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VENTAJAS DESVENTAJAS
2. Sujetos de comercio
Son las personas que desempeñan actividad mercantil o intervienen en ella:
A. El comerciante individual: el código de comercio derogado los definía
como “todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar,
ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesión
habitual”. El nuevo código no da un concepto de comerciante en forma
expresa, pero el artículo 1093 de contratos de consumo, describe como
uno de sus posibles prestadores a “una persona física que actúe
profesional u ocasionalmente que tenga por objeto la adquisición, uso o
goce de los bienes o servicios por parte de los consumidores o usuarios,
para su uso privado, familiar o social”. El estatuto de comerciante exige
capacidad legal para ejercer el comercio; obligaciones comunes a todos
los comerciantes, y beneficios o ventajas que obtienen los comerciantes
por inscribirse.
B. El empresario individual: se incluyen dentro de quienes obligatoriamente
deben llevar régimen de contabilidad, exigido por el 320 C.C. y C.
(quienes realicen una actividad económica organizada o sean titulares de
una empresa o un establecimiento). Deben llevar un informe de
contabilidad y libros e inscribirse en el registro público respectivo.
C. Agentes auxiliares de comercio: todos aquellos que colaboran
directamente en la actividad que desarrollan los comerciantes
(individuales o sociedades) en el ejercicio de su actividad mercantil.
Pueden ser subordinados o autónomos.
3. Sociedades
Artículo 1 LGS: “Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada
conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar
aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios,
participando de los beneficios y soportando las pérdidas.
La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima. La
sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal.”
Sociedades: herramientas que el derecho pone a disposición para
estructurar jurídicamente una empresa. Las empresas no son personas
jurídicas y pueden no ser societarios. La sociedad unipersonal surge con la
unificación del Código.
Ley de sociedades artículo 2: “La sociedad es un sujeto de derecho con el
alcance fijado en esta ley.”
Titular de una empresa: puede ser una persona jurídica o una persona
humana. Si se constituye una persona jurídica, el efecto principal es la
separación de patrimonios entre accionista (socio de una S.A.), que puede
ser tanto persona humana como otra persona jurídica; y la S.A.
Desventaja de crear una S.A.: costos de transacción.
Lo que limita la responsabilidad de los socios de la persona jurídica no es su
creación, sino el tipo societario que se elige:
Por ejemplo: Sociedad colectiva: la ley de sociedades dice que los socios de
la sociedad colectiva responden por las deudas sociales en forma ilimitada,
solidaria y subsidiaria (primero se agota el patrimonio de la sociedad y
luego se va en contra del patrimonio del socio). No suelen elegirse.
En cambio, si se constituye una S.A., los accionistas responden por el
capital suscripto.
El capital social es un requisito de la ley de sociedades: para dotar de
patrimonio a la sociedad los socios tienen que aportar capital, y la suma del
aporte de los socios se denomina capital social. El mínimo es de $100.000.
(Persona humana 60%, persona jurídica 40%) Personas humanas 50 y 50.
El capital suscripto (lo que los socios se comprometieron a aportar) es por
lo que van a responder. El capital social es un dato estatutario que surge
del contrato constitutivo y queda invariable.
La ley de sociedad permite que los socios integren al momento de la
suscripción un 25% del capital social entre los dos. Capital integrado es lo
que efectivamente aportaron a la sociedad. Y el saldo (75) se puede
integrar en un plazo de dos años.
La quiebra en una sociedad implica que la sociedad es desapoderada de
todos sus bienes. El síndico de la quiebra puede reclamar a los socios por el
saldo que todavía no integraron (75) y a cada uno puedo reclamar hasta el
% que se comprometió a aportar. Regla general: no puede ir por más.
Incluso, si uno de los socios no tiene plata para su porcentaje, no puede
reclamársele este al otro socio.
Si no tienen saldo porque ya aportaron todo lo que habían prometido
aportar, no pueden ir contra el patrimonio de los accionistas.
La ley de sociedades dice que los accionistas de una S.A. responden por el
capital suscripto.
La constitución de una sociedad separa patrimonios entre quien explota la
sociedad y la sociedad, pero no determina la responsabilidad de los socios;
eso está determinado por el tipo de sociedad que se elige: Si elige Sociedad
colectiva responde de forma ilimitada, solidaria y subsidiaria (acreedor
puede reclamar a la sociedad o a los socios); si elige S.A. responde por el
capital suscripto; pero los patrimonios SIEMPRE están separados, más allá
de cómo responda.
ANTERIOR ACTUAL
21/26 Irregulares: nacían con Sección IV: Irregular; De hecho;
(L.G.S. intención de ser regulares, Atípicas; Sociedades civiles
) pero por algún motivo se (estaban reguladas en el C.C.)
rompía el íter constitutivo y Tienen personalidad jurídica.
por lo tanto caían en la Ya no se miran con desvalor
categoría de no constituidas porque los socios responden
regularmente. frente a los acreedores
De hecho: no tenían contrato sociales como obligados
escrito, pero los socios de simplemente mancomunados,
hecho desarrollaban una por su porción hasta el total de
actividad comercial. la obligación y por partes
Distinción era doctrinaria iguales.
porque se les daba el Si tiene pacto escrito de plazo
mismo tratamiento a de duración, este es oponible
ambas. entre los socios, entonces no
Las miraba con desvalor. puedo pedir la liquidación y
Recibían tratamiento disolución → NO PRECARIA.
desfavorable ya que la ley El contrato SÍ es exigible.
solo las reconocía,
admitiendo su existencia,
pero sin darles
tratamiento extensivo.
Los socios respondían
directa, solidaria e
ilimitadamente frente a
terceros por las
obligaciones sociales.
Cualquiera de los socios
en cualquier momento y
sin necesidad de causa
justa, podía pedir la
disolución y liquidación de
la sociedad irregular,
aunque tuviese plazo →
PRECARIA.
El contrato entre los
socios, aunque estuviera
escrito, firmado, etc., no
era exigible.
Régimen actual
ARTICULO 21 - Sociedades incluidas: La sociedad que no se constituya con
sujeción a los tipos del Capítulo II, que omita requisitos esenciales o que
incumpla con las formalidades exigidas por esta ley, se rige por lo dispuesto
por esta Sección.
ARTICULO 22 - Régimen aplicable: El contrato social puede ser invocado
entre los socios. Es oponible a los terceros sólo si se prueba que lo
conocieron efectivamente al tiempo de la contratación o del nacimiento de
la relación obligatoria y también puede ser invocado por los terceros contra
la sociedad, los socios y los administradores.
ARTICULO 23 - Representación: administración y gobierno: Las cláusulas
relativas a la representación, la administración y las demás que disponen
sobre la organización y gobierno de la sociedad pueden ser invocadas entre
los socios.
En las relaciones con terceros cualquiera de los socios representa a la
sociedad exhibiendo el contrato, pero la disposición del contrato social le
puede ser opuesta si se prueba que los terceros la conocieron efectivamente
al tiempo del nacimiento de la relación jurídica.
Bienes registrables: Para adquirir bienes registrables la sociedad debe
acreditar ante el Registro su existencia y las facultades de su representante
por un acto de reconocimiento de todos quienes afirman ser sus socios. Este
acto debe ser instrumentado en escritura pública o instrumento privado con
firma autenticada por escribano. El bien se inscribirá a nombre de la
sociedad, debiéndose indicar la proporción en que participan los socios en
tal sociedad.
Prueba: La existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier medio
de prueba.
ARTICULO 24 - Responsabilidad de los socios: Los socios responden frente a
los terceros como obligados simplemente mancomunados y por partes
iguales, salvo que la solidaridad con la sociedad o entre ellos, o una distinta
proporción, resulten:
1 - de una estipulación expresa respecto de una relación o un conjunto de
relaciones;
2 - de una estipulación del contrato social, en los términos del artículo 22;
3 - de las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto del
cual se dejaron de cumplir requisitos sustanciales o formales.
ARTICULO 25 – Subsanación: En el caso de sociedades incluidas en esta
Sección, la omisión de requisitos esenciales, tipificantes o no tipificantes, la
existencia de elementos incompatibles con el tipo elegido o la omisión de
cumplimiento de requisitos formales, pueden subsanarse a iniciativa de la
sociedad o de los socios en cualquier tiempo durante el plazo de la duración
previsto en el contrato. A falta de acuerdo unánime de los socios, la
subsanación puede ser ordenada judicialmente en procedimiento
sumarísimo. En caso necesario, el juez puede suplir la falta de acuerdo, sin
imponer mayor responsabilidad a los socios que no lo consientan.
El socio disconforme podrá ejercer el derecho de receso dentro de los DIEZ
(10) días de quedar firme la decisión judicial, en los términos del artículo
92.
Disolución. Liquidación: Cualquiera de los socios puede provocar la
disolución de la sociedad cuando no media estipulación escrita del pacto de
duración, notificando fehacientemente tal decisión a todos los socios. Sus
efectos se producirán de pleno derecho entre los socios a los NOVENTA (90)
días de la última notificación.
Los socios que deseen permanecer en la sociedad, deben pagar a los
salientes su parte social.
La liquidación se rige por las normas del contrato y de esta ley.
ARTICULO 26 - Relaciones entre los acreedores sociales y los particulares
de los socios: Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores
particulares de los socios, aun en caso de quiebra, se juzgarán como si se
tratara de una sociedad de los tipos previstos en el Capítulo II, incluso con
respecto a los bienes registrables.
Órganos
Las sociedades funcionan a través de órganos, que cada uno tiene una
competencia que depende del tipo societario. 3 tipos:
1. órgano de gobierno: se reúne generalmente una vez por año. Toma
decisiones de su competencia, que son básicamente de temas a largo plazo.
Por ejemplo: aprueba balances, designa al órgano de administración, etc.
-Sociedad colectiva: reunión de socios;
-S.R.L.: reunión de socios (estatuto fija las formas de deliberar y de adoptar
acuerdos sociales);
-S.A.: asamblea de accionistas (ordinarias, extraordinarias o especiales).
2. órgano de administración: maneja el día a día de la sociedad.
Dependiendo de la complejidad de la sociedad, va a ser un órgano más o
menos sofisticado.
-Sociedad colectiva: administradores. Si está estipulada en el contrato
social, la administración puede ser unipersonal o plural, conjunta o
indistinta y recaer en socios o terceros no socios;
-S.R.L.: gerencia, puede estar compuesta por uno o más gerentes, que
actúan en forma conjunta o indistinta. Los gerentes pueden ser socios o no;
-S.A.: directorio, compuesto por una o más personas a las que se denomina
directores. Son elegidos por la asamblea de accionistas o por el consejo de
vigilancia.
3. órgano de fiscalización: Controla el órgano de administración. Controla si
administradores cumplen o no con obligaciones. El órgano de gobierno lo
designa. ES OPTATIVO TENERLO.
-Sociedad colectiva: socios (en principio es optativa);
-S.R.L.: Socios (en principio es optativa);
-S.A.: sindicatura, es optativa en el caso de las sociedades cerradas. Si lo
tienen, este puede estar a cargo de la sindicatura o de un consejo de
vigilancia.
Contabilidad
Es un sistema a partir del cual se toman datos útiles para un sinfín de
principios.
Sirve para volcar datos relativos a mi empresa. Esos datos son útiles para el
Estado, para acreedores y para terceros, porque a partir de esos datos que
se vuelcan en la contabilidad se pagan impuestos, se demuestra la
solvencia, la liquidez, etc.
La contabilidad es obligatoria para ciertos sujetos y voluntaria para otros:
(artículo 320 C.C. y C.) “están obligados a llevar contabilidad todas las
personas jurídicas privadas y quienes realizan una actividad económica
organizada o son titulares de un empresa o establecimiento comercial,
industrial, agropecuario o de servicios. (…) Quedan excluidas de estas
obligaciones las personas humanas que desarrollan profesiones liberales o
actividades agropecuarias y conexas no ejecutadas u organizadas en forma
de empresa (…).”
Por ejemplo, una SA está obligada a tener dos libros obligatorios: libro
diario y libro de inventario balance.
Son registros indispensables el diario; inventario y balances; aquellos que
corresponden a una adecuada integración de un sistema de contabilidad y
que exige la importancia y la naturaleza de las actividades a desarrollar; y
los que en forma especial imponen el Código y otras leyes.
Los libros tienen una serie de formalidades que cumplir, porque uno de los
principios de la contabilidad es la veracidad; para que recién ahí se pueda
considerar que están llevados en debida forma. Deben estar debidamente
encuadernados para su individualización en el Registro Público. Se prohíbe
alterar el orden en que los asientos deben ser hechos; dejar espacios
blancos; interlinear, raspar, emendar o tachar; mutilar parte del libro,
arrancar hojas o alterar a encuadernación; etc.
Formas de llevar los registros: Los libros y registros contables deben ser
llevados en forma cronológica, actualizada, sin alteración alguna que no
haya sido debidamente salvada. También deben llevarse en idioma y
moneda nacional. Deben permitir determinar al cierre de cada ejercicio
económico anual la situación patrimonial, su evolución y sus resultados.
Libro diario: En el libro diario se adopta el sistema de partida doble, donde
hay un debe y un haber, las partidas son equivalentes. En él se deben
registrar todas las operaciones relativas a la actividad de la persona que
tienen efecto sobre el patrimonio, individualmente o en registros resumidos
que cubran periodos de duración no superiores al mes.
Estados contables: al cierre del ejercicio quien lleva contabilidad obligada o
voluntaria debe confeccionar sus estados contables, que comprenden como
mínimo un estado de situación patrimonial y un estado de resultados que
deben asentarse en el registro de inventarios y balances.
Los estados contables son una foto de lo que ocurrió en un ejercicio
contable de un año. Se forman por distintos documentos:
1. Balance, compuesto por el activo, el pasivo y el patrimonio neto:
ACTIVO PASIVO
2. Estado de resultados
INGRESOS
$100
EGRESOS (gastos)
$80
RESULTADO
$20
IMPUESTO
$18
_______
$2
El estado de resultados deberá presentarse de modo que muestre por
separado la ganancia o pérdida proveniente de las operaciones ordinarias y
extraordinarias de la sociedad, determinándose la ganancia o pérdida neta
del ejercicio a la que se adicionará o deducirá las derivadas de ejercicios
anteriores.
El negocio puede ser más rentable si subo o bajo ingresos o egresos.
(PREGUNTAR A MICA SI TIENE MAS INFO DE ESTA CLASE)
Intervención judicial
Medida cautelar (proceso incidental/accesorio). Tiene por objeto asegurar el
resultado final del juicio. La ley de sociedades trae su propia regulación
sobre la medida cautelar de intervención judicial: artículo 113: “Cuando el o
los administradores de la sociedad realicen actos o incurran en omisiones
que la pongan en peligro grave, procederá la intervención judicial como
medida cautelar con los recaudos establecidos en esta Sección, sin perjuicio
de aplicar las normas específicas para los distintos tipos de sociedad.”
La cautelar es accesoria a una acción de fondo: en el fallo era acción de
remoción del órgano de administración.
El juez apreciará la procedencia de la intervención con criterio restrictivo.
Para promover la intervención judicial tengo que pedir simultáneamente la
acción de fondo (de remoción), esto es SOLO para las sociedades.
Juez tiene 3 alternativas:
1. Designar un veedor: generalmente es un veedor informal. El juez lo
designa para ser un auxiliar suyo y le da las funciones;
2. Enviar un co- administrador: juez asigna funciones para administrar en
conjunto la sociedad con C;
3. Designación de un administrador con desplazamiento de la
administración: juez mientras tramita el juicio saca al director y designa a
un auxiliar de la justicia para que se ocupe de la administración mientras se
ocupan del director. Cuando termina el juicio le van a regular honorarios.
Deberían ser personas que conocen del tema.
Lo más probable es que se pongan de acuerdo entre socios. Generalmente
los conflictos societarios terminan en que se compran o se venden.
Entonces, la intervención judicial puede ser una medida de presión que lleve
a un conflicto mayor, o a un acuerdo (a través de la compra y venta de
acciones).
Ejemplo: FREDDO S.A. tiene socio A (90% capital social) y socio B (10%) y
ponen a un director C. El director empieza a estar también en Persicco S.A.,
pero no puede estar a la vez en otra sociedad (art. 273). La asamblea de
accionistas había designado a C, pero antes de promover la intervención
judicial para removerlo tienen que agotar todos los recursos internos. Por
ejemplo, convocar una asamblea de accionistas para remover a C del
órgano de administración. Si A no vota remover a C, se rechaza y así se
agotan los recursos internos. B puede recurrir a la justicia para pedir la
intervención judicial.
Para pedir intervención judicial:
- Necesidad de agotar recursos internos societarios (pueden rechazar
la acción);
- Promover simultáneamente acción de remoción con intervención
judicial (también pueden rechazar acción);
- Requisitos para pedir medidas cautelares (leer de la ley).
- Daño tiene que ser a la sociedad, no a los accionistas.
Objeto social
Debe estar presente en una cláusula del estatuto y no hay forma correcta o
incorrecta de redactarlo, es lo que los socios quieren hacer.
En el estatuto, los socios se obligan a realizar aportes y dárselos a los
administradores que administran la plata (dirigen la administración de la
sociedad) para cumplir con el objeto social.
La importancia de redactar bien el objeto social es porque los socios
realizan aportes para que los administradores cumplan con los actos que les
corresponden, la facultad de los administradores está dada en el objeto
social.
Por ejemplo, si una sociedad que tiene por objeto social vender juguetes
compra 100.000 toneladas de carne, los socios no pueden permitir que los
administradores hagan eso.
El objeto social es una suerte de garantía para los socios de que los
administradores van a hacer los actos que sean conexos con él. El
representante legal obliga a la sociedad por todos aquellos actos que sean
ajenos al objeto social. Artículo 59 LGS: “Los administradores y los
representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de
un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son
responsables, ilimitada y solidariamente, por los daños y perjuicios que
resultaren de su acción u omisión”.
La sanción para los administradores que realicen un acto que sea
notoriamente extraño al objeto social, es que van a responder ellos, no se
imputa a la sociedad → INIMPUTABILIDAD.
Siguiendo el ejemplo, el que vende la carne no puede reclamar a la
sociedad el pago del precio, tendría que haber mirado que es una sociedad
que no tiene que ver con eso, entonces tiene que reclamar al administrador.
Reorganización societaria
Se habla de reorganización porque los socios cuando aceptaron firmar el
estatuto social y asociarse con fines útiles, no hicieron más que organizarse.
La ley da la posibilidad a la sociedad de reorganizarse: cambiar ciertas
premisas o normas básicas, se refiere a algo estructural:
Se habla de reorganización porque los socios cuando aceptaron firmar el
estatuto social y asociarse con fines útiles, no hicieron más que organizarse.
La ley da la posibilidad a la sociedad de reorganizarse: cambiar ciertas
premisas o normas básicas, se refiere a algo estructural:
1. Transformación: artículo 74: “Hay transformación cuando una sociedad
adopta otro de los tipos previstos. No se disuelve la sociedad ni se
alteran sus derechos y obligaciones”.
No es más que la transformación del tipo. Socios cuando celebraron el
estatuto hicieron un negocio y tuvieron que elegir uno de los tipos
societarios previstos en la ley; pero pueden cambiarlo reorganizándose y
haciendo una transformación y adoptando un tipo societario distinto.
Ejemplo: era una SA y se transformó en SRL.
Artículo 75: “La transformación no modifica la responsabilidad solidaria e
ilimitada anterior de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que
deban cumplirse con posterioridad a la adopción del nuevo tipo, salvo
que los acreedores lo consientan expresamente.”
Si se transforma de SC a SA las nuevas obligaciones que nazcan a partir
de la transformación van a responder de acuerdo al nuevo tipo
societario, siempre y cuando el acreedor de la conformidad para que la
responsabilidad pase a ser limitada.
Artículo 76: “Si en razón de la transformación existen socios que asumen
responsabilidad ilimitada, ésta no se extiende a las obligaciones sociales
anteriores a la transformación salvo que la acepten expresamente”.
Si pasa de ser SA a SC, no se modifican las obligaciones sociales salvo
que los socios acepten asumir la obligación.
Requisitos:
Tiene que ser unánime salvo en SA y en SRL;
Confección de un balance especial con requisitos especiales de plazo y
mayorías;
Publicación por un (1) día en el diario de publicaciones legales que
corresponda a la sede social y sus sucursales con características
específicas;
La inscripción del instrumento con copia del balance firmado en el
Registro Público de Comercio y demás registros que correspondan por el
tipo de sociedad, por la naturaleza de los bienes que integran el
patrimonio y sus gravámenes.
Receso: artículo 78: “En los supuestos en que no se exija unanimidad,
los socios que han votado en contra y los ausentes tienen derecho de
receso, sin que éste afecte su responsabilidad hacia los terceros por las
obligaciones contraídas hasta que la transformación se inscriba en el
Registro Público de Comercio.
El derecho debe ejercerse dentro de los quince (15) días del acuerdo
social, salvo que el contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto para
algunos tipos societarios.
El reembolso de las partes de los socios recedentes se hará sobre la base
del balance de transformación.
La sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los
administradores garantizan solidaria e ilimitadamente a los socios
recedentes por las obligaciones sociales contraídas desde el ejercicio del
receso hasta su inscripción”.
Si uno de los socios está disconforme puede ejercer el derecho de
receso, y si la sociedad tiene patrimonio neto negativo, la sociedad
queda en deuda con el socio. En general no pasa, el socio decide no
ejercer el derecho si no le pueden pagar.
Es la misma persona jurídica.
La transformación implica una modificación del estatuto: lo decide el
órgano de administración y lo somete a consideración de reunión de
socios. Los socios que voten en contra tienen derecho de recesión.
Si agravo situación para socios, deciden socios. Si agravo situación para
acreedor, decide acreedor.
2. Fusión: artículo 82: “Hay fusión cuando dos o más sociedades se
disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva, o cuando una ya
existente incorpora a una u otras, que sin liquidarse son disueltas. La
nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos
y obligaciones de las sociedades disueltas, produciéndose la
transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el
Registro Público de Comercio el acuerdo definitivo de la fusión y el
contrato o estatuto de la nueva sociedad, o el aumento de capital que
hubiere tenido que efectuar la incorporante.”.
a) fusión por consolidación: dos sociedades se disuelven sin liquidarse
para constituir una nueva con todo el patrimonio de ambas.
b) fusión por absorción: sociedad A absorbe a la sociedad B que se
disuelve sin liquidarse y pasa a ser parte del patrimonio de A (PACMAN).
Cuando se implementa una fusión se tiene que dar una relación de
cambio: cálculo patrimonial de cuánto va a ser el patrimonio de cada
una de las sociedades que se fusionan.
Siempre va a haber que hacer un balance para cada caso, para evaluar
el patrimonio y sacar la relación de cambio, la cual va a estar en el
estatuto nuevo.
En cualquier caso, quienes comienzan el proceso de fusión son los
administradores, que hacen un compromiso previo de fusión, donde
establecen todas las pautas de ese compromiso y luego lo tienen que
someter a la decisión de los socios que tienen que ratificarlo o no, y
recién luego se firma la fusión. Hay que publicar edictos porque hay
transferencias de patrimonio.
Los acreedores se enfrentan a un movimiento patrimonial que puede no
serles beneficioso, entonces la ley les da una posibilidad de oponerse
porque su garantía bajó. Tienen un plazo de 20 días luego de la
publicación de edictos para oponerse al proceso de fusión. Si bien la
presentación de oposiciones no detiene el proceso de fusión, acreedor
puede oponer un embargo. Sin embargo en general cuando se oponen
ahí lo concilian.
Es distinto a compra de acciones o de participaciones sociales, donde no
hay movimiento de patrimonio. También es distinto a transferencia del
fondo de comercio. La venta de acciones es lo que más sucede. El
proceso de fusión demora mucho, puede demorar años. El proceso de
adquisición puede demorar menos porque lo que hace una sociedad que
quiere comprar otra tiene que auditarla para saber qué se compra
porque las acciones se compran a un valor y van a valer en función del
patrimonio social o de la capacidad de generar futuras ganancias.
Fusión es organización societaria. Transferencia de fondo de comercio es
un modo de transferir infinidad de cosas. Ley de transferencia de fondo
de comercio da derecho a acreedores a oponerse.
3. Escisión: SEPARAR PATRIMONIO, en parte o todo. Hay escisión cuando:
a) una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para
fusionarse con otras sociedades existentes o para participar con otras en
la creación de una nueva sociedad. (Escisión fusión);
b) una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para
constituir una o varias sociedades nuevas.
c) una sociedad se disuelve sin liquidarse para construir con la totalidad
de su patrimonio nuevas sociedades.
Se puede hacer con venta del activo.
Tanto en la escisión como la fusión si respeto ciertas reglas no pago
impuesto a las ganancias; y los socios pueden ejercer el derecho de
receso en cualquiera de los casos.
S.R.L.
El capital se divide en cuotas; los socios limitan su responsabilidad de la
integración de las que suscriban.
Tiene un máximo de 50 socios.
La S.R.L. tiene denominación social, distinta a razón social. La
denominación social puede incluir el nombre de uno o más socios y debe
contener la indicación "sociedad de responsabilidad limitada", su
abreviatura o la sigla S.R.L.
El capital debe suscribirse íntegramente en el acto de constitución de la
sociedad. Los socios responden de manera limitada al capital suscripto
porque el capital social se representa en cuotas sociales que es algo
inmaterial. Las cuotas sociales tienen valor de $10 o múltiplos pero se le da
cualquier valor porque la ley quedo desactualizada. Los aportes pueden ser
en dinero o en especie. Los aportes en dinero deben integrarse en un
veinticinco por ciento (25 %), como mínimo y completarse en un plazo de
dos (2) años.
Los aportes en especie deben integrarse. Si los socios optan por realizar
valuación por pericia judicial, cesa la responsabilidad. Se pueden aportar
bienes determinados susceptibles de ejecución forzada. Los aportes en
especie hay que tazarlos, pero la ley a veces permite no tazarlo (en SA no
podes), si se prescinde de la valuación pericial los socios son responsables
por la sobrevaluación del aporte en especie.
Si los socios responden limitadamente hasta el capital suscripto, NUNCA se
podrá demandar a los socios. Si el socio está en deuda con su capital,
queda en manos de la sociedad de reclamarle el cumplimiento de su
obligación. La responsabilidad limitada significa que no hay acción en contra
de los socios. Importa el capital social porque no es lo mismo haber
contratado con una sociedad que tiene un capital social de 1k que una que
tiene 1000 k. El capital social dice cuánto se invirtió y seguramente te da
noción de la importancia de la empresa.
Sobrevaluación de los aportes en especie: daña a terceros que contrataron
con la sociedad y tuvieron en miras un capital social irreal; a los otros
socios que pueden haber sido engañados. Tiene que ser equivalente. Por
eso en la SA se exige una valuación pericial. Pero la SRL que está pensada
para que sea un negocio más chico se puede prescindir, pero frente a una
eventual sobrevaluación los socios tienen responsabilidad solidaria frente a
terceros (responden todos porque no hacer la valuación fue una decisión de
todos).
Artículo 150 LGS: “Los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los
terceros la integración de los aportes. La sobrevaluación de los aportes en
especie, al tiempo de la constitución o del aumento de capital, hará solidaria
e ilimitadamente responsables a los socios frente a los terceros”.
Las cuotas sociales (representativas del capital social) son libremente
transmisibles pero el estatuto puede prever limitaciones a la
transmisibilidad de cuotas, por ejemplo: que el socio que venda tenga que
requerir de la unanimidad de todos los socios para vender. Las prohibiciones
son válidas por un tiempo limitad y razonable; sino son nulas.
Es un tipo societario pensado para las PyMEs por eso la ley en varios
aspectos da la posibilidad de organizarse como quieran. Por ejemplo: El
órgano de administración se llama gerencia y puede ser singular, plural,
cómo actúen y cómo se organiza depende de lo que quieran los socios (en
la SA tienen más pautado todo). Se pensó que así iba a ser mejor para las
sociedades, pero luego se organizaron mas SA, puede ser que haya sido así
por el monto del capital social (se mantuvo en $12 mil y ahora es $100 mil,
que sigue siendo bajo).
Gerencia: el órgano de administración de la SRL se llama gerencia, y los
administradores se llaman gerentes.
Artículo 157: “La administración y representación de la sociedad
corresponde a uno o más gerentes, socios o no, designados por tiempo
determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente”.
“Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e
incompatibilidades que los directores de la sociedad anónima. No pueden
participar por cuenta propia o ajena, en actos que importen competir con la
sociedad, salvo autorización expresa y unánime de los socios”.
Cómo se puede y qué es organizar la gerencia? Organizarse es definir cómo
van a actuar, quien va a representar a la sociedad. La ley dice que será de
acuerdo a lo decidan los socios en el estatuto y si la ley no dice nada lo
puede representar cualquiera. Se puede definir que actúen conjuntamente,
alternadamente, rotativamente… todo tiene que estar en el estatuto.
Si la organización es plural puede hacer todo cualquiera de ellos.
“Si la gerencia es plural, el contrato podrá establecer las funciones que a
cada gerente compete en la administración o imponer la administración
conjunta o colegiada. En caso de silencio se entiende que puede realizar
indistintamente cualquier acto de administración”.
Organización de manera colegiada: órgano colegiado no se da la actuación
directa. El órgano colegiado implica que hay una convocatoria, una
publicidad, un quorum, una mayoría, y un libro en el que se transcriben las
decisiones del órgano colegiado: ACTA. Si la gerencia se organizó de forma
colegiada, va a definir de esta forma la realización del acto jurídico.
Ventajas de colegiado: requiere mayor transparencia y mayor debate y
garantiza que fue aprobado por mayoría. Obviamente implica una
organización más compleja. En la SA es obligatorio el colegiado; no se
permite la plural. En SRL se permite porque se piensa en una organización
más pequeña y más simple.
Responsabilidad de los gerentes: “Los gerentes serán responsables
individual o solidariamente, según la organización de la gerencia y la
reglamentación de su funcionamiento establecidas en el contrato. Si una
pluralidad de gerentes participaron en los mismos hechos generadores de
responsabilidad, el Juez puede fijar la parte que a cada uno corresponde en
la reparación de los perjuicios, atendiendo a su actuación personal. Son de
aplicación las disposiciones relativas a la responsabilidad de los directores
cuando la gerencia fuere colegiada”.
Órgano de fiscalización optativo: artículo 158: “Puede establecerse un
órgano de fiscalización, sindicatura o consejo de vigilancia, que se regirá
por las disposiciones del contrato.
La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorios en la sociedad cuyo
capital alcance el importe fijado por el artículo 299, inciso 2 ($10.000.000).”
Decisiones de los socios: artículo 159: “El contrato dispondrá sobre la forma
de deliberar y tomar acuerdos sociales. En su defecto son válidas las
resoluciones sociales que se adopten por el voto de los socios, comunicando
a la gerencia a través de cualquier procedimiento que garantice su
autenticidad, dentro de los Diez (10) días de habérseles cursado consulta
simultánea a través de un medio fehaciente; o las que resultan de
declaración escrita en la que todos los socios expresan el sentido de su
voto.
En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el artículo 299,
inciso 2) los socios reunidos en asamblea resolverán sobre los estados
contables de ejercicio, para cuya consideración serán convocados dentro de
los Cuatro (4) meses de su cierre.
Esta asamblea se sujetará a las normas previstas para la sociedad anónima,
reemplazándose el medio de convocarlas por la citación notificada
personalmente o por otro medio fehaciente.
Toda comunicación o citación a los socios debe dirigirse al domicilio
expresado en el instrumento de constitución, salvo que se haya notificado
su cambio a la gerencia”.
Fallo Cosmos Libros S.R.L.: La sociedad demanda la exclusión de uno de los
socios. Se rechaza la demanda porque no se consultó a todos los socios.
La acción de remoción es para administradores y la acción de exclusión es
para los socios.
Quien tiene derecho a demandar (legitimación activa) y quien tiene derecho
a ser demandado (legitimación pasiva): El demandado alega que no hay
legitimación activa porque el órgano de gobierno es el que tiene que tomar
la decisión de excluir, que en la SRL es la reunión de socios.
En la SA el socio es libremente revocable. En la SRL los gerentes también
son libremente revocables pero en el contrato social se podría incluir una
cláusula que condicione la revocabilidad (en la SA no se puede). Si no se
incluye esto en el contrato social, es libremente revocable.
En la reunión de socios hay 3 métodos para tomar las decisiones:
a. Notificación del órgano de administración simultánea y fehaciente a todos
los socios donde les pide que voten sí o no a una decisión, por ejemplo:
exclusión del socio. Los socios deben contestar dentro de los 10 días o no
contestar y se considera negativo.
b. Firma del acta: no importa como hayan llegado a celebrar el acta, pero la
celebran donde todos los socios dejan el sentido de su voto. Debe estar
firmada por todos los socios.
c. Asamblea: obligatorio para las sociedades comprendidas en el artículo
299 inc. 2 LGS: (las que superen los diez millones de pesos); y voluntaria
para los que tienen un capital social menor: se convoca a los socios a una
asamblea, los socios registran su presencia, deliberan y votan. En SA no es
con notificación al domicilio de los socios sino con publicación en el boletín
oficial, en SRL sí es con notificación al domicilio. Para tomar decisiones hay
distintos tipos de mayorías: puede ser mayoría de los presentes, mayoría
del capital social o puede que se requiera unanimidad.
El problema en el fallo fue que quien decide promover la acción de exclusión
es el socio gerente en representación de la sociedad (eso está bien).
Entonces el actor es Cosmos SRL y quien firma es el socio gerente de la
sociedad.
El demandado (socio 4) plantea una excepción de legitimación activa; el
que demanda no cumple con todo lo que tiene que cumplir porque el órgano
de gobierno tiene que haber decidido la exclusión, es decir que la voluntad
social tendría que haber surgido de la expresión del órgano.
Los órganos tienen competencias y tienen que cumplir con lo que prevé la
ley para que la decisión sea válida.
El que demanda dice que sí notificó a los socios porque la socia número 2
(su esposa) mando una carta de documento ratificando la decisión; pero la
cámara dice: socio 1 notificado; socia 2 de acuerdo; socio 4 no puede votar;
pero la socia 3 no se notificó. Entonces la decisión del órgano de gobierno
no es válida; entonces se rechaza la demanda por falta de legitimación
activa (no cumplieron con las formalidades del caso).
Mayorías:
1) Si la resolución tiene por objeto la modificación del contrato (incluye
exclusión de un socio):
a. Si no hay regulación en el contrato, se requiere el voto de ¾ partes del
capital social.
b. El contrato puede decir 50% más 1.
Por su carácter mixto, en SRL hay algo que no se da en SA: si uno solo de
los socios reúne la mayoría (51% en caso b u 80% en caso a), es necesario
además el voto de otro socio. Entonces no alcanza con mayoría de capital,
es necesaria una mayoría de cabezas o de personas.
Los socios ausentes o los que votaron contra el aumento de capital tienen
derecho a suscribir cuotas proporcionalmente a su participación social. Si no
lo asumen, podrán acrecerlos otros socios y, en su defecto, incorporarse
nuevos socios.
2) Si la resolución no implica la modificación del contrato (puede ser
designación de autoridades, aprobación de estados contables, etc.):
Se adopta por mayoría del capital presente en la asamblea o participe en el
acuerdo, salvo que el contrato exija una mayoría superior.
Sociedades anónimas
El capital se representa por acciones y los socios limitan su responsabilidad
a la integración de las acciones suscriptas.