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2022030878
SUMILLA: Apelación a Exclusión de candidato
Escrito Nro. 01
JOSÉ FERNANDO ZÚÑIGA HERRERA, Personero Legal Titular del Partido Político Alianza
Para el Progreso, identificado con DNI N° 20021537, con domicilio legal y procesal en Jr. Müller
196, Oxapampa, con Casilla Electrónica del JNE: Nº 20021537; en referencia a la Resolución N°
00343-2022-JEE-OXAP/JNE, de fecha 10.08.22, notificada el 12.08.22; en referencia a la
exclusión determinada por el órgano electoral del señor Ludwing Kohel Gstir candidato a Regidor
del Distrito de Pozuzo, Oxapampa, Pasco por el partido político Alianza para el Progreso, por
supuestamente haber omito información sobre titularidad de acciones y participaciones, dentro del
plazo legal, a usted con el debido respeto digo:
I. PETITORIO
Que, en virtud del presente escrito y dentro del plazo legal establecido en el artículo 45° y 46° del
Reglamento de inscripción de Listas de Candidatos para Elecciones Municipales 2022, Resolución
N° 0943-2021-JNE (Reglamento de Inscripción), cumplimos con presentar recurso de apelación
contra la Resolución N° 00343-2022-JEE-OXAP/JNE, de fecha 10.08.22, notificada el 12.08.22,
emitida por el Jurado Electoral Especial de Oxapampa, que resuelve excluir al candidato señor
Ludwing Kohel Gstir candidato a Regidor del Distrito de Pozuzo, Oxapampa, Pasco por el partido
político Alianza para el Progreso, por lo que debe CONCEDER el recurso de apelación y elevar
la misma y todo lo actuado al superior jerárquico como es el pleno del Jurado Nacional de
Elecciones, a fin que la referida resolución sea declarada FUNDADA la apelación formulada contra
la EXCLUSIÓN del candidato Ludwing Kohel Gstir, NULA la resolución apelada, que
REVOCANDO la misma, no habiendo mérito para disponer la exclusión del candidato,
corresponde disponer el archivo definitivo de los actuados. Continuando el candidato en el actual
proceso electoral.
EXCLUSIÓN
II.- AGRAVIOS
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La Resolución N° 00343-2022-JEE-OXAP/JNE, de fecha 12.08.22, notificada el 12.08.22 emitida
por el Jurado Electoral Especial de Oxapampa, resuelve excluir al candidato señor Ludwing Kohel
Gstir candidato a Regidor del Distrito de Pozuzo, Oxapampa, Pasco por el partido político Alianza
para el Progreso, agravia: 1)El no cumplimiento de la Ley 31037, y el art. 109° de la Constitución
Política, que prescribe que la Ley es obligatoria desde su publicación; 2) la falta de debida
motivación de las decisiones de los órganos electorales, y derecho a un debido proceso como
garantía esencial y fundamental de los ciudadanos y justiciables, prescrita en el artículo 139°
numeral 3 y 5 de la Constitución Política, ) el derecho a la participación política, Artículo 2°
numeral 17 de la Constitución Política del Perú, derecho fundamental a ser elegido, restricción o
limitación que no puede ser restringida por una norma de carácter inferior.
A. CUMPLIMIENTO DE LA LEY
3.1. Ley obligatoria desde su publicación
Constitución Política art. 109 °
3.1.1. De acuerdo a lo prescrito por el art. 109 de la Constitución Política que indica lo siguiente:
“Art. 109°. Momento desde el cual una ley es obligatoria. La ley es obligatoria desde el día
siguientes de su publicación en el diario oficial…” (Subrayado nuestro)
Por lo que el órgano electoral y todos los participantes del presente proceso electoral están
sujetos al cumplimiento de la ley.
3.1.2. Estando que los miembros desempeñan funciones similares a la función jurisdiccional a los
magistrados del Poder Judicial, por cuanto desempeñan atribuciones y funciones en
jurisdicción electoral, estos la desempeñan con arreglo a la Constitución y las leyes, esto de
acuerdo a lo prescrito por el art. 138° de la Constitución Política, que indica:
“Art. 138°. Función jurisdiccional. La potestad de administrar justicia emana del pueblo y
se ejerce por el Poder Judicial a través de sus órganos jerárquicos con arreglo a la
Constitución y a las leyes…”(Subrayado nuestro)
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“…El JNE no podrá disponer la exclusión de un candidato cuando la omisión de
información que se le imputa corresponda a datos que se encuentran en bases de datos o
registros públicos a cargo de entidades del Estado…” (Subrayado nuestro)
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“ .… Artículo 8.- Datos extraídos de las entidades públicas. Los datos que deben contener
las DJHV de candidato, en cuanto sea posible, son extraídos por el JNE de los registros de
las entidades públicas correspondientes, observando las siguientes reglas:
a. La información obtenida de los registros de las entidades públicas respecto al candidato
es incorporada y publicada directamente por el JNE en su Formato Único de DJHV. La
información así extraída es oficial y corresponde a la fecha y hora en la que se realiza el
registro de dicha información en el referido formato.
b. La información registrada automáticamente en el Formato Único de DJHV, proveniente
de las entidades públicas, no puede ser eliminada ni editada por los personeros legales de
las organizaciones políticas, dado que es información generada por las propias entidades
públicas, en el ejercicio de su función orgánica.
c. En el sistema informático Declara, el personero legal de la organización política puede
agregar datos a los registrados automáticamente…” (subrayado nuestro)
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deben estar razonadas y motivadas y congruentes con las pretensiones y alegaciones de la
declaración de exclusión, como con los descargos del candidato y sus escritos de defensa, lo
que debe decaer en un pronunciamiento coherente, como lo que no ha ocurrido en el
presente caso.
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cuestionada resultará inconstitucional. (Exp. N.° 00815-2007-PHC/TC, 2009, fundamento
11).
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3.6.2. El artículo 31° primer párrafo de la Constitución, regula el derecho del ciudadano a ser
elegido o elegir a sus representantes, es decir el derecho al sufragio en sus dos dimensiones
activa y pasiva; así mismo la Convención Americana sobre Derechos Humanos establece en
su artículo 23.1 b) la protección a este tipo de derechos y condiciones de igualdad que
garanticen la libre expresión de los electores en los países.
4.2. Que, con fecha 11 de agosto de 2022, el personero legal presenta su escrito de descargo
dentro del plazo legal concedido.
4.3. En el escrito de descargo, se precisa que:
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V. NUEVA EXIGENCIA DE LA LEY 31357 SOBRE LA HOJA DE VIDA
5.1. Así, dentro del marco legal aplicable a e las ERM2022, está la Ley N° 31357 - Ley que
modifica la ley 26859, ley orgánica de elecciones, y la ley 28094, ley de organizaciones
políticas, con la finalidad de asegurar el desarrollo de las elecciones regionales y
municipales del año 2022 en el marco de la lucha contra la covid-19 -; que en su art. 3,
incorpora en la novena disposición transitoria a la Ley de Organizaciones Políticas –
Ley N° 28094, en el punto lo siguiente:
“…El JNE no podrá disponer la exclusión de un candidato cuando la omisión de
información que se le imputa corresponda a datos que se encuentran en bases de datos o
registros públicos a cargo de entidades del Estado…” (Subrayado nuestro)
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“ .… Artículo 8.- Datos extraídos de las entidades públicas. Los datos que deben contener
las DJHV de candidato, en cuanto sea posible, son extraídos por el JNE de los registros de
las entidades públicas correspondientes, observando las siguientes reglas:
a. La información obtenida de los registros de las entidades públicas respecto al candidato
es incorporada y publicada directamente por el JNE en su Formato Único de DJHV. La
información así extraída es oficial y corresponde a la fecha y hora en la que se realiza el
registro de dicha información en el referido formato.
Carga y responsabilidad del JNE
5.3.1. Al ser responsabilidad del JNE la incorporación de información que obre en los
registros públicos, resulta arbitrario, y desproporcionado que se pretenda trasladar un
sobrecosto de acceso a la participación política de cualquier candidato, por una
obligación que ha sido atribuida al JNE en las normas que rigen este proceso electoral,
por cuanto como entidad pública está en mucho mayor y mejor capacidad de acceder y
brindar información veraz y cierta -que el propio ciudadano ya incorporó a la esfera del
dominio público a través del registro-, y cuya publicidad y transparencia le corresponde
al JNE, entidad que está a cargo de extraerlos de los sistemas públicos de base de datos
exigidos por la hoja de vida aprobada por la misma entidad electoral, a fin de promover
el voto informado del elector durante el proceso, rol al cual no puede escapar en este
nuevo sistema de apertura de información abierta del estado.
5.4.2. Es decir, los datos de los registros de las entidades públicas correspondientes tienen q ser
extraídos por el JNE, no se puede solicitar al candidato información que es pública y está en
el sistema público, no tiene lógica la duplicación de esfuerzos, más bien bajo los principios
administrativos de trasparencia, simplificación y celeridad, estos deben ser incorporados a
la hoja de vida del candidato en forma automática, obligación a la que el ente electoral no
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puede escapar, ni hacer restricciones normativas ni construir barreras administrativas
antidemocráticas que disminuyan o desincentiven la participación política de los ciudadanos
y candidatos, derecho constitucional ligado al derecho de elegir y ser elegido.
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información por parte del candidatos, por lo que esta no es tal, por cuanto es de data pública
a cuya obligación de transparentar le corresponde al JNE.
“ .… Artículo 8.- Datos extraídos de las entidades públicas. Los datos que deben contener
las DJHV de candidato, en cuanto sea posible, son extraídos por el JNE de los registros de
las entidades públicas correspondientes, observando las siguientes reglas:
a. La información obtenida de los registros de las entidades públicas respecto al
candidato es incorporada y publicada directamente por el JNE en su Formato Único
de DJHV…) ( Subrayado es nuestro)
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facultativa, no obligatoria
6.2.3. Por lo que, con el propósito de brindar un información completa y precisa sobre el
candidato, y en atención al artículo 17° del Reglamento de Inscripción, debe anotarse
marginalmente la información en cuestión del candidato en su DJHV de oficio.
VII. JURISPRUDENCIA
7.1. La resolución cuestionada también desconoce la línea jurisprudencial del Pleno del JNE en
relación a la exclusión por omitir INFORMACION PÚBLICA, cuyas resoluciones se citan
a continuación:
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candidata […] que además ya se encontraba registrado con ficha de Inscripción Nº
11031289, gozando dicha información de publicidad registral, por lo que sancionar esta
conducta con la exclusión en el presente caso devendría en una medida desproporcional.
En tal sentido, en este extremo debe disponerse la anotación marginal en la hoja de vida de
la candidata, tal como fue solicitado de manera reiterada por la agrupación política antes
de la emisión de la resolución de exclusión”.
16. Así las cosas, este Supremo Tribunal Electoral deberá efectuar algunas precisiones. Veamos.
a. Constituye la regla dentro del proceso electoral que, la solicitud de anotación marginal que se
efectúe con fecha posterior a la solicitud de inscripción de la lista de candidatos, no tiene la
idoneidad suficiente para alegarse como causa de justificación que impida la configuración de la
causal de exclusión del candidato por omitir declarar bienes en el FUDJHV.
La existencia de otras fuentes independientes que permitan establecer que no se tuvo la intención
de ocultar los bienes. Esto es, para darle virtualidad procesal a la solicitud de anotación marginal,
deberá existir una pluralidad de contraindicios que nos permitan inferir que el candidato no tuvo la
intención ocultarlos. “
“3. En cuanto al vehículo de placa B2W251 y al bien inmueble cuya omisión se le imputa al recurrente,
constituyen parte de la masa hereditaria, en virtud del cual, Pedro Fernando Gamio Aita, María Nelly
Yvonne Gamio Aita, Fernando Manuel Gamio Desulovich y Úrsula María Gamio Desulovich, se
constituyeron herederos de Jorge Alberto Gamio Vargas. En ese sentido, cabe señalar que si bien al
momento de presentar la DJHV para la inscripción de las candidaturas, resulta atendible, que dichos
bienes no fueron incorporados en la referida declaración porque recientemente se había producido tal
situación. Cabe recordar que no toda inconsistencia entre los datos consignados en la declaración jurada
de vida puede conllevar la exclusión de un candidato de la contienda electoral. Más aún si se advierte
objetivamente que no ha existido intención de omitir información o de la existencia de un ánimo de
falsear la realidad, situación en la cual debe procederse a realizar la correspondiente anotación marginal.
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intención de declarar sus bienes se hace patente, por las especiales circunstancias en los que adquiere la
propiedad de los bienes cuya omisión se le reputa.”
IX.- ANEXO
1. A. Comprobante de pago por derecho de apelación.
1.B. Papeleta de habilitación de abogado hábil.
1.C. Ley 31357
POR LO TANTO:
Habiendo cumplido con absolver, dentro del plazo de ley, solicitamos a usted, conceder el recurso
de apelación y elevar la misma y todo lo actuado al superior jerárquico como es el pleno del Jurado
Nacional de Elecciones respecto al señor Isaakar De La Cruz Miche candidato a alcalde por el
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distrito de Huancabamba, Oxapampa, Pasco por el partido político Alianza para el Progreso,
debiendo : 1)declararse FUNDADA la apelación en referencia la solicitud de inscripción del señor
Ludwing Kohel Gstir candidato a Regidor del Distrito de Pozuzo, Oxapampa, Pasco por el partido
político Alianza para el Progreso, y NULA la apelación subida en grado; y 2) Autorizar la
anotación marginal de oficio correspondiente; no habiendo mérito para disponer la exclusión del
candidato, corresponde disponer el archivo definitivo de los actuados.
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