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OTRAS ÁREAS

DE LA ADMINISTRACIÓN
Y GESTIÓN PÚBLICA
Procedimientos Administrativos
de la Administración Pública

ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL DE LOS


PRINCIPIOS QUE RIGEN EL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO SANCIONADOR

Luiggi V. SANTY CABRERA


Abogado por la UNMSM. Magíster en Dere- RESUMEN
cho, Economía y Gestión, con mención en De-

E
recho y Administración Pública, especialidad
en Derecho, Procesos Contenciosos Públicos y n el presente artículo se describen las características de los principios
Contratación Pública por la Universidad de Or- aplicables al procedimiento administrativo sancionador, refiriéndose a
leáns, Francia. Se ha desempeñado como asesor
legal en la Contraloría General de la República.
ellas desde una doble perspectiva: como límites a la actuación administrati-
va, así como garantías para los administrados. De esta manera, se convier-
ten en pautas mínimas comunes para que todas las entidades administrati-
I. INTRODUCCIÓN vas con competencia para la aplicación de sanciones a los administrados,
las ejerzan de manera previsible y sin arbitrariedad. Finalmente, el autor
La administración pública consti- precisa el tratamiento de estos principios por parte de la Contraloría Gene-
tuye la organización que se otorga ral de la República y el Tribunal del OSCE.
todo grupo social evolucionado, el
instrumento de cohesión y de coor-
dinación indispensable sin el cual
la sociedad se reduce a un mínimo
significado(1). cuyo incumplimiento habilita al este ante el incumplimiento de las
empleador, en tanto acreedor de funciones públicas que les fueron
La definición básica y previa del los servicios prestados, a reaccio- asignadas. Como observamos, en
término “disciplina”, en lo que a nar imponiendo las sanciones apli- el presente escenario, no estamos
nosotros nos interesa, expresa un cables al caso concreto. frente a una potestad disciplinaria
doble significado. Por un lado, es laboral, sino ante la facultad san-
‘doctrina, instrucción de una per- Con relación a la potestad sancio- cionadora administrativa del Esta-
sona, especialmente en lo moral’, y nadora administrativa, indepen- do, en ejercicio del ius imperium,
por otro, se hace referencia a ‘obser- dientemente del vínculo laboral, que se sujeta a las reglas especiales
vancia de las leyes y ordenamientos contractual, estatutario o de cual- existentes.
de la profesión o instituto’(2); y es quier índole, una persona pue-
precisamente este segundo signifi- de ejercer una “función pública”
cado el cual nos permitirá abordar cuando realiza una función regla- II. ASPECTOS GENERALES
el presente trabajo. da para la formación de la volun-
tad o la ejecución de funciones pro- Los principios generales del Dere-
La potestad sancionadora especial pias del Estado. De ahí que, dentro cho son los fundamentos y reglas
o disciplinaria es una de las mani- de la estructura de diversas entida- básicas que estructuran el ordena-
festaciones de la potestad sanciona- des públicas se ubican como fun- miento jurídico. La definición y al-
dora administrativa, cuyo objetivo cionarios, directivos, profesionales, cance de estos principios es diversa
fundamental es prevenir y sancio- entre otros, personas que, sin tener según la concepción iusnaturalis-
nar aquellas conductas que atenten una vinculación subordinada con el ta o positivista. Sin embargo, más
contra el estricto cumplimiento de Estado, pueden ser sancionados por allá de esta diferencia que hace al
los deberes que se imponen a los
servidores públicos u obstaculicen
el adecuado funcionamiento de la
Administración Pública(3). Asimis-
mo, el poder disciplinario del Esta- (1) DEBBASCH, Charles y COLIN, Frédéric. Administration Publique. 6e édition, Éditions Éconmique, Paris,
2005, pp. 1-2.
do tiene como escenario ineludible
(2) Diccionario de la Real Academia Española, edición Nº 22, Madrid, 2001.
la relación laboral, porque de ella (3) MARINA JALVO, Belén. El régimen disciplinario de los funcionarios públicos. 3ª edición, Editorial Lex
emergen una serie de obligaciones Nova, Madrid, 2006, p. 112.

ADMINISTRACIÓN PÚBLICA & CONTROL Nº 22 / OCTUBRE 2015 55


PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

debate propio de la Filosofía del Asimismo, el principio de legalidad


Derecho, los principios generales “implica que la acción administrati-
del Derecho como fuente del De- El poder va debe, necesariamente, adecuarse
recho tienen una importancia rele- disciplinario del a la totalidad del sistema normativo
vante, ya que los mismos no solo Estado tiene como escrito o no escrito, o sea a lo que
tienen una función al momento de escenario ineludible solemos llamar bloque de legali-
resolver las cuestiones que no tie- la relación laboral. dad (…) en todo momento requiere
nen una solución en la ley, sino que de una habilitación normativa que
por ser los fundamentos del Dere- a un propio tiempo justifique y au-
cho permiten la formulación, inte- torice la conducta desplegada para
gración e interpretación de las nor- Por último, debemos destacar la que esta pueda considerarse lícita
mas jurídicas(4). importancia que los principios ge- y, más que lícita, no prohibida”(10).
nerales del Derecho (en general) Asimismo, el principio de legalidad
Lo expuesto indica que la impor- y los principios generales del pro- constituye una auténtica garantía
tancia de los principios generales ceso administrativo (en particular) constitucional de los derechos fun-
del Derecho como fuente de Dere- tienen como técnica de examen y damentales de los ciudadanos y un
cho radica en la función que cum- evaluación de la eficacia y eficien- criterio rector en el ejercicio del po-
plen: establecen reglas que necesa- cia que las normas del proceso ad- der punitivo del Estado democráti-
riamente deben ser consideradas al ministrativo tienen para la vigen- co. La Constitución lo consagra en
momento de la elaboración y dicta- cia del Estado de Derecho. Es así su artículo 2, inciso 24, literal d),
do de las normas jurídicas –leyes y que los principios generales del con el siguiente tenor: “Nadie será
reglamentos–; permiten suplir las Derecho son fuente subsidiaria procesado ni condenado por acto u
lagunas e insuficiencias de las nor- del Derecho Administrativo y, por omisión que al tiempo de cometer-
mas que integran el ordenamiento ende, del Derecho Administrativo se no esté previamente calificado
jurídico; brindan criterios para de- Sancionador(9). en la ley, de manera expresa e in-
terminar las normas aplicables en equívoca, como infracción punible;
cada situación; permiten la adecua- ni sancionado con pena no previs-
da interpretación de cada una de las III. PRINCIPIOS DEL DERECHO ta en la ley”.
normas, integrándolas al resto del ADMINISTRATIVO
ordenamiento jurídico, y superar SANCIONADOR Sobre esta base, este Tribunal
las contradicciones que muchas ve- Constitucional, en la STC Exp.
ces ocurren entre las diversas nor- 1. Legalidad Nº 0010-2002-AI/TC, ha estable-
mas aplicables y los conflictos en- cido que el principio de legalidad
tre jurisdicciones y competencias Conforme al inciso 1 del artículo exige no solo que por ley se esta-
de diversos órdenes; posibilitan 230 de la Ley Nº 27444, el prin- blezcan los delitos, sino también
medir la razonabilidad y justicia de cipio de legalidad señala que solo que las conductas prohibidas estén
los resultados(5). por norma con rango de ley cabe claramente delimitadas por la ley,
atribuir a las entidades la potestad prohibiéndose tanto la aplicación
Por ejemplo, el numeral 1.1 del sancionadora y la consiguiente pre- por analogía, como también el uso
artículo IV del Título Prelimi- visión de las consecuencias admi- de cláusulas generales e indetermi-
nar de la Ley Nº 27444, que alude nistrativas que, a título de sanción, nadas en la tipificación de las pro-
al principio de legalidad, consig- se pueden aplicar a un administra- hibiciones. A partir de esta consi-
na que las autoridades administra- do, las que en ningún caso habili- deración del principio de legalidad
tivas deben actuar con respeto a tarán para disponer la privación de y sus implicancias en la estructura-
la Constitución, la ley y el Dere- libertad. Dentro de la ideología de ción del Derecho Penal moderno,
cho, dentro de las facultades que un Estado Democrático de Dere- este Tribunal también ha estableci-
le estén atribuidas y de acuer- cho, el principio de legalidad cons- do, en la STC Exp. N° 2050-2002-
do con los fines para los que les tituye uno de sus fundamentos y, AA/TC: “(...) que los principios de
fueron conferidas(6). Asimismo, el para el caso de la Administración, culpabilidad, legalidad, tipicidad,
numeral 1.2 del artículo IV del Tí- supone que esta se encuentra so- entre otros, constituyen principios
tulo Preliminar de la Ley Nº 27444 metida plenamente a la Ley y al básicos del derecho sancionador,
reconoce a los administrados el Derecho. que no solo se aplican en el ámbito
goce de los derechos y garantías del
debido procedimiento administrati-
vo, que comprende los derechos a:
exponer y producir pruebas y ob- (4) DÍAZ COUSELO, J.M. Los principios generales del Derecho. Editorial Plus Ultra, Buenos Aires, 1971,
tener una decisión motivada y fun- p. 74.
(5) ARCE Y FLORES-VALDÉS, J. Los principios generales del Derecho y su formación constitucional. Edito-
dada en derecho(7). En el caso de rial Civitas, Madrid, 1990, p. 34.
los procedimientos administrativos (6) Resolución Nº 831-2013-TC-S3, f. j. 26.
disciplinarios, la exigencia del res- (7) Resolución Nº 03340-2012-SERVIR/TSC-Primera Sala, f. j. 12.
peto irrestricto de tales derechos y (8) RUBIO CORREA, Marcial. El Estado peruano según la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Fondo
Editorial de la PUCP, Lima, 2006, p. 220.
garantías adquiere una dimensión (9) ALTAMIRA GIGENA, Julio Isidro. Los principios generales del Derecho como fuente del Derecho Admi-
mayor, toda vez que en ellos “los nistrativo. Editorial Depalma, Buenos Aires, 1972, p. 9.
derechos de los administrados son (10) Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Colombia. Voto Nº 40-95. Por su parte, la Sala Consti-
tucional de forma clara y precisa ha señalado que el principio de legalidad constituye un principio rector
más profundamente influidos por del procedimiento administrativo. En tal sentido, solo si el acto es conforme al ordenamiento jurídico se
la decisión de la Administración”(8). tendrá como válido. Voto Nº 1731-93.

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PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

del Derecho Penal, sino también en Al respecto, con relación al debido


el del Derecho Administrativo san- proceso en sede administrativa, el
cionador (…)”(11). En ese sentido, Debemos destacar Tribunal, en la STC Exp. Nº 4289-
se consideran contrarias al princi- la importancia 2004-AA/TC, ha expresado en los
pio de legalidad de las infracciones que tienen los fundamentos jurídicos 2 y 3, res-
todas las normas administrativas principios generales pectivamente, lo siguiente: “(…)
que pretendan calificar conductas del Derecho y los el debido proceso, como princi-
sancionables, sin proporcionar in- principios generales pio constitucional, está concebido
formación suficiente en torno al del proceso como el cumplimiento de todas las
comportamiento infractor; al igual administrativo, como garantías y normas de orden públi-
que las tipificaciones imprecisas técnica de examen co que deben aplicarse a todos los
y ambiguas, con fórmulas abier- y evaluación en casos y procedimientos, incluidos
tas, en tanto su utilización lleva de cuando a la eficacia los administrativos, a fin de que las
suyo la apertura de un enorme mar- y eficiencia que las personas estén en condiciones de
gen de discrecionalidad a la hora de normas del proceso defender adecuadamente sus de-
apreciar la existencia de conductas administrativo tienen rechos ante cualquier acto del Es-
ilícitas(12). para la vigencia del tado que pueda afectarlos (...)”; y
Estado de Derecho. que “El derecho al debido proceso
De otro lado, en su planteamiento y los derechos que contiene son in-
original, conforme al mencionado vocables y, por lo tanto, están ga-
principio de legalidad, la Adminis- sean estas penales o administrati- rantizados, no solo en el seno de
tración Pública no podría actuar por vas, estén redactadas con un nivel un proceso judicial, sino también
autoridad propia, sino ejecutando el de precisión suficiente que permita en el ámbito del procedimiento ad-
contenido de la ley. Ello obedecía a a cualquier ciudadano de formación ministrativo. Así, el debido proce-
una interpretación estricta del prin- básica, comprender sin dificultad lo so administrativo supone, en toda
cipio de la separación de poderes que se está proscribiendo bajo ame- circunstancia, el respeto –por parte
originado en la Revolución Fran- naza de sanción en una determina- de la administración pública o pri-
cesa. Es así que, el principio de le- da disposición legal(13). vada– de todos los principios y de-
galidad opera entonces como una rechos normalmente invocables en
cobertura legal previa de toda po- 2. Debido procedimiento el ámbito de la jurisdicción común
testad: cuando la Administración o especializada, a los cuales se re-
cuenta con ella, su actuación es le- Conforme al inciso 2 del artículo fiere el artículo 139 de la Consti-
gítima. Como ejemplo de lo an- 230 de la Ley Nº 27444, el princi- tución (juez natural, juez imparcial
terior, citaremos a la Resolución pio del debido procedimiento se- e independiente, derecho de defen-
Nº 461.2008.TC-4 del Tribunal de ñala que las entidades aplicarán sa, etc.)”.
Contrataciones del Estado, donde sanciones sujetándose al procedi-
se señala que: “(…) Es por ello que miento establecido respetando las De otro lado, el Tribunal de Con-
las bases no pueden incluir requisi- garantías del debido proceso. An- trataciones del Estado a través de
tos y/o condiciones ilegales o viola- tes de abordar el presente comen- la Resolución Nº 901-2014-TC-
torias de disposiciones normativas, tario, es preciso señalar algunos as- S4, señala que teniendo en cuen-
por cuanto la actuación estatal debe pectos previos que contribuirán al ta que todo procedimiento admi-
regirse por el respeto al principio de contenido del mismo. Pues bien, nistrativo sancionador debe basarse
legalidad. En ese sentido, la clara el derecho constitucional al debi- en los principios de tipicidad, debi-
y precisa identificación del objeto do proceso tipificado en la Cons- do procedimiento y legalidad, al te-
materia de convocatoria, la determi- titución Política de 1993 estable- ner el estado de su registro como
nación de sus requerimientos técni- ce, en el inciso 3) del artículo 139: “suspendido”, y no caduco, como
cos mínimos, así como los criterios “Son principios y derechos de la lo señala la norma, no se encon-
de evaluación y calificación consti- función jurisdiccional: (…) 3) La trarían inmersos en una posible in-
tuyen requisitos fundamentales que observancia del debido proceso y fracción, pues la suspensión impli-
deben estar contemplados en las la tutela jurisdiccional”. Dicha dis- ca un estado de regularización de
bases, toda vez que sin dichos ele- posición constitucional es aplicable un trámite con el que ya contaban y
mentos los postores no sabrán exac- a todo proceso en general, por lo que solo estaba pendiente de reno-
tamente qué proponer, o sus pro- que constituye también un princi- var. Lo contrario implicaría aten-
puestas no podrán ser cotejadas con pio y un derecho del procedimiento tar contra el principio del debido
el mínimo de objetividad necesaria administrativo(14). procedimiento(15).
que garantice un tratamiento iguali-
tario a los concurrentes (…)”.
Finalmente, el subprincipio de ti-
picidad o taxatividad constituye
una de las manifestaciones o con- (11) Resolución Nº 009-2010-TC-S3, f. j. 11.
creciones del principio de legalidad (12) GARBERÍ LLOBREGAT, José. El procedimiento administrativo sancionador. 5ª edición ampliada, Tirant
lo Branch, Valencia, 1998, p. 114.
respecto de los límites que se im- (13) STC Exp. N° 2192-2004-AA /TC, ff. jj. 3-5.
ponen al legislador penal o admi- (14) BUSTAMANTE ALARCÓN, Reynaldo. El derecho a probar como elemento esencial de un proceso justo.
nistrativo, a efectos de que las pro- ARA Editores, Lima, 2001, pp. 47-48.
hibiciones que definen sanciones, (15) Resolución Nº 901-2014-TC-S4, Opinión Nº 081-2013/DTN.

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PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

3. Principio de razonabilidad los fines públicos que deba tutelar,


a fin de que respondan a lo estric-
Conforme al inciso 3 del artículo Solo constituyen tamente necesario para la satisfac-
230 de la Ley Nº 27444, el princi- conductas ción de su cometido.
pio de razonabilidad, señala que las sancionables
autoridades deben prever que la co- las infracciones Se debe precisar en cuanto a la gra-
misión de la conducta sancionable previstas duación de la sanción, el Tribunal
no resulte más ventajosa para el in- expresamente en de Contrataciones del Estado podrá
fractor que cumplir las normas in- normas con rango aplicar, al momento de evaluar la
fringidas o asumir la sanción. Sin de ley. sanción a imponerse, los criterios de
embargo, las sanciones a ser apli- gradualidad señalados en el artícu-
cadas deberán ser proporcionales lo 230 inciso 3) de la Ley Nº 27444,
al incumplimiento calificado como la importancia de la observancia del Ley del Procedimiento Administra-
infracción, debiendo observar los principio de razonabilidad en los tivo General, en el orden de prela-
siguientes criterios que en orden de procedimientos administrativos dis- ción siguiente(20): i) La gravedad
prelación se señalan a efectos de su ciplinarios, cuyo cometido es deter- del daño al interés público y/o bien
graduación: minar la existencia de responsabi- jurídico protegido; ii) El perjuicio
lidad funcional y la aplicación de económico causado, iii) La repeti-
a) La gravedad del daño al inte- la consecuente sanción. Esta labor ción y/o continuidad en la comisión
rés público y/o bien jurídico punitiva que el Estado ejerce a tra- de la infracción, iv) Las circunstan-
protegido. vés de las autoridades de control en cias de la comisión de la infracción;
b) El perjuicio económico causado. el sistema de justicia. El ejercicio v) El beneficio ilegalmente obte-
de esta atribución se encuentra ga- nido; vi) La existencia o no de in-
c) La repetición o continuidad en rantizado con el respeto del derecho tencionalidad en la conducta del
la comisión de la infracción. al debido proceso que corresponde infractor.
a todo presunto responsable que se
d) Las circunstancias de la comi- encuentre sometido a un sistema de Finalmente, este principio bus-
sión de la infracción. control. ca que exista proporción entre los
medios a emplear por la autori-
e) El beneficio ilegalmente ob- En ese sentido, como un ejemplo dad administrativa y los fines pú-
tenido. de aplicación al mencionado prin- blicos que deba tutelar, siempre y
f) La existencia o no de inten- cipio, citaremos a la Ley de Con- cuando creen obligaciones, califi-
cionalidad en la conducta del trataciones del Estado, donde la quen infracciones, impongan san-
infractor. sanción a aplicarse en el procedi- ciones, o establezcan restriccio-
miento administrativo sancionador nes a los administrados; tal como,
El citado principio de razonabili- se deberá graduar conforme a los por ejemplo, lo señala la Resolu-
dad se define como una expresión criterios previstos en el artículo 245 ción Nº 001.2008.TC-3 del Tri-
del principio contenido en el nu- del Reglamento(19) y aplicando el bunal de Contrataciones del Esta-
meral 1.4 del artículo IV de la Ley principio de razonabilidad consa- do: “(…) Por tanto, en aplicación
Nº 27444, se refiere a que las en- grado en el numeral 1.4 del artícu- del Principio de Razonabilidad,
tidades cuando ejerzan la potestad lo IV del Título Preliminar de la contemplado en el numeral 1.4
administrativa sancionadora, de- Ley del Procedimiento Administra- del Título Preliminar y en el nu-
ben adaptarse dentro de los límites tivo General, según el cual las de- meral 3 del artículo 230 de la Ley
de la facultad atribuida, y mantener cisiones de la autoridad adminis- Nº 27444, y atendiendo a la necesi-
la debida proporción entre los me- trativa que impongan sanciones o dad de que las empresas no sean pri-
dios a emplear y los fines públicos establezcan restricciones a los ad- vadas de su derecho de proveer al
que debe tutelar, a fin de que estos ministrados deben adoptarse dentro Estado más allá de lo estrictamen-
respondan a lo racionalmente nece- de los límites de la facultad atribui- te necesario para satisfacer el co-
sario para su cumplimiento de sus da y manteniendo debida propor- metido de la norma infringida, este
finalidades(16). ción entre los medios a emplear y Colegiado considera conveniente
La definición del principio de razo-
nabilidad contenido en la Ley del
Procedimiento Administrativo Ge-
neral ha sido considerada por algu- (16) Resolución Nº 016-2014-TC-S1.
nos autores como adecuada. Así, la (17) MORÓN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la ley del Procedimiento Administrativo General. 9ª edi-
ción, Gaceta Jurídica, Lima, 2011, p. 70.
referida ley resalta la importancia de (18) OCHO CARDICH, César. “Los principios generales del procedimiento administrativo”. En: Comentarios
los límites de la facultad que tiene la a la Ley del Procedimiento Administrativo General - Ley Nº 27444. Segunda Parte. Ara Editores, Lima,
2003, p. 643.
Administración al ejercer su labor
(19) El artículo 245 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, con relación a la “ Determinación
punitiva. Morón Urbina considera gradual de la sanción”, precisa: “Para graduar la sanción de inhabilitación temporal a imponerse, conforme a
que dicha facultad debe ser produ- las disposiciones del presente Título, el Tribunal considerará los siguientes criterios:1) Naturaleza de la in-
fracción; 2) Intencionalidad del infracto; 3) Daño causado; 4) Reiterancia; 5) El reconocimiento de la in-
cida de manera legítima, justa y pro- fracción cometida antes de que sea detectada; 6) Circunstancias de tiempo, lugar y modo; 7) Condiciones
del infractor; 8) Conducta procesal del infractor”.
porcional(17). Ochoa Cardich califica
(20) Ley del Procedimiento Administrativo General
en general la definición legal de los Artículo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa
límites como técnicamente correc- La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios es-
ta(18). Estas aproximaciones resaltan peciales: 3. Razonabilidad.

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PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

imponer diez (10) meses de inhabi- tales, sin admitir interpretación ex-
litación temporal a la Empresa Ser- tensiva o analógica. Por tanto, las
vicios Generales y Electromecáni- Los principios entidades solo podrán sancionar la
cos Industriales SRL en razón a la generales del comisión de conductas que hayan
naturaleza de la infracción y del do- Derecho no solo sido previamente tipificadas como
cumento apócrifo; la conducta pro- tienen una función al ilícitas, mediante normas que es-
cesal del infractor, quien carece de momento de resolver criban de manera clara y específica
antecedentes en lo que respecta a las cuestiones el supuesto de hecho infractor y la
haber sido inhabilitado anterior- que no tienen una sanción aplicable.
mente en su derecho de participar solución en la ley,
en procesos de selección y contra- sino que permiten 5. Continuación de infracciones
tar con el Estado (…)”. la formulación,
integración e Conforme al inciso 7 del artículo
4. Tipicidad interpretación de las 230 de la Ley Nº 27444, el princi-
normas jurídicas. pio de continuación de infracciones
Conforme al inciso 4 del artículo señala que para determinar la pro-
230 de la Ley Nº 27444, el prin- cedencia de la imposición de san-
cipio de tipicidad señala que solo ciones por infracciones en las que el
constituyen conductas sancionables las infracciones administrativas; administrado incurra en forma con-
administrativamente las infraccio- iii) la interdicción de la analogía y tinua, se requiere que hayan transcu-
nes previstas expresamente en nor- la interpretación extensiva de los rrido por lo menos treinta (30) días
mas con rango de ley mediante su supuestos descritos como ilícitos hábiles desde la fecha de la impo-
tipificación como tales, sin admitir (desde el punto de vista concreto, sición de la última sanción y que se
interpretación extensiva o analogía. la tipificación es de interpretación acredite haber solicitado al adminis-
Las disposiciones reglamentarias restrictiva y concreta)(22). trado que demuestre haber cesado
de desarrollo pueden especificar o la infracción dentro de dicho plazo.
graduar aquellas dirigidas a iden- Un ejemplo de aplicación del cita-
tificar las conductas o determinar do principio es que el Tribunal de Las entidades, bajo sanción de nu-
sanciones, sin constituir nuevas Contrataciones del Estado, a través lidad, no podrán atribuir el supues-
conductas sancionables a las pre- de la Resolución Nº 018-2011-TC- to de continuidad o la imposición
vistas legalmente, salvo los casos S4, establece que solo constituyen de la sanción respectiva, en los si-
en que la ley permita tipificar por conductas sancionables adminis- guientes casos:
vía reglamentaria. trativamente las infracciones pre-
vistas expresamente en normas con a) Cuando se encuentre en trámite
Asimismo, la tipicidad se refiere rango de ley mediante su tipifica- un recurso administrativo inter-
a la exigencia hecha a la adminis- ción como tales, sin admitir inter- puesto dentro del plazo contra el
tración para que, de manera previa pretación extensiva o analogía. Las acto administrativo mediante el
a la conducta reprochada, se esta- disposiciones reglamentarias de de- cual se impuso la última sanción
blezcan las infracciones en las que sarrollo pueden especificar o gra- administrativa.
puede incurrir un sujeto, así como duar aquellas dirigidas a identificar
las correspondientes sanciones que b) Cuando el recurso administrati-
las conductas o determinar sancio- vo interpuesto no hubiera recaí-
le podrían ser aplicadas en caso nes, sin constituir nuevas conductas
de comprobarse el hecho que se le do en acto administrativo firme.
sancionables a las previstas legal-
atribuye, todo lo cual viene a garan- mente, salvo los casos en que la ley c) Cuando la conducta que deter-
tizar el principio de seguridad jurí- permita tipificar por vía reglamen- minó la imposición de la san-
dica que necesariamente debe im- taria (23). Finalmente, el Tribunal ción administrativa original
pregnar los diferentes ámbitos de la del Servicio Civil, por medio de la haya perdido el carácter de in-
materia sancionadora. Resolución Nº 01351-2013-SER- fracción administrativa por mo-
VIR/TSC-Segunda Sala, señala que dificación en el ordenamiento,
En ese sentido, es importante te- el principio de tipicidad de la po-
ner en cuenta que la tipificación sin perjuicio de la aplicación de
testad sancionadora administrati- principio de irretroactividad a
es suficiente cuando consta en la va determina que solo constituyen
norma una predeterminación inte- que se refiere el inciso 5.
conductas sancionables administra-
ligible de la infracción, de la san- tivamente las infracciones previstas La infracción continuada puede
ción y de la correlación entre una expresamente en normas con rango ser definida como, en palabras del
y otra(21). Además, el principio de legal mediante su tipificación como maestro español Alejandro Nieto,
tipicidad exhaustiva, para Mo-
rón Urbina, exige el cumplimien-
to de tres aspectos concurrentes:
i) la reserva de ley para la des-
cripción de aquellas conductas pa-
sibles de sanción por la adminis- (21) NIETO, Alejandro. Derecho Administrativo Sancionador. 2ª edición ampliada, Tecnos, Madrid, 1994,
tración; ii) la exigencia de certeza p. 293.
o exhaustividad suficiente en (22) MORÓN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley de Procedimientos Administrativos. Gaceta Jurídica,
Lima, 2007, pp. 654-655.
la descripción de las conduc-
(23) Acuerdo Nº 415/2012.TC-S1 del 7 de agosto de 2012, Acuerdo Nº 080/2015.TC-S4 del 13 de febrero de
tas sancionables constitutivas de 2015, Acuerdo Nº 928 /2013.TC-S4 del 23 de agosto de 2013.

ADMINISTRACIÓN PÚBLICA & CONTROL Nº 22 / OCTUBRE 2015 59


PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

como “(...) la realización de accio- probatoria o duda razonable, cono-


nes u omisiones que infrinjan el cido también como in dubio pro reo,
mismo o semejantes preceptos ad- Se presume que que según el Tribunal Constitucio-
ministrativos, en ejecución de un los administrados nal significa que, en caso de duda
plan preconcebido (...)”, o al profe- actúan acorde con sobre la responsabilidad del impu-
sor argentino Daniel Maljar, quien sus atribuciones tado, debe estarse a lo que sea más
la define como “el mantenimiento y otros elementos favorable a este (la absolución por
de una situación ilícita, en tanto no relacionados al contraposición a la sanción). Así, si
sea alterada mediante una conduc- desempeño de la bien es cierto que el in dubio pro
ta contraria por parte del autor de función. reo no está expresamente recono-
la infracción (...)”(24). Asimismo, en cido en el texto de la Constitución,
el Derecho europeo, se ha señalado República a través de las Resolu- también lo es que su existencia se
que la infracción continuada signi- ciones de Contraloría Nº 007-2014- desprende del derecho a la presun-
fica una acción que consta de varios CG/TSRA y Nº 006-2015-CG/ ción de inocencia, que sí goza del re-
hechos que reúne todos los elemen- TSRA, ha señalado que el principio conocimiento constitucional(28).
tos de la misma infracción (o de una de culpabilidad se encuentra vincu-
infracción similar) cometidas du- lado al principio de causalidad, pres- Ahora bien, como ejemplo del ci-
rante un periodo de tiempo(25). crito en el inciso 8 del artículo 230 tado principio, el Tribunal de Con-
de la Ley Nº 27444, Ley del Proce- trataciones del Estado, a través de
Como ejemplo del presente princi- dimiento Administrativo General y la Resolución Nº 491-2015-TCE-
pio, la Resolución de Contraloría en el numeral 5.3.15 de la Directiva S1, imputa a determinadas empre-
Nº 005-2015-CG-TSRA del Tribu- Nº 008-2011-CG/GDES, por el cual sas, integrantes de un consorcio, su
nal Superior de Responsabilidades “(…) resulta condición indispensa- supuesta responsabilidad al haber
Administrativas de la Contralo- ble para la aplicación de cualquier presentado ante la entidad contra-
ría General de la República señala sanción a un administrado que su tante documentación falsa o con in-
al respecto que resulta importante conducta configure un hecho previs- formación inexacta, consistente en
mencionar que el inciso 7 del ar- to en el tipo como sancionable”, lo una carta fianza supuestamente emi-
tículo 230 de la Ley Nº 27444 es- que determina que en el caso de con- tida por una entidad bancaria el 24
tablece como principio que rige el ductas omisivas sea necesario pre- de febrero de 2012, en el marco de
ejercicio de la potestad sanciona- guntarse “¿si se hubiese realizado la una licitación pública; pues, dicha si-
dora de las entidades la figura de la acción omitida con todas las condi- tuación –según el Tribunal– sería pa-
continuación de infracciones, con ciones relevantes del entorno, no se sible de una infracción, la cual se en-
la finalidad de garantizar a los ad- hubiese realizado el estado de cosas cuentra tipificada en el literal i) del
ministrados la decisión justa de la perjudiciales? (…)”(27). numeral 51.1 del artículo 51 de la
Administración, evitando la multi- Ley de Contrataciones del Estado,
plicidad de procedimientos en los 7. Licitud aprobada mediante Decreto Legisla-
casos de acciones variadas come- tivo N° 1017.
tidas por un mismo sujeto y que Conforme al inciso 9 del artículo
230 de la Ley Nº 27444, el princi- En otro caso, el Tribunal Superior de
resultan lesivas a un mismo bien
pio de presunción de licitud, las en- Responsabilidades Administrativas,
jurídico, tutelando la seguridad ju- a través de la Resolución de Contra-
rídica en un procedimiento unifica- tidades deben presumir que los ad-
ministrados han actuado apegados a loría Nº 002-2015-CG/TSRA, seña-
do. Dicho principio es acogido en la que el principio de tipicidad, pre-
el procedimiento administrativo de sus deberes mientras no cuenten con
evidencia en contrario. Asimismo, visto en el inciso 4 del artículo 230
la Contraloría General de la Repú- de la Ley del Procedimiento Admi-
el Tribunal Constitucional invoca
blica cuando admite la existencia nistrativo General - Ley Nº 27444
al principio de presunción de lici-
de la acción continuada en la co- y el artículo 5.3.14 de la Directiva
tud, establecido en el numeral 9) del
misión de infracciones, conforme Nº 008-2011-CG/GDES, se ha pro-
artículo 230 de la Ley de Procedi-
se aprecia en el artículo 40 del Re- nunciado señalando que el citado
miento Administrativo General, Ley
glamento de la Ley Nº 29622. Por principio “exige tres aspectos con-
Nº 27444, más conocido como
lo demás, de este modo, la potes- el principio de presunción de ino- currentes: i) la reserva de ley para
tad sancionadora se puede ejercer cencia, que significa un estado de la descripción de aquellas conduc-
de modo pleno, sin dejar vacíos o certeza provisional por la que el im- tas pasibles de sanción por la Ad-
áreas exentas de punición(26). putado adquiere atributos a ser res- ministración; ii) la exigencia de
6. Causalidad petados durante el procedimiento certeza o exhaustividad suficien-
administrativo, tales como la ab- te en la descripción de las conduc-
Conforme al inciso 8 del artículo 230 solución en caso de insuficiencia tas sancionables constitutivas de las
de la Ley Nº 27444, el principio de
causalidad señala que la responsabi-
lidad debe recaer en quien realiza la
conducta omisiva o activa constitu-
tiva de infracción sancionable. (24) NIETO, Alejandro. Ob. cit., p. 451.
(25) CEDH 21 janv. 2015, Rohlema c/ République tchèque, n°59552/08, Crim. 20 mai 1992, Bull. crim. No 202.
Por ejemplo, el Tribunal Superior (26) Resolución de Contraloría Nº 005-2015-CG-TSRA, f. j. 5.3.
de Responsabilidades Administrati- (27) Resolución Nº 007-2014-CG/TSRA, Resolución Nº 006-2015-CG/TSRA.
vas de la Contraloría General de la (28) STC Exp. Nº 00728-2008-PHC/TC, ff. jj. 35 y 36.

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PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

infracciones administrativas, iii) la El Tribunal, en la Resolución Nº 161-


interdicción de la analogía y la in- 2012-OSCE/DRN, explica que
terpretación extensiva en la aplica- El procesamiento dentro de los principios adminis-
ción de supuestos descritos como y sanción de la trativos que recoge la Ley del Pro-
ilícitos”(29). responsabilidad cedimiento Administrativo Gene-
administrativa ral, Ley N° 27444, en el numeral
Para fines del procedimiento sancio- funcional es 10 del artículo 230 se encuentra
nador, se presume que los adminis- independiente de la el principio de non bis in idem, el
trados han actuado acorde con sus responsabilidad penal cual intenta resolver la concurren-
atribuciones, obligaciones, compe- y civil que pudiera cia del ejercicio de poderes puni-
tencias y otros elementos relacio- establecerse por los tivos o sancionadores mediante la
nados al desempeño de la función, mismos hechos y exclusión de la posibilidad de im-
mientras no se compruebe lo con- respecto a la misma poner sobre la base de los mismos
trario. El informe de control es una persona, en la medida hechos dos o más sanciones admi-
prueba que será valorada conjunta- que los bienes jurídicos nistrativas, o una sanción adminis-
mente con las evidencias de descar- e intereses protegidos trativa y otra de orden penal. Sin
go del imputado y la que, de oficio, por la infracción embargo, el citado Tribunal realiza
se actúe en el procedimiento san- administrativa y el una precisión muy importante, en
cionador. Finalmente, el principio delito, son diferentes. cuanto a la extensión del principio
de presunción de licitud aplicable a non bis in idem en el presente caso,
la potestad sancionadora del Estado al señalar que este principio no es
implica que las entidades deben pre- de aplicación únicamente ante una
sumir que los administrados han ac- Ahora bien, como ejemplo de apli- dualidad configurada en un proceso
tuado apegados a sus deberes, y pro- cación al citado principio, se obser- penal y un procedimiento adminis-
bar más allá de la duda razonable, la va el análisis de la denuncia pro- trativo sancionador, sino que dicho
existencia de la infracción y la cul- movida por el Registro Nacional de principio se hace extensivo incluso
pabilidad del mismo. Proveedores (en adelante, RNP) en a procedimientos de la misma natu-
contra del proveedor, por la presen- raleza jurídica, como es el caso de
8. Non bis in idem tación de documentación supues- dos procedimientos administrativos
tamente falsa o con información sancionadores(33), situación que se
Conforme al inciso 10 del artícu- inexacta, con ocasión de la aproba- manifiesta en el presente caso.
lo 230 de la Ley Nº 27444, el prin- ción de su trámite de aumento de ca-
cipio non bis in idem señala que no pacidad de contratación como ejecu- Conforme a lo precedentemente ex-
se podrán imponer sucesiva o si- tor de obras ante el RNP, infracción puesto, el Tribunal al verificar la tri-
multáneamente una pena y una san- tipificada en el literal i) del nume- ple identidad de sujeto, hecho y fun-
ción administrativa por el mismo ral 51.1 del artículo 51 de la ley. Es damento en ambos procedimientos
hecho en los casos en que se apre- así que, a través de la Resolución administrativos sancionadores (esto
cie la identidad del sujeto, hecho Nº 1687-2014-TC-S1, el Tribunal es, el primer procedimiento sancio-
y fundamento. Dicha prohibición de Contrataciones del Estado hace nador referido a que el contratista se
se extiende también a las sancio- referencia a la Resolución Nº 161- encuentra impedido de inscribirse
nes administrativas, salvo la con- 2012-OSCE/DRNP, donde se decla- y renovar su inscripción en el RNP
currencia del supuesto de continua- ró que: i) el contratista se encuentra durante el periodo de dos años; y el
ción de infracciones a que se refiere impedido de inscribirse y renovar su segundo, referido a dar inicio al pro-
el inciso 7. inscripción en el RNP durante el pe- cedimiento sancionador); decidió no
riodo de dos (2) años; dado que se imponer sanción al proveedor por
Con relación al mencionado princi- ha restringido el mencionado dere- estar impedido de inscribirse y reno-
pio, Guillermo Cabanellas(30) define cho debido a que se han vulnerado var su inscripción en el RNP durante
al non bis in idem como un aforis- los principios de moralidad y de pre- el periodo de dos años; y, por tanto,
mo latino que significa ‘no dos ve- sunción de veracidad que rigen los no era pasible de una nueva sanción
ces sobre lo mismo’; por su parte, procesos de contratación con el Es- administrativa; dado que concurrían
De León Villalba(31) califica el non tado; ii) la citada resolución pone en los tres supuestos de la triple identi-
bis in idem, también llamado ne bis conocimiento del Tribunal una vez dad para que opere el principio del
in idem, como un criterio de inter- que se encuentre consentida o firme non bis in idem; caso contrario, una
pretación o solución al constante en sede administrativa, para que dé nueva sanción constituiría un exceso
conflicto entre la idea de seguri- inicio al procedimiento sancionador de la potestad administrativa sancio-
dad jurídica y la búsqueda de jus- a que hubiere lugar(32). nadora, en detrimento a las garantías
ticia material, que tiene su expre-
sión en un criterio de la lógica, de
que lo ya cumplido no debe volver-
se a cumplir. Esta finalidad, agre-
(29) Resolución de Contraloría Nº 010-2013-CG/TSRA, Resolución de Contraloría Nº 002-2015-CG/TSRA.
ga el referido autor, se traduce en (30) CABANELLAS, Guillermo. Repertorio jurídico de principios generales del Derecho, locuciones, máximas
un impedimento procesal que ne- y aforismos latinos y castellanos. 4ª edición ampliada por Ana María Cabanellas. Heliasta S.R.L. Buenos Ai-
gaba la posibilidad de interponer res, 1992, p. 175.
(31) DE LEÓN VILLALBA, Francisco Javier. Acumulación de sanciones penales y administrativas: Sentido y
una nueva acción, y la apertura de alcance del principio ne bis in idem. Editorial Bosch, Barcelona, 1998, pp. 388-389.
un segundo proceso con un mismo (32) Acuerdo Nº 802/2012.TC-S1 del 11 de diciembre de 2012.
objeto. (33) STC Exp. Nº 2050-2002-AA/TC, Resolución Nº 001-2014-TC-S2.

ADMINISTRACIÓN PÚBLICA & CONTROL Nº 22 / OCTUBRE 2015 61


PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

del propio Estado de Derecho y una imposición de una dualidad de san- de la Contraloría General por res-
afectación al debido proceso admi- ciones o la iniciación de una duplici- ponsabilidad administrativa funcio-
nistrativo(34) al volver a emitir pro- dad de procesos sancionadores en los nal, la identidad de fundamento no
nunciamiento sobre un procedi- casos en que se aprecie la identidad se manifiesta, por lo tanto, no exis-
miento administrativo sancionador del sujeto, hecho y fundamento)(41), te el riesgo que pueda presentarse en
que ya fue sustanciado y sobre el no tiene aplicación, dado que en am- este caso la aplicación del principio
cual se emitió una resolución admi- bos casos (poder disciplinario de la del non bis in idem(45).
nistrativa que finiquita el mismo. entidad y la potestad sancionadora
de la Contraloría General), en cuan-
De otro lado, en el marco de la res- to a la identidad de fundamento, pre- IV. CONCLUSIONES
ponsabilidad administrativa fun- sentan bienes jurídicos distintos. De
cional, la potestad sancionadora de lo anteriormente citado, la Contralo- Consideramos que la potestad san-
la Contraloría General de la Repú- ría General de la República será la cionadora de la administración pú-
blica se realiza respetando el dere- competente en cuanto a la potestad blica es el poder jurídico que per-
cho al debido procedimiento(35), el sancionadora por responsabilidad mite castigar a los administrados
cual garantiza que los administra- administrativa funcional, indepen- cuando estos lesionan determina-
dos gocen de derechos tales como dientemente(42) del proceso admi- dos bienes jurídicos reconocidos
el de exponer sus argumentos, de nistrativo disciplinario(43) al que pu- por el marco constitucional y le-
ofrecer y producir pruebas, y ob- diese ser sometido el funcionario o gal vigente, a efectos de incentivar
tener una decisión motivada y fun- servidor público por la propia enti- el respeto y cumplimiento del orde-
damentada en el Derecho (36). Fi- dad por un mismo hecho; dado que, namiento jurídico y desincentivar
nalmente, el procedimiento para conforme lo señala el Acuerdo Ple- la realización de infracciones. El
sancionar por responsabilidad ad- nario del Tribunal Superior de Res- procedimiento sancionador, en ge-
ministrativa funcional se sujeta a ponsabilidades Administrativas, al neral, establece una serie de pautas
los principios de legalidad y debi- no existir la identidad de fundamen- mínimas comunes para que todas
do proceso(37), así como a los demás to para la aplicación del principio del las entidades administrativas con
principios de la potestad sanciona- non bis in idem, ya que este princi- competencia para la aplicación de
dora de la administración, estable- pio requiere de la identidad de su- sanciones a los administrados ejer-
cidos en el artículo 230 de la Ley jeto, hecho y fundamento; pero por zan de manera previsible y no ar-
Nº 27444. Pues, la Contraloría Ge- tratarse de bienes jurídicos(44) dis- bitraria. En ese sentido, el artículo
neral de la República no puede im- tintos tanto en el procedimiento ad- 230 de la Ley Nº 27444 ha estable-
poner sucesiva o simultáneamente ministrativo disciplinario como en cido los principios de la potestad
dos o más sanciones administra- el caso de la potestad sancionadora sancionadora administrativa(46).
tivas al mismo funcionario o ser-
vidor, por los mismos hechos y
con el mismo fundamento (aspec-
to sustantivo del principio); asi-
mismo, tampoco es posible proce-
(34) STC. Exp. Nº 0432-2004-AA/TC y el Numeral 1.2 del artículo IV del Título Preliminar de la Ley del Proce-
sar dos veces por un mismo hecho, dimiento Administrativo General, Ley N° 27444.
a la misma persona y por el mis- (35) El “debido proceso” en sede administrativa importa un conjunto de derechos y principios que forman parte
mo fundamento (aspecto procesal de un contenido mínimo y que constituyen las garantías indispensables con las que cuenta el administrado
frente a la Administración. Vide STC Nº 0432-2004-AA/TC.
del principio)(38). El procesamien- (36) Constitución
to y sanción de la responsabilidad Artículo 139.- Principios de la Administración de Justicia.
administrativa funcional es inde- Son principios y derechos de la función jurisdiccional,
pendiente de la responsabilidad pe- (…)
nal y civil que pudiera establecerse 3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Vide STC N° 1628-2003-AA/TC, f. j.6; STC
Nº 01981-2011-PA/TC, f. j. 5.
por los mismos hechos y respecto a (37) Los alcances del “debido proceso administrativo” o “debido procedimiento”, aparecen detallados en el numeral
la misma persona, en la medida en 1.2 del artículo IV del Título Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N° 27444:
que los bienes jurídicos e intereses Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo. 1.2 Principio del debido procedimiento.
(38) Ley N° 27785, artículo 49; Ley N° 27444, artículo 243; Acuerdo Plenario N° 1-2007/ESV-22; SSTC
protegidos por la infracción admi- Nºs 9851-2006-AA; 3363-2004-AA; 2405-2006-HC; 10192-2006-HC.
nistrativa y el delito son diferentes. (39) Vide Ley N° 27785 (art. 49), Ley N° 27444 (art. 243). Acuerdo Plenario N° 1-2007/ESV-22, STC Exp.
Nº 9851-2006-AA, Nº 3363-2004-AA, Nº 2405-2006-HC, Nº 10192-2006-HC.
Como ejemplo del citado principio, (40) Disposiciones Generales de la Directiva N° 008-2011-CG/GDES. Aprobada por Resolución de Contraloría
N° 333-2011-CG de 22.NOV.2011, en su numeral, se desarrolla el numeral 5.3.11 Principio de non bis in ídem.
el Tribunal Superior de Responsabi- (41) DANÓS ORDÓÑEZ, Jorge. “Notas acerca de la potestad sancionadora de la Administración Pública”.
lidades Administrativas de la Con- En: Ius Et Veritas. Editorial PUCP, Lima, octubre, 1995, p. 155.
traloría General de la República, a (42) Vide Ley Nº 29622 - Ley que modifica la Ley N° 27785, Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y
de la Contraloría General de la República, y amplía las facultades en el proceso para sancionar en materia de
través del Primer Acuerdo Plenario responsabilidad administrativa funcional, artículo 49; Decreto Supremo Nº 023-2011-PCM (Reglamento de
N° 01-2013-CG/TSRA, en el caso la Ley Nº 29622), artículos 5, 12, 26, 29, Directiva Nº 008-2011-CG/GDES, numerales 5.3.11; 6.1.1.9; nu-
meral 6.2.14., a) Ley Nº 27444 - Ley de Procedimiento Administrativo General, artículo 230, numeral 10;
de la aplicación del poder disciplina- artículo 243.
rio de la entidad y la aplicación de la (43) “(…) Conforme a lo anteriormente dicho, no se ha violado de ningún modo el principio non bis in idem (…)
potestad sancionadora de la Contra- mientras que el procedimiento administrativo disciplinario implica supuestos de hecho definidos por la doc-
trina del procedimiento administrativo y su finalidad es determinar la responsabilidad administrativa (…)”.
loría General de la República por un Vide Expediente Nº 1209 -2003-AA/TC.
mismo hecho; con relación al princi- (44) El Tribunal Constitucional define además la “identidad de fundamento” como “identidad de bien jurídico” o
“identidad de interés protegido”. Vide STC N° 2050-2002-AA/TC, f. j. 19.
pio non bis in idem refiere que(39) (40) (45) Vide Resolución N° 013-2013-CG/TSRA, f.f. j.j. 5-28.
(el principio non bis in idem con- (46) Resolución Nº 03340-2012-SERVIR/TSC-Primera Sala, f. j. 16; Resolución Nº 01351-2013-SERVIR/TSC-
siderado como la prohibición de la Segunda Sala, f. j. 18; Resolución Nº 00049- 2013-SERVIR/TSC-Segunda Sala, f. j. 19.

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