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420210217812021009661801928000151
NOTIFICACION N° 21781-2021-SP-CA
EXPEDIENTE 00966-2021-0-1801-SP-CA-05 SALA 5° SALA CONT. ADM. SUB ESPECIALIDAD EN TEMAS DE
RELATOR CUETO QUISPE, VERONICA CLAUDIA SECRETARIO DE SALA MEDINA RAMIREZ, LISBETH ROSARIO
MATERIA NULIDAD DE RESOLUCIÓN O ACTO ADMINISTRATIVO
DEMANDANTE : SERVICIO DE PARQUES DE LIMA SERPAR - LIMA ,
DEMANDADO : INDECOPI ,
DESTINATARIO MUNICIPALIDAD METROPOLITANA DE LIMA
10 DE AGOSTO DE 2021
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
QUINTA SALA ESPECIALIZADA EN LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO CON
SUBESPECIALIDAD EN TEMAS DE MERCADO
Notifíquese.-
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
LIMA
Sede Tributarios
Esq. Av Nicolas de Pierola con Rufino Torrico
Cargo de Presentación de Demanda Electrónica
(Mesa de Partes Electrónica)
EXPEDIENTE 00966-2021-0-1801-SP-CA-05
Org. Jurisdiccional 5° SALA CONT. ADM. SUB ESPECIALIDAD EN TEMAS DE
MERCADO
Relator CUETO QUISPE, VERONICA CLAUDIA
Resoluciones Impugnadas :
Nro. Nro. Resolución Año Fecha
1 207 2021 23/02/2021
2 79 2019 08/02/2019
PARTES PROCESALES :
DEMANDADO INDECOPI
DEMANDANTE SERVICIO DE PARQUES DE LIMA SERPAR - LIMA
LISTISC. ACTIVO MUNICIPALIDAD METROPOLITANA DE LIMA
LISTISC. PASIVO INMOBILIARIA AMPATO S.A.
Expediente N°
Especialista:
Escrito : 01
Cuaderno : Principal
Sumilla : DEMANDA DE NULIDAD
DE RESOLUCION
ADMINISTRATIVA
I. APERSONAMIENTO
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
V. PRETENSIONES:
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
VIII. COMPETENCIA:
1
"Artículo 9.- Competencia funcional.-
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
PRIMERO: ANTECEDENTES:
Tiene competencia funcional para conocer el proceso contencioso administrativo en primera instancia el Juez
Especializado en lo Contencioso Administrativo.
Cuando el objeto de la demanda verse sobre una actuación del Banco Central de Reserva, Superintendencia de
Banca y Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones, Comisión Nacional Supervisora de Empresas y
Valores, Tribunal Fiscal, Tribunal del INDECOPI, Organismo Supervisor de Contrataciones del Estado - OSCE, Consejo
de Minería, Tribunal Registral, Tribunal de Servicio Civil y los denominados Tribunales de Organismos Reguladores, es
competente, en primera instancia, la Sala Contencioso Administrativa de la Corte Superior respectiva. En este caso, la
Sala Civil de la Corte Suprema resuelve en apelación y la Sala Constitucional y Social en casación, si fuera el caso.
En los lugares donde no exista Juez o Sala especializada en lo Contencioso Administrativo, es competente el Juez
en lo Civil o el Juez Mixto en su caso, o la Sala Civil correspondiente."
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
la Ley 29090, por lo cual la medida resulta ilegal. Asimismo, dado que se
ha determinado la ilegalidad de la barrera burocrática denunciada, no
corresponde continuar con el análisis de razonabilidad, conforme lo
señala el artículo 14 del Decreto Legislativo 1256.”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
“Supremacía de la Constitución
2
Artículo modificado por la Ley 30494 publicada el 02 agosto 2016 que incorporó la prelación
establecida en los incisos a.1) a a.5) y el último párrafo que le da carácter de orden público.
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
8. Sobre la base de las normas citadas, que no han sido derogadas o modificadas,
debe quedar claro que las competencias de los diferentes niveles de gobierno
deben respetar esta ley de desarrollo constitucional, en tanto su objetivo es
precisamente FIJAR dichas competencias, a partir de las cuales, las leyes
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
10. Se observa que éste mismo artículo determina la obligatoriedad a nivel nacional de
las normas técnicas referidas a LAS MATERIAS ESPECÍFICAS DE: “presupuesto,
tesorería, contaduría, crédito público, inversión pública, contrataciones y
adquisiciones, personal y control,” dentro de las cuales NO SE ENCUENTRAN LAS
MATERIAS DESARROLLO URBANO, URBANISMO, ZONIFICACIÓN o
ACONDICIONAMIENTO TERRITORIAL, o HABILITACIÓN URBANA” obviamente
derivada de las anteriores y tampoco mencionada en la norma de excepción
comentada, por cuanto dichas materias son competencia exclusiva de las
Municipalidades como, en desarrollo y concordancia con el artículo 195 de la
Constitución Política del Perú3, expresamente sanciona el artículo 42 de la misma
LBD , que señala:
“CAPÍTULO II
COMPETENCIAS MUNICIPALES
3
Constitución Política del Perú:
“Artículo 195.- Los gobiernos locales promueven el desarrollo y la economía local, y la prestación de los
servicios públicos de su responsabilidad, en armonía con las políticas y planes nacionales y regionales de
desarrollo.
Son competentes para:
1(…)
6. Planificar el desarrollo urbano y rural de sus circunscripciones, incluyendo la zonificación,
urbanismo y el acondicionamiento territorial.
(…)
10. Ejercer las demás atribuciones inherentes a su función, conforme a ley.”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
12. Finalmente y para que no quede duda alguna, los artículos 25, 26 y 27 de la misma
LBD regula las competencias del gobierno nacional, dentro de las cuales NO SE
ENCUENTRAN LAS MATERIAS URBANISMO, ZONIFICACIÓN,
ACONDICIONAMIENTO TERRITORIAL O HABILITACIÓN URBANA, asignándole:
TÍTULO V
EL GOBIERNO NACIONAL
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
CAPÍTULO ÚNICO
COMPETENCIAS DEL GOBIERNO NACIONAL
Artículo 25.- Gobierno nacional y sede
El gobierno nacional es ejercido por el Poder Ejecutivo, de
acuerdo a la Constitución Política, su Ley Orgánica y la presente
Ley. Su sede es la Capital de la República.
Artículo 26.- Competencias exclusivas
26.1. Son competencias exclusivas del gobierno nacional:
a) Diseño de políticas nacionales y sectoriales.
b) Defensa, Seguridad Nacional y Fuerzas Armadas.
c) Relaciones Exteriores.
d) Orden Interno, policía nacional, de fronteras y de
prevención de delitos.
e) Justicia.
f) Moneda, Banca y Seguros.
g) Tributación y endeudamiento público nacional.
h) Régimen de comercio y aranceles.
i) Regulación y gestión de la marina mercante y la aviación
comercial.
j) Regulación de los servicios públicos de su responsabilidad.
k) Regulación y gestión de la Infraestructura pública de
carácter y alcance nacional.
I) Otras que señale la ley, conforme a la Constitución Política
del Estado.
26.2. No son objeto de transferencia ni delegación las
funciones y atribuciones inherentes a los sectores y materias
antes señaladas.
Artículo 27.- Competencias compartidas
27.1. Las competencias compartidas del gobierno nacional se
rigen por la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo y las Leyes
específicas de organización y funciones de los distintos sectores
que lo conforman.
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
14. En concordancia con el artículo 44.2 de la LBD, el artículo 159 de la LOM, regula
las competencias ESPECIALES de la MML, señalando:
1. (…)
(…)”
15. A su vez, el artículo 4 de la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo, Ley N° 29158,
desarrolla las competencias de este nivel de gobierno, asignándole:
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
(…)”
16. El artículo citado continúa detallando 10 materias en las cuales el Poder Ejecutivo
ejerce competencias exclusivas, dentro de las cuales NO SE ENCUENTRA LA
COMPETENCIA URBANÍSTICA o DE HABILITACIÓN URBANA, continuando el
artículo 5 con la regulación del ejercicio de las competencias compartidas con los
gobiernos regionales y locales:
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
1. Vivienda.
2. Construcción.
3. Saneamiento.
5. Bienes estatales.
6. Propiedad urbana.”
Nos preguntamos, ¿En que momento se modificó la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo,
La Ley Orgánica de Municipalidades y la Ley de Bases de la Regionalización para que
el Ministerio de Vivienda asuma funciones que ni siquiera competen al Poder
Ejecutivo?
¿Es que acaso esta ley puede modificar tácitamente las leyes orgánicas antes
señaladas y la LBD, a pesar de no cumplir con las exigencias que a modo de candado
normativo, para asegurar el respeto de las competencias, exige el tercer párrafo del
artículo 75 de la LOM que impone que “Sólo por ley expresa y con las mismas
formalidades exigidas para la aprobación de la presente ley, se establecen regímenes
especiales transitorios por los cuales otros organismos públicos pueden ejercer
competencias que son exclusivas de las municipalidades. El régimen especial
transitorio debe tener un plazo determinado.”?
18. En este punto es relevante citar los artículos I y V del Título Preliminar de la Ley
Orgánica del Poder Ejecutivo que establece como PRINCIPIOS que rigen la
actividad de dicho sector::
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
19. Finalmente, para culminar ya este largo aunque necesario análisis normativo,
debemos citar el artículo 75 de la LOM, que se remite nuevamente a las normas
técnicas de carácter nacional, señalando:
Sólo por ley expresa y con las mismas formalidades exigidas para la
aprobación de la presente ley, se establecen regímenes especiales
transitorios por los cuales otros organismos públicos pueden ejercer
competencias que son exclusivas de las municipalidades. El régimen
especial transitorio debe tener un plazo determinado.
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
20. Como puede observarse de las normas citadas, la base normativa que sustenta
las resoluciones impugnadas ES INCUESTIONABLEMENTE ILEGAL E
INCONSTITUCIONAL, hecho que en definitiva determina su nulidad insalvable, de
conformidad con el inciso 1 del artículo 10 del TUO de la Ley 27444.
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
(…)
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
(…)
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
25. El tercer supuesto de ilegalidad que debió evaluar el INDECOPI está reglamentado
por el inciso c. del comentado artículo 14 que señala “Si a través de la imposición
y/o aplicación de la barrera burocrática se contravienen normas y/o principios
de simplificación administrativa o cualquier dispositivo legal.”
25.1 Este sería el supuesto aplicado por el Indecopi para “declarar” la ilegalidad de
las disposiciones, el cual reiteramos constituye un GRAVE ERROR de
interpretación y aplicación de las normas que rigen la materia, empezando por la
propia Ley N° 29090, cuyo contenido es ESTRICTA Y ABSOLUTAMENTE
PROCEDIMENTAL, como la propia norma lo refiere en su artículo 1 cuando
establece que su objeto es “establecer la regulación jurídica de los procedimientos
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
25.7 Sin embargo, la Norma Técnica G.H. 020 del RNE, aprobada mediante Decreto
Supremo N° 006-2011 – VIVIENDA de fecha 15 de julio de 2011, a pesar de
contener disposiciones generales en materia de Aportes Reglamentarios, que en
principio califica como “componente urbanístico”, respeta las competencias
municipales exclusivas asignadas por la Constitución, la Ley de Bases de la
Descentralización y la Ley Orgánica de Municipalidades, reservando a las
municipalidades el derecho a regular dichos aportes de acuerdo a las necesidades
particulares de su jurisdicción. Cito:
25.9 De esta manera, el contenido de la Norma Técnica GH 020, reconoce que los
aportes reglamentarios son un “componente urbanístico” y como tal, no se opone
ni pretende oponerse a las disposiciones particulares de las Municipalidades
Provinciales, sino que las reconoce y las respeta, y regula la materia con alcance
SUPLETORIO, donde en las Provincias en que no se encuentren establecidos los
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
27.5 Hasta aquí, debe quedar claro cuáles son los límites recíprocos de las
competencias de los diferentes niveles de gobierno. Entonces, si de
conformidad con el artículo 42 de la LBD tantas veces citado, la materia
urbanística compete exclusivamente a las municipalidades, ¿cómo se
entiende la existencia de la Ley 29090 y sus reglamentos? La respuesta es
sencilla. El artículo 103 de la Constitución le otorga al Congreso la
atribución de dictar leyes, como mandato genérico sin limitaciones
competenciales. De ahí que este puede emitir toda clase de leyes, de
cualquier materia. Sin embargo, en tanto éstas materias se encuentren
reservadas con carácter exclusivo a las municipalidades, su aplicación
solo será supletoria. Por ello, la Ley 29090, rige en todo el territorio
nacional, siempre que no se oponga a las ordenanzas locales de contenido
urbanístico, de acuerdo con lo establecido en el ya citado numeral 10.3 del
artículo 10 de la Ley de Bases de la Descentralización.
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
29. En este contexto, estamos absolutamente de acuerdo con las normas citadas, por
lo cual las normas técnicas que emita el ejecutivo DENTRO DE SUS
COMPETENCIAS, de acuerdo a ley y a la Constitución, así como las políticas
nacionales de cumplimiento obligatorio, deben ser respetadas por las
municipalidades.
30. De hecho las políticas nacionales de cumplimiento obligatorio del sector vivienda,
se encuentran plasmadas en el Plan Estratégico Sectorial Multianual (PESEM)
2016-2021 del Sector Vivienda, Construcción y Saneamiento al año 2024 4,
aprobado mediante Resolución Ministerial Nº 354-2015-VIVIENDA y ampliado por
Resolución Ministerial Nº 340-2020-VIVIENDA, donde precisamente recoge dentro
de uno de las variables estratégicas de planificación, la “Generación de Suelo
Urbano”, señalando en su página 15:
4
https://www.ceplan.gob.pe/wp-content/uploads/2016/07/PESEM_VIVIENDA.pdf
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
31. Como se evidencia, las políticas nacionales de cumplimiento obligatorio del sector
vivienda, claramente reconocen y respetan las competencias exclusivas
municipales en materia urbana. Podríamos seguir citando diferentes párrafos
del Plan Estratégico Sectorial Multianual y en TODOS ELLOS SE RESPETAN Y
RECONOCEN SUS COMPETENCIAS, donde como máxima intromisión a dichas
competencias se refiere brindar apoyo técnico, o que los sectores y los gobiernos
regionales participarán conjuntamente con las municipalidades en el desarrollo de
las ciudades, es todo.
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
lo reconocen los instrumentos de planificación del sector vivienda que recogen las
políticas nacionales del sector vivienda, tenemos nuevamente que, la Ordenanza
836-MML no infringe ninguna norma técnica de obligatoriedad nacional, emitida
de acuerdo a la Constitución y la Ley, como exige la Ley Orgánica de
Municipalidades y la Ley de Bases de la Descentralización.
35. En éste alcance debe quedar claro que el Reglamento Nacional de Edificaciones,
RNE, rige de manera obligatoria en los aspectos técnicos que regula de acuerdo
a sus competencias legalmente atribuidas; en este orden de ideas, el RNE
regula los aspectos técnicos constructivos, pero, la materia urbanística, sólo
puede reglamentarla de manera supletoria a las disposiciones municipales, caso
contrario, excedería sus competencias e infringiría la expresa prohibición
establecida por el tantas veces citado artículo 10 de la LBD, cito:
36. Respecto a este alcance, debe quedar claro que el decreto legislativo N° 1256 NO
FACULTA AL INDECOPI para declarar “ILEGAL” una disposición municipal
contenida en una ORDENANZA, pues ello implicaría la vulneración del inciso 4)
del artículo 200° en el cual determina que las ordenanzas municipales tienen rango
de ley, por lo cual todo cuestionamiento de su legalidad debe realizarse en la vía de
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
37. En éste orden de ideas, debe entenderse que sólo cuando PREVIAMENTE el
órgano CONSTITUCIONALMENTE COMPETENTE, el Tribunal Constitucional,
hubiere declarado “ILEGAL” el contenido de una Ordenanza Municipal en la vía del
proceso de Inconstitucionalidad de la Ley, el INDECOPI puede declarar barrera
burocrática ilegal aquellas disposiciones que se amparen en las Ordenanzas
PREVIAMENTE DECLARADAS ILEGALES.
38. Por otro lado, se debe tener en cuenta que el ya comentado artículo 11 del Decreto
Legislativo 1256 señala que:
40. Como corolario en éste punto, debe señalarse que en términos generales y en el
caso en particular, el INDECOPI infringe las Garantías de la Administración de
Justicia previstas por el artículo 139 de la CPP, específicamente las consagradas
por sus incisos 3 y 4, que establecen:
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
1. (…)
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
42.4 Es pertinente señalar que de las copias del expediente administrativo que obran
en nuestros archivos, no consta el conocimiento del INDECOPI respecto de la
existencia de los citados porcesos judiciales, por lo cual debemos presumir que no
sabía de su existencia. Sin embargo con o sin conocimiento, el INDECOPI a
interferido en las funciones del Poder Judicial y como consecuencia tenemos que
las Resoluciones Administrativas que son materia de la presente demanda,
RESUELVEN Y CONTRADICEN LO DISPUESTO EN SENTENCIA FIRME POR EL
PODER JUDICIAL.
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
o Lo previsto por los artículos 51, 103, 138, incisos 1 y 3 del artículo
139, 194, 195 y el inciso 4 del artículo 200 de la Constitución
Política del Perú; normas que regulan la Supremacía de la
Constitución, la irretroactividad de la ley, el ejercicio de la
potestad de Administración de Justicia y del Control difuso como
competencias exclusivas del Poder Judicial, los Principios de la
Administración de Justicia de unidad y exclusividad de la función
jurisdiccional, observancia del debido proceso y la tutela
jurisdiccional en tanto prohibición de desvío jurisdiccional hacia
comisiones especiales creadas al efecto, la Autonomía y
competencias Municipales, y la correspondencia de la Acción de
Inconstitucionalidad de la ley como acción de garantía
correspondiente a la revisión de la legalidad de las Ordenanzas
Municipales;
o Lo dispuesto por los artículos 8, 9, 10, 12,14.1, 13,15, 42, 43 y
44 entre otros de la Ley de Bases de la Descentralización, Ley
27783, que en concordancia con la Constitución Política del Perú
y la Ley Orgánica de Municipalidades regulan la Autonomía
Municipal, el carácter y efecto obligatorio de las normas
municipales, la prohibición de afectar o restringir las
competencias constitucionales exclusivas de los gobiernos
regionales y locales, la obligatoriedad nacional de respetar las
normas técnicas en materias específicas dentro de las cuales no
se encuentra la materia urbanística, los Criterios para la
asignación, transferencia y distribución de las Competencias
Municipales, así como el carácter exclusivo municipal de la
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
44. Por ello, ante la primera evidencia de que el INDECOPI se avocó al conocimiento
de materias reservadas POR LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ AL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, aun cuando exista norma legal que lo autorice, el
Juzgado debe aplicar LA CONSTITUCIÓN por encima de la norma legal de inferior
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
47. En este sentido, hacemos notar que en el caso de la Sentencia del Tribunal citada,
precisamente el órgano competente que determinó tal ILEGALIDAD de la
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
50. Éstos argumentos son una falacia, por cuanto, conforme la propia resolución
afirma en su considerando 58, el Plan de Desarrollo Metropolitano Lima Callao
1990-2010, en adelante el PDM, aplicable al encontrarse vigente a la fecha de
expedición de la Ordenanza N° 836, es un INSTRUMENTO TÉCNICO
NORMATIVO, que basado en un diagnóstico de la ciudad permite la determinación
de metas de desarrollo y traza los lineamientos generales para la obtención de
dichas metas, donde en ningún caso se avoca a determinar “la necesidad de contar
con los aportes reglamentarios de las habilitaciones urbanas con fines comerciales”,
ni podría hacerlo, porque esa no es su finalidad. Al respecto, el citado argumento
del considerando 58 de la Resolución de Sala señala:
5
Reglamento de Acondicionamiento Territorial y Desarrollo Urbano Sostenible, aprobado por Decreto
Supremo 022-2016-VIVIENDA
6
En http://urbvial.blogspot.com/2011/04/planmet-plan-de-desarrollo.html
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
de contar entre otros con “reserva agrícolas y de recreación” y dentro del esquema
de zonificación, con áreas de “equipamiento urbano, recreación metropolitana, usos
especiales, protección ecológica y areas agrícolas y agropecuarias, etc.”7
7
PLANMET: Plan de Desarrollo Metropolitano de Lima y Callao 1990-2010, en
http://urbvial.blogspot.com/2011/04/planmet-plan-de-desarrollo.html
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
determinan de modo general las áreas de reserva necesarias, las que son
calculadas técnicamente en el contenido de los Informes que determinan los
porcentajes a reservarse por cada metro de terreno a habilitarse, según la
zonificación del área a habilitar , porcentajes que son determinados en la
Ordenanza 836 como instrumento normativo idóneo para el fin.
54. Podríamos continuar con el análisis de los informes y demás documentación que
sustentó la emisión de la Ordenanza 836, pero ello, es materia del análisis de
justificación de la Ordenanza 836, que NUNCA SE HIZO EN LAS
RESOLUCIONES IMPUGNADAS, porque lo único que analizaron las impugnadas
fue si la Ordenanza 836 contravino o no el RNE, sin considerar siquiera la
posibilidad tantas veces alegada de que de acuerdo a la Constitución Política del
Perú, a la LBD y a las leyes orgánicas de municipalidades y del poder ejecutivo,
en realidad, es la MML la competente para reglamentar los aportes reglamentario
y SON LOS REGLAMENTOS LOS QUE VULNERAN DICHAS NORMAS,
IRROGÁNDOSE COMPETENCIAS AJENAS.
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
X. MEDIOS PROBATORIOS:
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
XI. ANEXOS:
ANEXO 1-A. Copia del Documento Nacional de Identidad del representante legal
ANEXO 1-B. Copia de la Vigencia de Poder de los representantes que
suscriben.
ANEXO 1-C. Copia de la Resolución Impugnada N° 0207-2021/SEL-
INDECOPI.
ANEXO 1-D. Copia del Correo Electrónico de fecha 04.03.21
ANEXO 1-E. Copia de la Resolución Impugnada N° 0079-
2019/CEB/INDECOPI
ANEXO 1-F. Copia de la Ordenanza Nº 836 MML.
ANEXO 1-G. Copia de la Ordenanza N° 620 MML
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
POR TANTO:
Pido a usted Señor Presidente, admitir la demanda, tramitarla conforme a su naturaleza
y en su oportunidad declararla FUNDADA en todos sus extremos.
RJSG/
“Año de la universalización de la salud”
RJSG/
ZONA REGISTRAL IX - SEDE LIMA Código N° 91214783
Oficina Registral LIMA Solicitud N° 3293874
07/04/2021 11:23:14
CERTIFICADO DE VIGENCIA
Que, en la partida electrónica N° 03006731 del Registro de Personas Jurídicas de la Oficina Registral de LIMA,
consta registrado y vigente el nombramiento a favor de RICHART HUILLCAYA HUAMANI , identificado con DNI
42256815 cuyos datos se precisan a continuación:
FACULTADES:
(…)
“PRIMERO.- OTORGAR PODER GENERAL Y ESPECIAL PARA QUE EN NOMBRE Y REPRESENTACIÓN DE
SERPAR - LIMA EJERZAN LAS SIGUIENTES FACULTADES:
1. REPRESENTAR A SERPAR-LIMA ANTE TERCEROS, SEAN PERSONAS NATURALES O JURÍDICAS,
PÚBLICAS O PRIVADAS, Y ANTE CUALQUIER TIPO DE ENTIDADES, ORGANISMOS, INSTITUCIONES,
AUTORIDADES Y FUNCIONARIOS PÚBLICOS, SEAN ESTOS CONSTITUCIONALES, POLÍTICOS, CIVILES,
ADMINISTRATIVOS, ARBITRALES, JUDICIALES, NOTARIALES, REGISTRALES, MUNICIPALES, REGIONALES,
TRIBUTARIOS, LABORALES, DE SEGURIDAD SOCIAL, BANCARIOS, FINANCIEROS, ADUANEROS, DE
COMERCIO EXTERIOR, POLICIALES, MILITARES, ELECTORALES Y, EN GENERAL, DE CUALQUIER OTRA
ÍNDOLE, CON LA FACULTAD DE PRESENTAR Y TRAMITAR TODO TIPO DE SOLICITUD, RECURSO Y
RECLAMACIÓN, ASÍ COMO DESISTIRSE DE ELLOS.
2. REPRESENTAR AL SERPAR-LIMA EN TODA CLASE DE PROCEDIMIENTOS Y PROCESOS
ADMINISTRATIVOS, CONTENCIOSOS-ADMINISTRATIVOS, LABORALES Y ARBITRALES, ASÍ COMO EN
PROCESOS CIVILES EN LA VÍA JUDICIAL, CONTANDO CON TODOS Y CADA UNO DE LOS PODERES Y
FACULTADES GENERALES Y ESPECIALES DE REPRESENTACIÓN CONTENIDAS EN LOS ARTS. 74 Y 75 DEL
CÓDIGO PROCESAL CIVIL, POR LO QUE DICHAS FACULTADES SE ENTIENDEN OTORGADAS PARA TODAS
LAS ETAPAS DEL PROCESO, INCLUYENDO LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA O RESOLUCIÓN FINAL Y EL
COBRO DE COSTAS Y COSTOS, PUDIENDO REALIZAR TODOS LOS ACTOS DE DISPOSICIÓN DE DERECHOS
SUSTANTIVOS, INTERPONER DEMANDAS SOBRE CUALQUIER MATERIA Y EN CUALQUIER VÍA PROCESAL,
RECONVENIR, CONTESTAR DEMANDAS Y RECONVENCIONES, DESISTIRSE DEL PROCESO Y DE LA
PRETENSIÓN, ALLANARSE A LA PRETENSIÓN, CONCILIAR, TRANSIGIR, SOMETER A ARBITRAJE LAS
PRETENSIONES, PUDIENDO ADEMÁS PRESENTAR TODO TIPO DE RECURSO SEA O NO PARA IMPULSAR EL
PROCESO, SOLICITAR TODO TIPO DE MEDIDAS CAUTELARES, PRESTAR JURAMENTO, ABSOLVER PLIEGOS
INTERROGATORIOS, OFRECER Y ACTUAR TODO TIPO DE ELEMENTO O MEDIO PROBATORIO, DEDUCIR
EXCEPCIONES Y DEFENSAS PREVIAS, INTERPONER RECURSOS IMPUGNATORIOS Y NULIDADES, RECUSAR
• LOS CERTIFICADOS QUE EXTIENDEN LAS OFICINAS REGISTRALES ACREDITAN LA EXISTENCIA O INEXISTENCIA DE INSCRIPCIONES O ANOTACIONES EN EL REGISTRO AL
TIEMPO DE SU EXPEDICIÓN (ART. 140° DEL T.U.O DEL REGLAMENTO GENERAL DE LOS REGISTROS PÚBLICOS APROBADO POR RESOLUCIÓN N° 126-2012-SUNARP-SN).
• La autenticidad del presente documento podrá verificarse en la página web https://enlinea.sunarp.gob.pe/sunarpweb/pages/acceso/frmTitulos.faces en el plazo
de 90 días calendario contados desde su emisión.
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JUECES Y SECRETARIOS, ASÍ COMO CUESTIONAR LA COMPETENCIA Y, EN GENERAL, TODO TIPO DE
RECURSO Y ACTO PROCESAL CON EL FIN DE CAUTELAR LOS DERECHOS E INTERESES DE SERPAR LIMA,
SIENDO ESTAS FACULTADES OTORGADAS DE CARÁCTER INDELEGABLE.
3. AL AMPARO DE LO DISPUESTO EN LOS ARTÍCULOS 14° DE LA LEY N°26872 — LEY DE CONCILIACIÓN,
MODIFICADA POR EL DECRETO LEGISLATIVO N°1070- Y ARTÍCULO 13° DEL DECRETO SUPREMO N°014-
2008-JUS, PUEDA ACUDIR ANTE CUALQUIER CENTRO DE CONCILIACIÓN EXTRAJUDICIAL Y EN TAL
SENTIDO SOLICITAR LA INVITACIÓN O SER INVITADO PARA CONCILIAR CON CUALQUIER PERSONA
NATURAL O JURÍDICA Y PUEDA DISPONER DEL DERECHO O DERECHOS MATERIA DE CONCILIACIÓN
4. REPRESENTAR A SERPAR LIMA EN TODA CLASE DE DENUNCIAS PENALES POR LA COMISIÓN DA
DELITOS EN AGRAVIO O EN CONTRA DE SERPAR LIMA, E INTERVENIR EN CUALQUIER TIPO DE PROCESOS
PENALES CON LA FACULTAD ESPECÍFICA DE FORMULAR LAS DENUNCIAS, PUDIENDO ACUDIR ANTE LAS
AUTORIDADES POLICIALES, DEL MINISTERIO PÚBLICO Y DEL PODER JUDICIAL CUANDO SEA REQUERIDO
PARA ELLO. '
5. ASUMIR LA REPRESENTACIÓN DE SERPAR - LIMA, ESPECIALMENTE EN LOS PROCEDIMIENTOS
LABORALES ANTE EL MINISTERIO DE TRABAJO Y LOS JUZGADOS Y LAS SALAS ESPECIALIZADAS DE
TRABAJO EN TODAS LAS DIVISIONES E INSTANCIAS, PARA ELLO GOZARÁ DE LAS FACULTADES
SEÑALADAS EN LOS ARTÍCULOS 74°, 75°, 77° Y 436° DEL CÓDIGO PROCESAL CIVIL, ASÍ COMO LA
FACULTAD DE DECLARACIÓN DE PARTE PREVISTA EN EL ARTÍCULO 25° DE LA LEY 29497 Y DEMÁS
NORMAS CONEXAS Y COMPLEMENTARIAS. ADEMÁS, PODRÁN CELEBRAR CONCILIACIÓN EXTRAJUDICIAL,
PUDIENDO SUSCRIBIR EL ACTA CONCILIATORIA, GOZANDO DE LAS FACULTADES SEÑALADAS EN LAS
DISPOSICIONES LEGALES QUE LO REGULAN.
6. SUSCRIBIR DOCUMENTOS RELATIVOS A LAS NEGOCIACIONES COLECTIVAS TANTO CON EL SINDICATO
ÚNICO DE TRABAJADORES DE SERPAR LIMA (SUTSERP) COMO DEL SINDICATO DE TRABAJADORES
EMPLEADOS DE SERPAR LIMA (SITRASERP), CON FACULTADES EXPRESAS PARA SUSCRIBIR LAS ACTAS
DE CONCILIACIÓN QUE SE CELEBRARÁN ANTE EL MINISTERIO DE TRABAJO ASÍ COMO LA SOLICITUD O
PETICIÓN PARA LA INTERVENCIÓN O PARTICIPACIÓN DE ÁRBITROS EN DICHAS NEGOCIACIONES
COLECTIVAS DE TRABAJO, PUDIENDO SUSCRIBIR LA DOCUMENTACIÓN QUE FUERA NECESARIA PARA
DICHO EFECTOS SIN RESTRICCIÓN NI LIMITACIÓN ALGUNA.
(...)
8. PARA INTERVENIR EN TODAS LAS ETAPAS Y PROCEDIMIENTOS DE LOS PROCESOS ADMINISTRATIVOS
QUE SE GENEREN EN TODA ENTIDAD PÚBLICA, ESTATAL O PRIVADA PUDIENDO INTERPONER LOS
RECURSOS ADMINISTRATIVOS ESTABLECIDOS EN LA LEY N°27444, ASÍ COMO SOLICITAR DEVOLUCIONES
DE CONTRIBUCIONES Y EN GENERAL CUALQUIER TRÁMITE QUE PERMITA VIABILIZAR LAS GESTIONES QUE
REALICEN A NOMBRE DE SERPAR - LIMA, SIN RESTRICCIÓN NI LIMITACIÓN ALGUNA.
(...)
EN CONSECUENCIA EL CONSEJO DIRECTIVO DE SERPAR — LIMA ACUERDA OTORGAR LAS FACULTADES
DE REPRESENTACION A LAS PERSONAS SIGUIENTES:
LOS SEÑORES (...) RICHART HUILLCAYA HUAMANI ABOGADO DE LA GERENCIA DE ASESORÍA JURÍDICA
IDENTIFICADO CON DNI 42256815, PODRÁN EJERCER A SOLA FIRMA E INDISTINTAMENTE, LAS
FACULTADES INDICADAS EN LOS NUMÉRALES 1 AL 6 Y 8.
• LOS CERTIFICADOS QUE EXTIENDEN LAS OFICINAS REGISTRALES ACREDITAN LA EXISTENCIA O INEXISTENCIA DE INSCRIPCIONES O ANOTACIONES EN EL REGISTRO AL
TIEMPO DE SU EXPEDICIÓN (ART. 140° DEL T.U.O DEL REGLAMENTO GENERAL DE LOS REGISTROS PÚBLICOS APROBADO POR RESOLUCIÓN N° 126-2012-SUNARP-SN).
• La autenticidad del presente documento podrá verificarse en la página web https://enlinea.sunarp.gob.pe/sunarpweb/pages/acceso/frmTitulos.faces en el plazo
de 90 días calendario contados desde su emisión.
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IV. DATOS ADICIONALES DE RELEVANCIA PARA CONOCIMIENTO DE TERCEROS
Ninguno
Verificado y expedido por LUZ MARIA HUAMAN SAUÑI DE MAGUIÑO, ABOGADO CERTIFICADOR de la Oficina
Registral de LIMA, a las 08:25:41 horas del 19 de Abril del 2021
• LOS CERTIFICADOS QUE EXTIENDEN LAS OFICINAS REGISTRALES ACREDITAN LA EXISTENCIA O INEXISTENCIA DE INSCRIPCIONES O ANOTACIONES EN EL REGISTRO AL
TIEMPO DE SU EXPEDICIÓN (ART. 140° DEL T.U.O DEL REGLAMENTO GENERAL DE LOS REGISTROS PÚBLICOS APROBADO POR RESOLUCIÓN N° 126-2012-SUNARP-SN).
• La autenticidad del presente documento podrá verificarse en la página web https://enlinea.sunarp.gob.pe/sunarpweb/pages/acceso/frmTitulos.faces en el plazo
de 90 días calendario contados desde su emisión.
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TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE
LA PROTECCIÓN DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala Especializada en Eliminación de Barreras Burocráticas
RESOLUCIÓN 0207-2021/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
I. ANTECEDENTES
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EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
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EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
(vi) Por su parte, el artículo 36 del TUO de la Ley 29090 establece que el RNE
es de obligatorio cumplimiento para los gobiernos regionales y locales, los
cuales deben de adecuar su normativa a lo regulado en el referido
reglamento.
(xi) El artículo 5 de la Norma TH.020 refiere que la regla general es que para
las habilitaciones urbanas destinadas a uso comercial no es obligatorio
ceder terrenos en calidad de aportes reglamentarios. Solo cuando el uso
sea exclusivamente comercial, la respectiva municipalidad podrá
establecer los aportes siempre que los sustente e incorpore en el Plan de
Desarrollo Urbano (en adelante, PDU) y no en una norma aislada como la
Ordenanza 836.
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RESOLUCIÓN 0207-2021/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
(xvii) La exigencia del pago del cinco por ciento (5%) del área por concepto de
aporte reglamentario para parques zonales en las habilitaciones urbanas
de uso comercial es arbitraria puesto que ni la Municipalidad ni Serpar han
cumplido con sustentar de manera técnica o legal por qué el aporte debe
ser de cinco por ciento (5%) y no un porcentaje menor.
2
Asimismo, denegó la medida cautelar solicitada por la denunciante, referida a la inaplicación de las medidas
cuestionadas.
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EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
(i) El artículo 2 del TUO de la Ley 29090 señala que los procedimientos
administrativos regulados en dicha norma y en el Reglamento de Licencias
son únicos y de aplicación obligatoria a nivel nacional.
(iii) El numeral 16.4 del artículo 16 del Reglamento de Licencias señala que los
aportes a los que están obligados los titulares de predios rústicos que
requieran iniciar procesos de habilitación urbana se regulan por lo previsto
en la Norma Técnica GH.020, cuyo artículo 35 prevé que las
municipalidades pueden establecer el régimen de aportes en su
jurisdicción, ajustado a las condiciones específicas locales y a los objetivos
establecidos en el PDU, tomando solo como referencia lo indicado en la
norma técnica.
(i) Los aportes reglamentarios son una obligación de cesión gratuita a favor
de determinadas entidades del Estado vinculadas al equipamiento e
infraestructuras públicas, mas no son requisito para la obtención de la
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EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
(ii) La Ordenanza 836 posee rango de ley, conforme lo dispone el inciso 4 del
artículo 200 de la Constitución Política del Perú, y fue emitida dentro de la
vigencia de la Ordenanza 620, que reguló el proceso de aprobación del
Plan de acondicionamiento territorial y desarrollo urbano de Lima.
3
Además, la Comisión determinó:
(i) Declarar que no corresponde analizar la otra medida cuestionada (señalada en el punto ii del numeral 3 de la presente
resolución), en tanto que fue estimada la pretensión principal (barrera burocrática declarada ilegal).
(ii) Disponer la inaplicación de la medida declarada ilegal a favor de la denunciante.
(iii) Disponer la publicación de un extracto del pronunciamiento en el diario oficial “El Peruano” y en el portal informativo
sobre eliminación de barreras burocráticas.
(iv) Disponer la inaplicación con efectos generales de la medida declarada ilegal a partir de la publicación del extracto
antes mencionado.
(v) Ordenar a la MML y a Serpar como medida correctiva que, en un plazo no mayor a cinco (5) días hábiles, informen
a los administrados sobre la barrera burocrática declarada ilegal.
(vi) Ordenar a la MML que, en un plazo no mayor a un mes, cumpla con informar sobre las medidas adoptadas respecto
de lo resuelto.
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(i) El artículo 36 del TUO de la Ley 29090 dispone que el RNE constituye una
norma técnica nacional de cumplimiento obligatorio por todas las entidades
públicas, así como por las personas naturales y jurídicas de derecho
privado que proyecten o ejecuten habilitaciones urbanas.
(v) La Ordenanza 836 no puede calificar como un PDU, dado que no posee los
elementos señalados en el artículo 11 del Reglamento de
Acondicionamiento Territorial y Desarrollo Urbano, aprobado por Decreto
Supremo 004-2011-VIVIENDA (vigente a la fecha de emisión de la
ordenanza).
(vii) Cualquier porcentaje exigido por las entidades como aporte reglamentario
para parques zonales y otros fines que exceda lo señalado en la Norma
TH.020 constituye una trasgresión al artículo 36 del TUO de la Ley 29090.
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(ix) El artículo 35 de la Norma GH.020 del RNE tiene por finalidad dotar a los
gobiernos locales de la prerrogativa de establecer el procedimiento y la
forma de entrega de los aportes, mas no la cuantía.
(ii) Los aportes reglamentarios son una obligación de cesión gratuita a favor
de determinadas entidades del Estado vinculadas al equipamiento e
infraestructuras públicas, pero no son requisito para la obtención de la
licencia de habilitaciones urbanas, por lo que no se trata de exigencias o
condiciones para el desarrollo de una actividad económica.
(i) El artículo 36 del TUO de la Ley 29090 dispone que el RNE constituye una
norma técnica nacional de cumplimiento obligatorio por todas las entidades
públicas.
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4
Ver numeral 6 del presente pronunciamiento.
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Artículo 9.- Aportes para habilitaciones urbanas con fines industriales, comerciales,
equipamiento y otros usos especiales
Las habilitaciones con fines Industriales, Comerciales, Equipamiento Educativo y de Salud
y de Usos Especiales (OU), con exclusión de las Habilitaciones con fines Recreacionales,
estarán sujetas a la obligación urbanística de efectuar o ceder los siguientes Aportes
Reglamentarios:
CUADRO 3
APORTES REGLAMENTARIOS PARA HABILITACIONES URBANAS CON FINES
INDUSTRIALES, COMERCIALES, EQUIPAMIENTO EDUCATIVO, DE SALUD Y
OTROS USOS
TIPO DE PARA PARA PARA SERVICIOS TOTAL
HABILITACIÓN PARQUES RENOVACIÓN PÚBLICOS APORTES
ZONALES URBANA COMPLEMENTARIOS
SERPAR FOMUR En la Municipalidad
Distrital respectiva
INDUSTRIA 5% 3% 2% 10%
COMERCIO 5% 3% 2% 10%
EDUCATIVO Y 5% 3% 2% 10%
DE SALUD
OTROS USOS 5% 3% 2% 10%
19. Sin perjuicio de que será materia de desarrollo más adelante, debe mencionarse
que, de acuerdo con la definición señalada en el artículo 3 del TUO de la Ley
290905, las habilitaciones urbanas constituyen procesos en los que terrenos
rústicos o eriazos se convierten en terrenos urbanos, lo cual conlleva que estos
predios incrementen su valor económico en tanto podrán ser utilizados para
albergar edificaciones con múltiples actividades, sea para vivienda, salud,
educación, comercio u otros.
5
DECRETO SUPREMO 006-2017-VIVIENDA, TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 29090, LEY DE REGULACIÓN
DE HABILITACIONES URBANAS Y DE EDIFICACIONES
Artículo 3.- Definiciones
Para los fines de la presente Ley, entiéndase por:
1. Habilitación urbana
El proceso de convertir un terreno rústico o eriazo en urbano, mediante la ejecución de obras de accesibilidad, de
distribución de agua y recolección de desagüe, de distribución de energía e iluminación pública. Adicionalmente, el
terreno puede contar con redes para la distribución de gas y redes de comunicaciones. Este proceso requiere de aportes
gratuitos y obligatorios para fines de recreación pública, que son áreas de uso público irrestricto; así como para servicios
públicos complementarios, para educación, salud y otros fines, en lotes regulares edificables que constituyen bienes de
dominio público del Estado, susceptibles de inscripción en el Registro de Predios de la Superintendencia Nacional de los
Registros Públicos. (…).
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6
ORDENANZA 836, ORDENANZA QUE ESTABLECE LOS APORTES REGLAMENTARIOS PARA HABILITACIONES
URBANAS EN LA PROVINCIA DE LIMA
Artículo 10.- La redención de aportes en dinero
(…)
Los Aportes para Parques Zonales y para Renovación Urbana (FOMUR) a que se encuentran obligados los titulares o
responsables de las Habilitaciones Urbanas con fines Industriales, Comerciales, de Equipamiento Educativo, de Salud,
y de Otros Usos Especiales, podrán ser redimidos en dinero, de acuerdo a la valorización comercial de las áreas, hasta
antes de la expedición de la Resolución que apruebe la Recepción de Obras de la Habilitación Urbana.
(…)
(El subrayado es agregado.)
7
ESCRITO DE DENUNCIA DEL 22 DE AGOSTO DE 2018
“22. Conforme a la Norma TH.020 del RNE, las habilitaciones urbanas con fines comerciales se clasifican en:
Habilitaciones para uso de comercio exclusivo y Habilitaciones para uso de comercio y otros usos (uso mixto). En ningún
caso el RNE ha establecido porcentajes del terreno que deban ser otorgados en calidad de aportes reglamentarios. En
otras palabras, el RNE al no recoger porcentajes en este capítulo (como sí lo hizo en los otros tipos de habilitaciones
urbanas) optó por no exigir esta cesión de terrenos (ni dinero equivalente alguno) cuando la habitación urbana esté
destinada a usos comerciales. Ello tiene sentido considerando que por su naturaleza, las zonas comerciales prevén
dentro de sus edificaciones usos propios de una ciudad que es la que precisamente busca replicar dentro de sus
instalaciones.
23. Ciertamente, tratándose de habilitaciones para comercio exclusivo, esto es, aquellas conformadas por lotes para
fines de edificación de locales comerciales, el RNE ha señalado como regla general que no están obligadas a ceder
terrenos en calidad de aportes reglamentarios, salvo que estos se encuentren debidamente estipulados dentro del Plan
de Desarrollo Urbano de la respectiva provincia (…)
24. Por ende, la regla general es que las habilitaciones urbanas destinadas a la actividad comercial no están obligadas
a ceder terrenos en calidad de aportes reglamentarios. Solo cuando la actividad sea exclusivamente comercial, la
respectiva Municipalidad Provincial podrá establecerlos siempre que lo sustente e incorpore en el Plan Urbano de la
Provincia y no en una norma aislada como es por ejemplo la Ordenanza Nº 836-MML.”
8
RESOLUCIÓN 0482-2018/CEB-INDECOPI DEL 12 DE OCTUBRE DE 2018
“8. En el punto (i) del párrafo 1 de la presente resolución, la denunciante señaló que la exigencia de la redención del 5%
del terreno como aporte reglamentario para parques zonales en las habilitaciones urbanas con fines comerciales se
encuentra materializada en el artículo 10º concordado con el artículo 9º de la Ordenanza Nº 836-MML (…)
9. Sobre el particular, de la revisión de los argumentos desarrollados en su denuncia referentes a este extremo, se
desprende que la denunciante no se encuentra conforme con el porcentaje que la Municipalidad y el Serpar le estarían
imponiendo, lo que se condice con lo dispuesto en el artículo 9º de la Ordenanza Nº 836-MML.”
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EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
24. Del mismo modo, debe notarse que Serpar y la MML han presentado sus
descargos en el sentido de que esta última entidad tiene competencias para
establecer los aportes reglamentarios en su jurisdicción y, en particular, para fijar
los porcentajes de dichos aportes9.
27. En el presente caso, la MML refirió en su recurso de apelación que, si bien los
aportes reglamentarios son una obligación de cesión gratuita a favor de
determinadas entidades del Estado vinculadas al equipamiento e
infraestructuras públicas, no son requisito para la obtención de la licencia de
9
ESCRITO DE SERPAR DEL 12 DE NOVIEMBRE DE 2018
“(…) debemos señalar que el Reglamento de Licencias de Habilitación Urbana y Licencias de Edificación, en adelante,
el Reglamento, expresamente señala en su artículo 16 numeral 8 que los aportes reglamentarios a los que están
obligados de efectuar los titulares de predios rústicos que requieran iniciar procesos de habilitación urbana se regulan
por lo previsto en la Norma Técnica GH.020 ‘Componentes del Diseño Urbano’ del Reglamento Nacional de Edificaciones
– RNE.
Es así que de la revisión de la Norma Técnica GH.020 ‘Componentes del Diseño Urbano’ del Reglamento Nacional de
Edificaciones – RNE, se advierte claramente que la misma habilita a las Municipalidades Provinciales a establecer el
régimen de aportes de su jurisdicción, ajustado a las condiciones específicas locales y a los objetivos establecidos en su
Plan de Desarrollo Urbano, tomando como referencia lo indicado en la Norma Técnica.
(…)
En ese sentido, las Municipalidad Provinciales, de acuerdo a lo señalado en la Ley Nº 29090, su Reglamento y el RNE,
están facultadas a establecer el régimen de aportes en su jurisdicción, lo que comprende establecer los porcentajes de
aportes, sin que eso signifique una vulneración a las normas antes mencionadas. Ello más aún si el propio RNE indica
de manera textual que lo indicado (sic) Norma Técnica GH.020 ‘Componentes de Diseño Urbano’ debe ser tomado de
manera referencial.”
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30. Por su parte, los numerales 3 y 4 del artículo 3 de la referida norma definen a
una barrera burocrática como aquella exigencia, requisito, limitación, prohibición
y/o cobro impuesto por cualquier entidad, dirigido a condicionar, restringir u
obstaculizar el acceso y/o permanencia de los agentes económicos en el
mercado y/o afectar a los administrados en la tramitación de procedimientos
administrativos sujetos a las normas y principios de simplificación administrativa,
materializadas en actos administrativos, disposiciones administrativas y/o
actuaciones materiales de la Administración Pública11.
31. En resumen, a partir de las definiciones antes citadas, se desprende que una
regulación o actuación administrativa puede calificar como una barrera
burocrática siempre que cumpla con las siguientes características:
10
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 6. - Atribuciones de las autoridades en materia de eliminación de barreras burocráticas
6.1. De la Comisión y la Sala
La Comisión y la Sala en segunda instancia, son competentes para conocer los actos administrativos, disposiciones
administrativas y actuaciones materiales, incluso del ámbito municipal o regional, que impongan barreras burocráticas
ilegales y/o carentes de razonabilidad. Asimismo, son competentes para velar por el cumplimiento de las disposiciones
sobre la materia establecidas en los Decretos Legislativos N° 283, 668, 757 y el artículo 61 del Texto Único Ordenado
de la Ley de Tributación Municipal, así como las normas reglamentarias pertinentes, o las normas que las sustituyan.
Ninguna otra entidad podrá arrogarse estas facultades. Sus resoluciones son ejecutables cuando hayan quedado
consentidas o sean confirmadas por la Sala, según corresponda de conformidad con lo establecido en el artículo 32 de
la presente Ley (…).
11
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 3.- Definiciones
Para efectos de la presente ley, debe tenerse en cuenta las siguientes definiciones:
(...)
3. Barrera burocrática: exigencia, requisito, limitación, prohibición y/o cobro que imponga cualquier entidad, dirigido a
condicionar, restringir u obstaculizar el acceso y/o permanencia de los agentes económicos en el mercado y/o que
puedan afectar a administrados en la tramitación de procedimientos administrativos sujetos a las normas y/o principios
que garantizan la simplificación administrativa. La sola calidad de exigencia, requisito, limitación, prohibición y/o cobro
no implica necesariamente su carácter ilegal y/o su carencia de razonabilidad
4. Formas de materialización: las barreras burocráticas se materializan a través de actos administrativos, disposiciones
administrativas y/o actuaciones materiales.
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RESOLUCIÓN 0207-2021/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
33. De otro lado, debe tenerse en cuenta que el proceso de habilitación urbana se
encuentra a cargo de las municipalidades distritales y provinciales, quienes son
las entidades competentes para la aprobación de los proyectos y la emisión de
12
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 2.- Ámbito de aplicación
La presente ley es de aplicación para las entidades de la administración pública (en adelante, “entidad” o “entidades”),
entendiéndose como tales a las señaladas en el artículo I del Título Preliminar de la Ley N° 27444 o la norma que la
sustituya, así como para todo funcionario, servidor público o cualquier persona que ejerza funciones administrativas por
delegación, bajo cualquier régimen laboral o contractual.
DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS, TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO GENERAL
TÍTULO PRELIMINAR
Artículo I. Ámbito de aplicación de la ley
La presente Ley será de aplicación para todas las entidades de la Administración Pública.
Para los fines de la presente Ley, se entenderá por “entidad” o “entidades” de la Administración Pública:
1. El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Públicos;
2. El Poder Legislativo;
3. El Poder Judicial;
4. Los Gobiernos Regionales;
5. Los Gobiernos Locales;
6. Los Organismos a los que la Constitución Política del Perú y las leyes confieren autonomía.
7. Las demás entidades, organismos, proyectos especiales, y programas estatales, cuyas actividades se realizan en
virtud de potestades administrativas y, por tanto, se consideran sujetas a las normas comunes de derecho público, salvo
mandato expreso de ley que las refiera a otro régimen; y,
8. Las personas jurídicas bajo el régimen privado que prestan servicios públicos o ejercen función administrativa, en
virtud de concesión, delegación o autorización del Estado, conforme a la normativa de la materia.
Los procedimientos que tramitan las personas jurídicas mencionadas en el párrafo anterior se rigen por lo dispuesto en
la presente Ley, en lo que fuera aplicable de acuerdo a su naturaleza privada.
Además, como ha sido expresado en diversos pronunciamientos de esta Sala, la función administrativa puede ser
entendida como una actuación o conjunto de actuaciones realizadas por una entidad de la Administración Pública,
independientemente de si esta forma parte o no del Estado, a fin de salvaguardar un interés general, en ejercicio de la
potestad administrativa o poder de imperio (ver Resoluciones 625-2019/SEL-INDECOPI y 0461-2019/SEL-INDECOPI).
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RESOLUCIÓN 0207-2021/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
36. Sobre el particular, a nivel normativo, se ha reconocido que uno de los principios
que guían la actuación de las entidades administrativas en sus procedimientos
es el de debido procedimiento14, el cual determina que los administrados gozan
de diversos derechos y garantías como el derecho a ser notificados, a exponer
argumentos y presentar alegatos, a ofrecer y producir pruebas, a obtener una
decisión motivada, entre otros.
13
DECRETO SUPREMO 006-2017-VIVIENDA, TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 29090, LEY DE REGULACIÓN
DE HABILITACIONES URBANAS Y DE EDIFICACIONES
Artículo 4.- Actores y responsabilidades
Los actores son las personas naturales o jurídicas, y las entidades públicas que intervienen en los procesos de
habilitación urbana y de edificación. Éstos son:
(…)
9. Las municipalidades
Las municipalidades distritales, en el ámbito de su jurisdicción, las municipalidades provinciales y la Municipalidad
Metropolitana de Lima, en el ámbito del Cercado, tienen competencia para la aprobación de proyectos de habilitación
urbana y de edificación, de conformidad con lo dispuesto en la Ley Nº 27972, Ley Orgánica de Municipalidades.
Corresponde a las citadas municipalidades, conforme su jurisdicción, competencias y atribuciones, el seguimiento,
supervisión y fiscalización en la ejecución de los proyectos contemplados en las diversas modalidades establecidas en
la presente Ley.
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EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
37. Asimismo, es de notar que la norma a la que ha hecho alusión la MML15 reconoce
que los gobiernos locales poseen autonomía política, económica y administrativa
en los asuntos de su competencia.
38. En tal sentido, si bien la MML no ha precisado cuál habría sido el derecho que
habría sido afectado por parte de la Comisión, este Colegiado aprecia que la
primera instancia sí consideró en su análisis que las municipalidades gozan de
autonomía conforme lo señala la LOM, aunque dicha autonomía se veía limitada
por el ordenamiento jurídico, tal como se aprecia a continuación:
15
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ
Artículo 194.- Las municipalidades provinciales y distritales son los órganos de gobierno local. Tienen autonomía política,
económica y administrativa en los asuntos de su competencia. Las municipalidades de los centros poblados son creadas
conforme a ley.
La estructura orgánica del gobierno local la conforman el Concejo Municipal como órgano normativo y fiscalizador y la
Alcaldía como órgano ejecutivo, con las funciones y atribuciones que les señala la ley.
Los alcaldes y regidores son elegidos por sufragio directo, por un período de cuatro (4) años. No hay reelección inmediata
para los alcaldes. Transcurrido otro período, como mínimo, pueden volver a postular, sujetos a las mismas condiciones.
Su mandato es revocable, conforme a ley. El mandato de alcaldes y regidores es irrenunciable, con excepción de los
casos previstos en la Constitución.
Para postular a Presidente de la República, Vicepresidente, Congresista, Gobernador o Vicegobernador del Gobierno
Regional; los Alcaldes deben renunciar al cargo seis (6) meses antes de la elección respectiva.
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EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
39. Por tanto, esta Sala considera que la primera instancia no ha desconocido lo
señalado en el artículo 194 de la Constitución Política del Perú, sino que, por el
contrario, ha resaltado que los gobiernos locales gozan de autonomía, la cual no
es irrestricta, sino que se enmarca en las disposiciones del ordenamiento
jurídico. En consecuencia, corresponde desestimar el argumento de la MML.
III.2. Marco normativo aplicable a los aportes reglamentarios para habilitaciones con
fines comerciales
40. El TUO de la Ley 29090 constituye una norma de alcance nacional cuyo objetivo
es regular los procedimientos de otorgamiento de licencias de habilitación
urbana y de edificación, los cuales son únicos y de aplicación obligatoria a nivel
nacional, conforme lo dispone el artículo 2 de la disposición mencionada16.
41. Asimismo, el numeral 2.4 del artículo 2 del TUO de la Ley 29090 reconoce el
principio de unidad en los procedimientos de habilitación urbana, el cual
determina que las normas que se expidan posteriormente deben guardar
coherencia con dicha ley y que, ante una contradicción normativa, debe seguirse
el siguiente orden de prelación:
16
DECRETO SUPREMO 006-2017-VIVIENDA, TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 29090, LEY DE REGULACIÓN
DE HABILITACIONES URBANAS Y DE EDIFICACIONES
Artículo 1.- Objeto de la Ley
La presente Ley tiene el objeto de establecer la regulación jurídica de los procedimientos administrativos para la
independización de predios rústicos, subdivisión de lotes, obtención de las licencias de habilitación urbana y de
edificación; fiscalización en la ejecución de los respectivos proyectos; y la recepción de obras de habilitación urbana y la
conformidad de obra y declaratoria de edificación; garantizando la calidad de vida y la seguridad jurídica privada y pública.
Establece el rol y responsabilidades de los diversos actores vinculados en los procedimientos administrativos de la
presente Ley.
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EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
43. Por su parte, el artículo 3 del TUO de la Ley 2909017 señala que la habilitación
urbana consiste en el proceso de convertir un terreno rústico o eriazo en urbano
mediante la ejecución de obras de accesibilidad a diferentes servicios públicos.
En el marco de este proceso, resulta necesario otorgar aportes de forma gratuita
y obligatoria, a través de lotes regulares para fines de recreación pública, así
como para servicios públicos complementarios, para educación, salud y otros
fines.
44. Asimismo, el numeral 16.4 del artículo 16 del Reglamento de Licencias18 precisa
que los aportes reglamentarios a los que están obligados de efectuar los titulares
de predios rústicos que requieran iniciar procesos de habilitación urbana se
regulan por lo previsto en la Norma Técnica GH.020 “Componentes de Diseño
Urbano” del RNE (en adelante, la Norma GH.020).
17
DECRETO SUPREMO 006-2017-VIVIENDA, TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 29090, LEY DE REGULACIÓN
DE HABILITACIONES URBANAS Y DE EDIFICACIONES
Artículo 3.- Definiciones
Para los fines de la presente Ley, entiéndase por:
2. Habilitación urbana
El proceso de convertir un terreno rústico o eriazo en urbano, mediante la ejecución de obras de accesibilidad, de
distribución de agua y recolección de desagüe, de distribución de energía e iluminación pública. Adicionalmente, el
terreno puede contar con redes para la distribución de gas y redes de comunicaciones. Este proceso requiere de aportes
gratuitos y obligatorios para fines de recreación pública, que son áreas de uso público irrestricto; así como para servicios
públicos complementarios, para educación, salud y otros fines, en lotes regulares edificables que constituyen bienes de
dominio público del Estado, susceptibles de inscripción en el Registro de Predios de la Superintendencia Nacional de los
Registros Públicos. (…).
18
DECRETO SUPREMO 029-2019-VIVIENDA, REGLAMENTO DE LICENCIAS DE HABILITACIÓN URBANA Y
LICENCIAS DE EDIFICACIÓN
Artículo 16.- Habilitación Urbana
(…)
16.4 Los aportes reglamentarios a los que están obligados a efectuar los titulares de predios rústicos que requieran iniciar
procesos de habilitación urbana se regulan por lo previsto en la Norma Técnica GH.020, “Componentes de Diseño
Urbano” del RNE.
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RESOLUCIÓN 0207-2021/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
46. Debe tenerse en cuenta también que, conforme con lo establecido en el artículo
36 del TUO de la Ley 2909020, el RNE constituye una norma técnica nacional de
obligatorio cumplimiento para los gobiernos regionales y locales, los cuales
deben adecuar su normativa a lo dispuesto en la mencionada norma
reglamentaria.
47. Sobre este aspecto, debe tenerse en cuenta que la LOM califica a los aportes
provenientes de habilitaciones urbanas como bienes que integran el patrimonio
de las municipalidades, cuya administración es ejercida de forma autónoma21.
48. Del mismo modo, el artículo 35 de la Norma GH.02022 indica que las
municipalidades provinciales podrán establecer el régimen de aportes de su
jurisdicción en función a las condiciones específicas locales y a los objetivos
previstos en su PDU, y teniendo en cuenta lo contemplado en el RNE.
19
REGLAMENTO NACIONAL DE EDIFICACIONES, APROBADO POR DECRETO SUPREMO 011-2006-VIVIENDA
NORMA TÉCNICA GH.020, “COMPONENTES DE DISEÑO URBANO”
Artículo 35.- Los aportes se indican en los capítulos correspondientes a cada tipo de habilitación urbana. Las
Municipalidades Provinciales podrán establecer el régimen de aportes de su jurisdicción, ajustado a las condiciones
específicas locales y a los objetivos establecidos en su Plan de Desarrollo Urbano, tomando como referencia lo indicado
en la presente norma.
(Norma Técnica modificada por Decreto Supremo 006-2011-VIVIENDA, publicado en el diario oficial “El Peruano” el 16
de julio de 2011).
20
DECRETO SUPREMO 006-2017-VIVIENDA, TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 29090, LEY DE REGULACIÓN
DE HABILITACIONES URBANAS Y DE EDIFICACIONES
Artículo 36.- Normas técnicas de la edificación
El Reglamento Nacional de Edificaciones, el Código de Estandarización de Partes y Componentes de la Edificación y el
Reglamento Especial de Habilitación Urbana y Edificación, constituyen las normas técnicas nacionales de cumplimiento
obligatorio por las personas naturales y jurídicas, públicas o privadas, que diseñen o ejecuten habilitaciones urbanas y
edificaciones en el territorio nacional. Las normas técnicas de carácter regional, provincial o distrital deben guardar
concordancia con la regulación establecida en estas normas técnicas nacionales y, de ser el caso, adecuarse a la misma.
a. El Reglamento Nacional de Edificaciones
El Reglamento Nacional de Edificaciones es el único marco técnico normativo que establece los criterios y requisitos
mínimos para el diseño y la ejecución de proyectos de habilitación urbana y/o de edificaciones, se aprueba por Decreto
Supremo y está compuesto por Normas Técnicas que regulan las materias de habilitaciones urbanas y edificaciones en
las especialidades de arquitectura, estructuras, instalaciones sanitarias y eléctricas o electromecánicas, las cuales se
aprueban con el Índice del referido Reglamento por Decreto Supremo. La modificación integral o parcial de las Normas
Técnicas se aprueba por Resolución Ministerial del Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento, conforme a los
avances tecnológicos o la demanda de la sociedad. (…).
(Artículo modificado por Decreto Legislativo 1469, publicado en el diario oficial “El Peruano” el 24 de abril de 2020.)
21
LEY 27972, LEY ORGÁNICA DE MUNICIPALIDADES
Artículo 55.- Patrimonio municipal
Los bienes, rentas y derechos de cada municipalidad constituyen su patrimonio.
El patrimonio municipal se administra por cada municipalidad en forma autónoma, con las garantías y responsabilidades
de ley.
Artículo 56.- Bienes de propiedad municipal
Son bienes de las municipalidades: (…)
6. Los aportes provenientes de habilitaciones urbanas. (…).
22
Ver nota al pie 19.
19/27
RESOLUCIÓN 0207-2021/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
49. Por tanto, a partir de lo dispuesto por la norma en mención, se desprende que
existe un deber de concordancia normativa con el RNE que las municipalidades
deben cumplir al regular sus aportes reglamentarios, el cual también se
encuentra señalado en el artículo 3 de la Norma G.010 del RNE, como se aprecia
a continuación:
50. Este mismo criterio fue sostenido por el Tribunal Constitucional en la Sentencia
recaída en el Expediente 00028-2007-PI/TC del 4 de mayo de 200924, en la cual
se señaló lo siguiente:
53. En lo que corresponde a las habilitaciones urbanas con fines comerciales, estas
se encuentran reguladas por la Norma Técnica TH.020, “Habilitaciones para uso
comercial” (en adelante, la Norma TH.020), la cual define a dichas habilitaciones
23
Resulta pertinente mencionar, que el artículo 3 del Decreto Supremo 063-70-VI, Reglamento de Construcciones, norma
vigente a la fecha de emisión de la Ordenanza 836-MML, contenía el mismo deber de concordancia con la normativa
nacional, tal como se aprecia a continuación:
20/27
RESOLUCIÓN 0207-2021/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
CUADRO ÚNICO
REGULACIÓN DE LOS APORTES REGLAMENTARIOS EN LAS HABILITACIONES PARA
USO COMERCIAL SEGÚN LA NORMA TÉCNICA TH.020
26
REGLAMENTO NACIONAL DE EDIFICACIONES, APROBADO POR DECRETO SUPREMO 011-2006-VIVIENDA
NORMA TÉCNICA TH.020, “HABILITACIONES PARA USO COMERCIAL”
Artículo.1.- Son Habilitaciones para uso Comercial, aquellas destinadas predominantemente a la edificación de locales
donde se comercializan bienes y/o servicios y que se realizan sobre terrenos calificados con una Zonificación afín o
compatible.
Artículo 2.- Las Habilitaciones para uso Comercial se clasifican en:
a) Habilitaciones para uso de Comercio Exclusivo
b) Habilitaciones para uso de Comercio y otros usos. (Uso Mixto)
(Norma Técnica modificada por Decreto Supremo 006-2011-VIVIENDA, publicado en el diario oficial “El Peruano” el 16
de julio de 2011).
27
REGLAMENTO NACIONAL DE EDIFICACIONES, APROBADO POR DECRETO SUPREMO 011-2006-VIVIENDA
NORMA TÉCNICA TH.020, “HABILITACIONES PARA USO COMERCIAL”
Artículo 12.- Son Habilitaciones para uso Comercial aquellas conformadas por lotes para fines de edificación de locales
comerciales y de usos compatibles como vivienda, vivienda-taller o industria, con sujeción a los parámetros establecidos
en el Cuadro Resumen de Zonificación y las disposiciones del Plan de Desarrollo Urbano.
(Norma Técnica modificada por Decreto Supremo 006-2011-VIVIENDA, publicado en el diario oficial “El Peruano” el 16
de julio de 2011).
28
REGLAMENTO NACIONAL DE EDIFICACIONES, APROBADO POR DECRETO SUPREMO 011-2006-VIVIENDA
NORMA TÉCNICA TH.020, “HABILITACIONES PARA USO COMERCIAL”
Artículo 5.- Las habilitaciones para Comercio Exclusivo no están obligadas a entregar Aportes de Habilitación Urbana,
puesto que por sus características constituyen un equipamiento urbano de la ciudad.
Excepcionalmente y siempre que el Plan de Desarrollo Urbano de la jurisdicción lo determine, podrán establecerse
Aportes para Parques y Servicios Públicos Complementarios.
En este último caso, cuando se trate de habilitaciones de lote único destinadas a Centros Comerciales definidas en la
norma A.070, dichos aportes podrán ubicarse como parte del Plan Integral del proyecto o podrán redimirse en dinero.
(Norma Técnica modificada por Decreto Supremo 006-2011-VIVIENDA, publicado en el diario oficial “El Peruano” el 16
de julio de 2011).
29
REGLAMENTO NACIONAL DE EDIFICACIONES, APROBADO POR DECRETO SUPREMO 011-2006-VIVIENDA
NORMA TÉCNICA TH.020, “HABILITACIONES PARA USO COMERCIAL”
Artículo 21.- Los aportes de Habilitación Urbana en los tipos 3 y 4, se harán en función de la densidad residencial. Los
aportes de habilitación Urbana en los tipos 5 y 6, se harán de acuerdo a lo establecido para las habilitaciones para
comercio exclusivo.
(Norma Técnica modificada por Decreto Supremo 006-2011-VIVIENDA, publicado en el diario oficial “El Peruano” el 16
de julio de 2011).
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RESOLUCIÓN 0207-2021/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
55. En ese orden de ideas, conforme lo señala el RNE, en las habilitaciones urbanas
para uso comercial exclusivo, los aportes reglamentarios para parques no
resultan exigibles, salvo que así haya sido determinado en el PDU de la
jurisdicción correspondiente. La misma regla aplica para las habilitaciones
urbanas para uso mixto compatible con industria, mientras que para las
habilitaciones para uso mixto compatible con vivienda los aportes se determinan
en función a la densidad residencial.
56. Asimismo, debe señalarse que, de acuerdo con los artículos 9 y 36 de la LOM31,
el Concejo de la Municipalidad Provincial tiene entre sus funciones la de aprobar
el PDU, lo cual podrá ser realizado a través de ordenanza o acuerdo, conforme
lo establece el artículo 39 de la misma norma32.
30
REGLAMENTO NACIONAL DE EDIFICACIONES, APROBADO POR DECRETO SUPREMO 011-2006-VIVIENDA
NORMA TÉCNICA TH.020, “HABILITACIONES PARA USO COMERCIAL”
Artículo 20.- Dependiendo de la clase de Habilitación para uso Comercial con otros usos - Uso Mixto, deberá cumplirse
con efectuar aportes, para fines específicos, que son los siguientes:
• Servicios Públicos Complementarios; y
• Parques Zonales.
Cuando se trate de habilitaciones de lote único destinadas a Centros Comerciales definidas en la norma A.070 con otros
usos-uso mixto, dichos aportes podrán ubicarse como parte del Plan Integral del proyecto o podrán redimirse en dinero.
(Norma Técnica modificada por Decreto Supremo 006-2011-VIVIENDA, publicado en el diario oficial “El Peruano” el 16
de julio de 2011).
31
LEY 27972, LEY ORGÁNICA DE MUNICIPALIDADES
Artículo 9.- Atribuciones del concejo municipal
Corresponde al concejo municipal:
(…)
5. Aprobar el Plan de Desarrollo Urbano, el Plan de Desarrollo Rural, el Esquema de Zonificación de áreas urbanas, el
Plan de Desarrollo de Asentamientos Humanos y demás planes específicos sobre la base del Plan de Acondicionamiento
Territorial.
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RESOLUCIÓN 0207-2021/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
33
ORDENANZA 836, ORDENANZA QUE ESTABLECE LOS APORTES REGLAMENTARIOS PARA HABILITACIONES
URBANAS EN LA PROVINCIA DE LIMA
Artículo 9.- Aportes para habilitaciones urbanas con fines industriales, comerciales, equipamiento y otros usos
especiales
Las habilitaciones con fines Industriales, Comerciales, Equipamiento Educativo y de Salud y de Usos Especiales (OU),
con exclusión de las Habilitaciones con fines Recreacionales, estarán sujetas a la obligación urbanística de efectuar o
ceder los siguientes Aportes Reglamentarios:
CUADRO 3
APORTES REGLAMENTARIOS PARA HABILITACIONES URBANAS CON FINES INDUSTRIALES,
COMERCIALES, EQUIPAMIENTO EDUCATIVO, DE SALUD Y OTROS USOS
TIPO DE HABILITACIÓN PARA PARA PARA SERVICIOS PÚBLICOS TOTAL
PARQUES RENOVACIÓN COMPLEMENTARIOS APORTES
ZONALES URBANA En la Municipalidad Distrital
SERPAR FOMUR respectiva
INDUSTRIA 5% 3% 2% 10%
COMERCIO 5% 3% 2% 10%
EDUCATIVO Y DE SALUD 5% 3% 2% 10%
OTROS USOS 5% 3% 2% 10%
23/27
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EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
60. Sobre el particular, si bien Lima Metropolitana cuenta con el Plan de Desarrollo
Metropolitano Lima Callao 1990-201037 (en adelante, el PDM Lima Callao), no se
observa que este instrumento de planificación contenga alguna referencia a la
necesidad de contar con los aportes reglamentarios de las habilitaciones
urbanas con fines comerciales, sea de uso exclusivo o mixto compatible con
industria, a efectos de que la ciudad amplíe el número de parques o áreas
verdes.
61. Por otra parte, a criterio de la Sala, la Ordenanza 836 no constituye un PDM en
los términos del RATDUS, en tanto la disposición municipal únicamente regula
los aportes reglamentarios aplicables a la jurisdicción de Lima Metropolitana,
mas no contiene ninguno de los aspectos señalados en la norma reglamentaria.
62. En lo que corresponde a las habilitaciones urbanas de uso mixto compatible con
vivienda, no se aprecia que la Ordenanza 836 haga alusión a la densidad
residencial o que este criterio haya sido el que determinó la cuantía del aporte
reglamentario cuestionado (5% del terreno), de modo que no se ha seguido las
reglas de la Norma TH.020.
2. El marco de referencia común que contribuya a fortalecer y mejorar la eficacia de las acciones territoriales y urbanas
de los Gobiernos Locales que conforman el Área Metropolitana.
3. El modelo de desarrollo urbano del Área Metropolitana, que contiene la conformación físico - espacial del área urbana,
los ejes de articulación y su funcionamiento general, elaborado en base a la visión provincial de desarrollo a largo plazo,
veinte años (20 años), a las potencialidades locales y alas oportunidades globales de desarrollo.
4. Los lineamientos de política, estrategias, objetivos y metas del desarrollo urbano metropolitano.
5. La Estructuración Urbana del Área Metropolitana: Compuesta por la identificación de áreas homogéneas y por la
clasificación de suelo, para orientar las áreas para actuaciones e intervenciones urbanísticas.
6. La propuesta de Movilidad Urbana del Área Metropolitana: Con énfasis en las soluciones multimodales y el transporte
rápido masivo. Es aplicable la clasificación vial establecida en el Reglamento Nacional de Edificaciones - RNE para las
vías primarias: Expresas, Arteriales y Colectoras.
7. La propuesta de manejo ambiental y de medidas de prevención y reducción del riesgo del territorio metropolitano.
8. La delimitación de áreas para la elaboración del Plan de Desarrollo Urbano, de Esquemas de Ordenamiento Urbano
y/o Planes Específicos. Dicha delimitación de áreas puede comprender la jurisdicción de más de un distrito.
9. Criterios y directivas para identificar y establecer las zonas generadoras y receptoras de Derechos Adicionales de
Edificación Transferibles -DAET, los límites máximos de estos derechos y las compensaciones entre zonas generadoras
y receptoras, al interior de un mismo distrito o entre distritos; y el incentivo de bonificación de altura a la edificación
sostenible.
10. Localización y dimensionamiento del sistema metropolitano de espacios públicos, equipamiento urbano e
infraestructura urbana.
11. El Programa de Inversiones Urbanas Metropolitanas, proyectos y/o megaproyectos de acciones sectoriales.
12. Los mecanismos de gestión municipal entre los Gobiernos Locales distritales del Área Metropolitana.
13. Los mecanismos de seguimiento y evaluación de los resultados de la ejecución del PDM, en forma coordinada con
los Gobiernos Locales distritales del Área Metropolitana.
36
Ver numerales 54 y 55 de la presente resolución.
37
Aprobado por Acuerdo de Concejo 287 del 21 de diciembre de 1989. Dicho plan entró en vigencia con la emisión del
Decreto de Alcaldía 127 del 13 de agosto de 1992, publicado en el diario oficial “El Peruano” el 21 de septiembre del
mismo año. Además, en virtud de la Ordenanza 1702, publicada en el diario oficial “El Peruano” el 20 de mayo de 2013,
el plan continúa vigente hasta la aprobación del nuevo Plan de Desarrollo Metropolitano.
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RESOLUCIÓN 0207-2021/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
65. Sin embargo, contrariamente a lo alegado por Serpar, a criterio de esta Sala, si
bien el citado artículo faculta a las municipalidades provinciales a regular su
régimen de aportes reglamentarios, también las obliga a que el ejercicio de dicha
facultad se ejerza en concordancia con el propio RNE.
38
Ver nota al pie 20.
39
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 14.- Análisis de legalidad
(…)
14.3. Si se determina la ilegalidad por alguna de las razones mencionadas en el párrafo precedente, no es necesario que
la Comisión o la Sala continúe con el análisis de razonabilidad. En el mismo sentido, si la Comisión o la Sala desestima
que la barrera burocrática sea ilegal, procede con el análisis de razonabilidad cuando se cumpla la condición establecida
en el artículo 15.
25/27
RESOLUCIÓN 0207-2021/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000276-2018/CEB-INDECOPI
71. Finalmente, debe precisarse que, conforme lo dispone el numeral 8.3 del artículo
8 del Decreto Legislativo 125640, a partir del día siguiente a la publicación del
extracto de la presente resolución, en caso de que se verifique la aplicación de
la barrera burocrática declarada ilegal por parte de cualquier funcionario, servidor
público o persona que ejerza función administrativa, se podrá imponer una
sanción, en concordancia con lo establecido en el artículo 34 de la misma norma.
40
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 8.- De la inaplicación con efectos generales de barreras burocráticas ilegales contenidas en
disposiciones administrativas
8.1. Cuando en un procedimiento iniciado a pedido de parte o de oficio, la Comisión o la Sala, declare la ilegalidad de
barreras burocráticas materializadas en disposiciones administrativas, dispone su inaplicación con efectos generales.
8.2. En estos procedimientos, la Comisión o la Sala, de ser el caso, puede emitir medidas correctivas, ordenar la
devolución de las costas y costos e imponer sanciones, cuando corresponda, de acuerdo con lo dispuesto en la presente
ley.
8.3. La inaplicación con efectos generales opera a partir del día siguiente de publicado el extracto de la resolución emitida
por la Comisión o la Sala, de ser el caso, en el diario oficial “El Peruano”. La orden de publicación será emitida por el
Indecopi hasta el décimo día hábil después de notificada la resolución respectiva. Si con posterioridad, algún funcionario,
servidor público o cualquier persona que ejerza función administrativa por delegación, bajo cualquier régimen laboral o
contractual, en la entidad que fuera denunciada, aplica las barreras burocráticas declaradas ilegales en la resolución
objeto de publicación, puede ser sancionado de acuerdo con lo establecido en el artículo 34 de la presente ley.
(El subrayado es agregado.)
26/27
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SENTENCIA
1.2. PETITORIO
La demandante solicita como pretensión declarar lo siguiente:
• La nulidad del Oficio Nº 258-2015/SERPARLIMA/SG/MML del 29 de
mayo de 2015; y, del Oficio Nº 259-2015/SERPARLIMA/SG/MML del
19 de mayo de 2015;
• La nulidad del Oficio Nº 232-2015/SERPARLIMA/SG/GAPI/-
SGA/MML; y, del Oficio N° 233-2015/SERPARLIMA/SG/GA PI/-
SGA/MML del 21 de abril de 2015; y,
• Ordenar al demandado a realizar una nueva valorización de los
aportes reglamentarios, correspondientes a los Sub Lotes 1 y 2,
ubicados en el Lote 85, Mz. E, Parcelación Semi rústica Los
Granados, frente al jirón Cruz del Sur, Santiago de Surco, Lima.
1
1.3. ARGUMENTOS DE LA DEMANDANTE
La demandante refiere, el 23 de julio de 2014, solicitó al demandado
las valorizaciones de aportes reglamentarios para dos Sub Lotes Nº 01
y N° 02, ubicados en el Lote 85, Mz. E Parcelación Semi rústica Los
Granados, frente al Jr. Cruz del Sur, Santiago de Surco, Lima.
Asimismo, agrega, el demandado emitió la Resolución de Gerencia
Administrativa Nº 1353-2014, respecto al lote Sub Lote 01, por
concepto de valorización de Parque de Lote Único, para uso Comercial
Zonal CZ, ascendente a S/. 712,014.16 soles. Sin embargo, añade, por
Oficio Nº 232-2015/SERPARLIMA/SG/GAPI/-SGA/MML, actualizó el
monto inicial, agregando por concepto de intereses legales al 24/4/15,
S/. 9,305.07 soles; y, por costas coactivas, S/.173.00 soles, totalizando
S/. 721,492.23 soles.
Igualmente, sostiene, respecto al Sub Lote Nº 2, el demandado expidió
la Resolución de Gerencia Administrativa Nº 1353-2014, resolviendo
que el monto por concepto de valorización de Parque de Lote Único,
para uso Comercial Zonal CZ, es equivalente a S/. 694,213.85 soles.
Sin embargo, agrega, por Oficio Nº 233 -
2015/SERPARLIMA/SG/GAPI/-SGA/MML, actualizó el monto inicial,
agregando por concepto de intereses legales al 24/4/15, S/. 9,072.45
soles; y, por costas coactivas S/.173 soles, totalizando S/. 703,459.26
soles.
Además, refiere, contra lo resuelto, interpuso recursos de apelación,
sustentado en: (i) el cálculo de intereses fue realizado sin sustento
legal, vulnerando los principios administrativos y contrario a las
licencias urbanísticas; y, (ii) en el cálculo del monto inicial, se continuó
utilizando una valorización comercial.
También, señala, los recursos impugnatorios fueron desestimados por
Oficios Nº 258-2015/SERPARLIMA/SG/MML; y, Nº 259-
2015/SERPARLIMA/SG/MML, los cuales no se ajustan a derecho.
2
También, expresa, ante dichos pronunciamientos, interpuso Queja por
defecto de tramitación y por Resoluciones de Secretaria General Nº
288-2015; y, Nº 289-2015 del 19 de junio de 2015, fueron declarados
improcedentes, sosteniendo que la actualización de valorización de la
deuda, no son actos administrativos sino actos de trámite.
Finalmente alega, las actuaciones administrativas vulneran los
principios administrativos del debido procedimiento, razonabilidad y
predictibilidad.
La demanda fue admitida por resolución número dos, obrante a
páginas 67/68.
3
2015, sino por el contrario se hacía de conocimiento, la actualización
de intereses, aprobada en la acotada resolución hasta el 24 de abril de
2015.
Finalmente, concluye, los actos administrativos impugnados se
encuentran dentro de los parámetros legales, por tanto, la pretensión
demandada debe declararse infundada, al no haber infringido los
requisitos de validez de todo acto administrativo, previsto en los
artículos 3° y 5° de la Ley N° 27444.
La contestación de la demanda, fue admitida por resolución número
tres, obrante a fojas 93/94.
4
Parcelación Semirústica Los Granados, frente al Jr. Cruz del Sur, Santiago
de Surco, Lima».
MARCO LEGAL
2.3 La Ley de Regularización de Habilitaciones Urbanas y de Edificaciones,
Ley N° 29090 y modificatorias, establece en el artí culo 3° lo siguiente,
«Artículo 3.- Definiciones
Para los fines de la presente Ley, entiéndase por:
1. Habilitación urbana
El proceso de convertir un terreno rústico o eriazo en urbano, mediante la
ejecución de obras de accesibilidad, de distribución de agua y recolección de
desagüe, de distribución de energía e iluminación pública. Adicionalmente, el
terreno puede contar con redes para la distribución de gas y redes de
comunicaciones. Este proceso requiere de aportes gratuitos y
obligatorios para fines de recreación pública, que son áreas de uso
público irrestricto; así como para servicios públicos complementarios,
para educación, salud y otros fines, en lotes regulares edificables que
constituyen bienes de dominio público del Estado, susceptibles de inscripción
en el Registro de Predios de la Superintendencia Nacional de los Registros
Públicos.
1
Artículo 148.- Las resoluciones administrativas que causan estado son susceptibles de impugnación mediante la acción
contencioso-administrativa.
2
Artículo 1.- La acción contencioso administrativa prevista en el Artículo 148 de la Constitución Política tiene por finalidad el control
jurídico por el Poder Judicial de las actuaciones de la administración pública sujetas al derecho administrativo y la efectiva tutela de
los derechos e intereses de los administrados.
5
2.4 La Ordenanza Nº 836, expedida por la Municipalidad Metropolitana de
Lima, regula los Aportes Reglamentarios para Habilitaciones Urbanas
en la Provincia de Lima en sus artículos 4°, 5° y 1 0° establecen lo
siguiente:
«Artículo 4.- OBLIGACIÓN DE LOS PROPIETARIOS DE LA
HABILITACIÓN
Los propietarios o titulares de predios o áreas rústicas sujetas a procesos de
habilitación urbana en la provincia de Lima, están sujetos a la obligación de
ceder los Aportes Reglamentarios establecidos en la presente Ordenanza, ya
sea que se trate de Habilitaciones Urbanas con fines Residenciales o
Vivienda, Industriales, Comerciales y de Otros Usos Especiales (OU),
inclusive las que se desarrollen por etapas. Se deberá garantizar por las
autoridades competentes el cumplimiento de la obligación de los
habilitadores, de ceder los Aportes Reglamentarios correspondientes.
Artículo 5.- APORTE PARA PARQUES ZONALES (SERPAR)
Los Aportes para Parques Zonales, serán entregados al SERPAR Lima en
área útil conformada por lotes normativos, los que deberán ser transferidos
mediante instrumento público.
Artículo 10.- LA REDENCIÓN DE APORTES EN DINERO
Los Aportes a que se encuentran obligados los titulares o responsables de las
Habilitaciones Urbanas con fines residenciales podrán efectuar la
redención en dinero, hasta antes de la expedición de la Resolución que
apruebe la Recepción de Obras de la Habilitación Urbana, de acuerdo a la
valorización arancelaria, únicamente cuando el área resultante del Aporte
sea menor al lote, normativo, o en el caso de Habilitación Urbana de Lote
Único para ejecutar simultáneamente un Conjunto Residencial.
Los Aportes para Parques Zonales y para Renovación Urbana (FOMUR) a
que se encuentran obligados los titulares o responsables de las Habilitaciones
Urbanas con fines Industriales, Comerciales, de Equipamiento Educativo, de
Salud, y de Otros Usos Especiales, podrán ser redimidos en dinero, de
acuerdo a la valorización comercial de las áreas, hasta antes de la
expedición de la resolución que apruebe la Recepción de Obras.
(…)»
6
ANTECEDENTES ADMINISTRATIVOS
2.5 Este Juzgado puede observar de autos, las siguientes actuaciones
administrativas:
• Resolución de Gerencia Administrativa Nº 1353-20143 de fecha 03
de septiembre de 2014;
• Resolución de Gerencia Administrativa Nº 1352-20144 fecha 03 de
septiembre de 2014.
• Solicitud5 de actualización de valorización de aporte reglamentario
de fecha 24 de marzo de 2015, correspondiente al Sub Lote 1,
desestimado por Oficio Nº 233-2015/SERPAR/LIMA/SG/GAPI-
SGA/MML6 de fecha 21 de abril de 2015;
• Solicitud7 de actualización de valorización de aporte reglamentario
de fecha 24 de marzo de 2015, correspondiente al Sub Lote 2,
desestimado por Oficio Nº 232-2015/SERPAR/LIMA/SG/GAPI-
SGA/MML8 de fecha 21 de abril de 2015;
• Recurso de apelación9 de fecha 08 de mayo de 2015, denegado
por Oficio Nº 258-2015/SERPARLIMA/SG/MML10 de fecha 29 de
mayo de 2015.
• Recurso de apelación11 de fecha 08 de mayo de 2015,
desestimado por Oficio Nº 259-2015/SERPARLIMA/SG/MML12 de
fecha 19 de mayo de 2015.
CUESTION PREVIA
3
Obra a fojas 317 del administrativo.
4
Obra a fojas 408 del administrativo.
5
Obra a fojas 454/455 del administrativo
6
Obra a fojas 309/310 del administrativo.
7
Obra a fojas 208/209 del administrativo
8
Obra a fojas 316 del administrativo.
9
Obra a fojas 292/307 del administrativo.
10
Obra a fojas 326 del administrativo.
11
Obra a fojas 27/42 del administrativo.
12
Obra a fojas 57 del administrativo.
7
2.6 Este Juzgado puede observar de autos, a modo de antecedente, como
la demandante en su condición de propietaria del lote de terreno
ubicado en la Parcelación Semirústica Los Granados, Lote 85,
Manzana E, Surco, Lima, desarrolló dos (02) Regularizaciones de
Habilitaciones Urbanas, autorizadas por la Municipalidad Distrital de
Santiago de Surco, conforme al siguiente detalle:
13
Obra a fojas 471/473 del administrativo
14
Obra a fojas 225/228 del administrativo
8
uso de Comercio Zonal (CZ) del terreno de … constituido por el
Sub Lote 2, Lote 85, Manzana E, ….
(…)
ARTICULO TERCERO.- Disponer que quede como carga
inscrita en el Registro .., la obligación de la propietaria de
cancelar los déficit de Aportes Reglamentarios ante las
entidades receptoras correspondientes, los que serán
redimidos en dinero antes de la Recepción de Obras …, el
déficit de aporte para Parques Zonales de 62.81 m2,…».
(Negritas es del juzgado).
9
«ARTÍCULO PRIMERO.- Apruébese la valorización
comercial del área de 62.81 m2, correspondiente al aporte
para Parques Zonales por la Regularización de Habilitación
Urbana Ejecutada Parcial de Lote Único, para uso de
Comercio Zonal CZ del terreno de 1,256.23 m2, con un área
afecta al aporte para Parques Zonales …, ubicado en el Sub
Lote 01, Lote 85 Mz. E, parcelación semirústica Los Granados,
ubicado frente al Jr. Cruz del Sur, Santiago de Surco, Lima,
ascendente a S/.712,014.16 soles (Setecientos doce mil
catorce y 81/100 nuevos soles).
ARTÍCULO SEGUNDO.- Notifíquese a INMOBILIARIA
AMPATO SA. para que en un plazo máximo de 15 días hábiles
contados …, deposite … el total de la valorización aprobada, …
Vencido el plazo y en caso de incumplimiento, la valorización
se incrementará con los intereses que se encuentren
vigentes …». (Negritas es del juzgado).
Hoy la demandante, viene cuestionando, lo decidido en la Resolución
de Gerencia Administrativa Nº 1352-2014; y, Resolución de Gerencia
Administrativa Nº 1353-2014, ante el Poder Judicial (expediente Nº
10858-2014), tramitado ente el 4° Juzgado Contencio so Administrativo
Permanente de Lima.
15
Principios de la función jurisdiccional
Articulo 139.- Son principios y derechos de la función jurisdiccional:
(…)
2.- La independencia en el ejercicio de la función jurisdiccional. Ninguna autoridad puede avocarse a causas
pendientes ante el órgano jurisdiccional ni interferir en el ejercicio de sus funciones. Tampoco puede dejar sin efecto
resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en trámite, ni modificar
sentencias ni retardar su ejecución.
10
resoluciones administrativas, es un hecho que no puede obviar,
conforme lo dispone los artículos 9° y 192° 16 de la Ley N° 27444. Por
tanto, las valorizaciones aprobadas por el demandado de los aportes
para parques zonales de los Sub Lotes 1 y 2, no pueden ser
cuestionadas en este proceso judicial.
CASO CONCRETO
2.9 En el caso de autos, la demandante, sostiene, el proceso de
actualización del valor de aportes reglamentarios, el cálculo del saldo
principal no ha sido efectuado conforme a los valores arancelarios;
mientras, el cálculo de intereses ha sido realizado sin sustento legal.
Mientras, el demandado sostiene, básicamente, no haber aprobado
mediante acto administrativo la actualización de intereses. Veamos lo
acontecido.
16
Artículo 9.- Presunción de validez
Todo acto administrativo se considera válido en tanto su pretendida nulidad no sea declarada por autoridad
administrativa o jurisdiccional, según corresponda.
11
2.11 En atención a los pedidos formulados, el demandado emitió los Oficios
Nº 232-2015-SERPARLIMA/SG/GAPI-SGA/MML; y, Nº 233-
2015/SERPARLIMA/GAPI-SGA/MML, hoy materia de impugnación,
señalando, en ambos casos, lo siguiente:
« … es de aplicación la Directiva Nº 005-201318 de fecha 27 de diciembre del
2013, en la cual otorgaba plazo de 15 días útiles para el pago de aporte
reglamentarios para los casos de valorización de aportes para procesos de
habilitaciones urbanas y en caso contrario, se procedería al inicio del
procedimiento de cobranza coactiva.
Asimismo, en ambas respuestas, adjuntó los siguientes cuadros que
detallamos a continuación:
18
La Directiva N° 005-2013-SERPAR-LIMA/GG/MML «Valor ización y cobranza de aportes Reglamentarios para
Parques Zonales», fue aprobado por Resolución de Gerencia General N° 466-2013
12
ACTUALIZACIÓN DE DEUDA (SUB LOTE 1)
Nombre: INMOBILIARIA AMPATO S.A.
Exp. N°: 2014-000709
RGA : 1353-2014
SALDO 712.014.16
Fecha de inicio 25-sep-14
Fecha Liquid 24-abr.15
Años transc 0.586
Tipo deudor 1 Normal
Tasa Int.Mens. 0.18%
Tasa Int Mora 1.18%
Tasa Anualizada TEA.2.24%
Saldo principal 712,014.16
Intereses al 24-abr-15 9,305.07
Total 721,319.23
Costas Coactivas 173.00
TOTAL S/.721,492.23
2.13 Ahora bien, este Juzgado observa con respecto a los pedidos
formulados por la demandante, ellos están referidos a una
«actualización» de valorización de aporte reglamentario de los predios
de su propiedad. Es decir, lo que pretende, en definitiva, es obtener un
nuevo pronunciamiento a las valorizaciones de los aportes
19
13
reglamentarios (Sub Lotes 1 y 2), bajo el argumento de haber
«caducado». Cabe indicar, que ese pedido no tiene ningún sustento legal,
dado que la administración, en este caso, el demandado ya había
emitido pronunciamiento definitivo sobre las valorizaciones de los
aportes, conforme aparecen descritos en el considerando 2.7, por
tanto, el pedido de la demandante está totalmente fuera de contexto.
Es más, el fundamento de los pedidos, según afirmó, estaban
contenidos en la Directiva N° 004-2012-SERPARLIMA/G G/MML; sin
embargo, valga acotar, la misma estaba derogada por la Directiva N°
005-2013-SERPAR-LIMA/GG/MML, y está última en ninguna de sus
disposiciones existe la denominada «caducidad de las valorizaciones»,
como la llama la demandante, máxime, si las mismas fueron
impugnadas judicialmente por esta última, conforme lo anota el
Juzgado.
2.14 Ante lo expuesto, este Juzgado considera que las respuestas, puestos
en conocimiento de la demandante, contenidas en los Oficios N° 232-
2015/SERPAR/LIMA/SG/GAPI/SGA/MML y N°
233/2015/SERPAR/LIMA/SG/GAPI/SGA/MML, fueron adecuadas y
pertinentes por cuanto, las valorizaciones de los aportes de los Sub
Lote 1 y 2, ha habían sido aprobadas por el demandado, solo estaba
pendiente su pago a esa fecha de formulados los pedidos por la
demandante.
Y, con respecto a las actualizaciones de los aportes, ya aprobados, el
demandado procedió con arreglo a lo dispuesto en la Directiva N° 005-
2013-SERPAR-LIMA/GG/MML, establecido en el segundo párrafo del
rubro Funciones Especiales de la Gerencia Administrativa, ante el
incumplimiento de pago se procederá a liquidar la deuda,
conteniendo las moras, intereses y monto acumulado, conforme lo
observa el Juzgado y que aparece detallado en el considerando 2.11.
14
2.15 Ahora bien, el demandado procedió a actualizar la deuda impaga,
hecho comprobado pues dada la existencia de la impugnación judicial
de las mismas, ello genera intereses aunados a los costos por
concepto de cobranza coactivas, al 24 de abril de 2015. Por tanto, la
actuación del demandado no tiene la naturaleza de un acto
administrativo20, pues este no emitió un pronunciamiento de fondo sino
procedió a la actualización de deudas impaga y sujeta a cobranza
coactiva, por imperio de la Ley N° 27444, máxime, s i las resoluciones
administrativas no pierden su carácter ejecutorio, lo cual en definitiva
como señala el demandado constituye un acto de trámite21, emitido por
la administración en cumplimiento de sus funciones, al contener no una
nueva valorización de los aportes reglamentarios sino una
actualización del valor de una deuda impaga.
20
Art. 1.- Concepto de acto administrativo
1.1 Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de derecho público,
están destinadas a producir efectos jurídicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados
dentro de una situación concreta.
21
1.2 No son actos administrativos
1.2.1 Los actos de administración interna de las entidades destinados a organizar o hacer funcionar sus propias
actividades o servicios. (…).
22
Resolución de Gerencia General del Servicio de Parques N° 089-2012 del 08 de marzo del 2012, en su ar tículo 1
aprueba la Directiva N° 004-2012/SERPAR-LIMA/GG/MML denominada “NORMAS PARA COBRANZA DE
APORTES”.
23
Resolución de Gerencia General del Servicio de Parques N° 466-2013 del 27 de diciembre del 2013, en su artículo
1 aprueba la Directiva N° 005-2013/SERPAR-LIMA/GG/M ML denominada “PROCEDIMIENTO DE VALORIZACION Y
COBRANZA DE APORTES PARA PARQUES ZONALES”.
15
24 de marzo del 2015, los pedidos estaban dentro del ámbito de
aplicación y vigencia de este ultima.
2.19 Por tanto, este Juzgado considera que cuando el demandado expidió
los Oficios Nº 232-2015-SERPAR/LIMA/SG/GAPI/SGA/MML y Nº 233-
2015-SERPAR/LIMA/SG/GAPI/SGA/MML, actualizando el valor de los
aportes reglamentarios de los predios de su propiedad, ha actuado
conforme al ordenamiento jurídico legal vigente, por tanto, no incurrió
en causal de nulidad. Por tanto, dicha pretensión debe ser
desestimada.
24
Articulo 1246.- Pago de interés por mora
Si no se ha convenido el interés moratorio, el deudor solo está obligado a pagar por causa de mora el interés
compensatorio pactado y, en su defecto, el interés legal.
16
2.20 Ahora bien, la demandante también cuestiona la validez de los Oficios
Nº 258-2015/SERPAR LIMA/SG/MML y Nº 259-2015/SERPAR
LIMA/SG/MML, que en última instancia administrativa, desestimaron
de plano los recursos de apelación interpuestos contra los Oficios Nº
232-2015 y Nº 233-2015, respectivamente, según afirma, infringen los
principios del debido procedimiento25, razonabilidad26, y
predictibilidad27.
Sobre el particular, este Juzgado se ratifica del contenido de los
anteriores considerandos de la presente, y del análisis del Oficio Nº
259-2015/SERPAR LIMA/SG/MML, tuvo como sustento el Informe Nº
176-2014/SERPARLIMA/SG/OAL/MML28, emitido por el Área de
Asesoría Legal, el cual a su vez se basó en el Informe Nº 113-
2015/SERPARLIMA/OAL-UAA/MML29, expedida por la Unidad de
Asuntos Administrativos de SERPAR.
En este último, la administración opinó se desestime de plano el recurso
de apelación interpuesto contra la Resolución de Gerencia Administrativa Nº
1352-2014, en vista de que no fundamento de modo alguno su solicitud de
nulidad. Además, indicó: «había adquirido la calidad de firme, al no haber
sido impugnada de modo oportuno, como lo dispone el art. 212° de la Ley Nº
27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, motivo por el cual la
demandada interpuso demandada contra SERPAR el 28.06.2014,
encontrándose en trámite ante el 4to Juzgado Contencioso Administrativo.
Exp. Nº 10858-2014».
25
Art.IV Principios del procedimiento administrativo
1.2 Principio del debido procedimiento.-Los administrados gozan de todos los derechos y garantías inherentes
al debido procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a ofrecer y producir
pruebas y a obtener una decisión motivada y fundada en derecho.
1.4 Principio de razonabilidad.- Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen obligaciones,
califiquen infracciones, impongan sanciones o establezcan restricciones a los administrados, deben adaptarse
dentro de los limites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporción entre los medios a emplear y los
fines públicos que deba tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfacción de su
contenido.
1.15 Principio de predictibilidad.- La autoridad administrativa deberá brindar a los administrados o sus
representantes información veraz, completa y confiable sobre cada trámite, de modo tal que a su inicio, el
administrado pueda tener una conciencia bastante certera de cual será el resultado final que se obtendrá.
28
Obra a fojas 52 del administrativo.
29
Obra a fojas 53/55 del administrativo.
17
2.21 Ahora bien, habiendo tenido la demandada como referencia para
motivar tales informes administrativos, a criterio del Juzgado no se
afecta el debido procedimiento administrativo, por cuanto la motivación
de un acto administrativo, no solo puede ser expresa, sino también
referencial, cuando se indica su conformidad con los fundamentos y
conclusiones de anteriores informes, con la condición de estar
debidamente identificados con precisión y forme parte del contenido
de la decisión, conforme lo establece el artículo 6° numeral 6.2 30 de la
Ley N° 27444.
30
Art.6.- Motivación del acto administrativo
6.2 Puede motivarse mediante la declaración de conformidad con los fundamentos y conclusiones de anteriores
dictámenes, decisiones o informes obrantes en el expediente, a condición de que se les identifique de modo certero y
que por esta situación constituyan parte integrante del respectivo acto.
31
Art.209.- Recurso de apelación
El recurso de apelación se interpondrá cuando la impugnación se sustente en diferente interpretación de las pruebas
producidas o cuando se trate de cuestiones de puro derecho, debiendo dirigirse a la misma autoridad que expidió el
acto que se impugna para que eleve lo actuado al superior jerárquico.
18
optando por presentar una impugnación judicial, por tanto, la
respuesta de la administración no podría ser contradictoria. En
consecuencia, el demandado al expedir los Oficios Nº 258-
2015/SERPAR LIMA/SG/MML; y, Nº 259-2015/SERPAR
LIMA/SG/MML, denegando de plano los recursos de apelación por no
ajustarse a derecho, actuó conforme a ley.
III. FALLO
El Tercer Juzgado Permanente Contencioso Administrativo de Lima,
impartiendo justicia a nombre de la Nación.
RESUELVE:
Declarar INFUNDADA la demanda interpuesta por INMOBILIARIA
AMPATO S.A. contra el SERVICIO DE PARQUES DE LIMA –
SERPAR sobre impugnación de resolución administrativa, sin costas ni
costos en aplicación del artículo 45° de la Ley Nº 27584.
NOTIFIQUESE.
19
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
DE 17 DE FEBRERO DE 2009
PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD
contra
Asunto:
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por el Colegio
de Arquitectos del Perú contra la Ley 29090, Ley de
Regulación de Habilitaciones Urbanas y de Edificaciones
/
!VlESÍA RAMÍREZ
LANDA ARROYO /
BEAUMONT CALLIRGOS
ÁLV AREZ MIRANDA
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
EXP. N. 0 0009-2008-PI/TC
LIMA
COLEGIO DE ARQUITECTOS DEL
PERÚ
En Lima, a los 7 días del mes de Diciembre del 2009, el Tribunal Constitucional en sesión de
Pleno Jurisdiccional , con la asistencia de los magistrados Mesía Ramírez, Landa Arroyo,
Beaumont Callirgos, Eto Cruz, Calle Rayen y Álvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia,
con fl voto singular en el que convergen el magistrado Calle Rayen y Eto Cruz, que se agrega y
e fundamento de voto del magistrado Landa Arroyo, que se acompaña
l. ASUNTO
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por el Colegio de Arquitectos del Perú contra la Ley
N. 0 29090, Ley de Regulación de Habilitaciones Urbanas y de Edificaciones, expedida por el
Congreso de la República.
Demandante
Normas constitucionales
cuya vulneración se alega Artículos 1°, · , inciso 1), 3°, 106°, 194°, 195°, inciso 6), y
198°, 189°, 191 o y 192° de la Constitución
/
:2
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
IV. ANTECEDENTES
Co fecha 5 de mayo de 2008, el Colegio de Arquitectos del Perú, representado por su Decano
Na ional, Arquitecto Pablo Alberto José Velarde Andrade, conforme al poder inscrito en el
A ento A00026 de la Partida Electrónica N .0 O1858203 del Registro de Personas Jurídicas de los
R gistros Públicos de Lima, interpone demanda de inconstitucionalidad contra la Ley N .0 29090,
L y de Regulación de Habilitaciones Urbanas y de Edificaciones.
) En primer Jugar, se alega que la ley impugnada, la Ley N. 0 29090, resulta inconstitucional por
la forma por cuanto, a pesar de constituir una modificación a una ley orgánica, la Ley
Orgánica de Municipalidades, no ha sido aprobada con la votación calificada de la mitad más
uno del número legal de congresistas, requisito exigido por los artículos 198° y 106° de la
Constitución. Solicita la aplicación del artículo 75° del Código Procesal Constitucional.
3
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
ade uado para el desarrollo de la vida, el derecho a que se promueva el bienestar general y el
de cho a la vivienda sana, adecuada y segura.
2 Contestación de la demanda
En primer lugar, sostiene que el demandante incurre en una serie de inexactitudes y errores de
apreciación con relación a la legitimidad de las modificaciones realizadas por la ley
impugnada a los límites de la autonomía municipal y al ejercicio de las competencias y
funciones específicas en materia de construcción.
e) En seg undo lugar, los gobiernos locales prom ven el desarrollo y la economía local en
armonía con las políticas y planes nacionales regionales de desarrollo. En consecuencia, la
norma impugnada debe ser acatada por los iernos locales toda vez que en ella se plasma la
política nacional determinada por el obierno central· para el sector de vivienda y
Construcción, que incluye la facilitación y la promoción de la inversión inmobiliaria,
conforme puede observarse en el " Plan Nacional de Vivienda - Vivienda para Todos:
Lineamientos de Política 2003-2007", aprobado mediante Decreto Supremo N .0 006-2003-
VIVI ENDA , y en la Vigésimoprimera Política de Estado del Acuerdo Nacional , referida al
desarrollo en i -raestructura y vivienda.
4
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En quinto lugar, respecto al vicio de forma alegado por el demandante, sostiene que el mismo
no existe toda vez que la Ley N. 0 29090 reviste el carácter de ley ordinaria toda vez que tiene
por objeto regular normas de procedimiento con ocasión del ejercicio de la función de otorgar
licencias de habilitación urbana y de edificación, materia que no iere ser regulada por ley
orgánica .
3. Amicus Curia . olegio de Ingenieros del Perú y Consejo Departamental de Lima del
en eros del Perú
5
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Con fecha 2 de diciembre de 2008, el Colegio de Ingenieros del Perú y el Consejo Departamental
de Lima de dicha institución solicitan intervenir en el presente proceso de inconstitucionalidad en
calidad de Amicus Curiae, acogiéndose a los fundamentos expuestos por la parte demandante, en
especial en lo que se refiere a la transgresión de la Constitución y al bloque de constitucionalidad
mu 1cipal en materia de otorgamiento de licencias de construcción.
C n fecha 6 de enero de 2009, el Cuerpo General de Bomberos Voluntarios del Perú solicita
i ervenir en el presente proceso de inconstitucionalidad en calidad de Amicus Curiae, en virtud
d la función pública especializada en materia de prevención de incendios que le confiere la Ley
.
0
27067, Ley del Cuerpo General de Bomberos Voluntario del Perú. En ese sentido, invocando
1 gítimo interés en la vigencia efectiva del deber fundamental del Estado de brindar protección a
. población de las amenazas contra su seguridad, se adhiere a la posición expresada por la parte
emandante en base a los mismos argumentos.
Sostiene, al igual que la parte demandante, que la ley demandada es inconstitucional por cuanto
despoja de sus competencias a las municipalidades y los entes técnicos respectivos, imponiendo
un otorgamiento automático de licencias de habilitación y de construcción. Así, se colisiona con
el denominado bloque de constitucionalidad municipal en materia de competencias y atribuciones
de las municipalidades. Dicho bloque está conformado por los artículos 194° y 195° de la
Constitución Política del Perú; los artículos 78°, 79° o y demás pertinentes de la Ley
Orgánica de Municipalidades, y los artícu pertine es de la Ley de Bases de la
Descentralización, Ley N. 0 27783 , los cu s otorgan as municipalidades las más amplias
facultades para regular lo concerniente desarrollo u ano y rural de sus circunscripciones, así
como al otorgamiento de licencias abilitaciones de construcción, y al control y fiscalización
de construcciones, remodelacio so demolicione éle inmuebles, en el marco de las normas sobre
barreras arquitectónicas y de accesibilidad , de cumplimiento de los requisitos legales y de los
planes integrales de desarrollo distrital y pro ncial.
V. FUNDAMENTOS
6
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
2 de diciembre de 2008 (folio 146), el Colegio de Ingenieros del Perú solicita también su
incorporación en el proceso constitucional por considerar que tiene también legítimo interés.
7
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
en algunos casos, solicitarlos de oficio. En el caso específico del amicus curiae, el artículo
13-A del Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional establece: " [e]l Pleno o las
Salas pueden solicitar los informes que estimen necesarios a los órganos de Gobierno y de la
Administración y requerir respuesta oportuna de ellos, de acuerdo al artículo 119 del Código
Procesal Constitucional ; así como solicitar información del (los) amicus curiae (amici
curiarum) , si fuera el caso, que permita esclarecer aspectos especializados que puedan surgir
del estudio de los actuados" .
6 Ahora, en el marco de lo señalado en esta parte, las solicitudes de amicus curiae presentadas
'por el Colegio de Ingenieros del Perú y el Consejo Departamental de Lima del Colegio de
Ingenieros del Perú, y por el Cuerpo General de Bomberos Voluntarios del Perú, no expresan
una interpretación objetiva y neutral frente a las partes ; claro está, sin que eso implique que
este Tribunal desconozca la loable labor, sobre todo, del Cuerpo General de Bomberos
Voluntarios del Perú. Al margen de ello y desde el punto de vista del proceso constitucional,
en ninguna de las solicitudes presentadas se aprecia que ellas estén referidas a cuestiones
técnicas o especializadas, sino más bien a reproducir los argumentos de la demanda. Con lo
cual no se justifica la incorporación de ambas instituciones en el presente proceso
constitucional .
8
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
12. Para el Congreso de la República, como demandado, la Ley N. 0 29090 es " una ley de carácter
ordinario, reguladora de normas de procedimiento con ocasión del ejercicio de la función de
torgar licencias de habilitación urbana y de edificación, aquellos extremos que la Ley N.o
29090 haya modificado de la Ley N. 0 27972 , Ley Orgánica de Municipalidades, no tienen el
carácter de ley orgánica, pues no todas las disposiciones de ésta tienen que necesariamente
. En relación con estos argumentos, el Tribunal Constitucional considera que debe analizarse
dü's cuestiones: 1) si la Ley N. 0 29090 ha entrado a regular materias reservadas a ley orgánica;
y 2) si fuera así, si la Ley impugnada se ha producido siguiendo el procedimiento legislativo
para la aprobación de leyes orgánicas.
14. En nuestro sistema de fuentes del Derecho, la Constitución establece su propia primacía sobre
otras fuente s, colocándose así en el vé11ice de dicho sistema (STC 0013-2003-AA/TC, 17-
21 ). De acuerdo con el artículo 51 °, la Constitución prevalece sobre toda norma legal. Ello se
fundamenta también, directamente, en disposiciones constitucionales, tales como las que se
refieren al control de constitucionalidad de las leyes (artículos, 200°, 201 o y 202°), a la
indicación de un procedimiento diferenciado para la modificación de las normas
constitucionales (artículo 206°) y a la existencia de límites impuestos a la reforma
con titucional (artículos 32° y 206°).
16. Del mismo modo, la Constitución establece di rsos principios que sirven para articular y, en
su caso, resolver los conflictos que se pu eran suscitar entre las fuentes inmediatamente
subordinadas a ella, tales como los concurrencia (o equivalencia), de jerarquía y
competencia. De ellas, esta última es 1 ue interesa analizar en el presente caso. El principio
de competencia resulta fundamental para explicar las relaciones y articulaciones que se
pudieran presentar entre normas jurídicas que tienen un mismo rango y, en ese sentido, ocupa
un lugar central en la articulación horizontal del sistema de fuentes del Derecho diseñado por
la Constitución. Este principio se manifiesta en todos los casos en que la Constitución
establece que la disciplina de determinados objetos o materias deberá realizarse a través de
determinadas entes, de modo tal que otras fuentes que intervinieran en aquellas materias
serían, por e o n ismo -es decir, independientemente de su contenido-, inválidas.
9
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
17. Esa competencia de la fuente para regular determinadas materias puede ser de dos clases. Es
positiva cuando la Constitución declara que determinada fuente formal es apta para regular
una materia determinada. Así, por ejemplo, el artículo 106° de la Constitución precisa que la
fuente denominada " ley orgánica" es competente para regular sólo la estructura y el
funcionamiento de los órganos constitucionales y de relevancia constitucional, esto es, "las
entidades del Estado previstas en la Constitución", así como todas las materias cuya
regulación la Constitución ha reservado a tal fuente. De ahí que sería inconstitucional que una
ley ordinaria pretenda regular materias reservadas a leyes orgánicas.
18. Es negativa cuando la Constitución establece que determinadas fuentes formales del Derecho
• no son aptas para regular determinadas materias. Así, por ejemplo, el penúltimo párrafo del
artículo 74 de la Constitución prohíbe a la fuente denominada "decretos de urgencia" regular
materia tributaria. En ambos casos, la violación de este principio de competencia, como
criterio regulador de las relaciones horizontales entre fuentes formales del Derecho del mismo
rango, da lugar a un vicio de inconstitucionalidad.
19. Ahora, en nuestro ordenamiento jurídico constitucional las leyes orgánicas se caracterizan por
dos elementos: el formal y el material. Cuando la Constitución (artículo 106°) establece que
para la aprobación o modificación de una ley como orgánica "se · el voto de más de la
mitad del número legal de miembros del Congreso", defiRI su elem to formal. Cuando
dicha disposición señala que " [m)ediante leyes orgánicas se regul n la estructura y el
funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constituci' , así como también las
otras materias cuya regulación por ley orgánica está establecida en Constitución", define su
elemento material.
20. De lo anterior se infiere que una ley orgánica se define, e principio, por la concurrencia de
esos dos elementos; sin embargo, existe una preponde ncia del elemento material sobre el
elemento formal. Una ley puede ser aprobada con voto de los ciento veinte congresistas,
pero esta forma de aprobación no convierte automáticamente a dicha ley en orgánica. De ahí
que se pueda señalar que el concepto de ley orgánica es, si bien no únicamente, ante todo un
concepto material.
21. Debe decirse, de otro lado, que es posible que dentro del contenido de una ley aprobada como
orgánica coexistan materias estrictas y materias conexas. Estamos ante el supuesto de una ley
parcialmente orgánica: el hecho de que una ley " haya recibido el nomen iuris de ' Orgánica'
no significa que todas y cada una de sus disposiciones adopten ese carácter, ( ... ), sólo
aquellas que s upen de una materia reservada a ley orgánica, adoptarán este carácter"
(STC 0003- 06- 1/TC, FJ 23). Esto corrobora el concepto preponderantemente material de
la ley orgá
10
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
22 . En ese sentido, la cuestión a responder ahora es si la materia regulada por la Ley N. 0 29090
está reservada a en ley orgánica. Aunque el nomen iuris de la Ley impugnada es el de "Ley de
Regulación de Habilitaciones Urbanas y de Edificaciones" y su objeto sea (artículo 1°)
"establecer la regulación jurídica de los procedimientos administrativos para la obtención de
las licencias de habilitación urbana y de edificación", es claro que eso no define su naturaleza
ni su posición en el sistema de fuentes. La determinación debe hacerse más bien desde la
Constitución (artículo 106°) y desde la Ley Orgánica de Municipalidades (LOM), como
norma integrante del bloque de constitucionalidad .
2 . Concretamente, el artículo 106° de la Constitución establece que " [m ]ediante leyes orgánicas
se regulan la estructura y el funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la
Constitución, así como también las otras materias cuya regulación por ley orgánica está
establecida en la Constitución. Los proyectos de ley orgánica se tramitan como cualquiera
otra ley . Para su aprobación o modificación, se requiere el voto de más de la mitad del
número legal de miembros del Congreso".
4. A juicio de este Tribunal , las competencias de los gobiernos locales forman parte de su
estructura y funcionamiento y, por tanto, dichas competencias deben ser reguladas o
modificadas necesariamente mediante una ley con carácter orgánico. Una de esas
competencias que prevé la Constitución (artículo 195° inciso 6) es que los gobiernos locales
son competentes para " [p ]lanificar el desarrollo urbano y rural de sus circunscripciones,
incluyendo la zonificación, urbanismo y el acondicionamiento territorial " .
26. Por su parte, el artículo 92° de la LOM ala que " [t]oda obra de construcción,
reconstrucción , conservación, refacción o mo ficación de inmueble, sea pública o privada,
requiere una la licencia de construcción, e edida por la municipalidad provincial , en el caso
del Cercado, y de la municipalidad dist · al dentro de cuya jurisdicción se halla el inmueble,
previo certificado de conformidad expedido por el Cuerpo General de Bomberos Voluntarios
o del Comité de Defensa Civil , según corresponda, además del cumplimiento de los
correspondientes requisitos reglamentarios. Las licencias de construcción y de
funcionamiento que otorguen las municipalidades deben estar, además, en conformidad con
los planes in les de desarrollo distrital y provincial " .
11
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
27 . Existe, por tanto, una reserva de ley orgánica del artículo 195°, inciso 6, de la Constitución a
favor de la competencia de los gobiernos locales en materia de regulación del otorgamiento
e licencias para habilitaciones urbanas y de licencias de construcción. En ese sentido,
ualquier ley que pretenda vaciar de contenido la competencia de los gobiernos locales para
torgar las licencias de habilitación urbana y de edificación deben cumplir con el
procedimiento legislativo que se exige para modificar una ley orgánica (o una parte de ella).
28 La cuestión, entonces, es: ¿el artículo 10° de la Ley N. 0 29090 vacía de contenido esa
competencia de los gobiernos locales? A juicio del Tribunal Constitucional la respuesta es
negativa. En estricto, la previsión legal del artículo 10° mencionado no comporta un despojo
de dicha competencia. Los gobiernos locales mantienen la competencia reconocida en la
Constitución y en su respectiva ley orgánica en cuanto se refiere al otorgamiento de las
licencias de habilitación urbana como de las de edificación. La intervención legislativa del
artículo 10° sólo incide en el procedimiento de otorgamiento de licencias de habilitación
urbana y de construcción, mas no en el ámbito de sus competencias constitucionales
reconocidas, lo que sí está reservado a la ley orgánica.
30. En ese sentido, el artículo 10° de la Ley N.o 29090, en tanto no e a un vaciamiento de
las competencias de los gobiernos locales, sólo debió seguir pa su aprobación el
/ procedimiento legislativo establecido para la tramitación de las leyes ·dinarias. De hecho así
fue. El proyecto de ley que dio lugar a la Ley impugnada fue apro do (aunque sin un debate
detenido) como si fuera una ley ordinaria y con el voto aprob rio de cincuenta y seis (56)
congresistas; según se aprecia del Diario de Debates de la P. mera Legislatura Ordinaria de
2007, de 13 de setiembre de 2007. Así también lo admite propio demandado (folio 77).
31. Desde un punto de vista estrictamente formal se ecia, pues, que el artículo 1oode la Ley
0
N. 29090, en relación con la Constitución y e la Ley Orgánica de la Municipalidades, no
adolece de un vicio formal de inconstitucion dad.
12
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
34. Por ejemplo, el 19 de marzo de 2007, fallecieron cuatro trabajadores de construcción civil ,
luego del desplome de una pared de adobe en la avenida 28 de julio (Chosica); el 12 de
diciembre de 2007, el desprendimiento repentino de bloques de concreto al interior de una
construcción en La Victoria dio como resultado la pérdida de la vida de seis obreros y un
obrero que fue rescatado con vida, aunque con un brazo amputado; el 30 de abril de 2008 , el
desplome de una edificación en la avenida Reducto (Miraflores) ocasionó la muerte de cuatro
obreros de construcción civil.
35. De la voluntas legislatoris que subyace a la Ley impugnada se puede apreciar que el
legislador buscó, esencialmente, la simplificación de los trámites ante los gobiernos locales
para la obtención de licencias de habilitaciones urbanas y de licencias de edificación, así
como disminuir la informalidad existente en este sector. Esta es una conclusión que fluye por
sí misma del Diario de Debates al que se ha hecho referencia en el fundamento 29 de la
presente sentencia.
36. Pero como lo determinante en la interpretación de una ley no es nto la voluntad del
legislador (simplificación administrativa y reducción de la informal"iiad), sino más bien la
voluntas legis, este Colegiado entiende que en la ratio de la L impugnada no pueden
dejarse de lado otros bienes y derechos fundamentales, como lo que ha hecho referencia el
Colegio de Arquitectos del Perú en la presente demanda de i onstitucionalidad. De ahí que
es pertinente decir que si bien las leyes no crean per se ealidades, sí ayudan a canalizar
hechos de manera positiva o negativa.
37. Lo que se quiere decir con esto es que la prese e Ley i1npugnada no podría ser declarada
inconstitucional en este momento por los acontecimientos fácticos ya señalados (los
accidentes en el ámbito de la construcció 1vil), porque, como se dijo ya en el fundamento
33, estos se han producido durante la vigencia de la legislación anterior y la legislación que
ahora se cuestiona en su constitucionalidad. Sin embargo, corresponde al Congreso de la
República debatir y aprobar los respectivos proyectos de ley que están en trámite
parlamentario de evitar cualquier situación que pueda poner en riesgo la salud, vida e
13
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
38. Así, por ejemplo, el Congreso de la República debería preocuparse de debatir y aprobar, si
correspondiese, el Proyecto de Ley N .0 2846/2008-CR, de 6 de noviembre de 2008, referida a
las responsabilidades administrativas, civiles y penales de los "actores" (término que utiliza la
propia Ley impugnada) vinculados con las habilitaciones urbanas y las edificaciones; el
Proyecto Ley N. 0 2448/2007-CR, de 28 de mayo de 2008 , referido a la responsabilidad por
accidentes o muerte de los trabajadores de la obra, a la responsabilidad por daños a la
propiedad contigua o del entorno, a la responsabilidad por el cumplimiento de las normas de
seguridad y salud en el trabajo, y a la constitución de un fondo de garantía; el Proyecto de
Ley N .0 2700/2008-CR, de 16 de septiembre de 2008 , así como el Proyecto de Ley
presentado el 19 de enero de 2009 (folio 183) presentado por el demandante, la
Municipalidad Metropolitana de Lima, entre otros.
VI. FALLO
Por esto fundam entos, el Tribunal Constitucional , con la autoridad que le confiere la
Constitución Política del Perú
HA RESUELTO
2. Exhortar al Congreso de la República a debatir y decidir sobre los proyectos de ley señalados
enunciativamente en el fundamento 38 de la sentencia.
Publíquese y notifíquese.
SS .
MESÍA RAMÍREZ
LANDA ARROYO
BEAUMONT CAL Ill.GOS
-
ÁLV AREZ MIRA DA
Lo que certifico
14
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
EXP. N. 0 009-2008-PI/TC
LIMA
COLEGIO DE ARQUITECTOS DEL
PERÚ
Si bien concuerdo con los argumentos y el fallo de la posición adoptada por los magistrados
Mesía Ramírez, Beaumont Callirgos y Álvarez Miranda, considero pertinente esgrimir
al gunos argumentos adicionales.
l . A lo expuesto, debo agregar que, no obstante . .Ji como consecuencia de la Ley N.0 29090 se
produjera un relajamiento de las competencias de los gobierno locales para ejercer su
facultad de control y sanción en materia de habilitaciones urbanas y de edificaciones, o
más aún se pusiera en riesgo el derecho a la vida, a la salud y a la integridad personal de
los trabajadores de construcción civil , dicha Ley podría devenir en el futuro en
inconstitucional. La interposición de una nueva demanda de inconstitucionalidad contra la
Ley ahora impugnada será, así, perfectamente posible como una excepción a la cosa
j uzgada constitucional, en el sentido de lo precisado por este Tribuna l en la STC 00025-
2006-i\.I/TC, F 1 6) .
2. Dio hace que sea necesario recurrir, en este proceso constitucional , a un tipo de sentencia
denominado por la doctrina constitucional comparada como "sentencia de aviso" (Warn-
oder Signafentscheidung), según la cual una situación es considerada, en e] momento en
que ella se dicta, como todavia conforme con fa Constitución, pero que en el futuro puede
devenir en incompatible con la Constitución, si es que no se previenen algunos factores
que puedan hace r de la ley impugnada inconstitucional.
3. Los facto res que considero necesario deben cumplirse para que la ley impugnada no se
torne en el futuro inconstitucional son los siguientes: a) la Ley 29090 no debe suponer un
impedimento para que los gobiernos locales ejerzan sus competencias constitucionales,
especialmente las previstas en los artícu los 78° y 79° de la Ley Orgánica de las
Municipalidades (Ley 27972); b) la efectivización de las responsabilidades admini strativas,
civiles y penal es a que se refiere el artícu lo 5° Ley 29090; y e) que el Congreso de la
República ponga a debate y decida, conforme con la Constitución, sobre los proyectos de
ley aludidos en el f1mdamento 38 de la posición de la mayoría.
EXP. N .0 0009-2008-Pl/TC
LIMA
COLEGIO DE ARQUITECTOS
DEL PERLJ .
1
Cfr. Escrito de demanda, a foja 1 de autos.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
saber, que entre las entidades cuya estructura y funcionamiento deben ser regulados
por ley orgánica se encuentran las municipalidades. Quiere esto significar que el
diseño estructural fundamental de los gobiernos locales, así como las competencias
y atribuciones de estos órganos constitucionales, deben regularse a través de una ley
orgánica y, concretamente, a través de la denominada Ley Orgánica de
Municipalidades - Ley N.0 27972- (en adelante, LOM).
3. En tal sentido, en el caso que nos ocupa, sólo si la Ley N.o 29090 hubiese
modificado o complementado la diagramación orgánica esencial de las
municipalidades provinciales o distritales, o las competencias de los referidos
gobiernos locales, se habría ocupado de una materia reservada a ley orgánica, y
hubiese, al propio tiempo, incurrido en causal de invalidez constitucional por
violación del artículo 106° de la Constitución.
~ No obstante, a nuestro juicio, no es ese el caso. En efecto, tal como señala el artículo
1° de la ley incoada, su objeto consiste en "establecer la regulación jurídica de los
.
, ' procedimientos administrativos para la obtención de las licencias de habilitación
urbana y de edificación", para lo cual lleva a cabo un desarrollo pormenorizado de
las modalidades de aprobación de las mencionadas licencias, de los actores de dicho
procedimiento, de los documentos que deben ser presentados para obtenerlas, de los
derechos de tramitación, etc. En ningím caso, sin embargo, se ocupa de la estructura
orgánica de los gobiernos locales, ni tampoco altera las competencias o atribuciones
que, de conformidad con la LOM, a estas corresponde.
5. Debe tenerse en cuenta que de acuerdo al artículo 79° del Código Procesal
Constitucional (C.P.Const.), "[p]ara apreciar Ia validez constitucional de las normas
el Tribunal Constitucional considerará, además de las normas constitucionales, las
leyes que, dentro del marco constitucional, se hayan dictado para determinar la
competencia o las atribuciones de los órganos del Estado". Lo que con tino pretende
señalar el referido precepto es que para determinar si a través de un acto normativo
de rango legal, algún órgano del Estado afecta o invade competencias o atribuciones
correspondientes a otro órgano estatal, el parámetro de control constitucional no
sólo se encuentra conformado por la Constitución, sino también por las leyes
orgánicas que, sin desvirtuar el marco constitucional, hayan adjudicado las
2
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
6. Pues bien, en materia de organizacwn del espacio físico y uso del suelo, de
conformidad con el artículo 79°, 1.4.1, de la LOM, es función específica exclusiva
de las municipalidades provinciales " [a]probar la regulación provincial respecto del
otorgamiento de licencias y las labores de control y fiscalización de las
municipalidades distritales ( ... ), de acuerdo con las normas técnicas de la materia,
sobre: Otorgamiento de licencias de construcción, remodelación o demolición", y de
conformidad con el artículo 79° 3.6 de la misma norma, es función específica
exclusiva de la municipalidades distritales, " [n ]armar, regular y otorgar
autorizaciones, derechos y licencias, y realizar la fiscalización de : 3.6.1
Habilitaciones urbanas ; 3.6.2 Construcción, remodelación o demolición de
inmuebles y declaratorias de fábrica".
0-v
, 7. De esta manera, resulta meridianamente claro que, de acuerdo a la LOM, la
regulación jurídica de los procedimientos para la obtención de las licencias de
habilitación urbana y de edificación es una competencia que, in suo ordine,
corresponde a las municipalidades provinciales y distritales, motivo por el cual el
Congreso de la República, al dictar la Ley N. 0 29090, ha incurrido en un vicio de
inconstitucionalidad indirecta al ejercer una competencia que, de acuerdo a la LOM,
no le corresponde.
2
Cfr. STC 0020-2005-PI 1 0021-2005-PI, F. J. 27.
3
Cfr. STC 0020-2005-Pl 1 0021 -2005-PI, F. J. 28 .
3
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
8. Es cierto que, así planteadas las cosas, unos de los peligros de relevancia
constitucional consiste en que cada uno de los municipios provinciales regule la
materia de manera abiertamente discordante, lo cual generaría una afectación del
principio de unidad de ordenamiento jurídico implícitamente reconocido por el
artículo 51° de la Constitución, y del principio de seguridad jurídica que, tal como
ha advertido este Tribunal, es un principio subyacente al orden constitucional que lo
recorre transversalmente 4 .
Por ello debe tomarse en cuenta que, de conformidad con el artículo 195° de la
Constitución, " [l]os gobiernos locales promueven el desarrollo y la economía local
( ... ) en armonía con las políticas y planes nacionales y regionales de desarrollo", lo
cual implica que el ejercicio de las competencias de los órganos constitucionales
descentralizados no puede conllevar la desarticulación del principio de Estado
unitario que rige el sistema constitucional peruano (artículo 43° de la Constitución).
En ese sentido, el artículo 189° constitucional ha previsto que la organización del
gobierno a nivel nacional, regional y local se realiza "preservando la unidad e
integridad del Estado y de la Nación", y es esa la razón por la que este Tribunal
tiene establecido que "la unidad estatal constituye el fundamento de la organización
y marcha de la estructura del Estado peruano. Respetando su contenido, existe una
redistribución funcional y territorial.( . .. ) [L]a unidad prima sobre la diversidad" 5 .
Siendo ello así, en aras de garantizar una regulación inter e intra coherente por parte
de los gohiernos locales en materia de habilitaciones urbanas y edificaciones, el
Parlamento tiene la competencia para dictar las pautas básicas de una política
nacional de uso del suelo urbano, instituyendo, por ejemplo, los principios basilares
que la regulación local debe en todo caso respetar, tales como los principios de
unidad, transparencia, participación y subordinación a los que se hace mención en el
artículo 2° de la ley impugnada.
9. Empero, una cosa es que el legislador nacional mantenga esta competencia, y otra,
muy distinta, que pueda desbordarla inconstitucional y flagrantemente al pretender
regular cada específico aspecto de los procedimientos administrativos orientados a
la obtención de las licencias de habilitación urbana y edificación. Como quedó
dicho, ésta es una competencia reservada por la LOM a los gobiernos locales, por lo
que resulta evidente el vicio de incompetencia en el que ha incmrido el Congreso al
emitir la Ley N. 0 29090.
1O. En todo caso, si se consideraba que existía un interés público y una necesidad de
4
Cfr. STC 00 16-2002-PI, FF. JJ. 2 - 4.
5
Cfr. STC 0002-2005-PI , F. J. 45 .
4
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
13. Por otra parte, la modificación del régimen para la obtención de las licencias de
habilitación urbana y de edificación, a efecto·s de alcanzar mayor celeridad, es un
propósito atendible si se toma en cuenta que, en aplicación de la legislación
precedente, el trámite para la obtención, por ejemplo, de una licencia de habilitación
urbana, demoraba un promedio de 321 días 6 .
14. Pues bien, de esta manera, como medida para alcanzar la referida finalidad, la ley
6
Cfr. Dictamen del Proyecto de Ley N .0 583-2006-PJ , Ley de Regu lación de Habilitaciones Urbanas y de
Edificaciones, Comisión de Vivienda y Construcción del Congreso de la República, p. 7.
5
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
~5. Ciertamente, ninguna de tales medidas parece situar prima .facie en compromiso el
~ contenido constitucionalmente protegido de algím bien constitucional, por lo que si
a ellas se hubiesen reducido los mecanismos para simplificar y acelerar los
procedimientos administrativos de otorgamiento de licencias, no existiría mérito
para cuestionar la validez material de la ley impugnada. Por lo demás, es posible
establecer una relación de idoneidad entre las medidas antes mencionadas y la
promoción de la inversión inmobiliaria. En otros términos, resulta razonable arribar
a una prognosis fáctica en virtud de la cual, mientras menores sean los obstáculos
burocráticos y los "costos de transacción" (en el sentido del término utilizado por
muchos de los defensores del Análisis Económico del Derecho), para obtener una
licencia de habilitación urbana y de edificación, mayores serán los incentivos para
invertir en el rubro inmobiliario.
16. No obstante, no han sido solo esas las medidas adoptadas. Otra de ellas - que
parece haber resultado fundamental, a juicio del legislador, para la promoción de la
inversión inmobiliaria- ha consistido en eliminar, en determinados supuestos, los
controles preventivos de seguridad pública y viabilidad de los proyectos
iru11obiliarios, antes de conceder las referidas licencias.
6
de las que requieran el uso de explosivos; o las obras de carácter militar de las
Fuerzas Armadas y las de carácter policial de la Policía Nacional del Perú, así como
los establecimientos de reclusión penal (artículo 10° 1 de la ley impugnada); y
aquellos susceptibles de acogerse a la Modalidad B, tales como las habilitaciones
urbanas de unidades prediales no mayores de 5 ha, que constituyan islas rústicas y
que conformen un lote único, siempre y cuando no esté afecto al Plan Vial
Provincial o Metropolitano; las edificaciones para fines de vivienda unifamiliar o
multifamiliar de hasta 5 pisos, o condominios de vivienda unifamiliar y/o
multifamiliar de hasta 5 pisos, siempre que el proyecto tenga un máximo de 3,000
m 2 de área construida, son aprobados automáticamente con la sola presentación del
formulario de solicitud y los documentos necesarios (artículo 10° 2 de la ley
impugnada).
Es así que la norma es enfática en señalar que para obtener las licencias mediante el
procedimiento de aprobación automática, "sólo se requiere la presentación, ante la
municipalidad competente, del Formulario Único acompañado de los requisitos
establecidos en la presente Ley. El cargo de ingreso constituye la respectiva
licencia, previo pago de la liquidación respectiva, y a partir de este momento se
podrán iniciar las obras" (artículos 10° 1 y 10° 2 de la ley impugnada). Es decir, de
acuerdo a esta regulación, las obras de construcción, incluso de viviendas, podrán
iniciarse tras la simple presentación de documentos y sin ningún tipo de
fiscalización previa, pues de conformidad con el artículo 10° 5 de la ley incoada, en
los casos de proyectos correspondientes a las Modalidades A y B, la fiscalización es
sólo posterior.
17. A nuestro juicio, es evidente que esta medida, a saber, la aprobación automática de
licencias - especialmente cuando se encuentra orientada a la permisión de
edificaciones para vivienda- a diferencia de las otras, sí compromete seriamente el
contenido constitucionalmente protegido de una serie de bienes constitucionales
relacionados con la seguridad pública. Así pues, conviene tener en cuenta que si
bien, como se ha señalado, el artículo 59° de la Constitución establece el deber del
Estado de estimular la creación de riqueza y garantizar la libertad de empresa,
comercio e industria, inmediatamente advierte que "el ejercicio de estas libertades
no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad públicas" .
7
Las alusiones a la protección de la seguridad de la persona humana como derecho y
como valor en la Constitución son constantes. Así, además del artículo reseñado, se
encuentra protegida como derecho fundamental, especialmente en su vertiente
subjetiva, cuando el artículo 2°. 24 reconoce que toda persona tiene derecho a la
seguridad personal. De otra parte, se encuentra protegida como un valor o derecho
fundamental en su vertiente objetiva, cuando de un modo más abstracto el artículo
44° constitucional refiere que uno de los deberes primordiales del Estado es
"proteger a la población de las amenazas contra su seguridad", o cuando el artículo
58° señala que bajo el marco de la economía social de mercado, el Estado orienta el
desarrollo del país y actúa principalmente, entre otras, en el "área[] de (, )
seguridad". Y acaso tenga una singular importancia en este caso el hecho de que el
artículo 65° de la Constitución, luego de establecer que "[e ]l Estado defiende el
interés de los consumidores y usuarios", señale que "vela, en particular, por la salud
y la seguridad de la población".
20. Dicha seguridad conlleva el deber del Estado de mantener a la persona humana
individualmente considerada, y a la población como colectivo, libre de amenazas o
afectaciones a su vida, a su salud, y, en general, a su integridad física y psíquica. Es
decir, implica el deber de mantener, básicamente a través de medidas preventivas,
incólumes la esfera y el equilibrio psicosomático del ser humano, a efectos de
garantizar el libre desarrollo de su personalidad (artículo 2° 1 de la Constitución).
22 . Así las cosas, aun cuando la aprobación automática es una medida idónea para
cumplir con el fin de promover la inversión inmobiliaria, resulta manifiestamente
innecesaria, pues existen otras medidas, como las reseñadas en el considerando 14
supra, que podrían también cumplir adecuadamente con el objetivo trazado, sin
comprometer el contenido constitucionalmente protegido del derecho fundamental a
la seguridad de la población.
Por lo demás, resulta evidente también, a nuestro juicio, que la referida medida
8
amenaza innecesariamente el derecho fundamental de la persona humana a una
vivienda digna, el cual si bien no se encuentra expresamente reconocido en la
Constitución de 1993, tal como sí sucedía en la Constitución de 1979, en nuestra
opinión, es un derecho implícito derivado del derecho fundamental de toda persona
"a su ( ... ) bienestar", reconocido en el artículo 2° 1 de la Constitución, y de la
dimensión material de la vida, entendida también como el derecho fundamental a
una vida digna, derivado del mismo precepto constitucional.
23. Es verdad que, a criterio de determinado sector de la doctrina, uno de los requisitos
para considerar a una medida como atentatoria del subprincipio de necesidad
consiste en demostrar, previamente, que la medida alternativa menos lesiva (o no
lesiva) de los derechos fundamentales es, cuando menos, igualmente idónea para
cumplir con la finalidad buscada, y que es difícil imaginar una medida que resulte
tan idónea como para la "aprobación automática" para promover la inversión
inmobiliaria.
24. No obstante, aun en el supuesto negado de que pueda considerarse a esta medida
como necesaria para la consecución de dicho fin, de lo que no tenemos duda es de
que no supera el subprincipio de proporcionalidad en sentido estricto, pues los
beneficios que en pronóstico podrían generarse con el incentivo de la inversión
inmobiliaria, en modo alguno serían superiores al pronóstico de afectación que
podría generarse en el contenido de los derechos fundamentales a la segmidad y a la
vivienda, como consecuencia de la ausencia de una fiscalización preventiva. Es más,
a nuestro juicio, en este caso los bienes constitucionales no serían
constitucionalmente comparables, pues mientras en un caso estamos ante beneficios
económicos que pueden ser alcanzados a través de medidas alternativas, en el otro
estamos ante derechos fundamentales cuya eventual afectación bien podría devenir
en irreparable. Al fin y al cabo, es evidente que pocas cosas son tan lejanas al
espíritu del Constituyente como el sometimiento del interés público de la población
al interés privado de unos pocos .
9
. -.
EXP . N .0 0009-2008-Pl/TC
LIMA
COLEGIO DE ARQUITECTOS
DEL PERÚ
Por los fundamentos expuestos, nuestro voto es por declarar FUNDADA la demanda de
autos y en consecuencia:
Sres.
CALLEHAYEN
ETOCRUZ
Lo que certifico
011116
/
5896-2020/CAL-CONST-V
CERTIFICA