistente en que no se ha aplicado debidamente el artículo IX del maltratos físicos y psicológicos de los que eran víctimas
l
Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes, sistemáticas. Asimismo, indica que después de que se vino a Perú,
argumentada en el sentido que no es factible obligar a la menor a su cónyuge le enviaba correos electrónicos donde la amenazaba
Po
la práctica de una prueba de ADN (Ácido Desoxirribonucleico); sin con venir y apartarla de sus hijos. - b) Por otro lado, indica que su
embargo, al optar este Colegiado Supremo por la improcedencia cónyuge tenía conocimiento del lugar donde se encontraban sus
de la demanda dichos argumentos devienen en situaciones que hijos y ella, ya que su hermano Mauricio Díaz Jurado conversó con
implican un pronunciamiento sobre el fondo de la controversia no Alain Philippe Van Der Velden sobre los actos de violencia de la
.
siendo factible emitir pronunciamiento en dicho extremo; siendo cual había sido víctima su hermana. Asimismo, demandó sobre la
ello así, se advierte que no se han aplicado debidamente las tenencia de sus hijos ante el Segundo Juzgado de Familia de la
CC
normas procesales y materiales denunciadas, máxime si el artículo Corte Superior de Justicia del Cusco, proceso en el que se
395 del Código Civil, regula la irrevocabilidad del reconocimiento, reconoció provisionalmente la tenencia de sus menores hijos a su
ello concordado con el artículo 399 del mismo cuerpo legal, el cual favor y se dispuso el impedimento de salida de los niños. 3.
regula que la negación del reconocimiento puede ser realizado por RESOLUCIÓN FINAL DE PRIMERA INSTANCIA: Mediante
y
el padre o la madre que no intervino en él, supuesto que como sentencia de primera instancia de fecha cinco de abril de dos mil
precisáramos líneas arriba no es aplicable al demandante quien dieciséis, se resolvió declarar fundada la demanda, bajo los
voluntariamente reconoció a la menor; razones por las cuales siguientes argumentos: a) No se contó con elementos de convicción
actuando en sede de instancia la demanda deviene en suficientes que permitan establecer que la restitución de los niños
o
improcedente conforme al artículo 427 inciso 5 del Código Procesal deba negarse por vulneración de los derechos humanos
ch
Civil. - 5. DECISIÓN: - Por tales consideraciones, esta Sala fundamentales de los niños reconocidos por el Estado Peruano; si
Suprema, en aplicación de lo dispuesto en el artículo 396 del bien la demandada argumenta que se estaría afectando el Principio
Código Procesal Civil, modificado por la Ley número 29364, del Interés Superior del Niño. b) No se llegó a determinar la
re
declara: FUNDADO el recurso de casación interpuesto por Yelitza existencia de un grave riesgo de los niños en el caso de retornar a
Lucía Verde Agama a fojas seiscientos ochenta y dos; por su residencia de origen; sin embargo, el juzgado, no puede dejar
consiguiente, CASARON la resolución impugnada; en de valorar la preocupación constante de la demandada por la
De
consecuencia, NULA la sentencia de vista de fojas seiscientos posible afectación psicológica de sus hijos en Holanda. c) En
sesenta y cinco, de fecha catorce de setiembre de dos mil quince, aplicación de las normas de cooperación judicial internacional,
expedida por la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de incluidas en el Convenio de la Haya sobre aspectos civiles de la
Huaura; y, actuando en sede de instancia, REVOCARON la sustracción internacional de menores, el Principio del Interés
resolución de fojas quinientos ochenta y tres, de fecha tres de Superior del Niño reconocido en la Convención sobre los Derechos
de
marzo de dos mil quince, que declara fundada la demanda sobre del Niño y otras del ordenamiento comunitario europeo e interno
Impugnación de Paternidad, con lo demás que dicha resolución holandés; debe disponerse en la sentencia además de la restitución
contiene; y REFORMÁNDOLA declararon improcedente la de los niños a Holanda, en forma complementaria como medida de
misma; DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en protección que las autoridades judiciales y administrativas
el Diario Oficial “El Peruano”, bajo responsabilidad; en los seguidos holandesas brinden las condiciones de seguridad necesarias, a los
ca
por Jorge Antonio Manayay Ramos contra Yelitza Lucía Verde niños Rafael Gabriel y Rodrigo Mauricio Van Der Velden, cuando
Agama y otro, sobre Impugnación de Paternidad; y los devolvieron. retornen a su país bajo responsabilidad. 4. RESOLUCIÓN DE
Ponente Señora Céspedes Cabala, Jueza Suprema.- S.S. SEGUNDA INSTANCIA: - Apelada la sentencia de primera
te
ROMERO DÍAZ, MIRANDA MOLINA, DE LA BARRA BARRERA, instancia, la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia del Cusco,
CÉSPEDES CABALA, TORRES VENTOCILLA. C-1640842-85 emitió la sentencia de fecha dos de setiembre de dos mil dieciséis,
obrante a fojas mil ciento dieciocho, la cual revoca la sentencia
io
CAS. Nº 4373-2016 CUSCO contenida en la Resolución número cincuenta y cuatro, que declara
RESTITUCIÓN INTERNACIONAL DE MENOR SUMILLA: Hay fundada la demanda de Restitución Internacional de Menores y
excepciones a la obligación de retorno inmediato del niño. El dispone la restitución inmediata de los niños y reformándola
bl
Convenio de La Haya establece la obligación del estado de refugio declara infundada la demanda en todos los extremos,
de restituir inmediatamente al niño; sin embargo, también establece argumentando lo siguiente: - a) Los menores actualmente se
una serie de situaciones en las que el Estado requerido podrá encuentran viviendo desde hace más de tres años en Perú, la que
Bi
eximirse de cumplir con esta obligación. Lima, seis de noviembre actualmente viene a ser su residencia habitual en donde han hecho
de dos mil diecisiete.- LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA una nueva vida en la cual ellos son el centro de la vida de su
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA: Vista la progenitora. De acuerdo a la evidencia presentada en esta
causa número cuatro mil trescientos setenta y tres - dos mil instancia los menores se encuentran bien cuidados y presentan de
dieciséis, con lo expuesto en el Dictamen Fiscal, en Audiencia acuerdo a los reconocimientos psicológicos efectuados, un
Pública llevada a cabo en la fecha; y, producida la votación con adecuado desarrollo, por lo que la restitución en estas
arreglo a ley, emite la siguiente sentencia. - I. ASUNTO: Se trata circunstancias podría generar una situación, si bien es cierto no
del recurso de casación interpuesto por Alain Philippe Van Der riesgosa para los menores, pues no se acredita en el proceso actos
Velden a fojas mil ciento cincuenta y nueve, contra la sentencia de de violencia en su contra ni en contra de su madre por parte del
vista de fojas mil ciento dieciocho, de fecha dos de setiembre de actor; pero sí intolerable, en la medida que su restitución significaría
dos mil dieciséis, emitida por la Sala Civil de la Corte Superior de el alejamiento de su madre, lo cual evidentemente afectará su
Justicia de Cusco, que revocó la sentencia apelada de fojas normal desarrollo, tanto más que las fotografías del actor con su
ochocientos setenta y cinco, de fecha cinco de abril de dos mil nueva familia. b) Atendiendo a la edad de los menores, la madre es
dieciséis, que declaró fundada la demanda de Restitución un elemento muy importante en su desarrollo, tanto más que como
Internacional de Menor; y reformándola declaró infundada la han manifestado ambos progenitores, es la madre quien ha
misma. - II. ANTECEDENTES: Previo a la absolución de las permanecido en forma permanente con sus menores hijos y es ella
denuncias formuladas por el recurrente, conviene hacer las quien se ha dedicado a sus cuidados de manera exclusiva. Por lo
siguientes precisiones respecto de lo acontecido en el proceso: - 1. tanto, en el presente caso se presenta la concurrencia de la
DEMANDA: Con fecha veintinueve de noviembre de dos mil trece, excepción prevista en el Convenio, conforme a lo invocado por la
el Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables, en demandada. - III. RECURSO DE CASACIÓN: Por resolución de
representación de Alain Philippe Van der Velden, interpone una fecha quince de noviembre de dos mil dieciséis, corriente a fojas
sido publicada bajo laInternacional
demanda de Restitución licencia de Creative Commons
los niños Rafael Gabriel y Reconocimiento-No
setenta y nueve del cuadernoComercial-Compartir
de casación, se ha bajo la misma l
declarado
CASACIÓN 950-2016-AREQUIPA

CASACIÓN NRO. 950-2016
AREQUIPA
IMPUGNACIÓN DE PATERNIDAD
Lima, veintinueve de noviembre de dos mil dieciséis.
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
as
REPÚBLICA; vista la causa número 950-2016, en audiencia pública de la fecha y producida la
votación correspondiente, de conformidad con lo expuesto por el dictamen fiscal, emite la
ic
siguiente sentencia:
ít
I. MATERIA DEL RECURSO:
l
Po
Que se trata del recurso de casación interpuesto por el demandado Luis Alberto Medina
Vega a fojas seiscientos ochenta y dos, contra la sentencia de segunda instancia de fecha
diecisiete de diciembre de dos mil quince, de fojas seiscientos sesenta y dos, que confirma la
.
CC
sentencia apelada de fecha uno de abril de dos mil quince, de fojas quinientos cincuenta y siete,
que declara fundada la demandada; en consecuencia, declara judicialmente que don Joel
Eduardo Vilca Flores es padre de la menor Fiorella Kathy Medina Sánchez, hija concebida con
y
Olivia Olinda Sánchez Medina de Medina debiendo quedar el nombre de la menor, como Fiorella
Kathy Vilca Sánchez, con lo demás que contiene.
o
ch
II. ANTECEDENTES.
re
Para analizar esta causa civil y verificar si se ha incurrido o no, en la infracción normativa
De
denunciada, es necesario realizar las siguientes precisiones:
1. DEMANDA.
de
Por escrito de fojas treinta y cuatro, Joel Eduardo Vilca Flores, padre biológico de la menor,
ca
interpone demanda de impugnación de paternidad contra Luis Alberto Medina Vega y Fiorella
Kathy Medina Sánchez, a fin de que se declare la nulidad de la partida de nacimiento número
te
"63430876" y accesoriamente se disponga la filiación extramatrimonial del demandante como

padre de la menor. Funda su pretensión en lo siguiente: 1) Que el actor Joel Eduardo Vilca Flores
io
es padre biológico de la menor Fiorella Kathy Medina Sánchez de nueve años de edad a la fecha
de la demanda, quien ha nacido como producto de las relaciones de convivencia con Olivia
bl
Olinda Sánchez Medina, con quien mantuvo tales relaciones de manera ininterrumpida desde el
Bi
año dos mil uno, hasta la fecha de su fallecimiento, ocurrido el doce de julio de dos mil once;
que durante el tiempo de esta relación extramatrimonial la menor vivió con el demandante y su
madre en el domicilio de su propiedad; 2) Agrega que la madre de la menor, doña Olivia Olinda
Sánchez Medina, se encontraba separada de hecho del demandado Luis Alberto Medina Vega y
al nacer la menor el treinta de marzo del dos mil dos, el demandante fue impedido de asentar
la partida de su menor hija, razón por la cual, la madre bajo presión del demandado asentó la
partida inscribiéndola como hija de su esposo Luis Alberto Medina Vega. No obstante, desde su
nacimiento la menor ha estado siempre al cuidado de su madre y del demandante como
verdaderos padres, y al fallecer su madre estuvo al cuidado de su abuela materna doña Irene
Emilia Medina Corpuna, posteriormente el demandado actuando con prepotencia y temeridad
acudió a la DEMUNA y asumiendo falsamente que la menor se encontraba en abandono, solicito
la tenencia de la menor, la que inmediatamente se la otorgaron; y, 3) Que ante tales

circunstancias resulta imperativa la realización de la prueba de ADN en la persona del
demandante, la menor y el demandado para desvirtuar de manera concreta y con el apoyo
científico quien es el verdadero padre de la menor Fiorella Kathy.
2. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA.
Mediante escrito de fojas setenta y siete, Luis Alberto Medina Vega, padre legal de la menor,
contesta la demanda, en los siguientes términos: 1) Que la menor Fiorella Kathy Medina Sánchez
desde su nacimiento ha sido declarada como su hija, lleva su apellido y está a su cuidado; 2)
Niega que su cónyuge, quien en vida fue doña Olivia Olinda Sánchez Medina, haya mantenido
as
una relación convivencial con el demandante; además, no le consta fehacientemente que no sea
ic
el padre biológico de la menor; y, 3) Que el demandante formuló una denuncia de abandono, la
que fue archivada, que en dicho proceso la Pericia Psicológica N° 022409-2011-PSC, efectuada a
ít
la menor, concluyó que a nivel emocional se observa que muestra afecto e identificación al
padre y hermanos y la dinámica familiar es adecuada; asimismo el Informe Social N° 293-11-
l
XIDIRTEPOLUNFAM/PC.SS sugiere que la menor debe continuar bajo la protección de don Luis
Po
Alberto medina Vega quienes brinda adecuada protección.
.
3. PUNTOS CONTROVERTIDOS.
CC
Se ha establecido como puntos controvertidos: a) Determinar la existencia o no, de vínculo de
parentesco por consanguinidad entre el demandado Luis Alberto Medina Vega y la niña Fiorella
y
Kathy Medina Sánchez; b) Determinar si el demandado Luis Alberto Medina Vega es el padre
biológico de la menor Fiorella Kathy Medina Sánchez; c) Determinar la existencia de vínculo de
o
parentesco por consanguinidad entre el demandante Joel Eduardo Vilca Flores y la niña Fiorella
ch
Kathy Medina Sánchez; y, c) Determinar si el demandante es el padre biológico de la menor

re
Fiorella Kathy Medina Sánchez.

De
4. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA.
Culminado el trámite correspondiente, el Juez mediante sentencia de fojas quinientos cincuenta

de
y siete, su fecha uno de abril de dos mil quince, declara fundada la demandada; en
consecuencia, declara judicialmente que don Joel Eduardo Vilca Flores es padre de Fiorella Kathy
ca
Medina Sánchez, hija concebida con doña Olivia Olinda Sánchez Medina de Medina debiendo
quedar el nombre de la menor, como Fiorella Kathy Vilca Sánchez, fundamentando la decisión
te
en lo siguiente: 1) Que realizada la prueba de ADN se tiene que el demandante Joel Eduardo
Vilca Flores no puede ser excluido de la presunta relación de parentesco, en condición de padre
io
biológico de la menor Fiorella Kathy Medina Sánchez; sin embargo, Luis Alberto Medina Vega
queda excluido de la presunta relación de parentesco en condición de padre biológico de la
bl
referida menor; 2) Que si bien el reconociente no puede dejar unilateralmente sin efecto el
Bi
reconocimiento practicado, por mandato del artículo 395 del Código Civil, ello no impide que
pueda ejercer las acciones pertinentes para demandar, en sede judicial y con pruebas idóneas,
la nulidad o anulabilidad; 3) En base al anterior desarrollo se puede desprender que la verdad
biológica es un derecho fundamental reconocido por nuestra Constitución Política y tratados
internacionales, por la cual cada sujeto podrá figurar como hijo de quien verdaderamente lo sea,
esto es, de quien biológicamente es su padre; por otro lado, la jurisprudencia y legislación
admiten que el reconocimiento, como cualquier acto jurídico, puede ser invalidado por adolecer
de defectos sustantivos o estructurales; 4) En el presente caso se ha acreditado mediante la
prueba de ADN que el demandante es el padre biológico de la referida menor; siendo así, se
evidencia que es físicamente imposible que el demandado, Luis Alberto Vega Medina, sea el
padre biológico de la menor Fiorella Kathy Medina Sánchez, por lo que el acto del
reconocimiento (partida de nacimiento) constituye un imposible físico; 5) Que al ser contrario a

la realidad el reconocimiento practicado por la madre de la menor, aceptado por el demandado,
se está afectando el derecho fundamental de la menor Fiorella Kathy Medina Sánchez a conocer
su verdad biológica, por lo que dicho reconocimiento es contrario al orden público
constitucional; 6) De todo lo dicho, se debe tener presente que si bien el demandante interpone
una demanda de impugnación de paternidad sin que el marido haya negado su paternidad y
fuera del plazo de caducidad, no obstante de los fundamentos de hecho se puede desprender
que lo que en realidad se estaría cuestionando es la validez del reconocimiento practicado en
favor de la menor, siendo éste un petitorio implícito; por lo que habiéndose establecido que el
objeto del citado reconocimiento es físicamente imposible y que se estaría atentando contra el
orden público constitucional, es evidente que procede la declaración de nulidad por estas
as
causales.
ic
5. FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN.
ít
El demandado Luis Alberto Medina Vega, mediante escrito de la página quinientos setenta
l
y siete interpone recurso de apelación contra la sentencia de primera instancia, alegando
Po
fundamentalmente lo siguiente: 1) Que el A quo no ha sopesado adecuadamente los medios
de prueba, como la declaración de la menor Fiorella Kathy, quien lo reconoce como su padre,
.
que vive y se siente muy tranquila y estable con su situación actual; 2) Que se afectan los
CC
derechos de la menor al obligarle a llevar el apellido Vilca que no le gusta, que además se afecta
el derecho de identidad de la niña acostumbrada a llevar su apellido Medina; y, 3) Que solo la
prueba de ADN, no puede servir de sustento para declarar a la menor Fiorella Kathy hija del
y
demandante, pues el actor jamás se portó como padre frente a ella.
o
6. SENTENCIA DE VISTA.
ch
re
Los Jueces Superiores de la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa
expiden la sentencia de vista de fecha diecisiete de diciembre de dos mil quince, de fojas
De
seiscientos sesenta y dos, que confirma la sentencia apelada que declara fundada la
demanda, en consecuencia, declara judicialmente que don Joel Eduardo Vilca Flores es padre de
la menor Fiorella Kathy Medina Sánchez, hija concebida con doña Olivia Olinda Sánchez Medina
de
de Medina debiendo quedar el nombre de la menor, como Fiorella Kathy Vilca Sánchez, con lo
demás que contiene, considerando que: 1) Es pertinente señalar que no debe confundirse la
ca
acción de invalidez de un acto jurídico, con la de impugnación de paternidad que se ha

demandado en forma concreta en este caso, en primer lugar porque no existe en el caso bajo
te
análisis un acto jurídico de reconocimiento voluntario; y, en segundo lugar, porque no se han

denunciado como causales de invalidez y/o vicios que afecten la eficacia constitutiva o
io
estructural del acto, sino la inexistencia del nexo biológico entre el demandado y la menor
involucrada, situación que faculta al padre biológico a impugnar la presunta paternidad. En tal
bl
sentido es además contradictorio sostener al mismo tiempo la nulidad estructural de un acto

Bi
jurídico con la impugnación del mismo, ya que sus causas y efectos son incompatibles; 2)
Tampoco, se ha demandado la nulidad de la partida de nacimiento de la menor; en el curso del
proceso, no se ha alegado ni discutido la validez de dicho documento, que conforme al artículo
225 del Código civil, es distinto del acto jurídico que contiene. Si bien por mandato judicial debe
desplazarse el nombre del padre registrado, cediendo paso al nombre del verdadero padre
biológico, ello no determina la nulidad de la referida partida que constituye la única prueba del
nacimiento y por tanto de la existencia de la persona titular de la misma; 3) Que la presunción
pater est establecida en el artículo 361 del Código Civil, es una presunción iuris tantum, es decir,
una presunción que admite prueba en contrario. En este caso, se ha ofrecido y actuado la prueba
del ADN, en la cual se ha determinado que el demandado Medina Vega Luis Alberto queda
excluido de la presunta relación de parentesco, en condición de padre biológico de la menor
Fiorella Kathy Medina Sánchez; si ello, es así no es su padre, en cambio, el demandante sí es

padre biológico de la menor. En este contexto, debemos afirmar que el fin de toda investigación
de filiación es hacer justicia, es decir, llegar a descubrir la verdad. La determinación de la filiación
constituye la declaración judicial de una realidad biológica que permita asegurar el presunto
vínculo biológico reclamado; pues ello incidirá no solo en la realización del derecho a la verdad
al que todos los seres humanos aspiramos en nuestra sociedad; sino que además, en forma
particular, en el derecho a la identidad de la persona involucrada; 4) Si bien es cierto que, el
artículo 396 del Código Civil, prescribe que, "El hijo de la mujer casada no puede ser
reconocido sino después de que al marido lo hubiese negado y obtenido sentencia
favorable"; dicha disposición legal, debe ser interpretada hoy, teniendo en cuenta la
Convención sobre los derechos del niño, aprobada por Resolución Legislativa N° 25278, que
as
reconoce el derecho del niño, a conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos, lo que significa
ic
que nuestro ordenamiento legal, reconocerá el derecho de toda persona para reclamar la
determinación de su filiación o impugnarla, en todo momento, sobre la base de la prueba del
ít
vínculo biológico entre progenitor y el hijo o hija, como ha ocurrido en el caso de autos; 5) En
este sentido, si bien es cierto la acción para impugnar la paternidad matrimonial corresponde al
l
marido, según el citado artículo 396 del Código Civil, también lo es, que no se prohíbe ni se
Po
excluye expresamente la posibilidad de que otras personas con legítimo interés puedan
demandar dicha pretensión, conforme al artículo VI del Título Preliminar del Código Civil. En este
caso es evidente que el demandante como padre biológico de la menor Fiorella Kathy, tiene
.
CC
legítimo interés para impugnar una paternidad no acorde con la realidad ni la verdad; y, 6)
Finalmente, es necesario dejar establecido que la acción de impugnación del reconocimiento,
está dirigida a cuestionar el acto que se haya producido en forma expresa o por mandato legal,
y
como en el caso de autos, más no, no por vicios del acto, sino por no concordar con la realidad
biológica, en este caso, por no ser el demandado a quien se le atribuyó la paternidad de la menor
o
Fiorella Kathy, en verdad su padre. Esta es una acción declarativa y de desplazamiento del estado
ch
de familia; siendo así, corresponde declararlo de esa manera en la sentencia.

re
III. RECURSO DE CASACIÓN.

De
Esta Sala Suprema, mediante resolución de fecha dos de agosto de dos mil dieciséis, de folios
treinta y tres del cuaderno de casación, ha declarado procedente el recurso de casación
de
interpuesto por el demandado Luis Alberto Medina Vega, por las siguientes causales: Infracción
normativa por interpretación errónea de los artículos 20 del Código Civil, IX del Título Preliminar,
6 y 9 del Código de los Niños y Adolescentes. Sostiene, que el Ad quem no habría aplicado las
ca
normas invocadas, que regulan el interés superior del niño y el respeto a sus derechos, por
te
cuanto no se ha tomado en cuenta la declaración de la menor, quien lo reconoce como padre, y

se niega a llevar el apellido del padre biológico por no sentirse identificada con este último, sin
io
respetar su nombre que forma parte de su personalidad e identidad desde su nacimiento y que
usó en la sociedad en que se desenvuelve, afectando su derecho de identidad.
bl
IV. MATERIA JURIDICA EN DEBATE.

Bi
Que, la materia jurídica en debate en el presente proceso, se centra en determinar si la sentencia

de segunda instancia incurre en infracción normativa de las normas denunciadas, esto es, si se
ha vulnerado el interés superior del niño y el derecho a la identidad de la menor.
V. FUNDAMENTOS DE ESTA SUPREMA SALA.
PRIMERO.- Procediendo al análisis de la infracción contenida en el numeral III de la presente

resolución, referente al interés superior del niño y su derecho a la identidad, resulta menester
precisar previamente que, en cuanto al interés superior del niño, el principio de protección
especial del niño se erige en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos como un
principio fundamental, que fue inicialmente enunciado en la Declaración de Ginebra sobre los
Derechos del Niño, que parte de la premisa de que los niños son lo mejor que tiene la
humanidad, razón por la cual deben ser especialmente protegidos. De una manera más amplia
y precisa fue reconocido en la Declaración de los Derechos del Niño, en su Principio 2 en los
siguientes términos: “el niño gozará de una protección especial y dispondrá de oportunidades y
servicios (...) para que pueda desarrollarse física, mental, moral, espiritual y socialmente en
forma saludable y normal, así como en condiciones de libertad y dignidad”. Por su parte, el
artículo 25.2 de la Declaración Universal de Derechos Humanos, también reconoce este
principio, al consagrar que la infancia tiene “derecho a cuidados y asistencia especiales”. En
sentido similar, el artículo 3.1 de la Convención sobre los Derechos del Niño reconoce que: “En
as
todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de
ic
bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos legislativos, una
consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del niño”; que luego los
ít
desarrolla la propia Convención. Sin embargo la diferencia entre la concepción de la Convención
y de las anteriores es cualitativa, pues mientras aquéllas son meramente declarativas, ésta dota
l
a dicho Principio de total efectividad, en primer lugar tenemos, por reconocer al niño como
Po
sujeto pleno de derecho; y en segundo lugar, por dotar a tales derechos de las garantías para su
cumplimiento, y en ese marco considera dicho interés como principio vinculante para todos los
.
poderes públicos y entes privados. Por consiguiente, atendiendo a tal principio, concebido como
CC
la búsqueda del máximo bienestar del niño y la plena efectivización de sus derechos, en su
condición de ser humano, es que debe emitirse la presente decisión.
y
SEGUNDO.- Que, en esa misma perspectiva, respecto al derecho a la identidad del
menor, se trata de una institución jurídica concebida no en favor de los padres sino en interés
o
de los hijos, para que, a través de él, se cumpla con la obligación constitucional de asegurar la
ch
protección y desarrollo armónico e integral del menor, y se garantice la vigencia de sus derechos,
re
entre ellos se destaca el derecho a tener una familia y a no ser separado de ella. El derecho a la
identidad debe ser entendido como el derecho que tiene todo ser humano a ser uno mismo, y
De
a ser reconocido como tal; en éste sentido, el derecho a la identidad personal debe ser protegido
en sus dos aspectos: el estático que está restringido a la identificación (fecha de nacimiento,
nombre, apellido y aún estado civil) y el dinámico, más amplio y más importante ya que está
de
referido a que la persona conozca cuál es su específica verdad personal, pues el ser humano, en
tanto unidad psicosomática, es complejo y contiene múltiples aspectos vinculados entre sí, de
carácter espiritual, psicológico o somático, que lo definen e identifican, así como existen
ca
aspectos de índole cultural, ideológicos, religiosos o políticos, las relaciones familiares, las que
te
se instituyen inmediatamente que se conocen quienes son los padres que también contribuyen
a delimitar la personalidad de cada sujeto; así, el conjunto de éstos múltiples elementos
io
caracterizan y perfilan el ser uno mismo, diferente a los demás; en consecuencia, la protección
jurídica del derecho a la identidad personal, en su calidad de derecho humano esencial debe ser
bl
integral, para comprender los múltiples y complejos aspectos de la personalidad de un ser

humano.
Bi
TERCERO.- Que la Constitución Política del Perú en sus artículos 2° inciso 1°, consagra el
derecho del niño a la identi dad, al establecer que: “Toda persona tiene derecho a la vida, a
su identidad, a su integridad moral, psíquica y física y a su libre desarrollo y bienestar”,
derecho Constitucional que guarda consonancia con lo establecido por la Convención sobre los
Derechos del Niño, en cuyo artículo 8° in cisos 1° y 2° preceptúa: “Los Estados Partes se
comprometen a respetar el derecho del niño a preservar su identidad, incluidos la
nacionalidad, nombre, y las relaciones familiares de conformidad con la ley sin
injerencias ilícitas, (…) cuando un niño sea privado ilegalmente de algunos de los
elementos de su identidad o de todos ellos, los Estados Partes deberán prestar la
asistencia y protección apropiadas con miras a restablecer rápidamente su identidad”;

derecho reconocido también en nuestro ordenamiento jurídico en el artículo 6 del Código de los
Niños y Adolescentes que estipula: “El niño y el adolescente tienen derecho a la identidad,
lo que incluye el derecho a tener un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida
de lo posible, a conocer a sus padres y llevar sus apellidos. Tienen también derecho al
desarrollo integral de su personalidad” y que además “es obligación del Estado
preservar la inscripción e identidad de los niños y adolescentes, sancionando a los
responsables de su alteración, sustitución o privación ilegal, de conformidad con el
Código Penal”. Estas normas garantizan el derecho a la filiación y de gozar del estado de
familia, del nombre y la identidad, así como el derecho del padre y de la madre a que se les
reconozca y ejerzan su paternidad.
as
CUARTO.- El Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia ha establecido que el derecho
ic
a la identidad, a que se refiere el inciso 1) del artículo 2° de la Constitución “(....) ocupa un lugar
esencial entre los atributos esenciales de la persona. Como tal representa el derecho
ít
que tiene todo individuo a ser reconocido estrictamente por lo que es y por el modo como
l
es, encontrándose constituido por diversos elementos tanto de carácter objetivo como
Po
también de carácter subjetivo. Entre los primeros cabe mencionar los nombres, los
seudónimos, los registros, la herencia genética, las características corporales, etc.,
mientras que entre los segundos se encuentran la ideología, la identidad cultural, los
.
valores, la reputación, (…).”1
CC
QUINTO.- Bajo este contexto normativo nacional, supranacional, doctrinario y jurisprudencial,
se advierte que en el presente caso, no se ha tomado en cuenta la identidad dinámica que se ha
y
configurado en la menor Fiorella Kathy Medina Sánchez, como se desprende del informe social
de fojas trescientos noventa y uno en cuyas apreciaciones se señala “La menor se encuentra
o
ch
en aparente buen estado de salud, refiere sentirse bien con su papá Luis y sus
hermanos, con quienes mantiene una buena relación, manifiesta su deseo de
re
permanecer junto a su familia con la cual está viviendo actualmente” así como del el
examen psicológico de fojas quinientos diez, en cuyas conclusiones se indica: “A nivel
De
emocional se observa que muestra afecto e identificación a padre y hermanos, con una
dinámica familiar adecuada”, a lo que se aúna que don Luis Alberto Medina Vega al absolver
la demanda en todo momento ha expresado afecto y vinculo paterno filial con quien siempre ha
de
considerado y criado como una hija.

ca
SEXTO.- De igual forma se advierte de la propia declaración de la menor Fiorella Kathy Medina
Sánchez obrante a fojas doscientos setenta y cinco, quien manifestó lo siguiente: “(...) que vive
te
con sus hermanos ellos son cuatro (…) todos sus hermanos y la cuidan bien y también
vive con su papá Luis Alberto y también le da cariño, amor (…); ¿Conoces a Joel Vilca?
io
Que si lo conoce que le pegaba a su madre y se iba y la dejaba a ella sola encerrada;
¿Te gusta apellidarte Medina? sí, porque ella es Medina porque Sánchez es de su Mamá
bl
y Medina es de su papá Alberto;(…) ¿Qué sientes por tu papá Luis Alberto? Que la cuida
que por ejemplo ha estado mal de un ojo y la ha hecho revisar con un médico y la hizo
Bi
ver (…) ¿Cómo te conocen en el colegio? Que la conocen bien; que cuando la llaman
en la Lista Fiorella Kathy Medina Sánchez; ¿Si fuera que tu papá es el señor Joel
Eduardo, te gustaría cambiarte de apellido? Contesta que no. (…)”. De la declaración
glosada, se infiere que la noción de familia de la adolescente se vincula exclusivamente con don
Luis Alberto Medina Vega y sus hermanos Anthony, Bayron, Marcela y Luis Alberto; que la
adolescente socialmente se encuentra identificada con su apellido paterno "Medina".
SÉTIMO.- Es necesario resaltar que el artículo 12° de la Co nvención sobre los Derechos del
Niño, la Observación General N° 12 del Comité de los Derechos del Niño dos mil nueve; y, a nivel
nacional, los artículos 9° y 85° del Código de los Niños y Adolescentes, consagr an,
respectivamente, el derecho de todo niño, niña y adolescente, no solo a expresar su opinión,

deseo, sentir, respecto de una controversia en la que se encuentra inmerso, sino, sobre todo, a
que dicha opinión sea tomada en cuenta valorada por el operador jurídico al resolver la litis, en
clara materialización del principio del interés superior del niño.
OCTAVO.- Así, las cosas, se ha demostrado la identidad filiatoria de la niña, en su faceta

dinámica, vale decir en la posesión del estado de hija del codemandado Luis Alberto Medina
Vega. Es menester destacar que la posesión de estado denota fehacientemente dicho estado de
familia que se ostenta respecto del presunto padre o presunta madre y, el niño al crecer, va
asimilando la identidad de la familia y cultura en que vive. En consecuencia, en salvaguarda del
derecho a la identidad de la menor Fiorella Kathy Medina Sánchez, y en aras de su interés
as
superior, corresponde estimar el recurso de casación por la causal sustantiva denunciada.
ic
NOVENO.- Que, resulta menester considerar que la presente demanda es una de impugnación
ít
de paternidad y filiación, por ende es pertinente previamente efectuar algunas precisiones al
respecto; Que, con relación al control constitucional, es preciso tener en cuenta que la
l
inaplicación de una norma legal, que se interpreta contraria a la Constitución, constituye una
Po
prerrogativa jurisdiccional de última ratio, por ésta razón no puede ser invocada a menudo en
la actividad jurisdiccional; sino por el contrario atendiendo a la trascendencia que ésta decisión
implica, por lo que el Juzgador deberá tener en cuenta que, en principio, todas las leyes
.
CC
expedidas por el Congreso de la República, por el sólo hecho de haber sido expedidas por el
Órgano constitucional que tiene a su cargo la función legislativa están amparadas por la
presunción de constitucionalidad; por tanto, a priori se presume que todas las leyes son
y
constitucionales y que éstas guardan perfecta armonía entre sí y con la Carta Fundamental; por
ésta razón, el artículo VI del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional, ha previsto que
o
la inaplicación de una norma legal, sólo resulta viable cuando no sea factible obtener una
ch
interpretación conforme a la Constitución.

re
DÉCIMO.- Que, así es preciso tener en cuenta el marco legislativo que resulta aplicable al caso
De
de autos, en torno a la impugnación de reconocimiento de paternidad. En principio, el artículo

388 del Código Civil establece que el hijo extramatrimonial puede ser reconocido por el padre y
la madre conjuntamente o por uno solo de ellos; asimismo, el artículo 399 del acotado Código
de
ha previsto que el reconocimiento puede ser negado por el padre o la madre que no interviene
en él, por el propio hijo o por sus descendientes si hubiera muerto y por quienes tengan interés
legítimo; sin embargo, hay que tener en cuenta que esta materia se encuentra directamente
ca
vinculada con el derecho a la identidad y el interés superior del niño, que ya se tienen analizados.
te
DÉCIMO PRIMERO.- Que, en el presente caso la titularidad de la acción o el interés del

io
demandante se pretende hacer valer en relación a la identidad dinámica determinada de la niña

Fiorella Kathy Medina Sánchez, la que prevalece en concordancia con el interés superior del
bl
niño.
Bi
VI. DECISIÓN.
A) Por estos fundamentos y de conformidad con el artículo 396 del Código Procesal Civil:
Declararon FUNDADO el recurso de casación interpuesto por el demandado Luis Alberto
Medina Vega obrante a fojas seiscientos ochenta y dos; en consecuencia CASARON la
sentencia de vista de fecha diecisiete de diciembre de dos mil quince, de fojas seiscientos
sesenta y dos.
B) Actuando en sede de instancia REVOCARON la sentencia apelada de fecha uno de
abril de dos mil quince, que declara fundada la demanda; reformándola, la declararon
INFUNDADA.
C) DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el diario oficial “El Peruano”,

bajo responsabilidad; en los seguidos por Joel Eduardo Vilca Flores con Luis Alberto Medina Vega
y otra, sobre impugnación de paternidad; y los devolvieron. Interviene como ponente la Jueza
Suprema señora del Carpio Rodríguez.
SS.
TELLO GILARDI
DEL CARPIO RODRÍGUEZ
RODRIGUEZ CHÁVEZ
CALDERÓN PUERTAS
DE LA BARRA BARRERA
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi

CASACIÓN N.° 4976-2017
LIMA
Derecho a la identidad. Este derecho
as
está concebido no en favor de los
ic
padres sino en interés de los hijos, para
que a través de él, se cumpla con la
ít
obligación constitucional de asegurar la
l
protección y desarrollo armónico e
Po
integral del menor, y se garantice la
vigencia de sus derechos.
.
CC
y
Lima, veinte de noviembre de dos mil dieciocho.

o
ch
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE

re
JUSTICIA DE LA REPÚBLICA: vista la causa número cuatro mil

De
novecientos setenta y seis-dos mil diecisiete, en audiencia pública

llevada a cabo en la fecha y producida la votación con arreglo a ley,
de
emite la siguiente sentencia:

ca
I. ASUNTO
te
io
Viene a conocimiento de esta Suprema Sala, los recursos de casación

interpuestos por los demandados Carlos Alberto Zegarra Cuba
bl
(página setecientos cincuenta y cinco) y Roxana Pierinna Oviedo

Bi
Bedoya (página setecientos cuarenta y dos), contra la sentencia de

vista de fecha cuatro de setiembre de dos mil diecisiete (página
seiscientos noventa y ocho), que confirmó la sentencia de primera
instancia de fecha dos de enero de dos mil diecisiete (página
seiscientos quince), en el extremo que declaró fundada la demanda
sobre impugnación de paternidad; y, la revocaron en el extremo que
1

LIMA
declaró infundada la reconvención interpuesta por Carlos Alberto
Zegarra Cuba sobre indemnización; y, reformándola declararon
as
fundada en parte la pretensión de indemnización, debiendo la
codemandada Roxana Pierinna Oviedo Bedoya pagar la suma de
ic
cincuenta mil soles (S/ 50.000,00) por daño moral; confirmándola en
ít
cuanto al extremo que la declaró infundada respecto a César Humberto
l
Po
Morán Murga.
.
II. ANTECEDENTES
1. Demanda CC
y
Por escrito de fecha nueve de abril de dos mil trece (página diez) y
o
ch
escrito de subsanación de fecha diez de abril del mismo año (página

re
veinte), César Humberto Moran Murga interpuso demanda contra

De
Roxana Pierinna Oviedo Bedoya y Carlos Alberto Zegarra Cuba,

teniendo como pretensión la impugnación del reconocimiento de la
de
paternidad declarada por Carlos Alberto Zegarra Cuba sobre el menor

de iniciales S.F.Z.O. y se varíe el reconocimiento hacia su persona.
ca
te
Argumenta su demanda bajo los siguientes fundamentos:

io
- En el mes de junio del año dos mil diez entabló una relación
bl
amorosa con la madre del menor, Roxana Pierinna Oviedo Bedoya,

Bi
siendo que luego se distanciaron y en el mes de octubre de dos mil

diez ella salió embarazada, naciendo el menor en fecha veintiuno de
julio de dos mil once.
- Luego, en el mes de abril de dos mil doce, la demandada le
comunicó que existía la posibilidad de que el menor fuera su hijo, por

LIMA
lo que en agosto del mismo año se realizó una prueba de ADN, cuyo
resultado fue de 99,999996506134 de probabilidad que sea su hijo.
as
- Tanto la madre del menor como él tienen el ánimo de esclarecer el
vínculo paterno filial entre el menor y su persona, siendo que tiene
ic
conocimiento que el demandado también está de acuerdo con ello y
ít
con renunciar a su paternidad.
l
Po
2. Contestación de la demanda y reconvención
.
CC
Por escrito de fecha diecinueve de junio de dos mil trece (página ciento
treinta y cinco), el demandado Carlos Alberto Zegarra Cuba, contesta
y
la demanda negándola y contradiciéndola en lo que corresponda, con
o
los siguientes argumentos:

ch
re
- Mantuvo una relación amorosa con Roxana Pierinna Oviedo Bedoya

De
desde enero de dos mil ocho hasta diciembre de dos mil diez, siendo
que la persona citada salió embarazada a finales de octubre de dos
de
mil diez y le comunicó tal suceso en el mes de enero de dos mil

once.
ca
- Se hizo cargo de todos los gastos pre y post natales, e incluso

te
adquirió un departamento a nombre de ambos.

io
- En el mes de octubre de dos mil once, Roxana Pierinna Oviedo

bl
Bedoya le envió por error un correo que contenía conversaciones

Bi
entre ella y el demandante evidenciando que entre ellos había

existido una relación amorosa, ante lo cual en enero de dos mil doce
se hizo una prueba de ADN cuyo resultado fue confirmado con otra
prueba, estando a que no era padre del menor.

LIMA
- Desea que se aclare la paternidad y que se acepte la negación de
reconocimiento con el fin que el demandante pueda ser legalmente
as
el padre del menor.
- Reconviene la demanda y solicita que el demandante y Roxana
ic
Pierinna Oviedo Bedoya, le paguen una indemnización por daño
ít
moral por la suma de quinientos mil soles (S/ 500.000,00), bajo los
l
Po
siguientes argumentos:
.
- Tanto el demandante como la codemandada han actuado con culpa,
CC
por cuanto si bien no tenían la certeza que el menor era su hijo,
siempre existió la posibilidad, dado que ambos mantuvieron una
y
relación de manera paralela a la que él tenía.

o
ch
- Ambos sabían que existía la posibilidad de que él no fuera el padre,

pero aun así dejaron que él lo reconozca e inicie una relación de
re
afecto con quien consideraba su primer hijo.

De
- El hecho antijurídico realizado por ambas partes fue permitir que

de
reconozca al menor pese a que existía la posibilidad de que no fuera

el padre, por lo que al enterarse de la verdad tuvo que acudir a
ca
ayuda psiquiátrica, entrándose en un estado de depresión y

te
medicación hasta la fecha. Asimismo, sus padres también se vieron

io
afectados.
- Se ha ocasionado un daño a su imagen frente a la sociedad, ya que
bl
actuó como padre del menor y lo publicitó como tal, teniendo que
Bi
enfrentar las burlas y murmuraciones, dado que es evidente que al

no ser el verdadero padre del menor, sufrió un engaño.
Mediante escrito de fecha primero de julio de dos mil trece (página

ciento cincuenta y cuatro) Roxana Pierinna Oviedo Bedoya contesta
la demanda, con los siguientes fundamentos:

LIMA
- Que inició una relación amorosa con el demandante en enero del
año dos mil diez hasta diciembre del mismo año y se reinició en
as
febrero de dos mil once a junio del mismo año, meses en los que ya
estaba embarazada habiendo tomado conocimiento el demandante
ic
que ella tenía una relación con Carlos Alberto Zegarra Cuba.
ít
- Es cierto que en abril de dos mil doce, le comunicó al demandante
l
Po
que existía la posibilidad que sea el padre de su menor hijo y este ha
estado haciéndose cargo de los alimentos del niño, ejerciendo de
.
facto su derecho de visitas.
CC
- Que es cierto que tanto el demandante como su persona quieren
y
esclarecer el vínculo paterno filial del menor con el fin que se tenga
determinada su identidad, teniendo conocimiento que su
o
ch
codemandado desea también aclarar la paternidad del menor y

re
renunciar a la misma, decisión con la que está de acuerdo.

De
- Solicita que se considere que siempre actuó de buena fe creyendo

en su momento que el codemandado era el padre de su hijo;
de
asimismo solicita se reconozcan los derechos y deberes del

demandante para con el menor y se establezca formalmente el
ca
horario de visitas.
te
io
3. Fijación de puntos controvertidos

bl
Mediante resolución número dieciocho de fecha veintiuno de mayo de

Bi
dos mil catorce (página doscientos cincuenta y uno) y resolución

número diecinueve de fecha tres de junio de dos mil catorce (página
doscientos cincuenta y ocho), se fijaron como puntos controvertidos:
Respecto a la impugnación de paternidad:
- Establecer la identidad biológica del menor de iniciales S.F.Z.O.

5

LIMA
- Acreditar si media o no vínculo parental entre el demandante César
Humberto Moran Murga y él niño de iniciales S.F.Z.O. con la
as
ratificación de la pericia biológica de ADN del Laboratorio Clínico
Biolinks.
ic
- Verificar que el menor de iniciales S.F.Z.O. fue reconocido
ít
efectivamente por el demandado Carlos Alberto Zegarra Cuba.
l
Po
- Determinar si el reconocimiento como padre, en la partida de
nacimiento del menor de iniciales S.F.Z.O., contraviene el interés de
.
obrar del demandante y establecer si esta pretensión vulnera el
derecho de identidad del niño. CC
y
Respecto a la reconvención
o
ch
- Determinar si procede indemnizar al codemandado Carlos Alberto

re
Zegarra Cuba.
De
4. Sentencia de primera instancia

de
Culminado el trámite correspondiente, el juez mediante resolución

ca
número veintinueve de fecha nueve de setiembre de dos mil quince

te
(página cuatrocientos cuarenta y uno) declara: (i) Fundada la demanda

io
de impugnación y reconocimiento judicial de paternidad; (ii) Que César

Humberto Morán Murga es padre biológico del menor de iniciales
bl
S.F.Z.O.; (iii) Que Carlos Alberto Zegarra Cuba no es el padre biológico

Bi
del menor de iniciales S.F.Z.O.; (iv) Dispone que se anote en el Acta

de Nacimiento N.° 77195950 del menor, extendida ant e la
Municipalidad Distrital de Santiago de Surco, el fallo, entendiéndose
como nueva identidad del menor S.F.M.O.; y (v) Declara infundada la
reconvención planteada por Carlos Alberto Zegarra Cuba; bajo los
siguientes fundamentos:
6

LIMA
- En cuanto a la pretensión planteada en la demanda; si bien en el
acta de nacimiento (página diecisiete) Carlos Zegarra Cuba
as
reconoce como su hijo al menor de iniciales S.F.Z.O., menor que en
la Audiencia de Pruebas (página trescientos sesenta y cuatro) y
ic
pericia psicológica (página trescientos ochenta y ocho), reconoce
ít
como su padre al codemandado Carlos Zegarra Cuba; ha quedado
l
Po
demostrado con la prueba de ADN (página cuatro) la paternidad
biológica del demandante, pericia que fue ratificada en Audiencia de
.
Pruebas (página trescientos tres); por lo que en salvaguarda del
CC
derecho de identidad del menor, debe agregarse a su identidad los
y
apellidos de su padre biológico.
o
ch
En cuanto al pago de indemnización:

re
- Si bien se ha acreditado que Carlos Zegarra Cuba no es el padre

De
biológico del menor, también se ha establecido que el demandante

recién tomó conocimiento de su paternidad al momento de realizarse
de
la prueba de ADN el cinco de setiembre de dos mil doce, versión que

esta corroborada con el dicho de la codemandada en su escrito de
ca
contestación de la demanda, por lo que no se advierte la

te
concurrencia de los elementos de la responsabilidad civil.

io
- No existen exámenes, evaluaciones psiquiátricas o psicológicas

bl
donde conste que el codemandado haya sufrido daño psicológico o

Bi
mental como consecuencia de haber conocido que no era el padre

del menor.
- El codemandado tampoco ha demostrado el daño emergente y el
lucro cesante, más aún si el demandante refirió que lo compensó
con la suma de cuarenta y dos mil soles (S/ 42.000,00) por los

LIMA
gastos asumidos; por lo que no resulta amparable la pretensión
respecto al demandante.
as
- En cuanto a la codemandada, si bien existe el factor atributivo de
culpa, no se advierte la concurrencia de otros elementos de la
ic
responsabilidad subjetiva.
l ít
Po
5. Recurso de apelación
.
CC
Por escrito de fecha dieciocho de setiembre de dos mi dieciocho
y
(página cuatrocientos setenta y uno), la codemandada Roxana
Pierinna Oviedo Bedoya, fundamenta su recurso de apelación,
o
ch
señalando que:
re
- Su menor hijo reconoce como padre a Carlos Zegarra Cuba, lo cual

De
se puede corroborar con el resultado del examen psicológico y la

de
entrevista que se realizó.

- El menor se identifica como S.F.Z.O., siendo que se encuentra
ca
yendo al nido en donde lo identifican por sus nombres y apellidos; y

te
ha sido inscrito en el colegio con su nombre actual.

io
- Si bien el demandante visitó a su menor hijo tuvo que dejar de

hacerlo ya que: (i) Maltrataba a su hijo, molestándose porque este se
bl
refería a Carlos como su padre y se rehusaba a que él fuera su

Bi
padre; (ii) Quería imponer su paternidad, gritaba y maltrataba al

menor en todo momento; (iii) El menor nació sietemesino, por lo cual
tuvo que ser sometido a terapias, habiendo sido diagnosticado con
problemas de desórdenes sensoriales, siendo que si al menor se le
dice que Carlos no es su padre y se le cambia el apellido su
enfermedad mental se asentaría ocasionándole un mayor perjuicio.
8

LIMA
- Que su menor hijo ya cuenta con una identidad, no siendo necesario
que esta sea variada, ya que el cambio lo perjudicara.
as
- Actualmente el demandante no tiene ninguna relación con su hijo,
para quien su único padre es Carlos Zegarra.
ic
ít
Mediante escrito de fecha dieciocho de setiembre de dos mil quince
l
(página cuatrocientos ochenta y dos), el codemandado Carlos Alberto
Po
Zegarra Cuba, interpone recurso de apelación, bajo los siguientes
.
fundamentos:
CC
- Se ha infringido el debido proceso dado que la Fiscalía solicitó que
y
se realice una entrevista y evaluación psicológica al menor, lo cual
o
fue admitido por el juez, empero el resultado de dichas actuaciones

ch
no fue considerado en la sentencia, ni tampoco fue considerado en

re
el dictamen fiscal.
De
- Al colocar el derecho a la identidad por encima de los demás

derechos reconocidos por la Constitución, se vulnera el derecho a la
de
integridad moral y psíquica del menor, ya que no se ha tomado en

cuenta el daño que se le va a causar al cambiarle de padre y por lo
ca
tanto de apellido.
te
- Considerar que el demandante se enteró de su paternidad cuando

io
se realizó la prueba de ADN, le causa perjuicio, ya que no se ha

bl
tomado en cuenta que la probabilidad de su paternidad siempre fue

Bi
alta, pues durante la concepción mantenía una relación amorosa con

la codemandada, la cual prosiguió hasta el parto.
- Se ha considerado de manera errada que el demandante lo ha
compensado con el importe de cuarenta y dos mil soles (S/
42.000,00), cuando lo que hizo el demandante fue reembolsar los
gastos que efectuó por el nacimiento y manutención del menor.

LIMA
- Que la indemnización está dirigida a reparar el daño extra
patrimonial que afecta los derechos de la persona o valores que
as
pertenecen al campo de la afectividad, habiéndose presentado todos
los elementos de la responsabilidad civil.
ic
- Mediante escrito de fecha cuatro de julio de dos mil trece, adjuntó el
ít
certificado médico en el que se deja constancia que recibe
l
Po
tratamiento psiquiátrico desde el trece de febrero de dos mil doce,
por trastorno de ansiedad generalizada, reacción a estrés grave
.
asociado a depresión causado por el resultado de ADN negativo que
confirmaba que el menor no era su hijo. CC
y
6. Sentencia de vista
o
ch
Elevados los autos en virtud del recurso de apelación interpuesto, la

re
Sala Superior mediante resolución número cinco de fecha cuatro de

De
setiembre de dos mil diecisiete (página seiscientos noventa y ocho),

resolvió: (i) Confirmar el extremo de la sentencia apelada que declaró
de
fundada la demanda sobre impugnación de paternidad

extramatrimonial; y, (ii) Revocar el extremo de la referida sentencia, en
ca
cuanto se declaró infundada la reconvención interpuesta por Carlos

te
Alberto Zegarra Cuba a Roxana Pierinna Oviedo Bedoya sobre

io
indemnización; y, reformándola, declaró fundada en parte la pretensión

bl
de indemnización, debiendo la codemandada Roxana Pierinna Oviedo

Bi
Bedoya indemnizar al reconviniente con la suma de cincuenta mil soles

(S/ 50.000,00), por el daño moral causado; confirmándola en cuanto al
extremo que la declara infundada respecto al demandante.
Fundamenta su decisión indicando que:
10

LIMA
- La pruebas actuadas resultan suficientes para acreditar las preces
de la demanda, sobre todo el derecho del menor a conocer su
as
verdadera identidad, en atención al interés superior del niño; siendo
que la presunta afectación que argumentan los apelantes resulta
ic
deleznable pues debe tomarse en consideración que el niño es
ít
sujeto pleno de derechos, por lo que debe buscarse la plena
l
Po
efectivización de los mismos, siendo que en lo que relaciona a la
identidad del menor, conforme lo ha señalado la Corte Suprema en
.
la Casación N.° 950-2016 Arequipa, ella: “se trata de una institución
CC
jurídica concebida no a favor de los padres sino en interés de los
y
hijos, para que, a través de él, se cumpla con la obligación
constitucional de asegurar la protección y desarrollo armónico e
o
ch
integral del menor, y se garantice la vigencia de sus derechos entre

re
ellos se destaca el derecho a tener una familia y a no ser separado

De
de ella. El derecho a la identidad debe ser entendido como el

derecho que tiene todo ser humano a ser uno mismo, y a ser
de
reconocido como tal”.

- La afectación del reconviniente se establece del mérito del
ca
certificado médico legal de la página ciento sesenta, en el cual se

te
detalla que ha recibido tratamiento por haberse encontrado en

io
estado de presión; empero, dicha afectación no puede ser atribuida

bl
al demandante, toda vez, que este no lo engañó, obligó, coaccionó,

Bi
persuadió ni estuvo presente en el acto de inscripción del niño, no

induciéndolo a reconocer al menor, pues como éste expresara, tomó
conocimiento del hecho en el mes de abril del año dos mil doce
cuando la demandada le manifestó la existencia de tal posibilidad;
más aún si se tiene en cuenta que reconoció los gastos efectuados
por aquél, al haber realizado el depósito de cuarenta y dos mil soles
(página doscientos siete).
11

LIMA
- Caso contrario ocurre con la codemandada, cuya conducta ha sido
la que conllevó al resultado antes descrito, pues fue ella quien
as
mantuvo una relación paralela, e indujo a error al reconviniente al
atribuirle la paternidad de su hijo, incluso ella ha expresado que se
ic
encuentra de acuerdo con que se indemnice el daño moral
ít
ocasionado (página trescientos diecinueve).
l
Po
III. RECURSO DE CASACIÓN
.
CC
Esta Suprema Sala mediante resolución de fecha veintiuno de mayo de
dos mil dieciocho ha declarado procedente el recurso de casación
y
interpuesto por el demandado Carlos Alberto Zegarra Cuba, por las
o
siguientes causales: i) Infracción normativa por aplicación indebida del

ch
artículo IX del Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes,

re
e interpretación errónea del artículo 19 del Código Civil; ii) Infracción

De
normativa por interpretación errónea del artículo 2, inciso 1, de la

Constitución Política del Estado; iii) Infracción normativa por aplicación
de
indebida de los artículos 1969, 1971 y 1983 del Código Civil; y de

manera excepcional por infracción normativa del artículo 139, incisos 3
ca
y 5, de la Constitución Política del Estado. Asimismo, esta Suprema

te
Sala mediante resolución de fecha veintiuno de mayo de dos mil

io
dieciocho, de igual forma, declaró procedente el recurso de casación

bl
interpuesto por la demandada Roxana Pierinna Oviedo Bedoya, por

Bi
las siguientes causales: i) Infracción normativa por interpretación

errónea del artículo 2, inciso 1, de la Constitución Política del Estado; ii)
Infracción normativa por inaplicación de los artículos 6 y 9 del Código
de los Niños y Adolescentes; y, de manera excepcional por infracción
normativa del artículo 139 incisos, 3 y 5, de la Constitución Política del
Estado.
12

LIMA
IV. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA
Primero. Se ha declarado procedente el recurso de manera
as
excepcional por la causal de infracción al artículo 139, incisos 3 y 5, de
ic
la Constitución Política del Estado, por lo que atendiendo a sus efectos
ít
debe analizarse en primer lugar la causal referida. Debe señalarse, en
l
principio, que el debido proceso formal constituye una garantía
Po
constitucional que asegura que, en la tramitación de un proceso, se
respeten unos determinados requisitos mínimos1. Tales requisitos, que
.
CC
han sido objeto de discusión2, general se considera que abarcan los
siguientes criterios: (i) Derecho a ser oportunamente informado del
y
proceso (emplazamiento, notificación, tiempo razonable para preparar

o
ch
la defensa); (ii) Derecho a ser juzgado por un juez imparcial, que no

tenga interés en un determinado resultado del juicio; (iii) Derecho a
re
tramitación oral de la causa y a la defensa por un profesional

De
(publicidad del debate); (iv) Derecho a la prueba; (v) Derecho a ser

de
juzgado sobre la base del mérito del proceso; (vi) Derecho al juez legal.
Derecho fundamental que asiste a todos los sujetos de derecho a
ca
plantear sus pretensiones o a ser juzgados por auténticos órganos

te
jurisdiccionales, creados mediante ley orgánica, pertenecientes al

io
Poder Judicial, respetuosos con los principios constitucionales de

igualdad, independencia y sumisión a la ley, y constituidos con arreglo
bl
a las normas comunes de competencias preestablecidas.

Bi
1 Carocca Pérez, Alex. El debido proceso y la tutela judicial efectiva en España.

Normas Legales. Octubre, 1997, pp. A 81 - A 104.
2 Por ejemplo, para Bernardis, por su parte, considera, siguiendo la jurisprudencia
norteamericana, que ese “máximo de mínimos” estaría constituido por los requisitos
de notificación y audiencia (notice and hering). Bernardis, Luis Marcelo de. La
garantía procesal del debido proceso. Cultural Cuzco Editor. Lima 1995, pp. 392-414.
13

LIMA
Segundo. En el proceso sometido a análisis se ha respetado el
derecho a ser informado del proceso, al juez imparcial, a la publicidad
as
del debate y el derecho de defensa, a la prueba, a ser juzgado sobre el
mérito del proceso y al juez legal, y que tales hechos no han sido
ic
cuestionados, no hallándose evidencia alguna que se haya
ít
menoscabado este derecho.
l
Po
Tercero. En lo que concierne a la motivación de las resoluciones
.
judiciales debe indicarse:
CC
1. En cuanto a la justificación interna (que consiste en verificar que
y
“el paso de las premisas a la conclusión es lógicamente -
o
deductivamente- válido” sin que interese la validez de las propias

ch
premisas), se observa que el orden lógico propuesto por la Sala

re
Superior ha sido el siguiente:

De
(i) Como premisa normativa: el artículo 2, inciso 1, de la

de
Constitución Política del Estado respecto al derecho a la

identidad; artículo 3 de la Convención sobre los Derechos del
ca
Niño; artículo 2 de la Ley N.° 30466, sobre el inte rés superior del
te
niño; y, el artículo 1969 del Código Civil, que regula la

io
indemnización del daño por dolo o culpa.

bl
(ii) Como premisa fáctica la Sala Superior ha señalado que el

Bi
demandante es padre biológico del menor; que en abril del dos

mil doce la codemandada le comunicó al demandante que existía
la posibilidad de que sea el padre del menor; que el
codemandado, Carlos Alberto Zegarra Cuba, no es el padre
biológico del menor; la afectación psicológica del codemandado
Carlos Alberto Zegarra Cuba; que el demandante reconoció los
14

LIMA
gastos efectuados por el codemandado y que la codemandada es
la que indujo a error al codemandado sobre su paternidad.
as
(iii) Como conclusión arriba a que el menor tiene derecho a conocer
ic
su verdadera identidad, que el demandante no es responsable del
ít
daño psicológico sufrido por el codemandado y que la única
l
responsable de dicho daño es la codemandada. Tal como se
Po
advierte la deducción lógica de la Sala Superior es compatible
.
formalmente con el silogismo que ha establecido, por lo que se
puede concluir
justificación interna.
que su resolución
CC presenta una debida
y
o
2. En lo que concierne a la justificación externa, ésta consiste en

ch
controlar la adecuación o solidez de las premisas3, lo que supone

re
que la(s) norma(s) contenida(s) en la premisa normativa sea(n)

De
norma(s) aplicable(s) en el ordenamiento jurídico y que la premisa

fáctica sea la expresión de una proposición verdadera4. En esa
de
perspectiva, este Tribunal Supremo estima que la justificación

externa realizada por la Sala Superior es adecuada. En efecto, ha
ca
invocado las normas que atañen al caso en cuestión.

te
io
3. En lo que respecta a los problemas específicos de motivación se

bl
tiene que, existe motivación aparente cuando en una determinada

Bi
resolución judicial parece que se justifica la decisión pero su

contenido no explica las razones del fallo, que existe motivación
insuficiente cuando no hay un mínimo de motivación exigible y que
existe motivación incongruente cuando se dejan incontestadas las
3 Atienza, Manuel. Las razones del derecho. Sobre la justificación de las decisiones
judiciales. En http://razonamientojurídico.blogspot.com
4 Moreso, Juan José y Vilajosana, Josep María. Introducción a la teoría del derecho.
Madrid, Marcial Pons Editores, Pág. 184.

15

LIMA
pretensiones o se desvía la decisión del marco del debate judicial5.
En ningún caso, se aprecia déficit motivacional; por el contrario, la
as
Sala Superior ha sido escrupulosa al detallar las razones de su fallo,
siendo su evaluación prolija en lo que respecta al material probatorio
ic
y el análisis de las normas jurídicas y hechos sometidos a
ít
controversia.
l
Po
Cuarto. Conforme a lo expuesto, debe desestimarse la infracción
.
normativa del artículo 139, incisos 3 y 5, de la Constitución Política del
CC
Estado en ambos recursos, correspondiendo realizar la evaluación de
las causales de: Infracción normativa del artículo IX del Título
y
Preliminar del Código de los Niños y Adolescente, del artículo 19 del

o
ch
Código Civil y del artículo 2, inciso 1, de la Constitución Política del

Estado.
re
De
Quinto. El recurrente Carlos Alberto Zegarra Cuba, argumenta su

denuncia respecto a la infracción del artículo IX del Título Preliminar del
de
Código de los Niños y Adolescente y del artículo 19 del Código Civil, en

que: (i) Se ha aplicado de manera incorrecta el principio del interés
ca
superior del niño; (ii) Se ha interpretado de manera incorrecta el

te
derecho al nombre; y, (iii) Se ha vulnerado el derecho a la identidad

io
que el menor usa y reconoce, con lo cual se le produciría daño

bl
emocional.
Bi
Asimismo, ambos recurrentes respecto a la infracción del artículo 2,

inciso 1, de la Constitución Política del Estado, señalan básicamente
que: (i) Se ha vulnerado el derecho a la integridad moral y psicológica
del menor al darle supremacía al derecho de la identidad biológica; y,
5 Sentencia del Tribunal Constitucional. Expediente N.° 00037-2012-PA/TC.

16

LIMA
(ii) Que debió prevalecer la identidad dinámica y el interés superior del
niño sobre la identidad estática.
as
Sexto. El derecho a la identidad del menor y el principio de interés
ic
superior del niño
l ít
Este derecho está concebido no en favor de los padres sino en interés
Po
de los hijos, para que, a través de él, se cumpla con la obligación
constitucional de asegurar la protección y desarrollo armónico e integral
.
CC
del menor, y se garantice la vigencia de sus derechos, entre ellos se
destaca el derecho a tener una familia y a no ser separado de ella. Ello
y
se infiere de los siguientes dispositivos:
o
ch
1. La Convención sobre los Derechos de los Niños en su artículo 8

re
establece que: “1. Los Estados partes se comprometen a respetar el

De
derecho del niño a preservar su identidad, incluidos la

nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad
de
con la ley sin injerencias ilícitas. 2. Cuando un niño sea privado

ilegalmente de algunos de los elementos de su identidad o de todos
ca
ellos, los Estados Partes deberán prestar la asistencia y protección

te
apropiadas con miras a restablecer rápidamente su identidad”

io
(resaltado agregado); y en concordancia con el artículo 6 del Código

bl
de los Niños y Adolescentes, reconociendo como uno de los

Bi
derechos civiles de los niños, el derecho a su identidad, pues

expresamente señala: “El niño y el adolescente tiene derecho a la
identidad, lo que incluye el derecho a tener un nombre, a adquirir
una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus
padres y llevar sus apellidos […]”. Asimismo, la Constitución Política
del Perú, en su artículo 2.1 establece que toda persona tiene
17

LIMA
derecho: “A la vida, a su identidad. A su integridad moral, psíquica y
física y a su libre desarrollo y bienestar […]”.
as
2. No menos importante que el derecho a la identidad es el principio
del interés superior del niño y el adolescente. Este principio,
ic
reconocido primigeniamente en la Declaración Universal de los
ít
Derechos del Niño, aprobada por la Asamblea General de las
l
Po
Naciones Unidas con fecha veinte de noviembre de mil novecientos
cincuenta y nueve, estableció en el artículo 2 que: “El niño gozará de
.
una protección especial y dispondrá de oportunidades y servicios,
CC
dispensado todo ello por la ley y por otros medios, para que pueda
y
desarrollarse física, mental, moral, espiritual y socialmente en forma
saludable y normal, así como en condiciones de libertad y dignidad.
o
ch
Al promulgar leyes con este fin, la consideración fundamental a que

re
se atenderá será el interés superior del niño”.

De
3. El mismo criterio quedó reiterado y desarrollado en el artículo 3.1 de

la Convención sobre los Derechos del Niño, adoptada por la
de
Asamblea General de las Naciones Unidas el veinte de noviembre

de mil novecientos ochenta y nueve, que en su momento dispuso
ca
que: “En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las
te
instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales,

io
las autoridades administrativas o los órganos legislativos, una

bl
consideración primordial a que se atenderá será el interés

Bi
superior del niño” (resaltado agregado).

4. En el plano interno el artículo IX del Título Preliminar del Código de
los Niños y Adolescentes dejó claramente establecido que: “En toda
medida concerniente al niño y al adolescente que adopte el Estado a
través de los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, del Ministerio
Público, los Gobiernos Regionales, Gobiernos Locales y sus demás
instituciones, así como en la acción de la sociedad, se considerará el
18

LIMA
Principio del Interés Superior del Niño y del Adolescente y el respeto
a sus derechos”.
as
5. La Ley N.° 30466, Ley que establece parámetros y ga rantías
procesales para la consideración primordial de interés superior del
ic
niño, brinda un concepto de dicho principio, en su artículo 2, bajo el
ít
siguiente texto: “El interés superior del niño es un derecho, un
l
Po
principio y una norma de procedimiento que otorga al niño el
derecho a que se considere de manera primordial su interés superior
.
en todas las medidas que afecten directa o indirectamente a los
CC
niños y adolescentes, garantizando sus derechos humanos”.
y
Sétimo. La identidad estática y la identidad dinámica.

o
ch
El derecho a la identidad conforme lo ha indicado Carlos Fernández

Sessarego constituye: “el conjunto de atributos y características que
re
permiten individualizar a la persona en sociedad” presentándose bajo

De
dos aspectos “uno estático, mediante el cual se da una primera e

de
inmediata visión del sujeto (nombre, seudónimo, características físicas

y documentarias) y un aspecto dinámico constituido por la suma de
ca
pensamientos, opiniones, creencias, aptitudes, comportamientos de

te
cada persona que se explaya en el mundo de la intersubjetividad”6.

io
bl
Bi
6 SESSAREGO Carlos, Derecho a la identidad personal. Editorial Astrea, Buenos

Aires 1992, pp. 113 y 114. En el mismo sentido, la sentencia del Tribunal
Constitucional N.° 2273-2005-PHC/TC señala: Fundame nto 22: “La identidad desde la
perspectiva descrita no ofrece, pues, como a menudo se piensa, una percepción
unidimensional sustentada en los elementos estrictamente objetivos o formales que
permiten individualizar a la persona. Se encuentra, además, involucrada con una
multiplicidad de supuestos, que pueden responder a elementos de carácter
netamente subjetivos, en muchos casos, tanto o más relevantes que los primeros.
Incluso algunos de los referentes ordinariamente objetivos no solo pueden ser vistos
simultáneamente, desde una perspectiva subjetiva, sino que eventualmente pueden
ceder paso a estos últimos o simplemente transformarse como producto de
determinadas variaciones en el significado de los conceptos”.
19

LIMA
Octavo. En ese sentido, a fin de absolver las impugnaciones es
necesario señalar lo siguiente:
as
1. El menor fue reconocido por el codemandado Carlos Alberto Zegarra
ic
Cuba, por lo que lleva su apellido paterno, conforme se advierte de
ít
la partida de nacimiento de la página diecisiete.
l
2. En el escrito de absolución de la demanda, el codemandado Carlos
Po
Alberto Zegarra Cuba ha señalado que la madre del menor le hizo
.
creer que era su hijo y bajo esa creencia fue que efectuó el
reconocimiento.
CC
3. El demandante César Humberto Moran Murga, impugna el
y
reconocimiento realizado por el codemandado y acredita ser el

o
ch
padre biológico del menor con la prueba de ADN de la página

cuatro.
re
4. En un principio la codemandada Roxana Pierinna Oviedo Bedoya

De
(madre del menor) estuvo de acuerdo en que se esclarezca la

de
identidad del menor, siendo que en su escrito de contestación de la

demanda (página ciento cincuenta y cuatro) refirió expresamente:
ca
“Que, es necesario señalar que desde el mes de abril del año 2012,
te
fecha en la que se tenía certeza que el demandante era el padre del

io
menor, éste ha estado haciéndose cargo de los alimentos del niño y

ha estado ejerciendo de facto su derecho de visitas” (cursiva
bl
agregada). Luego, agregó: “Que, la suscrita también tiene

Bi
conocimiento que el demandado desea aclarar la paternidad del

menor y renunciar a la misma y yo estoy de acuerdo con esa
decisión” (cursiva y resaltado agregado).
5. En ese mismo sentido el codemandado Carlos Alberto Zegarra
Cuba, en su escrito de absolución de la demanda (página ciento
treinta y siete) señaló: “Que, es cierto que con el fin de no perjudicar
20

LIMA
a S. es que se desea que se esclarezca el vínculo paterno filial del
menor”; y, más adelante: “Que efectivamente desea que se aclare
as
la paternidad y que su judicatura acepte la negación de
reconocimiento con el fin que el demandante pueda ser
ic
legalmente el padre de S.” (cursiva y resaltado agregado).
ít
6. Hay que añadir aquí que el codemandado Carlos Alberto Zegarra
l
Po
Cuba recibió una compensación por parte del demandante, por la
suma de cuarenta y dos mil ciento setenta y cuatro soles
.
(S/42.174,00) (página doscientos siete), lo que evidencia,
CC
conjuntamente con la reconvención presentada, en la que pide una
y
indemnización, que no se siente el padre del menor.
7. En la continuación de la Audiencia de Pruebas realizada el treinta de
o
ch
octubre de dos mil catorce (página trescientos dieciocho), la

re
codemandada en su declaración de parte ante la pregunta ¿Si en

De
algún momento usted le dijo a su menor hijo que su padre era César
Humberto Moran Murga? Respondió: “Sí, aproximadamente en el
de
año mayo de 2012” (cursiva agregada).

ca
Noveno. De lo antes señalado se aprecia claramente que los

te
codemandados tienen una idea de identidad que se amolda según su

io
estado de ánimo, por cuanto para ellos en un inicio lo mejor para el

niño era ser reconocido por su padre biológico y ahora ya no están de
bl
acuerdo con ello; empero, ello no puede ser permitido por las
Bi
instancias jurisdiccionales justamente en aras del interés superior del

niño que los recurrentes ahora propugnan.
Décimo. Lo que se debe salvaguardar es el derecho del menor de

identificarse con el apellido paterno que le corresponde, esto es, con el
apellido de su padre biológico y si bien el menor a la fecha se ha
21

LIMA
venido identificando con el apellido del codemandado, ello ha sido por
las decisiones tomadas por los mismos codemandados, quienes han
as
permitido que se siga manteniendo dicha situación, pese a haber
aceptado en un inicio el esclarecimiento de la identidad del menor
ic
cuando este aun no tenía dos años de edad. Siendo más bien que la
ít
conducta de los codemandados es la que ha puesto en peligro el
l
Po
estado emocional del menor, ya que por un lado la madre del menor le
señaló que el demandante es su padre, habiendo permitido que
.
conviva con él en las visitas que realizaba y por otro ha permitido que
CC
siga manteniendo una relación paternal con el codemandado7, lo que
y
sin lugar a dudas trae confusión al menor.
o
ch
Décimo primero. En ese sentido, los demandados son los que

distorsionan la identidad del menor y a fin de no seguir causándole
re
mayor perjuicio, y teniendo como base el interés superior de este, se

De
hace necesario que su identidad dinámica (constituida por una

de
conducta de los demandados que le niega su condición de hijo y un

comportamiento del demandante por querer asumir la condición de
ca
padre que le corresponde) coincida con su identidad biológica, por lo

te
que este Supremo Tribunal coincide con la decisión tomada por la Sala
io
Superior, no advirtiéndose infracción de las normas denunciadas.

bl
Décimo segundo. Respecto a la denuncia de infracción normativa de

Bi
los artículos 6 y 9 del Código de los Niños y Adolescentes, la

recurrente señala que la Sala Superior no ha tomado en cuenta la
7 Audiencia de pruebas (página trescientos dieciocho), la codemandada ante la

pregunta ¿Cuál es la relación que tiene el menor con el señor Zegarra? Contestó: “La
relación es muy buena, ya que él siempre está pendiente de mi hijo, si bien es cierto
él en algún momento se alejó, pero después siempre ha estado pendiente […]”.
Audiencia complementaria de pruebas (página trecientos sesenta y cuatro), el menor
ante la pregunta ¿con quién vives?, respondió: “con mi papá, con mi mamá y con mi
perrito Lucki”.
22

LIMA
opinión del menor, quien ha referido que reconoce al codemandado
como su padre. En ese aspecto, la denuncia que se hace sobre el
as
artículo 6 del Código de los Niños y Adolescentes que regula el
derecho a la identidad, ha sido contestada en los acápites precedentes.
ic
ít
Décimo tercero. De otro lado, el artículo 9 del mismo cuerpo
l
normativo, en efecto señala que el niño tiene derecho a expresar su
Po
opinión libremente, agregando que se debe tener en cuenta sus
.
opiniones en función de su edad y madurez. Ahora bien, el niño ha sido
CC
escuchado, tal cual se aprecia de la audiencia complementaria de
pruebas de fecha treinta de abril de dos mil quince (página trescientos
y
sesenta y cuatro), en la cual manifestó que su papá se llama “Carlos

o
ch
Zegarra Oviedo” (sic), así como que sí conoce a César Humberto

Morán Murga y que éste lo visita. Tal declaración ha sido tomado en
re
cuenta por la Sala Superior, conforme se advierte del considerando

De
nueve de la impugnada, por lo cual se ha cumplido con escuchar al

de
niño y evaluar su dicho; en buena cuenta, que el juez deba atender al

menor no significa que tenga que hacer lo que este manifiesta, sino,
ca
bajo apreciación razonada y evaluación conjunta de las demás pruebas

te
y situaciones existentes (que han sido señaladas en el considerando

io
octavo de la presente ejecutoria), tome una decisión acorde con el

interés superior del niño, lo cual se ha cumplido en la sentencia
bl
impugnada; más aún, si tal como ha señalado el menor, sí conoce al

Bi
demandante y este lo sigue visitando, lo cual inevitablemente genera

confusión al menor. En ese sentido, la denuncia deviene en infundada.
Décimo cuarto. Respecto a la denuncia efectuada por el recurrente

Carlos Alberto Zegarra Cuba, sobre infracción normativa de los
artículos 1969, 1971 y 1983 del Código Civil, por cuanto considera que:
23

LIMA
(i) El demandante actuó con culpa pues si podía tener indicios que era
el padre del menor, no habiendo sido diligente al no haberse hecho la
as
prueba de ADN antes de que él reconociera al menor; y (ii) no se ha
señalado en cuál de los supuestos establecidos en el artículo 1971 del
ic
Código Civil se encuentra el demandante, debe indicarse lo que sigue:
l ít
1. La conducta del recurrente al plantear reconvención teniendo como
Po
pretensión que tanto el demandante como la codemandada de
.
manera solidaria le paguen quinientos mil soles (S/ 500,000.00)
CC
como indemnización por el daño sufrido al haberle hecho creer que
el menor era su hijo y lo que ello ha conllevado, resulta totalmente
y
contradictoria con su postura de que el menor conserve su apellido.

o
ch
2. En cuanto a la responsabilidad del demandado, se debe tomar en

cuenta que la misma codemandada en su declaración brindada, en
re
la página trescientos dieciocho, ha señalado ante la pregunta ¿Cuál

De
es la relación que guarda usted con el señor Morán Murga? Señalo:

de
“Nosotros nos conocimos en el año 2009 y estuvimos hasta

diciembre de 2010, de ahí me doy cuenta que estoy embarazada en
ca
enero de 2011, en un momento el señor Morán Murga me

te
pregunto si era el padre de mi hijo y yo le conteste que no creía

io
que era el padre por las fechas […]” (resaltado agregado);

asimismo, en la contestación de la demanda, indicó: “Que, es cierto
bl
que en abril del año 2012 le comuniqué al demandante que existía la

Bi
posibilidad que sea el padre de S. […] En la fecha señalada recién le

señalo al demandante que él es el padre de S. […]”. Declaración que
es concordante con lo señalado por el demandante tanto en su
escrito de demanda como en su declaración.
3. Así las cosas, no se puede señalar que el demandante actuó con
culpa por el hecho de haber mantenido una relación paralela con la
24

LIMA
codemandada, pues fue ella misma quien le señaló que no era el
padre, conducta que era concordante con el hecho que el
as
codemandado haya reconocido al menor; por el contrario, en este
caso, es también el demandante, víctima de los hechos.
ic
4. Por lo demás, no existe relación causal entre la relación amorosa
ít
entre el demandante y la demandada, con el supuesto del daño
l
Po
invocado: engaño por haberse considerado el codemandado padre
del menor, pues tal engaño no lo realizó el accionante, sino su
.
codemandada.
CC
5. Siendo ello así debe descartarse esta infracción normativa,
y
debiéndose indicar que no deja de ser llamativo para este Tribunal
Supremo las contradicciones en el comportamiento del
o
ch
codemandado reconviniente, no solo en cuanto a la relación con el

re
menor, sino, además, en cuanto a su propia reconvención, pues se

De
aprecia en la página ciento veinticinco (del cuaderno de casación)

que intentó desistirse del recurso de casación. Que por un asunto
de
formal ello no haya acontecido, no deja de ser representativo de su

conducta procesal.
ca
te
Décimo quinto. Por último, respecto al escrito de desistimiento

io
presentado por el recurrente con fecha trece de junio de dos mil

dieciocho, se advierte que este no cumple con lo establecido en el
bl
artículo 341 del Código Procesal Civil, respecto a que la firma en el

Bi
escrito debe estar legalizada ante el secretario respectivo; por lo que

se debe declarar improcedente el desistimiento solicitado.
V. DECISIÓN
Por estos fundamentos y en aplicación del artículo 397 del Código
Procesal Civil: Declararon IMPROCEDENTE el pedido de desistimiento
25

LIMA
del recurso de casación formulado por Carlos Alberto Zegarra Cuba;
INFUNDADOS los recursos de casación interpuestos por los
as
demandados Carlos Alberto Zegarra Cuba (página setecientos
cincuenta y cinco) y Roxana Pierinna Oviedo Bedoya (página
ic
setecientos cuarenta y dos); en consecuencia NO CASARON la
ít
sentencia de vista de fecha cuatro de setiembre de dos mil diecisiete
l
Po
(página seiscientos noventa y ocho), dictada por la Segunda Sala
Especializada de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima;
.
DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el Diario
CC
Oficial “El Peruano”, conforme a ley; en los seguidos por César
y
Humberto Moran Murga, sobre impugnación de paternidad; y los
devolvieron. Interviene como ponente el señor Juez Supremo
o
ch
Calderón Puertas.
re
SS.
De
TÁVARA CÓRDOVA
de
HURTADO REYES
ca
te
HUAMANÍ LLAMAS
io
SALAZAR LIZÁRRAGA
bl
Bi
CALDERÓN PUERTAS
Mmv/Maam
26
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA CORTE SUPREMA -
Sistema de Notificaciones Electronicas SINOE
SEDE PALACIO DE JUSTICIA,

Secretario De Sala - Suprema:MAYAUTE SUAREZ
MARLENE DEL CARMEN /Servicio Digital - Poder
Judicial del Perú
Corte Suprema de Justicia de la República Fecha: 20/08/2018 15:59:25,Razón: RESOLUCIÓN
JUDICIAL,D.Judicial: CORTE SUPREMA /
Sala de Derecho Constitucional y Social PermanenteLIMA,FIRMA DIGITAL - CERTIFICACIÓN DEL
CONSULTA
EXPEDIENTE N° 10657 - 2018
LA LIBERTAD
Lima, veintinueve de mayo

De dos mil dieciocho.-
VISTOS; y CONSIDERANDO:
as
ic
I.- OBJETO DE LA CONSULTA:
l ít
PRIMERO.- Es materia de consulta la sentencia contenida en la resolución
Po
número quince, del veinte de marzo de dos mil dieciocho, expedida por el Primer
Juzgado Especializado de Familia de Trujillo de la Corte Superior de Justicia de
.
CC
La Libertad, que declara fundada la demanda de Impugnación de Paternidad; y
aplicando el control constitucional difuso, inaplica al caso concreto el artículo
y
400 del Código Civil, por incompatibilidad constitucional.
o
ch
II.- ANTECEDENTES:
re
SEGUNDO.- Como antecedentes del proceso, se tiene que:

De
2.1. Demanda: Segundo Roddy Blanco Ramírez interpuso demanda de

de
Impugnación de Paternidad, a fin que, sea declarada nula la declaración de

ca
paternidad del demandado respecto del menor Nelson Víctor Mayerhoffer

Machuca, la misma que la dirige contra Nelson Víctor Mayerhoffer Saldaña y
te
Elka Karol Machuca Mayerhoffer; señala como fundamentos que, mantuvo

io
una relación amorosa con la demandada durante muchos años, sin embargo,
bl
por motivos de trabajo se produjo un alejamiento entre ellos; luego de retornar a

Bi
la ciudad y reencontrarse con la demandada, tomó conocimiento que había

tenido un hijo, el cual había sido reconocido por el abuelo de aquella; agrega
que, con el consentimiento de la madre del menor, se realizó la prueba de ADN
estableciéndose que es el actor es el padre biológico del menor.
2.2. Sentencia: El Primer Juzgado Especializado de Familia de Trujillo mediante

sentencia contenida en la resolución número quince, de fecha veinte de marzo
Corte Suprema de Justicia de la República
Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente
CONSULTA
LA LIBERTAD
de dos mil dieciocho, de fojas ciento cuarenta y cuatro; que declaró fundada la
demanda de impugnación de paternidad, declarando que el demandado Nelson
Víctor Mayerhoffer Saldaña no es el padre biológico del menor Nelson Víctor
Mayerhoffer Machuca y que don Segundo Roddy Blanco Ramírez sí es el padre
biológico del menor; en consecuencia, cancélese el Acta de Nacimiento Nº
as
64403441 registrada con fecha catorce de noviembre de dos mil quince, cuyo
ic
titular es el menor Nelson Víctor Mayerhoffer Machuca, disponiéndose en tal
ít
sentido la expedición de una nueva acta de nacimiento en la que se consigne los
l
nombres y apellidos correctos del niño, quien se identificará como Nelson Víctor
Po
Blanco Machuca.
.
CC
III.- CONTROL CONSTITUCIONAL: y
TERCERO.- El control constitucional, es el marco general del tema materia de
consulta, siendo necesario tener presente que la doctrina y la legislación
o
ch
comparada reconocen la existencia de dos sistemas de control de la

re
constitucionalidad de las normas jurídicas: Control Difuso y Control Concentrado.

Este control, revisión o examen de constitucionalidad de las leyes consiste en
De
comprobar si todas aquellas que integran el sistema jurídico son conformes con
la Constitución, control que varía según la opción del constituyente.
de
ca
CUARTO.- Asimismo, el artículo 138 segundo párrafo de la Norma Fundamental,

sin importar jerarquías de los órganos jurisdiccionales, encarga a los jueces el
te
respeto a los principios de supremacía de la Constitución y también de jerarquía

io
de las normas, pero además constituye un mecanismo idóneo de control de los

bl
excesos legislativos en que puedan incurrir los Poderes Legislativo y Ejecutivo;

Bi
de modo tal que es un mecanismo de equilibrio del ejercicio del poder del
Estado. Lo señalado anteriormente concuerda con lo establecido en el artículo
14 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, que debe ser concordado con el primer
párrafo del artículo VI del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional,
norma que desarrolla los alcances del control judicial de constitucionalidad
CONSULTA
LA LIBERTAD
llamado también control difuso1 y que contiene el siguiente enunciado: “Cuando

exista incompatibilidad entre una norma constitucional y otra de inferior jerarquía,
el Juez debe preferir la primera, siempre que ello sea relevante para resolver la
controversia y no sea posible obtener una interpretación conforme a la
Constitución”.
as
ic
QUINTO.- Por su parte el Tribunal Constitucional ha fijado los presupuestos que
ít
deben tener en cuenta los jueces cuando inapliquen las normas legales por ser
l
incompatibles con las normas constitucionales. Por citar un ejemplo, en el caso
Po
Gamero Valdivia, Expediente N° 1109-2002-AA/TC, sen tencia del seis de agosto
de dos mil dos, dejó establecido: “(...) El control difuso de la constitucionalidad de
.
CC
las normas constituye un poder-deber del Juez (...). El control difuso es un acto
complejo en la medida en que significa preferir la aplicación de una norma cuya
y
validez, en principio, resulta beneficiada de la presunción de legitimidad de las
normas del Estado. Por ello, su ejercicio no es un acto simple, y para que él sea
o
ch
válido se requiere de la verificación, en cada caso, de los siguientes

re
presupuestos: a. Que, en el proceso constitucional, el objeto de impugnación sea

un acto que constituya la aplicación de una norma considerada inconstitucional.
De
b. Que la norma a inaplicarse tenga una relación directa, principal e indisoluble

con la resolución del caso, es decir, que ella sea relevante en la resolución de la
de
controversia. c. Que la norma a inaplicarse resulte evidentemente incompatible

ca
con la Constitución, aun luego de haberse acudido a interpretarla de conformidad

con la Constitución, en virtud del principio enunciado en la Segunda Disposición
te
General de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional”2. La disposición en

io
comentario establece los márgenes dentro de los cuales el Juez puede ejercer la
bl
facultad de inaplicar una norma por ser incompatible con la Constitución. El

Bi
control de constitucionalidad se ejercita con el único propósito de resolver una

“controversia”, concepto que según Edgar Carpio no puede entenderse de
manera restringida, en el sentido de comprender solo a los conflictos
1
Al respecto, ver: ABAD YUPANQUI, Samuel. Derecho Procesal Constitucional la edición. Gaceta Jurídica,
Lima, 2004.
2
Confrontar además las sentencias recaídas en los Expedientes: N° 145-99-AA/TC, sentencia publicada el 16
de marzo de 2000, N° 1124-2001-AA/TC Sindicato Únic o de Trabajadores de Telefónica del Perú S.A. y
FETRATEL, N° 1383-2001-AA/TC Luis Rabines Quiñones; y N° 410-2002-AA/TC Julia Soledad Chávez Zúñiga.
La referencia a la Segunda Disposición General corresponde a la anterior LOTC, Ley N° 26435, reproduci da en
la Segunda Disposición Final de la vigente LOTC, Ley N° 28301.
CONSULTA
LA LIBERTAD
intersubjetivos surgidos al amparo del derecho privado, sino que involucra la

solución de cualquier caso concreto penal, administrativo, constitucional, etc.3
SEXTO.- Asimismo, esta Suprema Sala con fecha dieciséis de agosto de dos mil
dieciséis, ha emitido pronunciamiento respecto de la Consulta N° 1618-2016-
as
LIMA NORTE, estableciéndose que los fundamentos de su segundo
ic
considerando constituyen doctrina jurisprudencial vinculante; en cuyo
ít
considerando se precisó que: “2.2.3. El control difuso conlleva una labor
l
compleja que ineludiblemente debe ser observada por los jueces y traducida en
Po
la motivación de la decisión judicial, en tanto garantiza que están actuando
conforme a los fines de preservar la supremacía de la norma constitucional, que
.
CC
no están vulnerando la presunción de legitimidad y constitucionalidad de las
leyes, no están actuando contra el ordenamiento jurídico, ni utilizando el control
y
difuso para fines distintos a los permitidos, y, se ha fijado las siguientes reglas
para el ejercicio del control difuso judicial: 2.5. (i) Partir de la presunción de
o
ch
validez, legitimidad y constitucionalidad de las normas legales, (ii) Realizar el

re
juicio de relevancia, en tanto solo podrá inaplicarse una norma cuando es la

vinculada al caso, (iii) Identificada la norma del caso, el juez debe efectuar una
De
labor interpretativa exhaustiva distinguiendo entre disposición y norma; y, (iv)

dado que el control difuso es un control de constitucionalidad en concreto que
de
conlleva la inaplicación al caso particular, es exigencia ineludible iniciar

ca
identificando los derechos fundamentales involucrados en el caso concreto, el

medio utilizado, el fin perseguido, el derecho fundamental intervenido y el grado
te
de intervención, para así poder aplicar el test de proporcionalidad u otro de igual

io
nivel de exigencia, examinando si la medida legal en cuestión, supera el examen

bl
de idoneidad, el examen de necesidad y el examen de proporcionalidad en

Bi
sentido estricto.” (El resaltado es nuestro) Reglas que, en el presente caso, son
valoradas por esta Sala Suprema al momento de analizar el ejercicio de control
difuso realizado por el Juzgado Especializado de Familia en la sentencia elevada
en consulta.
3
CARPIO MARCOS, Edgar. Control difuso e interpretación constitucional Módulo 4 del Curso de Formación:
Código Procesal Constitucional. Academia de la Magistratura, Lima, octubre de 2004, p.29.
CONSULTA
LA LIBERTAD
IV. VALORACIÓN:
SÉTIMO.- En el presente caso, la sentencia objeto de consulta fundamenta el

control difuso y la inaplicación del artículo 400 del Código Civil, en que prevé un
plazo para negar el reconocimiento; sin embargo, dicha norma colisiona con el
as
artículo 4 de la Constitución sobre la protección de los menores cuyo texto
ic
expresa: “La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño, al
ít
adolescente, a la madre y al anciano en situación de abandono (…)”, así como
l
violenta el derecho fundamental de la persona referido a la identidad prevista por
Po
el artículo 2 numeral 1 de la Constitución que establece: “Toda persona tiene
derecho: 1) A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psíquica y física y a
.
CC
su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto
le favorece”, prefiriendo el derecho a la identidad de la menor frente a la
y
inmutabilidad del reconocimiento efectuado por el demandante, así como al
plazo que éste tenía para negar dicho reconocimiento, siendo que en el caso
o
ch
particular, de acuerdo lo que se evalúa es la conducta frente a un medio

re
probatorio que resulta determinante como lo es la prueba de ADN que daría

solución al conflicto y con ello proteger el derecho fundamental a la identidad y al
De
nombre de la persona, en este caso, del menor Nelson Víctor Mayerhoffer

Machuca, quien biológicamente es hijo del accionante; por lo que en ese
de
escenario, la judicatura sustenta la no aplicación del artículo en cuestión por

ca
incompatibilidad con la norma constitucional invocada en las primeras líneas de

este considerando.
te
io
OCTAVO.- Al respecto, debemos tener presente que el artículo 400 del Código
bl
Civil establece que: "El plazo para negar el reconocimiento es de noventa días, a
Bi
partir de aquel en que se tuvo conocimiento del acto”.
NOVENO.- Además, en aras de una decisión acorde al Principio del Interés

Superior del Niño, esta Sala Suprema considera que resulta necesario no solo
resolver el tema de fondo sobre las normas que debieron aplicarse, lo que se
condice con la finalidad del proceso contenida en el artículo III del Título
Preliminar del Código Procesal Civil, dado que debe considerarse que el proceso
CONSULTA
LA LIBERTAD
se encuentra orientado al logro de un fin predeterminado, el mismo que en el

caso de autos involucra a un menor; por ende, la decisión debe ir de la mano con
el Principio del Interés Superior del Niño; más aún, si en los procesos de familia
debe primar una conducta conciliatoria y sensible que supere los formalismos y
las meras cuestiones técnicas, con la finalidad de contribuir en la solución del
as
conflicto. En esa orientación, la naturaleza del derecho de familia, permite evitar
ic
los formalismos innecesarios, siempre que se brinde las garantías del debido
ít
proceso en igualdad de condiciones a los sujetos procesales, lo que se
l
encuentra reconocido en el Tercer Pleno Casatorio Civil, en cuanto establece la
Po
flexibilización de los principios de congruencia, preclusión y eventualidad en los
procesos de familia. A ello debe sumarse, como parte del bloque de
.
CC
constitucionalidad en materia de protección de los derechos de los menores, lo
previsto por el artículo X del Título Preliminar del Código de los Niños y
y
Adolescentes, en cuanto ordena que todos los conflictos en los cuales se pueda
encontrar involucrado un menor, debe ser resuelto como un problema humano,
o
ch
imponiéndose así a los operadores judiciales la obligación de analizar el conflicto

re
no solo desde una perspectiva legal sino integral, en pro de una mejor protección
de los derechos del menor.
De
DÉCIMO.- En el marco del desarrollo argumental que involucra tópicos legales,

de
doctrinales y jurisprudenciales evocados y citados en los anteriores

ca
considerandos y, atendiendo a lo que es materia de discusión –impugnación de

paternidad extramatrimonial– tenemos que en el caso que nos convoca resulta
te
de aplicación el artículo 400 del Código Civil, que establece el interés legítimo
io
personal del padre y de la madre y demás personas que este precepto señala
bl
para negar el reconocimiento, así como el plazo para verificarlo, el que lo fija en
Bi
noventa días, a partir de aquél en que se tuvo conocimiento del acto.

Apreciándose que, respecto del articulado citado impediría en el caso concreto
que se establezca el verdadero origen biológico del menor Nelson Víctor, toda
vez, que la demanda al haber sido planteada el tres de enero de dos mil
diecisiete, estuvo fuera del plazo señalado por la norma.
CONSULTA
LA LIBERTAD
DÉCIMO PRIMERO.- No obstante ello, esta Sala Suprema atendiendo a la

importancia constitucional que involucra el derecho a la identidad, el que debe
ser protegido en sus dos aspectos: el estático, que está restringido a la
identificación (fecha de nacimiento, nombre, apellido y estado civil) y el dinámico,
que es más amplio y relevante dado que varía según la evolución y madurez
as
personal (carácter espiritual, psicológico o físico), considera que estando
ic
comprendido dentro del derecho a la identidad, el derecho a la identidad
ít
biológica, entendido como el derecho de toda persona a conocer sus orígenes
l
biológicos, a pertenecer a una determinada familia y a contar con el registro legal
Po
concordante con su identidad biológica, como se desprende de las disposiciones
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y de la Convención
.
CC
Americana sobre Derechos Humanos, normas que obligan al Estado preservar la
identidad de toda persona; debe emitirse un pronunciamiento de fondo. A lo que
y
habría que sumar el principio del Interés Superior del Niño contenido en el
apartado primero del artículo 3 de la Convención sobre los Derechos del Niño, el
o
ch
cual resulta ser un principio-valor de autoridad constitucional que no puede dejar

re
de ser apreciado en la resolución de casos como el presente.

De
DÉCIMO SEGUNDO.- En la perspectiva que se viene desarrollando, esta Sala

Suprema aprecia que en el presente caso, considerando que se ha demostrado
de
a través de la prueba por ADN emitido por Laboratorios Biolinks, de fojas setenta
ca
y nueve a ochenta que, el demandante Segundo Roddy Blanco Ramírez es el

padre biológico del menor Nelson Víctor Mayerhoffer Machuca, de acuerdo al
te
resultado de la prueba de ADN antes mencionada, lo que comprueba que la

io
verdadera filiación biológica se encuentra lo suficientemente acreditada, a lo que

bl
debe agregarse que la parte demandada Elka Karol Machuca Mayerhoffer,

Bi
madre del menor, mediante escrito del tres de marzo de dos mil siete, informó al
Juzgado que el demandante es el padre biológico de su hijo Nelson Víctor, y que
los tres se encuentran viviendo juntos en la dirección que ahí se señala; por lo
que, atendiendo a ello, el órgano jurisdiccional dispuso anular la partida de
nacimiento del citado menor a efecto que se expida una nueva excluyendo como
padre al demandado, para consignar en su lugar al demandante Segundo Roddy
Blanco Ramírez.
CONSULTA
LA LIBERTAD
DÉCIMO TERCERO.- En ese panorama de hechos y, siendo que conforme al

texto del artículo 400 del Código Civil que señala el plazo de noventa días para
negar el reconocimiento, colisiona con el derecho fundamental de la persona a la
identidad prevista por el artículo 2 numeral 1 de la Constitución Política del
as
Estado, esta Sala de Derecho Constitucional y Social considera ciertamente que
ic
se ha presentado un conflicto de normas jurídicas, por esta razón al advertirse
ít
que la contradicción se presenta entre una norma de carácter legal y otra de
l
carácter constitucional, debe inaplicarse la norma legal y preferirse la norma
Po
constitucional, pues no existe razón válida que justifique la necesidad de fijar en
noventa (90) días el plazo para impugnar la paternidad por quien se considera
.
CC
con legítimo interés para interponer la demanda –al ser el actor el verdadero
padre biológico del menor Nelson Víctor Mayerhoffer Machuca–; es por ello, que
y
esta Sala Suprema estima que el actuar del Primer Juzgado Especializado de
Familia de Trujillo, al preferir la norma constitucional a la ley ordinaria, no hace
o
ch
más que reconocer el principio de jerarquía normativa que nuestro ordenamiento

re
Constitucional prevé en su artículo 138 segundo párrafo, concordante con el

artículo 408 inciso 3 del Código Procesal Civil, al prescribir que de existir
De
incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal ordinaria, los
jueces dan preferencia a la primera y, para el caso sub materia al estar en
de
discusión el derecho a la identidad conforme a la verdad biológica, como se ha

ca
comprobado en juicio, en mérito al resultado de la prueba de ADN del menor

involucrado, que el demandante sí tiene la calidad de padre biológico, sobre
te
todo, que fue la propia madre del menor quien informó que –los tres– se
io
encuentran viviendo juntos, lo que conlleva demostrar que el menor se encuentra

bl
en un ambiente familiar; por lo que resulta que tal circunstancia sea dilucidada
Bi
en armonía del interés superior del menor que aparece recogido en el artículo IX
del Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes, anotándose que en
la presente causa el interés superior del menor, es conocer su verdadero origen
biológico, el mismo que forma parte de su identidad, derecho fundamental que
nos asiste a todos los individuos; entonces, dejar de lado lo reconocido por la
madre demandada sería afectar el derecho de identidad del menor, que como se
mencionó se encuentra viviendo con sus padres.
CONSULTA
LA LIBERTAD
DÉCIMO CUARTO.- Por lo expuesto, no cabe dudas que el control difuso

realizado por el Primer Juzgado Especializado de Familia de Trujillo de la Corte
Superior de Justicia de La Libertad, se encuentra conforme a derecho, motivo
por el cual corresponde aprobar la resolución materia de consulta.
as
ic
V.- DECISIÓN:
l ít
Por estas consideraciones, APROBARON la sentencia contenida en la
Po
resolución número quince, de fecha veinte de marzo de dos mil dieciocho,
expedida por el Primer Juzgado Especializado de Familia de Trujillo de la Corte
.
CC
Superior de Justicia de La Libertad, que inaplicó al caso concreto el artículo
400 del Código Civil; en el proceso seguido por Segundo Roddy Blanco
y
Ramírez contra Elka Karol Machuca Mayerhoffer y otro, sobre impugnación de
paternidad; y los devolvieron. Interviene como Juez Supremo Ponente el
o
ch
señor Bustamante Zegarra.-

re
S.S.
De
WALDE JÁUREGUI
de
ca
RUEDA FERNÁNDEZ
te
io
WONG ABAD
bl
Bi
SÁNCHEZ MELGAREJO
BUSTAMANTE ZEGARRA
Rpt/kly
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi
as
ic
l ít
Po
.
CC
y
o
ch
re
De
de
ca
te
io
bl
Bi

Prevalencia de La Identidad Dinamica Frente A La Prueba de Adn

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Prevalencia de La Identidad Dinamica Frente A La Prueba de Adn

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Biblioteca Digital – Dirección de Sistemas de Información y Comunicación

UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

Prevalencia de la identidad dinámica frente a la prueba de ADN en

PARA OPTAR EL TÍTULO PROFESIONAL DE:

AUTORES: Bach. Acevedo Loyola, Xiomara Deyanira

ASESORA: Mg. Mendoza Otiniano, Victoria Esther

A mi adorada madre, por ser mi apoyo constante y el pilar fundamental en mi vida;

A mi madre, a quien añoro inmensamente. A mi padre, mi ejemplo a seguir. A mis

hermanos, quienes me alegran a diario.

Manuel Alejandro Gil Fuentes

Señores miembros del Jurado:

En cumplimiento con las reglas establecidas en el Reglamento para la Elaboración y

de nuestra asesora, Victoria Esther Mendoza Otiniano.

sistemático, esperando sirva de base para futuras investigaciones.

el contenido de la presente investigación. Asimismo, aprovechamos la oportunidad para

expresarles la muestra de nuestra estima y agradecimiento a vuestras personas en su calidad

de docentes de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas.

Trujillo, 11 de diciembre de 2020.

Manuel Alejandro Gil Fuentes Xiomara Deyanira Acevedo Loyola

Bach. en Derecho y Ciencias Políticas Bach. en Derecho y Ciencias Políticas

A Dios, por su misericordia. A mi padres y hermanos por su apoyo incondicional. A mi

Asesora, por sus enseñanzas y apoyo desinteresado.

Manuel Alejandro Gil Fuentes

Fuentes, titulada “Prevalencia de la Identidad Dinámica frente a la prueba de ADN en

y método que le ha servido de referente para diseñar sus conclusiones y recomendaciones.

concluir en un dictamen aprobatorio de la tesis presentada, según las reglas de la metodología

de la investigación científico – jurídica. Por esta consideración somos de opinión que se

la sustentación del trabajo señalado.

Trujillo, 13 de enero de 2021

El presente trabajo de investigación titulado: “Prevalencia de la Identidad Dinámica frente a

la Prueba de ADN en los Procesos de Impugnación de Paternidad”, surge como respuesta a

prueba científica de ADN, demostrando un cambio significativo en la forma de resolver los

procesos de impugnación de paternidad durante los últimos años.

la valoración de ambas dimensiones del derecho a la identidad y es recomendable que los

establecimiento de supuestos a tener en cuenta de acuerdo a cada caso concreto, en

concordancia con el Principio de Interés Superior del Niño.

Palabras clave: Prevalencia, identidad, impugnación, paternidad, sentenciar.

Paternity Challenge Processes", arises in response to the constant changes produced in

solving the paternity challenge processes during the last years.

Keywords: Prevalence, identity, challenge, paternity, sentencing.

1.5. Objeto de estudio:...........................................................................................................172

1.6. Pregunta norteadora: .......................................................................................................173

1.8. Objetivos: .......................................................................................................................173

2.1. Tipo de investigación: ....................................................................................................174

2.3. Sujetos de investigación: ................................................................................................175

2.4. Método de recolección de datos: ....................................................................................175

2.5. Técnicas de recolección de datos: ...................................................................................176

III. HALLAZGOS Y DISCUSIÓN: .........................................................................................186

1.1. Realidad Problemática:

cual, según Ayuso (2001), es definido como:

derecho o de la justicia junto a la costumbre y el derecho positivo o escrito. No debe

confundirse con el iusnaturalismo, un conjunto de pensadores o de escuelas de pensamiento

que se inspiran en el derecho natural; el derecho natural se refiere a un conjunto de normas o

Uno de estos atributos es la identidad, la cual según Navarrete (2015): “Identidad se ha

instaurado como un concepto diferencial que designa movilidad, transformación, cambio,

Por otro lado, Lagarde (2000) señala que:

“La identidad tiene varias dimensiones: la identidad asignada, la identidad aprendida, la

identidad internalizada que constituye la autoidentidad. La identidad siempre está en proceso

constructivo, no es estática ni coherente, no se corresponde mecánicamente con los

estereotipos. Cada persona reacciona de manera creativa al resolver su vida, y al resolverse,

individuo como suerte de complemento haciendo posible la consolidación de una identidad

propiamente dicha de todo ser humano.