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1. Presentación.
En nuestro Código Civil existe un solo artículo que reglamenta a la promesa, el artículo
1554.
Esta disposición está redactada en términos negativos, ya que señala (la promesa de
celebrar un contrato no produce obligación alguna, salvo que concurran las circunstancias
siguientes).
Ello denota la falta de preocupación del legislador por este contrato.
2. Concepto.
La promesa es un acto jurídico bilateral, en virtud del cual una de las partes o ambas se
obligan a celebrar un determinado contrato, dentro de un cierto plazo o en el evento de
cierta condición.
3. Características.
a) Es un contrato.
Algunos autores sostienen que la promesa constituye una oferta, sin embargo hay
claridad en su naturaleza jurídica de contrato, pues siempre supone un acuerdo de
voluntades auque sólo una de las partes resulta obligada a celebrar el contrato
prometido.
b) Es preparatorio.
La promesa y el contrato prometido son dos actos jurídicos diferentes, con vida
independiente, siendo la promesa un contrato preparatorio y no dependiente.
c) Es un contrato principal y ello porque subsiste por si mismo sin necesidad de otra
convención, de manera que su existencia y validez son totalmente independientes del
contrato prometido.
d) Es un contrato solemne sin importar cual sea la naturaleza del contrato prometido, la
promesa siempre es solemne, ya que debe constar por escrito. (Artículo 1554 Nº 1)
4. Requisitos de la promesa.
a) Requisitos generales.
1
Profesor de Derecho Civil en las Universidades de Chile, de los Andes, de Talca, Alberto Hurtado y
UBO.
Como la promesa constituye un acto jurídico, debe reunir los requisitos de existencia y
validez en cuanto a capacidad, objeto, causa, solemnidades, consentimiento, etc.
b) Requisitos específicos.
Existen 2 respuestas.
Pero, subsiste un problema ¿Será tan cierto esto que la ley prohíbe enajenar las
cosas embargadas?
Acotaciones
Si este plazo fuera suspensivo, por ejemplo “dentro de 40 días”, para hacer
exigible la celebración del contrato prometido antes de los 40 días, porque el
día 41 se extingue el derecho para exigir el contrato prometido.
(Por lo tanto, este plazo no puede ser extintivo, pues si lo fuera dejaríamos a
una parte en la imposibilidad de celebrar un contrato el plazo debe ser
suspensivo).
Cuestiones varias.
2 respuestas.
Argumentos
Razones
Fundamentos.
Si falta este requisito del contrato prometido, éste será ineficaz y por lo tanto
la promesa que le antecede lo será también.
II. Luís Claro Solar y Leopoldo Urrutia, señalan que ésta promesa
unilateral de celebrar un contrato futuro bilateral es válida.
DE LA COMPRAVENTA
I. INTRODUCCION
II. DEFINICION
IV. CARACTERISTICAS
Artículo 1440
Por excepción, la compraventa puede ser un contrato aleatorio, como por ejemplo la
compraventa de cosas que no existen, pero se espera que existan, a que se refiere el
artículo 1813 del Código Civil.
4. La compraventa es un contrato principal, esto significa que subsiste por sí mismo sin
necesidad de otra convención. Artículo 1442 del Código Civil.
Artículo 1443
Artículo 1801
CONSIDERACION PRELIMINAR
2
Barros Errázuriz, Alfredo. “Curso de Derecho Civil”. Editorial Nascimiento, Santiago de Chile, 1932.
Página 87.
La compraventa debe reunir todos los requisitos esenciales comunes a todo acto
jurídico o declaración de voluntad, es decir, consentimiento excento de vicios, un objeto
lícito, una causa lícita y la capacidad de las partes contratantes.
ELEMENTOS DE LA COMPRAVENTA
1. EL CONSENTIMIENTO
Este acuerdo de voluntades entre vendedor y comprador debe recaer sobre la cosa
vendida, el precio y sobre el contrato mismo.
b) Cuando existe error de hecho y éste recae sobre la sustancia de la cosa objeto
del contrato de compraventa; como si por alguna de las partes se supone que el
objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algún metal semejante.
“Es por esto que si queriendo comprar un par de candeleros de plata, compro el
par de candeleros que vos me presentáis para vender, y que yo tomo dichos
candeleros por candeleros de plata, aunque no sean más que de cobre plateado;
aún cuando no hubiereis tenido idea alguna de engañarme estando en el mismo
error que yo, la convención sería nula” 3
3
Pothier, R. J. “Tratado de las Obligaciones”. Editorial Bibliográfica Argentina, Buenos Aires,
Argentina, página 21.
ii) El acuerdo de voluntades debe versar acerca del precio, y operará cuando el
precio en que una parte entiende vender, sea el mismo en que la otra parte
entiende comprar.
iii) Por último, el consentimiento – según Pothier – debe recaer sobre la venta
misma, y para esto, será preciso que una de las partes quiera vender y la otra
comprar. Faltará el consentimiento cuando las partes sufran de error de hecho
sobre la especie o naturaleza del acto o contrato, como si una de las partes
entiende que celebra un contrato de compraventa y la otra entiende que es un
contrato de donación (artículo 1453). En este caso estaremos frente al error
obstáculo o impediente.
El artículo 671 inciso 3°, dispone: “En las ventas forzadas que se hacen por decreto
judicial a petición de un acreedor, en pública subasta, la persona cuyo dominio se transfiere
es el tradente, y el juez su representante legal”.
PRECISIONES:
1. Ramón Meza Barros: Sostiene que “el examen de las normas legales
pertinentes lleva a la conclusión de que no es necesario que el
mandato revista las mismas formas que el contrato encomendado al
mandatario”4 en efecto él se apoya en el artículo 2123 del Código
Civil que destaca el carácter generalmente consensual del contrato de
mandato.
4
Meza Barros, Ramón. “Manual de Derecho Civil, De las fuentes de las Obligaciones”. Tomo I. Octava
Edición. Editorial Jurídica de Chile, Santiago de Chile, página 77.
5
Barros, Ob. Cit., página 102.
Libro III, Título I, artículos 485 y siguientes del Código de
Procedimiento Civil.
a. Autorización judicial;
b. Pública subasta.
I. CONCEPTO
“La cosa vendida constituye el objeto de la obligación del vendedor”.
6
El Código Civil plantea la misma solución a propósito del contrato de arrendamiento, artículo 1921.
a) La cosa vendida debe ser comerciable
El artículo 1810 dispone que: “Pueden venderse todas las cosas corporales o
incorporales, cuya enajenación no esté prohibida por ley”. Por lo tanto, a
contrario sensu no pueden venderse aquellas cosas cuya enajenación esté
prohibida por ley.
Este artículo se debe relacionar con el artículo 1464 que establece que hay
un objeto ilícito en la enajenación de:
7
Vial del Río, Víctor. “Teoría General del Acto Jurídico”. Ediciones Universidad Católica de Chile,
Santiago de Chile, página 118.
8
Véanse el inciso 2° del artículo 296 y el artículo 297 del Código de Procedimiento Civil.
Genérica: Cuando se indica indeterminadamente un individuo de un género
determinado. V. gr. Un caballo. Además se requiere indicar la cantidad, ésta
puede ser incierta, con tal de que el contrato contenga datos o fije reglas que
sirvan para determinarla.
Conforme al artículo 1461: “No sólo las cosas que existen pueden ser objeto
de una declaración de voluntad, sino las que se espera que existan”.
2. Compraventa de la suerte.
2. Compraventa de la suerte
Lo que se vende en este caso, no es la cosa que se espera que exista, sino la
suerte o esperanza; al respecto hay que consignar:
3. Venta de la cosa que dejó de existir al tiempo del contrato: Hay que distinguir:
Es por ello que el artículo 1815 establece que “la venta de cosa ajena vale, sin
perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida”.
1. Que la cosa vendida pertenezca a un tercero, esto es, que la cosa vendida no sea
del comprador, ni del vendedor ni que sea de aquellas cosas que carecen de
dueño.
I. CONCEPTO
Según el artículo 1793: “El precio es el dinero que el comprador da por la cosa
vendida”.
ANALISIS
1. Que el precio sea real y serio
El precio es real si ha sido convenido efectivamente entre las partes, con la
intención de que el vendedor lo exija del comprador a cambio de la cosa que se obliga a
darle.
El precio, dice Pothier, debe ser serio, y pactado con la intención de exigirse. “Por
esto, si una persona me vende una cosa por cierta suma que me la condona en el contrato,
no hay venta, sino donación”.9
El precio debe ser determinado por las partes, o bien por un tercero designado por
los contratantes. Sin determinación del precio no hay venta.
Podrá dejarse la determinación del precio al arbitrio de un terc ero. Este tercero
actúa como mandatario y si no cumple dicha gestión, las partes podrán
designar a otra persona.
Artículo 1794
Son hábiles para celebrar el contrato de compraventa todas las personas que la ley
no declara inhábiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato.
Artículo 1446
Artículo 1795
a) Los que adolecen de una incapacidad general para contratar, ya sea una
inhabilidad absoluta o relativa. Artículo 1447 incisos 1°, 2° y 3°.
REQUISITOS:
SANCION
Artículo 1798
REQUISITOS
El artículo 481 del Código Orgánico de Tribunales extiende esta prohibición a los
fiscales, defensores, relatores, secretarios, receptores y asistentes sociales judiciales.
Artículo 321 y 481 del Código Orgánico de Tribunales.
c) Se prohíbe a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de sus
pupilos, sino con arreglo a lo prevenido en el Título “De la administración de
los tutores y curadores”. Artículo 1799 y 412.
PRECISIONES
SANCION
La infracción de esta prohibición esta sancionada con la nulidad absoluta.
Artículos 10, 1466 y 1682 del Código Civil.
I. CONCEPTO
“Las arras consisten en una suma de dinero u otras cosas muebles, que una de las
partes da a la otra, en garantía de la celebración del contrato, o bien como parte del
precio o en señal de quedar convenido entre las partes”.
Las arras, que vienen del Derecho Romano, se pueden estipular respeto de todo
contrato, por lo tanto, el legislador debió referirse a ellas a propósito de las normas
generales aplicables a todo contrato.
b) Aquellas que corresponden a un aporte del precio o aquellas que se dan en señal
de quedar convenido entre las partes.
III. EFECTOS
i) Si la parte que se retracta es aquella que ha dado las arras, las pierde;
ii) Si el que recibió las arras, se retracta, las debe restituir dobladas.
Artículo 1803 del Código Civil.
1. Hay que estar al plazo fijado por las partes de común acuerdo;
2. Si las partes no fijaron un plazo, éste será de dos meses contados desde la
celebración de la convención.
PRECISIONES
El artículo 1824 señala que: “Las obligaciones del vendedor se reducen en general a
dos:
i) LUGAR DE LA ENTREGA
Serán de cargo del vendedor los costos que se hicieren para poner la cosa en
disposición del comprador, pero serán de cargo del comprador los gastos de
transporte de la cosa después de entregada.
Artículo 1825
FUNDAMENTOS:
2. Ramon Meza Barro y José Ugarte Godoy: 10 Piensa que es de la esencia del
contrato de compraventa que le impone el vendedor haga dueño de la cosa
vendida a su comprador. (Transferir el dominio.) 1489
FUNDAMENTOS
10
Véase Ugarte Godoy, José. “La obligación esencial del vendedor es transferir el dominio”. Estudios en
Honor a don Pedro Lira Urquieta, Santiago de Chile.
11
Las obligaciones de “dar” son aquellas que tienen por objeto transferir el dominio de una cosa, o
constituir otro derecho real distinto al dominio a favor de una persona.
de Bello está reconociendo expresamente que la obligación del vendedor
es transferir el dominio de la cosa vendida. Seňala que el vendedor se
obliga a dar una cosa o constituir un derecho real distinto de la
propiedad.
1. ACCESORIOS
2. FRUTOS
EXCEPCIONES
La entrega debe ser completa, con todos los accesorios de la cosa y los frutos que
dispone la ley.
Para solucionar lo anterior, el Código de Bello a partir del artículo 1831, establece
una serie de reglas conforme a las cuales se van a solucionar los posibles conflictos que se
pudieran presentar, con motivo de la entrega de los predios rústicos.
CUESTIÓN PRELIMINAR
El artículo 1831 inciso 2° dice: “Se vende con relación a su cabida, siempre que
ésta se exprese de cualquier modo en el contrato”. Por lo tanto según el Código se vende un
predio rústico con relación a su cabida cuando se exprese de cualquier forma la cabida del
predio. Esta disposición es inexacta, porque si la cabida se indica como un dato solamente
ilustrativo, la cosa debe entenderse vendida como una especie o cuerpo cierto.
12
Véase la derogada Ley de Reforma Agraria n° 16.640, que en su artículo 1° letra a), define que ha de
entenderse por predio rústico.
13
Se entiende por cabida “la extensión o superficie que tiene el predio”.
Podemos señalar que un predio rústico se vende con relación a su cabida si se
presentan los siguientes requisitos:
c) Que las partes contratantes no renuncien a las acciones que resulten de que la
cabida real sea diversa de la cabida declarada en el contrato de compraventa.
1. Que la cabida real14 sea igual a la cabida declarada 15; en este caso el vendedor
entrega precisamente la extensión de tierra que las partes habían fijado en el
contrato de compraventa, por tanto no se presenta ningún inconveniente.
2. Puede ocurrir que la cabida real sea mayor que la cabida declarada en el
contrato, en esta hipótesis, hay que hacer una distinción:
3. Puede ocurrir que la cabida real sea menor que la cabida declarada, hay que
distinguir:
Completar la cabida;
b) Si el precio de la cabida que falta alcanza a más de una décima parte del
precio de la cabida declarada, podrá el comprador a su arbitrio:
14
Cabida real es aquella que efectivamente se le entrega al comprador.
15
Se entiende por cabida declarada a la extensión de tierra que las partes han fijado en el contrato de
compraventa.
O aceptar la disminución del precio;
En esta hipótesis no habrá derecho por parte del comprador ni del vendedor,
para pedir rebaja o aumento del precio sea cual fuere la cabida del predio.
PRESCRIPCION
Las acciones que otorgan los artículos 1832 y 1833 prescriben al cabo de un año,
contado desde la entrega.
OBSERVACION FINAL
1. INTRODUCCION
3. CARACTERISTICAS
i) CONCEPTO
“Es aquella acción de que dispone el comprador para exigirle a su vendedor
que lo ampare en el dominio y posesión pacífica de la cosa vendida”
ii) CARACTERISTICAS
17
La palabra “evicción” proviene del latín “evincere”, que indica una derrota sufrida ante un tribunal de
justicia.
3. Que la evicción se produzca por una causa anterior a la venta. Artículos 1838 y
1839.
1. CITACION DE EVICCION
A fin de que el vendedor defienda en juicio a su comprador, es necesario que
el vendedor sea citado oportunamente por el comprador.
REQUISITOS DE LA CITACION
2° etapa: Si fue citado oportunamente, el vendedor puede adoptar alguna de las siguientes
actitudes:
EXCEPCION
El vendedor no es obligado a responder de la evicción, si el
comprador deja de oponer alguna de aquellas excepciones que sólo a él
competían.
Artículo 1843 inciso 3° del Código Civil
3 ETAPA DE FALLO
La sentencia puede ser favorable o adversa al vendedor:
1. La restitución del precio aunque la cosa al tiempo de la evicción valga menos, pero
si esa disminución de valor fue aprovechada por el comprador, el precio se deberá
reducir proporcionalmente; (Si no habria un enriquecimiento sin causa.)
2. La de las costas legales del contrato de venta que hubiere sido satisfechos por el
comprador;
3. El valor de los frutos que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueño;
4. Las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia del juicio; (costas
judiciales)
5. El aumento del valor que haya tenido la cosa evicta. Este aumento de valor puede
deberse a dos situaciones:
b) Por causas de la naturaleza o por el mero transcurso del tiempo, hay que
distinguir:
Si el vendedor se encontraba de buena fe, deberá abonar el mayor valor,
siempre que no exceda de la cuarta parte del precio de la venta;
Si el vendedor estaba de mala fe, deberá abonar el mayor valor sin límite
alguno.
DE LA EVICCION PARCIAL
I. CONCEPTO
“Es aquella en que se priva al comprador sólo de una parte de la cosa vendida”.
II. EFECTOS
Para determinar los efectos que conlleva la evicción parcial, hay que realizar una
distinción previa:
a) Si la parte evicta es de tal importancia, que hace presumir que sin ella no se
habría celebrado el contrato, el comprador tiene un derecho a opción; o bien
solicita la rescisión del contrato o bien pide el saneamiento de la evicción.
1. Renuncia;
2. Prescripción;
1. Renuncia
EXCEPCION
2. Prescripción
a) La obligación de saneamiento es imprescriptible;
a) Extinción total:
b) Extinción parcial:
I. INTRODUCCION
Se dijo que en virtud del artículo 1824 una de las obligaciones del vendedor es el
saneamiento de la cosa vendida; la obligación de saneamiento comprende dos objetos:
DEFINICIÓN
“Se llaman vicios redhibitorios aquellos de que adolecía la cosa vendida al
momento de la venta, y que, ignorados por el comprador, hacen que la cosa no sirva para su
uso natural, o sólo sirva imperfectamente”.
III. REQUISITOS
2. Deben ser graves, es decir deben ser de tal magnitud, que por ellos la cosa no
sirva para su uso natural, o sólo sirva imperfectamente, de manera que sea de
presumir que conociéndolos el comprador no la hubiere comprado o la hubiere
comprado a mucho menos precio.
3. El vicio debe ser oculto, esto es, que no lo haya manifestado el vendedor y que
el comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales
que el comprador no haya podido conocerlos en razón de su profesión u oficio.
Las partes pueden por el contrato hacer redhibitorios los vicios que naturalmente
no lo son. Artículo 1863
VI. EXCEPCIONES
a) El comprador sólo podrá pedir la rebaja del precio, si los vicios ocultos no son
de la importancia que se expresa en el número 2° del artículo 1858, es decir no
son graves; artículo 1868
1. Renuncia:
La acción de saneamiento de los vicios redhibitorios tiene el carácter de
constituir un elemento de la naturaleza del contrato de compraventa, por lo tanto
las partes pueden extraer del contrato de compraventa esta obligación, mediante
una cláusula especial.
La renuncia sólo produce efectos si el vendedor está de buena fe, y no lo está
cuando conocía de la existencia de los vicios y no los dio a conocer al comprador.
2. Prescripción
La ley señala plazos diversos para la acción redhibitoria propiamente tal y para la acción
estimatoria.
EXCEPCION
Si el vendedor no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa vendida,
no los hubiere declarado a petición del comprador, habrá lugar a la acción redhibitoria y a
la indemnización de perjuicios.
Artículo 1865
1) Si el dinero vale mas que la parte fijada en especies distintas que el dinero hay compra
venta. (50 fajos de metal/trigo)
2) Si las cosas que no son dinero, vale mas que el dinero hay permutacion.
3) Si el dinero tiene igual valor que las cosas hay compra venta.
No podra dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes porque la compra venta en
un contrato bilateral que supone un acuerdo de voluntades sobre el precio. (1808-1809)
1) las partes de comun acuerdo: Ya sea en el mismo contrato de compra venga, ya sea
posteriormente empleando los medios o indicaciones que las partes han fijado en el
contrato.
2. Podra dejarse la determinacion del precio al arbitro de un tercero. Este tercero actua
como mandatario y si no cumple dicha gestion, las partes podran designar a otra persona.
b) Se prohibe a los jueces, abogados, procuradoees o escribanos comprar los bienes en cuyo
litigio han intervenido y que se vendan a consecuencia del juicio. (1798 segunda parte)
Requisitos:
i) el compradr debe tener la calidad.
art. 481 COT, Extiende esta prohihicion a los fiscales, defensores, relatores, secretarios,
receptores y asistentes sociales judiciales. (321, 481 COT)
ii) Que el comprador haya intervenido en el litigio.
iii) Que se vendan a consecuencia del litigio las cosas.
c) Tutores y curadores, comprar bienes de sus pupilos, si no, con arreglo a lo prevenido en
el titulo de la administración de los tutores y curadores (412, 1799)
Acotaciones:
i) La ley distingue entre bienes muebles e inmuebles
a) se permite comprar los bienes muebles a los guardadores y sus parientes con autorizacion
de los otros guardadores y el juez en subsidio.
b) se prohibe la compra de bienes raices del pupilo por parte de los guardadores o sus
pupilos.
ii) Sancion:
2 posturas:
A) Alessandri Rodriuez señala que la sancion aplicable es la nulidad relativa del contrato de
compra venta por que se incumple una formalidad por via de habilitacion (1682)
B) Vitorio pescio vargas: Nulidad absoluta; Porque el articulo 1799 señala que no es licito a
los tutores y curadores... ; La expresión "no es licito" se refiere a la nulidad absoluta.
2) Vender: SE PROHIBE A
a) Administradores de establecimientos publicos vender parte alguna de los bienes que
administran y cuya enajenacion no este comprendida en sus facultades administrativas
ordinarios, salvo el caso que expresa autorización del tribunal competente (1797)
DE LAS ARRAS:
CONCEPTO
"Consiste en una suma de dinero u otras cosas muebles que una de las partes da a la otra en
garantia de la celebracion del contrato, o bien como parte del precio o en señal de quedar
convenido entre las partes."
1) Arras que se otorgan en garantia de celebración de la compra venta.
2) Corresponden a una parte del precio, o aquellas que se otorgan como señal de quedar
convenido entre las partes.
I. LUGAR DEL PAGO: El pago debe efectuarse en lugar señalado por la convención
y, a falta de estipulación, cuando la obligación es de especie o cuerpo cierto, se hará
el pago en el lugar en que dicho cuerpo existía al tiempo de constituirse la
obligación; y cuando la obligación es de género se hará el pago en el domicilio del
deudor.
a) Si las partes han expresado su voluntad, en orden a fijar una época para el pago
del precio, hay que estar a la convención;
b) Si las partes no han fijado un plazo para el pago del precio, éste deberá hacerse
de inmediato.
Artículo 1872 inciso 2°
b) Si el comprador probare que existe contra ella una acción real de que el vendedor
no le haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato. Artículo 1872 inciso
2°
3. El vendedor tiene derecho para retener las arras si es que él las hubiere
recibido; o bien a exigirlas dobladas si es que él las hubiere dado.
7. Por último, el comprador tiene a que se le abonen las mejoras, y para estos
efectos se reputa al comprador poseedor de buena fe.
Para establecer lo que ocurre con los terceros, el artículo 1876 se refiere a las
reglas generales de los artículos 1490 y 1491 del código Civil.
Por lo tanto para afectar a terceros es necesario:
Si la cosa vendida es un bien mueble , los terceros deben estar de mala fe;
entendiéndose por tal, el hecho de conocer que el comprador adeudaba
parte del precio;
I. INTRODUCCION
II. CONCEPTO
2. Que se trate de una compraventa de bien inmueble que no sea hecha por el
ministerio de la justicia;
3. Que la acción de lesión enorme se entable dentro de término oportuno, esto es,
dentro del plazo de cuatro años.
18
Figueroa Y., Gonzalo. “Curso de Derecho Civil”. Tomo II. Editorial Jurídica de Chile, Santiago de
Chile, página 166.
a) El vendedor recibe un precio que es inferior a la mitad del justo precio de la
cosa vendida; 19
“La acción rescisoria por lesión enorme expira en cuatro años contados desde la
fecha del contrato”. Artículo 1896
Esta prescripción de 4 años a que está sujeta una acción especial corre contra toda
persona, sea capaz o incapaz, conforme al artículo 2524.
19
Las cosas tienen un valor de afección y un valor de cambio; el primero es de carácter subjetivo, pues
depende de la estimación de cada persona; el segundo es de carácter objetivo, y representa la estimación
general o común que tienen las personas respecto de ese bien, se determina por la Ley de la Oferta y la
Demanda.
20
Portalis dice que en estas ventas “desaparece toda sospecha de fraude”.
2. Si el lesionado es el comprador, el vendedor puede para hacer subsistir el
contrato, devolver el exceso del precio recibido sobre el justo precio
aumentado en una décima parte.21
I. INTRODUCCION
La compraventa puede ser pura y simple o bien estar sometida a condición
suspensiva o resolutoria, o bien a un plazo para la entrega de la cosa o del precio.
OBJETIVO
a) El pacto comisorio;
b) El pacto de retroventa;
c) El pacto de retracto.
1. INTRODUCCION
2. CONCEPTO
“El pacto comisorio es la estipulación que hacen las partes en un contrato, en
virtud de la cual convienen que el incumplimiento de alguna de las obligaciones contraídas
traerá como consecuencia la resolución del contrato”. 22
3. CLASIFICACION
I. CONCEPTO
“Es aquel pacto, por la cual el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa
vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en
defecto de esta estipulación, lo que haya costado la compra”.
II. CARACTERISTICAS
22
Vial del Río, V. ob. Cit., pág. 225.
3. Es necesario que se estipule un precio que se pagará al comprador para
recuperar la cosa, si nada se dice éste será el precio de la vena;
3. El vendedor debe ejercer el pacto en tiempo oportuno, esto es dentro del término
de 4 años.
Se aplican las reglas generales contenidas en los artículos 1490 y 1491 del
Código Civil.
I. CONCEPTO
“Es aquel en que las partes convienen que se resolverá el contrato de
compraventa si dentro de cierto plazo se presenta una persona que mejora la
compra”. Artículo 1886
II. CUESTIONES
DEL MANDATO
INTRODUCCION
CONCEPTO DE MANDATO
El mandato aparece definido en el artículo 2116 del Código Civil, el cual dispone:
“El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o más
negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera”.
23
Stitchkin Branover, David. “El Mandato Civil”. Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1965, página 9.
que los contratos sean consensuales, cuando el legislador ha querido dar a un
contrato el carácter de real o solemne, lo ha dicho expresamente.
EXCEPCIONES
Artículo 1749
24
La expresión “aquiescencia” significa según el Diccionario de la Real Academia Española de la
Lengua, consentimiento, asentir, convenir en una cosa con otro.
el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un término
razonable, su silencio se mirará como aceptación.
Artículo 2124
Artículo 2125
Un contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no
contrae obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan
recíprocamente. Artículo 1439
PRESICIONES
a) Conforme al artículo 2117 del Código Civil, el mandato puede ser gratuito o
remunerado, esto es, puede ser a título gratuito o a título oneroso. Se llega a
la conclusión de que el mandato es generalmente oneroso, al leer el artículo
2158 número 3° del Código Civil, el cual señala cuales son las obligaciones
del mandante, siendo una de estas obligaciones la de pagar al mandatario la
remuneración estipulada o usual.
25
Se ha fallado que el mandato es oneroso, salvo que se estipule la gratuidad: Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Tomo XXXIX, I, página 435. El Código Civil Francés, en su artículo 1986 dispone que:
“El mandato es gratuito si no hay convención contraria”, esto es, otorga una solución contraria.
1. Las partes lo establecen, sea en el mismo contrato, sea en un acto
posterior;
2. Por la ley;
3. La costumbre;
4. El juez.
Artículo 2117 inciso 2°
5. NOMENCLATURA
El artículo 2116 inciso 2° se encarga de señalar quienes intervienen en el
contrato de mandato:
Es por ello que el artículo 2151 dispone que el mandatario puede, en el ejercicio de
su cargo, contratar a su propio nombre, en tal caso no obliga respecto de terceros al
mandante.
Debido a que en el Título XXIX que se refiere al mandato, el Código Civil guarda
silencio, debemos aplicar las reglas generales sobre la capacidad, por tanto el
mandante debe tener capacidad de ejercicio para celebrar el contrato de mandato.
Artículo 1446
ii. Para obligarse el mandatario con su mandante o con terceros, se aplican las
reglas generales de la capacidad, por lo tanto debe tener capacidad de
ejercicio.
EXCEPCION
26
Stitchkin, David. Ob. Cit., página 499.
Cuando en la aceptación del mandato haya intervenido la autorización del
representante legal del incapaz, serán válidas sus obligaciones.
El encargo que constituye el objeto del mandato debe consistir en la ejecución de actos
jurídicos. Se comprueba este aserto si se examinan las facultades que el mandato
confiere naturalmente al mandatario: pagar las deudas, cobrar los créditos del
mandante, intentar acciones posesorias, interrumpir las prescripciones, entre otras.
a) MANDATO GENERAL
b) MANDATO ESPECIAL
a) MANDATO DEFINIDO
b) MANDATO INDEFINIDO
Es aquel que se otorga sin precisar cuales son los poderes o facultades que se le
confieren al mandatario.
El mandato indefinido plantea el problema de saber cuales son las facultades que se
le confieren al mandatario.
El artículo 2132 resuelve esta cuestión señalando que: “El mandato no confiere
naturalmente al mandatario más que el poder de efectuar los actos de
administración”, y la disposición agrega en su inciso 2° que: “Para todos los actos
que salgan de estos límites, necesitará de poder especial”.
Artículo 2132
Artículo 2133
El artículo 2132 del Código Civil expresa que el mandato confiere naturalmente al
mandatario el poder de ejecutar actos de administración, “como son pagar las
deudas y cobrar los créditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro
administrativo ordinario; perseguir en juicios a los deudores, intentar las acciones
posesorias e interrumpir las prescripciones, en lo tocante a dicho giro; contratar las
reparaciones de las cosas que administra; y comprar materiales necesarios para el
cultivo o beneficio de las tierras, minas, fábricas, u otros objetos de industria que se
le hayan encomendado”.
Los actos de disposición son aquellos que importan una disminución del patrimonio
de su autor; en cambio los actos de administración son aquellos que suponen la
conservación o el acrecentamiento del patrimonio de su autor.
27
Pescio Vargas, Vitorio. “Manual de Derecho Civil”. Tomo III. Editorial Jurídica de Chile, n°616.
b) Las facultades extraordinarias del mandato judicial;
Artículo 7 inciso 2° del Código de Procedimiento Civil
a) MANDATO JUDICIAL; 28
b) MANDATO EXTRAJUDICIAL
a) MANDATO CIVIL;
Es aquel que se confiere para la ejecución de negocios civiles.
b) MANDATO COMERCIAL
Es aquel que se otorga para la celebración de actos de comercio. 29
Para cumplir con esta obligación, el mandatario debe ceñirse a los términos del
mandato. Así lo establece el artículo 2131, y aún más el artículo 2160 inciso 1° dispone
que solamente los actos que el mandatario ejecute dentro de los límites del mandato
obligan al mandante.
28
Al mandato judicial se refieren los artículos 6 y 7 del Código de Procedimiento Civil.
29
Véase el artículo 3 del Código de Comercio, el que señala cuales son los actos de comercio.
Para que el mandatario se ajuste a los límites del mandato, hay que tener presente:
Artículo 2139
b) El mandatario no podrá por sí ni por interpósita persona, comprar las cosas que
el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que éste
le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobación expresa del mandante.
Artículo 2144
Artículo 2146
d) Facultado para colocar dineros a interés, no podrá tomarlo prestado para sí sin
aprobación del mandante; y encargado de tomar dinero prestado, podrá prestarlo
él mismo al interés designado por el mandante, o a falta de esta designación, al
interés corriente.
Artículo 2145
Artículo 2155
PRESICIONES
a) El mandatario debe intereses corrientes por los dineros del mandante, “que haya
empleado en utilidad propia”.
Artículo 2156 inciso 1°
b) El mandatario debe asimismo los intereses del saldo que de las cuentas resulte en
contra suya, desde que haya sido constituido en mora.
Artículo 2156 inciso 2°
a) Puede darse una novación subjetiva por cambio de deudor, para que ello
ocurra es indispensable que el tercero acreedor, con quien contrató el
mandatario, acepte esta novación. El problema que surge es que se extingue
la obligación antigua y nace una nueva obligación, lo que hace que caduquen
todas las garantías y cauciones de la primera obligación.
b) Puede que se trate de efectuar una novación por cambio de deudor, pero el
tercero acreedor no consienta en el cambio de la persona del acreedor, en
este evento no se producirá novación, pero bien se puede aplicar el artículo
1635 del Código Civil, en virtud del cual este mandatario va a ser diputado
para el pago o codeudor solidario o subsidiario de su mandante, según
parezca deducirse del tenor o espíritu del contrato.
Conforme al artículo 2129 inciso 1° del Código Civil, el mandatario responde hasta de
la culpa leve en el cumplimiento de su encargo.
30
El Animus Novandi o intención de novar es uno de los requisitos para que se verifique la novación, al
respecto véase Peña González, Carlos. “La novación”. Material de Estudio, Escuela de Derecho,
Universidad de Chile. 1998.
¿ DE QUE RESPONDE EL MANDATARIO?
b) Responde por las pérdidas de las especies metálicas que el mandatario tiene en
su poder por cuenta del mandante, aunque esa pérdida se deba a caso fortuito o
fuerza mayor, salvo que dichas especies metálicas estén contenidas en cajas o
sacos cerrados y sellados sobre los cuales recaiga el accidente o la fuerza, o que
por otros medios inequívocos pueda probarse incontestablemente la identidad;
Artículo 2153
a) INTRODUCCION
Las obligaciones del mandante se pueden agrupar en dos grandes categorías: aquellas
que emanan directamente del contrato y las que derivan de la ejecución del mismo,
estas últimas son eventuales, pudiendo producirse o no.
El mandatario se hace cargo de la gestión por cuenta y riesgo del mandante, tanto en
lo jurídico como en lo económico. Por consiguiente, ejecutado el negocio a
satisfacción del mandante; todas las utilidades y también todos los gastos, son de
cargo de éste. 31
31
Stitchkin, David. Ob. Cit., página 533.
3. PAGAR LA REMUNERACION ESTIPULADA O USUAL
Es necesario distinguir:
32
Planiol y Ripert. “Derecho Civil Francés”. Tomo XI, página 831.
33
Con relación al procedimiento aplicable al derecho legal de retención, se aplican los artículos 545 a
548 del Código de Procedimiento Civil.
En esta hipótesis el mandatario obliga a su mandante para con terceros, artículo
2160.
a) EXPRESA
b) TACITA
1. NORMAS GENERALES
El legislador ha creído necesario señalar las causas de terminación que son propios del
contrato de mandato, sin perjuicio de que puede extinguirse, también, según las reglas
generales de extinción de los contratos, por lo tanto dos son los tipos de causales que
ponen fin al mandato, a saber:
a) Por las causales generales de extinción de los contratos, esto es por los modos de
extinguir las obligaciones, que suponen la extinción de las obligaciones que
emanan de un contrato, y consecuencialmente la extinción del mismo;
b) Por las causales específicas de extinción del mandato contempladas en los artículos
2163, 2171 y 2172 del Código Civil.
2. CAUSALES DE TERMINACION CONTEMPLADAS EXPRESAMENTE PARA EL
MANDATO
MANDATO JUIDICIAL
La muerte del mandante pone fin al mandato, salvo las siguientes excepciones:
Artículo 2169
Pese a que el mandato termina con la muerte del mandatario y que sus
obligaciones no pasan a sus herederos, la ley ha adoptado medidas para
conseguir que los intereses del mandante no queden abandonados.
Por ello, todos los herederos del mandatario que fuesen hábiles para la
administración de sus bienes, los albaceas, los tutores y curadores y todos
aquellos que sucedan en la administración de los bienes del mandatario que ha
fallecido o se ha hecho incapaz, deberán cumplir una doble obligación:
b) Tendrán que hacer a favor del mandante todo lo que ellos puedan y lo que
las circunstancias exijan.
Artículo 2170
f) POR LA QUIEBRA O INSOLVENCIA DEL UNO O DEL OTRO 35
35
La insolvencia, a diferencia de la quiebra, es un estado de hecho. De consiguiente, mientras no se
declare por sentencia judicial dictada en un juicio, no se sabe si el mandante es o no insolvente.
36
Claro Solar, Luis. “Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado”. Tomo V, página 49.
EXCEPCIONES
El mandatario puede confiar a otra persona la ejecución del encargo, salvo que el
mandante la prohiba expresamente. Para determinar las consecuencias de la
delegación, necesario es distinguir cuatro hipótesis:
Artículo 2137
1. CONCEPTO
De conformidad con el artículo 1915 del Código Civil: “El arrendamiento es un
contrato en que las dos partes se obligan recíprocamente, la una a conceder el goce de una
cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o
servicio un precio determinado”.
De la sola lectura de esta disposición, se deduce que el arrendamiento puede asumir
tres modalidades:
( a ) Concesión del goce de una cosa;
( b ) Ejecución de una obra; y
( c ) Prestación de un servicio.
2. CARACTERES
f) El arrendamiento constituye un título de mera tenencia. Artículo 714 del Código Civil.
g) Constituye el arrendamiento un contrato de tracto sucesivo, lo cual significa que los
derechos subjetivos y obligaciones que surgen o emanan del mismo, van naciendo y
extinguiéndose sucesivamente en el transcurso del tiempo. Recordemos que en este tipo de
contrato la resolución del mismo adopta el nombre de terminación.
3. IMPORTANCIA
a) El arrendamiento “es tan necesario y de uso tan universal como el de
compraventa, porque en todos los lugares el hombre que carece de ciertas
cosas se ve precisado a procurarse su goce, cuando no puede o no quiere
comprarlas. Por su medio, el hombre se procura una habitación para su
familia, o un terreno donde ejercer su actividad, o una forma de prestar
temporalmente a otro su trabajo, sus servicios, sus cuidados. Contribuye de
un modo eficaz al desarrollo de la agricultura, la industria y el comercio; y
está arraigado en las costumbres de todo el mundo”.37
b) Este contrato es tan frecuente como el de compraventa, ello se traduce en el
número de disposiciones que le dedica el Código de Bello a su regulación.
c) Algunas formas del contrato, por su excepcional importancia, han adquirido
una personalidad propia, como sucede con el contrato de trabajo. (El Código
37
?
BARROS ERRÁZURIZ, Alfredo. “Curso de Derecho Civil. Segunda Parte”. Ed. Nascimento,
Santiago de Chile, 1932, página 200.
Civil lo regulaba imperfectamente a propósito del arrendamiento de criados
domésticos).
a) SEMEJANZAS
1. “Ambos contratos son consensuales, bilaterales, onerosos y
conmutativos.
2. Requieren ambos, como elementos esenciales, cosa, precio y
consentimiento.
3. En ambos contratos una parte se obliga a entregar una cosa y a procurar a
la otra un goce tranquilo y útil, respondiendo del saneamiento de la
evicción y de los vicios redhibitorios.”39
4. Algunas instituciones del contrato de compraventa se aplican al
arrendamiento de cosa, v. g. las arras.
b) DIFERENCIAS
1. “La compraventa es un título translaticio de dominio porque
naturalmente sirve para transferirlo; seguida de la tradición, conduce al
comprador a la adquisición del dominio, a condición de que el vendedor
y tradente sea propietario.”40 En cambio, el arrendamiento de cosa
constituye un título de mera tenencia. El arrendatario no adquiere la
propiedad de la cosa entregada, ni la posesión, sino que tiene la cosa
reconociendo un dominio ajeno.
2. “El goce de la cosa que el vendedor se obliga a procurar al comprador es
un goce definitivo y perpetuo. Entre tanto, el goce que el arrendador debe
conceder al arrendatario es necesariamente temporal y, al cabo de
terminado el goce, la cosa debe ser restituida”.41
38
?
SCHMIDT, Claudia y PAVIC, Lorena. “Contrato de Arrendamiento”. Material de Estudio, Escuela de
Derecho, Universidad de Chile, página 1.
39
MEZA BARROS, Ramón. “Manual de Derecho Civil. De las Fuentes de las Obligaciones. Tomo I”.
Octava Edición. Ed. Jurídica de Chile, Santiago de Chile, página 193.
40
Ibídem.
41
Ibídem.
6. PARALELO ENTRE EL ARRENDAMIENTO DE COSA Y EL USUFRUCTO
a) SEMEJANZA
En ambos se da el goce de una cosa.
b) DIFERENCIAS
1. El usufructo es un derecho real, que puede perseguirse de manos de
cualquier poseedor de la cosa; en cambio, el arrendamiento sólo genera
derechos personales o créditos, los cuales sólo otorgan acción contra la
parte contratante. Sin embargo, la ley obliga en ciertos casos a los
terceros a respetar el contrato de arrendamiento, cuando se han guardado
ciertas solemnidades (artículo 1962); por tanto, si bien en principio del
arrendamiento sólo se generan derechos personales o créditos, en ciertos
casos el arrendamiento adopta un “cariz” de derecho real, ya que si se
cumplen las formalidades del artículo 1962, los derechos que emanan del
arrendamiento tienen eficacia erga omnes.
2. El usufructo puede ser gratuito; en cambio, el arrendamiento siempre es
oneroso.
3. El usufructo se extingue por la muerte del usufructuario; el
arrendamiento, por regla general, pasa a los herederos.
4. El usufructo sobre bienes raíces es siempre solemne, el arrendamiento
consensual.
a) SEMENJANZA
En ambos se da el uso temporal de una cosa.
b) DIFERENCIAS
1. El comodato es un contrato real, lo cual significa que se perfecciona por
la entrega de la cosa. Artículos 2174 y 1443 del Código Civil; en cambio
el arrendamiento constituye un contrato consensual, este es, se
perfecciona por el sólo consentimiento de las partes.
2. El comodato constituye un contrato esencialmente gratuito (artículo 2174
inciso 1º); en cambio el arrendamiento es un contrato oneroso.
1. CONCEPTO
El arrendamiento de cosa es el contrato en que una de las partes se obliga a conceder
el goce de una cosa y la otra a pagar por este goce un determinado precio.42 Artículo 1915
42
2. ELEMENTOS DEL CONTRATO
El arrendamiento requiere como elementos esenciales: el consentimiento, la cosa y
el precio (consensos, res, premium).
a) EL CONSENTIMIENTO
El arrendamiento de cosas es un contrato consensual, ello significa que se
perfecciona por el sólo consentimiento de las partes acerca de la cosa y el precio.
Con todo, es posible que las partes estipulen las formalidades que juzguen
convenientes, y dar al contrato, un carácter solemne (mediante otorgamiento de
escritura pública o privada). Artículo 1921
Como ya se vio, es conveniente celebrar el contrato de arrendamiento por
escritura pública e inscribir dicha escritura en el Conservador de Bienes Raíces.
b) LA COSA
La cosa objeto del arrendamiento deberá reunir todos los requisitos generales
a todo objeto de una declaración de voluntad. Por tanto deberá ser lícito,
comerciable, determinado o determinable y existir o esperarse que exista. Artículos
1460 y 1461 del Código Civil.
La ley dispone que pueden arrendarse todas las cosas corporales o
incorporales, que pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley prohibe
arrendar, y los derechos estrictamente personales, como los de habitación y uso.
OBSERVACIONES
1. Dada la naturaleza especial del contrato de arrendamiento, la cosa arrendada
no debe ser consumible.
2. No son susceptibles de arrendarse:
a) Las cosas cuyo arriendo está prohibido por la ley;
b) Los derechos personalísimos, v. g. el derecho real de uso o habitación
(artículo 811).
c) Las cosas consumibles, es decir, aquellas de las que no puede hacerse un
uso acorde con su naturaleza sin que se destruyan, puesto que es esencial que la
cosa debe ser restituida al término del contrato.43
EXCEPCIÓN
El artículo 171 del Código de Minería permite el arriendo de sustancias
minerales.
c) EL PRECIO
Al igual que en el contrato de compraventa, se requiere de un precio, pero en
este caso se define como el dinero o frutos que el arrendatario se obliga a dar al
arrendador por el goce de la cosa arrendada. Artículo 1917
ACOTACIONES
1. Debe reunir el precio los mismos requisitos que exige el contrato de
compraventa.
?
Recordemos que la parte que confiere el goce de la cosa se denomina arrendador y la que debe pagar el
precio, arrendatario (artículo 1919); el arrendatario de predios urbanos recibe la denominación de
inquilino (artículo 1970), y el arrendatario de predios rústicos, la particular denominación de colono
(artículo 1979).
43
?
MEZA BARROS, Ramón. Ob. Cit., página 196.
2. El precio en el arrendamiento puede consistir en una suma de dinero o bien,
en frutos naturales de la cosa arrendada. Artículo 1917
En caso de pagarse el precio con frutos naturales de la cosa arrendada, podrá
fijarse una cantidad determinada o una cuota o parte alícuota de los de cada
cosecha, esta última forma de pago del precio es frecuente en el
arrendamiento de predios rústicos y recibe la denominación de aparcería,
vulgarmente llamada mediería.44
3. Si el precio es en dinero, éste se fijará de la misma forma que en el contrato
de compraventa, es decir, por las partes o por un tercero.
4. Si el precio en el arrendamiento se paga periódicamente se llama renta.
Artículo 1917 inciso 2º
ADVERTENCIA
“A pesar de ser la entrega una obligación esencial, no por eso convierte al
arrendamiento en un contrato real. El contrato es consensual y por excepción solemne” 45,
así se deduce claramente del artículo 1915 que nos señala que el arrendador se obliga a
conceder el goce de una cosa”.
a) FORMA DE LA ENTREGA
La entrega de la cosa que se da en arriendo podrá hacerse bajo cualquiera de las
formas de tradición reconocidas por la ley. Artículo 1920
ACOTACIÓN
Esta disposición no es exacta, ya que en el caso de la entrega de una cosa mueble se
aplicará el artículo 684 del Código Civil, es decir se podrá efectuar la entrega mediante
la tradición real o simbólica, pero en el caso de los inmuebles debería efectuarse la
entrega mediante la inscripción del título en el Conservador de Bienes Raíces; sin
embargo ello no es así: en este último caso bastará la entrega real o simbólica del
inmueble dado en arriendo., es decir igualmente se aplicará el artículo 684 del Código
Civil para efectuar la entrega de los bienes raíces.
44
Ibídem., página 197.
45
?
SCHMIDT, Claudia y PAVIC, Lorena. Ob. Cit., página 22.
b) LUGAR DE LA ENTREGA
Por aplicación de las reglas generales contenidas a propósito del pago, la entrega
deberá efectuarse:
1. La cosa arrendada se entregará en el lugar designado por la convención.
2. Si no se ha estipulado lugar para la entrega, hay que distinguir:
2.1. Si la cosa es específica o constituye una especie o cuerpo cierto, deberá
entregarse en el lugar donde se encontraba la especie al momento del
contrato.
2.2. Si la cosa es genérica, deberá entregarse en el domicilio del deudor.
Artículos 1587 y 1588 del Código Civil
c) MOMENTO DE LA ENTREGA
1. Si se ha estipulado época para realizar la entrega, hay que estarse a la convención.
2. Si no se ha establecido un plazo, la cosa arrendada deberá entregarse
inmediatamente después de celebrado el contrato.
?
SCHMIDT, Claudia y PAVIC, Lorena. Ob. Cit., páginas 23 y 24.
a) Las reparaciones necesarias, son aquellas indispensables no locativas, cuyo costo
el arrendador es obligado a reembolsar al arrendatario, siempre que el arrendatario
no las haya hecho necesarias por su culpa, y que haya dado noticia al arrendador lo
más pronto, para que las hiciese por su cuenta. Artículo 1935
b) “Prevé la ley la suerte de las mejores útiles introducidas por el arrendatario,
entendiéndose por tales las que aumentan el valor venal47 de la cosa. (Artículo 909
inciso 2º) El arrendador es obligado a reembolsar el costo de las mejoras útiles,
siempre que hayan consentido en que se efectúen con la condición de abonarlas.
(Artículo 1936)48
c) El arrendatario es obligado a efectuar las reparaciones locativas, entendiéndose
por tales aquellas que según la costumbre del país son de cargo de los arrendatarios,
y en general las de aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen
por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como descalabros de paredes o
cercas, albañales y acequias, rotura de cristales, etcétera. Artículo 1940 inciso 2º
d) Por último, en cuanto a las llamadas reparaciones voluptuarias, que de
conformidad con el artículo 911 son aquellas que sólo consisten en objetos de lujo o
recreo, como jardines, miradores, fuentes, cascadas artificiales, y generalmente
aquellas que no aumentan el valor venal de la cosa, o sólo lo aumentan en una
proporción insignificante. A éstas no tiene derecho a reembolso el arrendatario.
1. TURBACIONES DE HECHO
Se trata de turbaciones que tienen su origen en hechos de terceros que no pretenden
derecho a la cosa arrendada. En este caso, podrá el arrendatario a su propio nombre,
perseguir la reparación del daño. Es decir, será el propio arrendatario el encargado de
poner fin a dichas turbaciones.
2. TURBACIONES DE DERECHO
47
?
La palabra “venal” proviene del latín “venālis”, y éste de “venum", que significa venta. En
general, se emplea el vocablo venal para hacer alusión al valor comercial de la cosa,
es decir aquel determinado por la oferta y la demanda. Véase sitio web:
http://www.rae.es/
48
MEZA BARROS, Ramón. Ob. Cit., página 204.
Existen tales cuando un tercero alega tener sobre la cosa arrendada un derecho., v. g.
un tercero justifica ser titular de un derecho de uso o habitación sobre la cosa arrendada. En
este caso, si el arrendatario es evicto de la cosa arrendada, la solución es la siguiente:
i. Puede acontecer que el arrendatario sea privado tan sólo de una parte de la cosa
arrendada (evicción parcial), en este caso podrá solicitar una disminución
proporcionada en el precio o renta de arrendamiento, para el tiempo restante.
ii. Si por la evicción se priva al arrendatario de tanta parte de la cosa arrendada, que
sea de presumir que sin esa parte no habría contratado, podrá exigir que cese el
arrendamiento.
iii. Además, podrá exigir el arrendatario una indemnización de perjuicios, y para ello
es necesario distinguir:
1. Si la causa del derecho justificado por el tercero fue o debió ser conocida del
arrendador al tiempo del contrato, pero no lo fue del arrendatario, o siendo
conocida de éste, intervino estipulación especial de saneamiento con respecto a
ella.
2. Si la causa del referido derecho no era ni debía ser conocida del arrendador al
tiempo del contrato, no será obligado el arrendador a abonar el lucro cesante (en
este caso sólo se abonará el daño emergente).
Artículo 1930 y 1931 del Código Civil
NOTA
La primera y la última son obligaciones de la esencia del contrato de
arrendamiento.
?
MEZA BARROS, Ramón. Ob. Cit., página 209.
renta por el tiempo que falte hasta el día en que desahuciando hubiera podido hacer
cesar el arriendo, o en que el arriendo hubiera terminado sin desahucio.
Para liberarse de este pago el arrendatario, podrá proponer bajo su responsabilidad
persona idónea que le sustituya por el tiempo que falte, y prestando al efecto fianza u
otra seguridad competente. Artículo 1945
OBSERVACIÓN
Se entiende por cesión del arriendo aquella institución por la cual “el cesionario
ocupa con respecto al arrendador la misma situación que tenía el primer
arrendatario, y los derechos y obligaciones del cesionario se relacionan directamente
con el arrendador. En el subarriendo hay dos contratos distintos: uno entre el
arrendador y el arrendatario, y otro entre el arrendatario y el subarrendatario”.51
50
?
MEZA BARROS, Ramón. Ob. Cit., página 212.
51
?
BARROS ERRÁZURIZ, Alfredo. Ob. Cit., página 217.
4. OBLIGACIÓN DE EFECTUAR LAS REPARACIONES LOCATIVAS
Las reparaciones locativas son aquellas que según la costumbre del país, son de cargo
de los arrendatarios, y en general las de aquellas especies de deterioro que ordinariamente
se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como la rotura de cristales.
Artículo 1940 inciso 2º
PRECISIONES
a) Esta obligación se explica porque el goce del arrendatario es temporal.
b) La entrega se efectuará poniendo materialmente a disposición del arrendador la
cosa. En el caso de los inmuebles, la restitución se verificará desocupándola
enteramente, poniéndola a disposición del arrendador y entregándole las llaves.
Artículo 1948 del Código Civil
c) Extinción del derecho del arrendador por actos de terceros, dos situaciones:
1. Si por el acreedor o acreedores del arrendador se trabare embargo en la cosa
arrendada, subsistirá el arriendo, y se substituirán el acreedor o acreedores en los
derechos y obligaciones del arrendador. Artículo 1965
2. La insolvencia declarada del arrendatario no pone fin necesariamente al arriendo. El
acreedor o acreedores podrán substituirse al arrendatario, prestando fianza a
satisfacción del arrendador.
52
?
MEZA BARROS, Ramón, ob. Cit., página 225.
2. Si fuere tan urgente la causa de la expropiación que no diere lugar a utilizar las
labores y percibir frutos, o el arriendo fuere a un plazo que se encuentra pendiente, y
así contare en escritura pública, se deberá al arrendatario indemnización de perjuicios
por el Estado o la corporación expropiadora;
3. Si la expropiación abarca sólo una parte de la cosa arrendada, tendrá derecho el
arrendatario a pedir la terminación del contrato, cuando la parte de que ha sido privado
sea tanta que sea de presumir que sin esa parte no habría contratado. Artículos 1960 y
1930 inciso 3º
a) CONSIDERACIÓN PRELIMINAR
El arrendamiento de bienes raíces se regía íntegramente por nuestro Código Civil, el
cual distinguía entre predios urbanos y rústicos; con todo, la evolución y complejidad de las
relaciones, hizo necesaria la dictación de nuevas normas.
Actualmente las normas que regulan el arrendamiento de predios rústicos son:
1. D.F.L. nº 9 de 1968;
2. D.L. nº 993; y
3. Código Civil.
Por su parte, las normas aplicables al arrendamiento de predios urbanos son:
1. D.L. 964;
2. Ley nº 18.101; y
3. Supletoriamente el Código Civil.
?
Existen dos criterios conforme a los cuales es dable distinguir entre predios “rústicos” y “urbanos”. El
criterio físico o geográfico, conforme al cual hay que estarse a la ubicación geográfica del predio para
determinar si éste es rústico o urbano, y el criterio funcional, según el cual hay que estarse a la labor a
que está destinado el predio. En nuestro ordenamiento se acoge mayoritariamente el segundo, en efecto,
la Ley de Reforma Agraria nº 16.640 define predio rústico en su artículo 1º letra a, en los siguientes
términos: “es todo inmueble susceptible de uso agrícola, ganadero o forestal, sea comprendido en zonas
rurales o urbanas”.
1. D.F.L. nº 9 de 26 de enero de 1968
En virtud del artículo 196 de la Ley nº 16.640 sobre Reforma Agraria se dictó el D.F.L.
nº 9, de 26 de enero de 1968, que reguló el arrendamiento de predios rústicos.
Todos los contratos de arrendamiento de predios rústicos celebrados entre el 26 de
enero de 1968 y la fecha de entrada en vigencia del D.L. nº 993 (21 de abril de 1975), se
rigen por las normas del D.F.L nº 9.
Normas aplicables:54
a) El contrato de arrendamiento debe constar por escrito. La omisión de la escritura no
afecta a la validez del contrato. Omitida la escritura, el contrato se regirá por las normas
legales que lo regulan y, en lo no previsto, se estará a lo que declare el arrendatario, sin
perjuicio de prueba en contrario.
b) La renta no podrá exceder del 10% del avalúo del inmueble, para los efectos de la
contribución territorial, susceptible de aumentarse en un 10% en razón de mejoras no
incluidas en el avalúo.
c) La renta deberá pactase y pagarse en dinero, si se pactó pagadera en todo o parte en
especie, el arrendatario podrá suspender el pago hasta que el juez, a petición del arrendador,
determine su equivalente en dinero.
d) La renta es pagadera en dos cuotas: la primera, que no excederá del 60% del total, no
será exigible hasta transcurridos seis meses del respectivo año agrícola; la segunda cuota no
será exigible hasta el último mes de dicho año.
e) El arrendador deberá invertir anualmente el 10% de la renta en mejoras de aquellas que
señala el Decreto con Fuerza de Ley.
f) El arrendamiento tiene una duración mínima de 10 años, plazo que es aplicable si se
pacta uno menor o ninguno.
54
Véase MEZA BARROS, Ramón. Ob. Cit., páginas 268 y siguientes.
a) El colono o arrendatario rústico no tiene derecho para pedir rebaja del precio o renta,
alegando casos fortuitos extraordinarios, salvo que se trate de un colono aparcero.
b) No habiendo tiempo fijo para la duración del arriendo, deberá darse el desahucio con
anticipación de un año, para hacerlo cesar. Artículo 1985 del Código Civil
55
?
Las disposiciones del D.L. 964 se aplicarán también, a otros contratos de arrendamiento celebrados con
anterioridad a su vigencia (artículo 1º transitorio) sus normas, por tanto rigen in actum, constituyendo
una excepción al artículo 22 de la Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes de 1860, en cuya virtud
las leyes vigentes al tiempo de la celebración del contrato se entienden incorporadas a éste.
d) La renta no comprende los gastos por servicios de calefacción, agua potable, gas,
energía eléctrica, etcétera.
e) Subarrendamiento
Todo lo dispuesto en esta ley respecto de los arrendadores y arrendatarios, se
aplicará en su caso, a los subarrendadores y subarrendatarios, respectivamente.
?
Véase SCHMIDT, Claudia y PAVIC, Lorena. Ob. Cit., página 13.
57
3. No procede la ampliación del plazo a que se refiere el artículo 683 del
Código de Procedimiento Civil.
4. El llamado a conciliación será obligatorio.
5. Las partes podrán comparecer y defenderse personalmente, en primera
instancia, en los juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda
no sea superior a 4 U.F.
6. La prueba se apreciará en conciencia.
7. El cumplimiento de las resoluciones que se dicten en estos juicios se
regirá por las reglas generales, salvo el caso en que se ordene la entrega de un
inmueble, en que regirá el artículo 595 del Código de Procedimiento Civil
(lanzamiento).
8. En estos juicios y en los de comodato precario, el juez de la causa,
decretado el lanzamiento, podrá suspenderlo en casos graves y calificados, por un
plazo no superior a seis meses.
a) En los contratos en que el plazo del arrendamiento se haya pactado mes a mes y en los de
duración indefinida, el desahucio dado por el arrendador sólo podrá efectuarse
judicialmente o mediante notificación personal efectuada por un notario.
b) En los contratos de plazo fijo que no excedan de un año el arrendador sólo podrá
solicitar judicialmente la restitución del inmueble y, en tal evento, el arrendatario tendrá
derecho a un plazo de dos meses, contado desde la notificación de la demanda.
c) Si el arrendatario abandonare el inmueble sin restituirlo al arrendador, éste podrá
solicitar al juez de letras competente que se lo entregue, sin forma de juicio, con la sola
certificación del abandono por un ministro de fe. Dicho funcionario levantará acta del
estado en que se encuentre el bien raíz.
d) Los juicios se regirán por las siguientes reglas:
1. El procedimiento será verbal, pudiendo las partes presentar minutas escritas en
que se establezcan los hechos invocados y sus peticiones. Deducida la demanda, citará el
juez a una audiencia del quinto día hábil después de la última notificación.
2. En los contratos de arrendamiento en que el plazo se haya pactado mes a mes, o
en los de duración indefinida, el plazo de desahucio será de dos meses, contado desde su
notificación, y se aumentará en un mes por cada año completo que el arrendatario
hubiere ocupado el inmueble. Dicho plazo, más el aumento no podrá exceder de seis
meses.
3. En los contratos de plazo fijo que no exceda de un año, el arrendador sólo podrá
solicitar judicialmente la restitución del inmueble y, en tal evento, el arrendatario tendrá
derecho a un plazo de dos meses contado desde la notificación de la demanda.
4. En la demanda deberán indicarse los medios de prueba de que pretende valerse
el demandante. Sólo podrán declarar hasta cuatro testigos, cuya nómina deberá
presentarse por escrito hasta antes de las 12:00 horas del día que precede al de la
audiencia.
5. En la contestación el demandado podrá reconvenir al actor.
6. La prueba será apreciada conforme a las reglas de la sana crítica.
58
Recordemos que las leyes de procedimiento rigen “in actum”, con algunas excepciones. Al respecto
véase MOSQUERA RUIZ, Mario. “Apuntes de Derecho Procesal Orgánico”, Escuela de Derecho,
Universidad de Chile, página 22 y siguientes.
7. Sólo serán apelables las sentencias definitivas de primera instancia y las
resoluciones que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación.
8. En estos juicios y en los de comodato precario, el juez de la causa, decretado el
lanzamiento, podrá suspenderlo en casos graves y calificados, por un plazo no superior a
30 días.
9. Si se declarare sin lugar el desahucio o la restitución, el actor no podrá intentar
nuevamente tales acciones, sino transcurridos seis meses desde que haya quedado
ejecutoriada la sentencia de rechazo (antes el plazo era de un año).
10. Para los efectos del artículo 1942 del Código Civil, a los contratos regidos por
esta ley les será aplicable el artículo 598 del Código de Procedimiento Civil.
1. CONCEPTO
Es un contrato en que las dos partes se obligan recíprocamente, la una a ejecutar una
obra y la otra a pagar por esta obra material un precio determinado.
2. PARTES
La persona que toma a su cargo la ejecución de la obra material, se denomina, en
general, artífice; aquella que se obliga a pagar un precio determinado por dicha obra,
arrendador.
4. NORMAS APLICABLES
a. Fijación del precio: Si las partes no han fijado precio, se presumirá
que han convenido el que ordinariamente se paga por la misma especie de obra, y a
falta de éste por el que se estimare equitativo a juicio de peritos.
b. Las partes pueden confiar a un tercero la fijación del precio. ¿Qué
ocurre si este tercero fallece?
b.1. Cuando el tercero fallezca antes de la ejecución de la obra, será nulo el
contrato.
b.2 Si el fallecimiento sobreviviene después de haberse procedido a la ejecución
de la obra, se fijará el precio por peritos. Artículo 1998
a. Primera Consideración
El contrato de construcción de edificios puede asumir dos modalidades:
1. Que se realice la construcción “por medio de un empresario que se encarga de toda
la obra por un precio único y prefijado.
2. Por medio de pagos parciales, lo que constituye una aplicación de los principios
generales”.59
b. Normas aplicables:
1. En los contratos de construcción por una suma alzada, el empresario no podrá pedir
aumento de precio, por alzas de materiales o jornales.
59
?
SCHMIDT, Claudia y PAVIC, Lorena. Ob. Cit., página 47.
2. Si por circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren
costos que no pudieren preverse, deberá el empresario hacerse autorizar para ellos
por el dueño; y si éste rehusa, podrá ocurrir al juez para que decida si ha debido o
no preverse el recargo de obra, y fije el aumento de precio que por esta razón
corresponda.60
3. Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o parte, en los cinco años
subsiguientes a su entrega, por vicio de la construcción, o por vicio del suelo que el
empresario o las personas empleadas por él hayan debido conocer en razón de su
oficio, o por vicio de materiales, será responsable el empresario; si los materiales
han sido suministrados por el dueño, no habrá lugar a la responsabilidad del
empresario, sino en conformidad al artículo 2000 inciso final.
1. CONCEPTO
Es un contrato en que las dos partes se obligan recíprocamente, la una a prestar un
servicio, y la otra a pagar por este servicio un precio determinado.
2. TIPOS DE SERVICIOS
Los servicios pueden ser de dos tipos: materiales e inmateriales. Servicio inmaterial
es aquel en el cual predomina la inteligencia sobre la obra de mano.
Cuando se trate de un servicio material, es decir aquel en que predomina la mano de
obra, se estará frente a un contrato de trabajo, regido por el Código de Trabajo.
Tratándose de los servicios inmateriales, la ley distingue tres clases de
arrendamiento:
a) Servicios aislados en que predomina la inteligencia sobre la mano de obra;
b) Servicios que consisten en una larga serie de actos; y
c) Servicios prestados por profesionales.
c) Servicios profesionales
Los servicios de profesionales y carreras que suponen largos estudios, o a que está unida
la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros, constituyen un
verdadero mandato. Generalmente, los profesionales carecen de esta facultad, v. g. el
médico no representa a su cliente. Estos servicios se sujetan primeramente a las reglas
del mandato y subsidiariamente a las del arrendamiento de servicios.
60
Argumento a favor de la Teoría de la Imprevisión.
( d ) ARRENDAMIENTO DE TRANSPORTE
1. CONCEPTO
Es un contrato en que una parte se compromete, mediante cierto flete o precio, a
transportar o hacer transportar una persona o cosa de un paraje a otro. Artículo 2013 inciso
1º
2. LAS PARTES
La persona que se encarga de transportar se llama generalmente acarreador y toma el
nombre de arriero, carretero, barquero, naviero, según el modo de hacer el transporte. El
Código de Comercio llama porteador al que se encarga de transportar por tierra, ríos o
canales navegables (artículo 166 del Código de Comercio).
La persona que encarga el transporte se denomina consignante, cargador o remitente.
La persona a quien se envía la mercadería se llama consignatario.
El contrato de transporte se rige principalmente por las disposiciones del Código de
Comercio (artículos 166 y siguientes) y subsidiariamente por las normas del Código Civil
(artículos2013 a 2121).
4. NOTA FINAL
La muerte del acarreador o del pasajero no pone fin al contrato de transporte: sus
obligaciones se transmiten a los respectivos herederos. Artículo 2020
61
?
Véase MEZA BARROS, Ramón. Ob. Cit., página 289.
DE LA SOCIEDAD
2. Reglamentación.
3. Acotación.
4. Características.
2. Es un contrato solemne.
Las Sociedades Civiles Anónimas (sujetas a las mismas normas que las sociedades
colectivas mercantiles)
sus estatutos deben otorgar por escritura pública y someterse a la aprobación del
presidente de la república.
Debe publicarse en D.O.
Debe inscribirse en el registro del comercio.
Importancia:
Excepción:
“La sociedad forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente
considerados”.
Consecuencias:
a) Las sociedades tienen un patrimonio propio, distinto del patrimonio de los socios.
Los bienes apartados pasan a ser del dominio social.
b) La sociedad tiene una voluntad propia (normalmente la mayoría de los socios).
c) La sociedad tiene un nombre propio o razón social.
Comentario:
a. Por definición el contrato SOC. es un contrato en que los socios convienen “poner
algo en común”. (Artículo 2053)
Artículo 2055 “No hay sociedad”, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en
común.
Los socios contribuirán a las pérdidas en la forma prevista por el contrato. A falta
de estipulación contribuirán a prorrata de la división de los beneficios.
Las partes deben contratar con el propósito de asociarse, así se diferencia con otros
contratos.
Sociedad de Hecho
El que contratare con una sociedad que no ha sido legalmente constituida, no puede
sustraerse por esta razón al cumplimiento de sus obligaciones.
Art. 2059 inicio 2 las sociedades comerciales son las que se forman para
negocios que la ley califica de actos de comercio. (Articulo 2059 inciso 2º del
CC, y artículo 3 del Código de Comercio)
1. Colectiva.
2. En comandita.
3. Anónima.
4. Responsabilidad Limitada.
1. Sociedades colectivas.
“Es aquella en que todos los socios por si, o por un mandatario elegido de común
acuerdo”. (Artículo 2061 inciso 2º)
Características
a) Los socios responden con sus bienes propios de las obligaciones sociedad en
forma ilimitada, pero proporcional a sus respectivos aportes.
b) La sociedad forma su nombre o razón social con el nombre de todos los socios o
de algunos de ellos y las palabras “y compañía”.
3. Sociedad Anónima.
“Es aquella en que el fondo social es suministrado por accionistas que sólo son
responsables por el valor de sus acciones y no es conocida por la designación de
individuo alguno, sino por el objeto a que la sociedad se destina”.
Características
4. Sociedad en comandita.
“Aquella en que uno o más de los socios se obligan solamente hasta concurrencia
de sus aportes” (Art. 2061 in 3).
Características
Gestores
Comanditarios (no tiene ninguna ingerencia en la administración)
2. Los socios gestores son responsables de la misma manera que los socios colectivos.
Los comanditarios responden hasta la concurrencia de sus aportes.
3.
El Socio administrador no puede ser removido, sino por los casos previstos o por
causa grave, debe entenderse por tal la que haga indigno de confianza o incapaz de
administrar útilmente, esto es, su infidelidad o ineptitud. (Artículo 2072, inciso 2°)
La renuncia o remoción del socio administrador pondrá fin a la sociedad.
Nota.
Formas de administración
1. A un administrador.
2. A varios administradores.
Facultades.
(Serán las que las partes hayan señalado)
1. Designadas en el acto.
2. A falta de estipulaciones que fijen las atribuciones del administrador,” se
entenderá que no es permitido contraer a nombre de la sociedad otras
obligaciones, ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones, que las
comprendidas en el giro ordinario de ellas. (Artículo 2077)
Los socios tendrán las facultades que se hayan mutuamente otorgado. (Artículo
2081)
Acotaciones.
a) Cualquiera de los socios tiene derecho a oponerse a los actos de los demás, mientras
este pendiente su ejecución o no hayan producidos efectos legales.
b) Cada socio podrá servirse para su uso personal de las cosas que formen el haber
social con tal que las emplee según su destino ordinario.
d) Cada socio tiene el derecho de obligar a los otros a que hagan con él las expensas
necesarias para la conservación de las cosas sociales. (Artículo 2081 N° 3°)
Las obligaciones de los contratos imponen a los socios para con la sociedad son
tres:
Acotaciones
- Los frutos pertenecen a la sociedad desde el momento del aporte.
Incumplimiento de aporte
El socio que aporta un cuerpo cierto debe una garantía a la sociedad, sea que
el aporte se verifique en propiedad o en un usufructo.
Los socios deben velar por el interés de la sociedad, como buen padre de
familia.
Aplicación
- Cada socio tendrá derecho a que la sociedad le rembolse las sumas que
el hubiere adelantado.
a) Obligación a la deuda.
Se deberá averiguar en quien recaen las consecuencias de los actos ejecutados por los
socios o, en otros términos, a quien puede demandarse el cumplimento de la obligación
por ellos contraídas.
Debemos distinguir:
Acreedores de la sociedad
a) Pueden los acreedores del socio “intentar contra la sociedad las acciones
indirecta y subsidiaria que se les concede por el art. 2094.
b) Podrán igualmente los acreedores personales del socio embargarle las
asignaciones que se hagan a su deudor por cuenta de los beneficios sociales o de
sus aportes o acciones.
Disolución de la sociedad
Pone fin ipso jure a la sociedad, los socios pueden acordar la prorrata del plazo e
impedir, de esa manera la disolución de la sociedad, deben observarse las mismas
formalidades que para la constitución primitiva .
3. Insolvencia de la sociedad.
Se disuelve por la extinción de la cosa o cosas que forman su objeto total (Artículo
2100 inciso 1°)
La total perdida de los bienes que forman el objeto de la sociedad impide por completo
la realización de sus fines; Frustrado por esa causa el propósito que llevo a los socios a
contratar.
5. Incumplimiento de efectuar el aporte prometido. (Artículo 2101)
a) Cuando por disposición de la ley deba la sociedad continuar con los herederos del
socio difunto.
La ley presume la intención de los socios de continuar la sociedad con los herederos
en aquella que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de
minas y en las anónimas.
Un ejemplo; si uno de los socios es declarado en interdicción por demencia, o la mujer que
es socio contrae matrimonio.
Requisitos de la renuncia.
a) Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del plazo prefijado para ala duración del
contrato.
Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportuna noticia de la disolución por cualquier
medio (Artículo 2149)
EL CONTRATO DE FIANZA
CONCEPTO
Al tenor del artículo 2335 del Código Civil: “La fianza es una obligación accesoria,
en virtud de la cual una o más personas responden de una obligación ajena,
comprometiéndose para con el acreedor a cumplirla en todo o en parte, si el deudor
principal no la cumple.
ACOTACION
La fianza no es una “obligación” sino un contrato accesorio que se celebra entre
acreedor y fiador. La necesidad en que se encuentra el fiador de satisfacer la obligación, en
subsidio del deudor principal, es el efecto propio y fundamental de este contrato.
2. Es unilateral: Porque sólo una parte se obliga para con la otra, que no contrae
obligación ninguna.
3. Es gratuito, el contrato tiene por objeto sólo la utilidad de una de las partes,
sufriendo el gravamen únicamente el fiador. La gratuidad no es de la esencia del
contrato, y el fiador puede estipular con el deudor una remuneración. Artículo
2341.
Aunque es gratuita la fianza, no importa una donación, artículo 1397; el fiador
responde de culpa leve artículo 2351.
CONSECUENCIAS
c) La obligación del fiador no puede ser más gravosa que la del deudor
principal, artículo 2344, el fiador no puede obligarse a más de lo que debe el
deudor principal, artículo 2343.
La fianza que es más gravosa no adolece de nulidad sino que deberá reducirse a los
términos de la obligación principal, artículo 2344 inciso 3°. Sin embargo, el fiador se
puede obligar en términos más eficaces, artículo 2344 inciso 2°.
MODALIDADES DE LA FIANZA
La fianza puede otorgarse hasta o desde día cierto, o bajo condición suspensiva o
resolutoria.
La obligación del fiador está además sujeta a modalidad cuando lo esté la obligación
del deudor principal.
La fianza puede constituirse a favor del fiador, es decir el fiador puede tener un sub-
fiador, y en tal caso el fiador será considerado como deudor principal. Artículo 2335
inciso 2°.
CLASIFICACION DE LA FIANZA
1. FIANZA CONVENCIONAL;
2. FIANZA LEGAL;
3. FIANZA JUDICIAL.
CLASIFICACION.
1. FIANZA PERSONAL;
2. FIANZA HIPOTECARIA O PRENDARIA.
Artículo 2430 inciso 3° la fianza en cuanto a la acción está sujeta a las reglas
de la hipoteca o prenda.
ACOTACIONES
CLASIFICACION
1. FIANZA LIMITADA:
2. FIANZA ILIMITADA.
Es indefinida o ilimitada cuando no se determinan las obligaciones que garantiza
el fiador o la cuantía de su responsabilidad.
CLASIFICACION
1. FIANZA SIMPLE;
2. FIANZA SOLIDARIA.
Los acreedores a menudo no se contentan con la simple fianza; exigen que el fiador
se obligue solidariamente, la estipulación de solidaridad producirá como efecto
privar al fiador del beneficio de excusión. Si son varios los fiadores quedan privados
además del beneficio de división.
ANALISIS
1. CONSENTIMIENTO
2. CAPACIDAD
Artículo 2350 inciso 1° “El fiador debe ser capaz de obligarse como tal”. Sin embargo
el artículo 2342 admite que se obliguen como fiadores las personas sometidas a patria
potestad, o bajo tutela o curaduría, o el marido o mujer casados en régimen de sociedad
conyugal, pero sometidos a reglas especiales.
3. OBJETO
La obligación principal puede ser de dar, hacer o no hacer; pero la obligación del fiador
será siempre de dar y, todavía más, de dar una suma de dinero. Artículo 2343 incisos 2°
y 4°.
4. CAUSA
En la “fianza gratuita” la causa de la obligación del fiador está en su liberalidad, en su
deseo de servir; en la “fianza remuneratoria” la causa estaría en la remuneración
ofrecida al fiador.
a) La obligación a que accede la fianza puede ser civil o natural. Artículo 2338, en la
fianza cuando la obligación principal es natural el fiador “no goza” del beneficio de
excusión, ni del beneficio de reembolso.
c) El deudor de quien hay motivo de temer que se ausente del territorio del Estado con
ánimo de establecerse en otra parte, mientras no deje bienes suficientes para la
seguridad de sus obligaciones.
1. CAPACIDAD
En cuanto a la capacidad del fiador, ya lo vimos anteriormente.
Consiste en que tenga bienes más que suficientes para hacer efectiva la fianza. El
legislador fija las bases sobre las cuales se debe estimar la solvencia.
a) Por regla general, para apreciar su solvencia se considerarán sólo los bienes
raíces. Artículo 2350 inciso 2°;
Este debe señalar domicilio dentro del territorio jurisdiccional de la respectiva Corte
de Apelaciones del lugar del pago.
EFECTOS DE LA FIANZA
Los efectos “posteriores” dicen relación con los medios de defensa con que cuenta
el fiador.
El fiador puede efectuar el pago de la deuda antes de ser reconvenido. Puede por
cierto cumplir la obligación que se ha hecho exigible, también puede cumplir la obligación
a plazo mientras se encuentre pendiente, cuando se trate de un término establecido en
beneficio del deudor; pero si paga antes de que venza el plazo debe esperar que éste se
cumpla para ejercitar contra el deudor la acción para obtener el reembolso.
Artículo 2373
a) El deudor podrá oponer al fiador todas las excepciones que pudo oponer al
acreedor. Artículo 2377 inciso 1°.
BENEFICIO DE EXCUSION
El artículo 2357 señala que el fiador goza del beneficio de excusión, en virtud del
cual podrá exigir que antes de proceder contra él se persiga la deuda en los bienes
del deudor principal, y en las hipotecas y prendas prestadas por éste para la
seguridad de la misma deuda.
ACOTACION
Es facultativo del fiador, pues éste “podrá exigir” que se persiga primero al deudor o
abstenerse de hacerlo.
CASOS EN QUE EL ACREEDOR ES OBLIGADO A PRACTICAR LA EXCUSION
Hay ciertos casos en que el acreedor está obligado a practicar la excusión, como
requisito previo e indispensable para proceder contra el fiador. Estos casos son:
2. Que lo oponga en tiempo oportuno: Artículo 2358 n° 3, se debe oponer luego de ser
requerido el fiador; salvo que el deudor al tiempo del requerimiento del fiador no tenga
bienes y después los adquiera. El CPC precisa la oportunidad en que debe invocarse;
esto es, en juicio ordinario se opone en el término para contestar la demanda y
constituye una excepción dilatoria; en juicio ejecutivo se hace valer en el escrito de
oposición a la ejecución.
b) No es preciso que los bienes sean bastantes para obtener un pago total. Artículo
2364 (en tal caso el acreedor reconviene al fiador sólo por la parte insoluta).
COSTOS DE LA EXCUSION
Tiene el acreedor derecho para que el fiador le anticipe los costos de la excusión.
Artículo 2361 inciso 1°; la razón de los anticipos es obvia:
Se puede oponer una sola vez. El fiador debe señalar todos los bienes del deudor, si
la excusión no produjo resultado o los bienes fueron insuficientes no podrá señalar otros
bienes del deudor, salvo si los bienes fueron posteriormente adquiridos por el deudor.
El subfiador (fiador del fiador), goza del beneficio de excusión respecto del fiador.
Artículo 2366
a) Como excepción dilatoria que es, suspende la entrada al juicio por el tiempo que el
acreedor demore en dirigirse primero al deudor principal, mientras tanto el fiador
queda liberado de pagar;
b) El acreedor queda obligado a perseguir al deudor principal. Artículo 2365 inciso 1°.
Si son varios los fiadores se dividirá entre ellos la deuda por partes iguales, y no
podrá el acreedor exigir a alguno sino la cuota que le quepa (es una excepción perentoria).
FORMA DE DIVISION
REGLA GENERAL:
EXCEPCION
Si hay entre los fiadores uno insolvente la deuda se dividirá entre los solventes; y
tampoco se verifica por partes iguales la división de la deuda cuando alguno de los
fiadores haya limitado su responsabilidad a una determinada suma.
EXCEPCION DE SUBROGACION
El fiador que paga, no cumple una obligación propia, en que tenga un personal
interés; por consiguiente debe ser reembolsado, por ello dispone de una “acción
personal” contra el deudor; además, la ley le “subroga en los derechos del acreedor”. En
principio no puede el fiador ejercer esas acciones contra el deudor sino cuando ha
pagado, sin embargo en casos excepcionales tendrá un recurso anticipado.
a) Que el deudor obtenga que se releve al fiador de la fianza (no lo puede hacer
él mismo porque es extraño al contrato).
Quien elige estas medidas es el deudor por tratarse de una obligación alternativa.
Artículo 1500 inciso 2°.
Las circunstancias que autorizan al fiador para ejercitar estos derechos están
taxativamente señaladas en el artículo 2369.
AVISO MUTUO ENTRE FIADOR Y DEUDOR ANTES DE PAGAR LA DEUDA
Fiador y deudor están obligados a darse aviso del pago recíprocamente, la falta de
aviso puede ocasionar que uno pague lo que el otro ya pagó, y privarles de excepciones que
podrían haber hecho valer.
a) Si el “deudor” paga sin dar aviso al fiador, deberá reembolsar lo que éste haya
pagado, pero podrá repetir contra el acreedor por el pago indebido. Artículo
2376.
b) Si el “fiador” paga sin dar aviso al deudor no tiene derecho al reembolso, sino a
repetir contra el acreedor. Artículo 2377 inciso 2°, además el deudor podrá
oponer al fiador todas las acciones de que haya podido servirse contra el
acreedor al tiempo del pago.
a) Acción de reembolso,
b) Acción subrogatoria,
Pertenece al fiador por derecho propio y emana del contrato de fianza. Artículo
2370. Esta acción permite al fiador quedar indemne de las consecuencias de la fianza.
La acción de reembolso comprende:
ACOTACIONES
3. Los gastos, éstos son, los ocasionados por la persecución del deudor y que el
fiador haya debido pagar al acreedor, como los que ocasione al fiador la
demanda del acreedor en contra suyo. Pero hay un límite. Artículo 2370 n° 3.
c) El fiador que paga sin dar aviso al deudor y éste a su vez también paga la
deuda.
2. Que el fiador haya pagado la deuda: Esto es, incluso por otros medios que le
impliquen un sacrificio pecuniario.
3. Que el pago haya sido útil: Esto es, cuando ha sido capaz de extinguirse la
obligación. Artículo 2375 n° 3.
4. Que el fiador entable la acción en tiempo oportuno: Esto es, después del pago, y
por regla general, podrá hacerlo inmediatamente después de haberlo verificado,
pero cuando la obligación principal era exigible (artículo 2373). Por otra parte,
deberá entablar la acción antes de que prescriba, esto es, 10 años contados desde
el pago o desde que se hizo la obligación principal.
Se entabla contra el deudor; pero si son varios los deudores hay que tener presente:
El fiador que paga dispone de dos acciones para lograr el reembolso; la acción
personal (o de reembolso), y la acción subrogatoria que por lo general es más ventajosa
porque permite al fiador gozar de las mismas garantías (privilegios, prendas e
hipotecas), de que gozaba el acreedor. Es más eficaz pero más restringida porque
mediante ella no puede reclamar intereses si el crédito no los devengaba a favor del
acreedor, ni gastos, ni perjuicios.
CASOS EN QUE EL FIADOR NO GOZA DE LA ACCION SUBROGATORIA
Artículo 1612
2. La acción personal comprende todo lo que el fiador pagó, con intereses, gastos y
perjuicios; en cambio, la acción subrogatoria comprende sólo lo que el fiador pagó;
3. La acción personal no tiene garantías de ninguna clase; la subrogatoria tiene todas las
garantías que aseguraban al acreedor el cumplimiento de la obligación;
El fiador podrá accionar contra el tercero por cuyo encargo se constituyó fiador
(artículo 2371). Toca al fiador elegir la más conveniente de las diversas acciones que le
corresponden, sin perjuicio de la que le corresponde contra el principal deudor.
Cuando son varios los fiadores la deuda se divide entre ellos de pleno derecho, en
cuotas iguales.
Pueden oponerse, entre sí, las excepciones reales y las suyas personales. Artículo
2379.
DE LA EXTINCION DE LA FIANZA
1. VIA CONSECUENCIAL;
2. VIA PRINCIPAL O DIRECTA.
Se extingue la fianza por vía consecuencial cada vez que se extinga por medio legal,
la obligación principal. Puede ser total o parcial. Artículo 2381 n° 3. “Lo accesorio no
puede subsistir sin lo principal”. Ahora bien, solamente la nulidad de la obligación
principal por la relativa incapacidad del deudor deja subsistir la fianza.
Se extingue la fianza por vía directa por los mismos modos generales de extinguirse
las obligaciones. En suma, se extingue por vía directa cuando cesa la responsabilidad
del fiador, aunque la obligación principal se conserve vigente. Artículo 2381
Es por ello que algunas veces la causa que extingue la fianza extingue igualmente la
obligación principal. V. gr. Cuando el fiador paga la deuda; otras veces, la obligación
principal subsistirá como por ejemplo cuando el acreedor releva al deudor de la fianza.
CONFUSION
62
Este es el único artículo del Código Civil que se refiere a la dación en pago.
Extingue la fianza por la confusión de las calidades de acreedor y fiador, o de
deudor y fiador; pero en éste segundo caso la obligación del subfiador subsiste.
b) Se extingue la fianza cuando el acreedor por hecho o culpa suya, ha perdido las
acciones en que el fiador tenía el derecho de subrogarse. Artículo 2381 n° 2. En suma,
se extingue hasta la concurrencia de la que el fiador hubiera podido obtener del deudor
principal o de los otros fiadores por medio de la subrogación legal. Artículo 2355.
CONSIDERACION PREVIA
De conformidad al artículo 1442 del Código Civil, el contrato es principal cuando subsiste
por sí mismo, sin necesidad de otra convención; y accesorio, cuando tiene por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de manera que no puede subsistir sin
ella.
Los contratos accesorios son en general las cauciones, que son, según el artículo 46
aquellas que se contraen para la seguridad de otra obligación propia o ajena.
CAUCIONES PERSONALES
a) CAUCIONES REALES
Son aquellas en que se afectan determinados bienes al cumplimiento de la
obligación principal. V. gr. El contrato de prenda, la hipoteca, la anticresis.
CONCEPTO DE PRENDA
Según el artículo 2384 del Código Civil: “Por el contrato de empeño o prenda se
entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crédito”.
DEFINICION DOCTRINARIA
“Es un contrato en que se entrega una cosa mueble a un acreedor para seguridad de
su crédito, otorgándole la facultad de perseguir la cosa empeñada, retenerla en
ciertos casos y pagarse preferentemente con el producto de su realización, si el
deudor no cumple la obligación garantizada”.
CARACTERES DE LA PRENDA
1. ES UN CONTRATO
ACOTACIONES
OBSERVACION
Artículo 2396
4. ES UN CONTRATO ACCESORIO
Este carácter emana de la definición “se entrega una cosa mueble a un acreedor,
para la seguridad de su crédito”.
Artículo 2385
ACOTACION
El hecho de que sea un derecho real le otorga al acreedor prendario una gran
ventaja que consiste en el derecho de persecución que le permite al acreedor
ejecutar su crédito en los bienes empeñados aunque el deudor los hubiese
enajenado.
6. ES UN DERECHO MUEBLE
Artículo 580
Artículo 714
Artículo 2395
Artículo 583
Artículo 2474 n° 3
9. LA PRENDA ES INDIVISIBLE
Artículo 2396
10. NOMENCLATURA
El término prenda tiene una triple acepción, pues sirve para designar:
a) Al contrato de prenda;
ELEMENTOS DE LA PRENDA
1. La prenda, como todo contrato, debe reunir los requisitos o elementos generales
de toda declaración de voluntad del artículo 1445, el cual dispone que: “Para que
una persona se obligue por un acto o declaración de voluntad es necesario:
2. REQUISITOS ESPECIALES
ACOTACIONES
Artículo 2387
EXCEPCIONES
Artículo 1472
EXCEPCION
b) Se necesita que esa prenda no haya sido hurtada, robada o perdida por su dueño.
Los efectos de ella, dependen de cual sea la actitud del dueño de la cosa que se dio
en prenda, se debe distinguir:
EXCEPCION
ii) Puede pedir que se le otorgue otra caución que sea adecuada, o
Artículo 1496
El límite de los derechos del propietario, está dado por la posible adquisición del
derecho de prenda en virtud de la usucapión que podría operar a favor del
acreedor prendario.
CONCEPTO
EJEMPLO
¿Será válida?
De ser así, vamos a tener que ella está garantizando obligaciones futuras e
indeterminadas, y ello resulta totalmente válido.
a) Derecho de retención;
b) Derecho de persecución;
c) Derecho de venta;
d) Derecho de preferencia;
e) Eventualmente puede surgir también para el acreedor el derecho a ser
indemnizado de todos los gastos que le hayan significado la tenencia de la
prenda.
a) DERECHO DE RETENCION
Es la facultad que tiene el acreedor para conservar la prenda hasta el pago íntegro de la
obligación, por lo tanto el deudor no puede reclamar la restitución de la prenda, sino
cuando haya cancelado la prenda en su totalidad.
El derecho de retención resulta muy útil para el acreedor, porque incentiva al deudor a
pagar, ya que mientras no pague no puede obtener la restitución de la cosa, y además
porque al tener la cosa prendada es más fácil para el acreedor ejercitar sus derechos de
venta y de pago preferente.
PRIMER SENTIDO
SEGUNDO SENTIDO
En el caso de la PRENDA TACITA, que consiste en la facultad que tiene el acreedor para
retener la cosa en su poder, y no obstante que el deudor haya cumplido íntegramente con su
obligación, cuando el acreedor tuviere otros créditos contra el mismo deudor.
Para que exista prenda tácita, es necesario que los otros créditos reúnan los siguientes
requisitos:
b) DERECHO DE PERSECUCION
Se considera que el acreedor prendario es dueño del derecho real de prenda, y por esta
razón él puede reivindicar.
Artículo 891
Artículo 2393
c) DERECHO DE VENTA
El acreedor prendario está facultado para pedir que se proceda a vender en pública
subasta la prenda del deudor moroso para pagarse con el precio de su realización.
PRECISION
El hecho que el acreedor prendario tenga este derecho, no impide para que pueda
perseguir otros bienes del deudor, esto es porque dispone también el derecho de prenda
general.
REALIZACION DE LA PRENDA
En lo que atinge al procedimiento de realización de la prenda hay que remitirse al DL
776 de 1925 sobre “Realización de la Prenda”.
ACOTACIONES
d. DERECHO DE PREFERENCIA
Esta constituye una obligación de la esencia del contrato, lo que debe hacerse una vez
satisfecha la obligación principal, y pagados los gastos y perjuicios que hubiera dado
lugar.
COMO SE RESTITUYE
Con todos los aumentos que la cosa haya experimentado; el deudor conserva el dominio
sobre la cosa, por lo tanto resulta lógico que reciba los aumentos que ella haya
experimentado.
EXCEPCION
Los frutos que se puedan imputar al pago de la deuda. (se trata de los frutos civiles)
b) CONSERVAR LA COSA
EXCEPCIONES
Aplicando las normas del depósito, el acreedor puede utilizar la cosa cuando:
EXTINCION DE LA PRENDA
EXCEPCION
Si el acreedor prendario estaba de buena fe, tiene en contra del deudor que
no le informó sobre esta condición, el derecho del artículo 2391, el acreedor
podrá pedir:
CUALES SON
1. LA PRENDA AGRARIA
CONCEPTO
El contrato de prenda agraria es el que tiene por objeto constituir una garantía sobre una
cosa mueble para caucionar obligaciones contraidas en el giro de los negocios
relacionados con la agricultura, ganadería y demás industrias anexas, conservando el
deudor la tenencia y uso de la cosa empeñada.
LEGISLACION APLICABLE
1. Ley 4.097
2. En subsidio el Código Civil. Libro IV, Título XXXVII “De la prenda”. Artículos
2384 a 2406.
2. Escritura privada en que las firmas de las partes sean autorizadas por un notario, o en
las localidades en que no exista, por un Oficial de Registro Civil. Asimismo, se debe
inscribir en el Registro de Prenda Agraria.
2. El deudor no puede celebrar nuevas prendas sobre las mismas cosas, a menos que el
acreedor prendario otorgue su consentimiento. Artículo 17
5. El acreedor prendario tiene en todo momento el derecho a inspeccionar por sí, o por
delegados el estado de la cosa en prenda. Artículo 12
6. Esta prenda goza de un privilegio de 2° clase. Artículo 2474 n° 3 del Código Civil.
CONCEPTO
Es aquella que tiene por objeto constituir una garantía sobre cosas muebles para caucionar
obligaciones contraidas en el giro de los negocios que se relacionan con explotaciones
industriales, conservando el deudor la tenencia y el uso de la cosa empeñada.
Todas las obligaciones que se contraigan en el giro de los negocios que se relacionen con
toda clase de trabajos o explotaciones industriales. 64
CONCEPTO
Es un contrato solemne que tiene por objeto constituir una garantía sobre una cosa
mueble, para caucionar obligaciones propias o de terceros conservando el constituyente
la tenencia y uso de la prenda.
LEGISLACION APLICABLE
Cualquier tipo de cosa que sea corporal mueble de cualquier clase. Artículo 6.
EXCEPCION
OBLIGACIONES CAUCIONADAS
63
Diferencia con la Prenda Agraria. Artículo 2° que las enumera taxativamente.
64
Diferencia con la Prenda Agraria.
FORMA DE PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO
2. Por escritura privada en que las firmas de las partes sean autorizadas por un notario,
inscrita en el Registro de Prenda Industrial.
EFECTOS
1. El acreedor en cuyo favor se haya constituido una prenda industrial tiene una
preferencia frente a cualquier otro tipo de obligación que cubre el monto del préstamo,
intereses, gastos y costas, si las hubiese. Artículo 12.
2. El deudor debe usar la cosa según su destino natural, no pudiendo abandonarla. Artículo
14.
4. Los bienes dados en prenda no se pueden trasladar del lugar de la explotación en el que
se encontraban al momento de constituir la prenda, a menos que el contrato lo autorice
o el deudor consienta en ello.
5. Esta prenda se puede vender, pero no se le puede transferir el dominio al comprador, sin
que primero se le pague lo que se le debe al acreedor.
6. La infracción a ciertas prohibiciones que establece esta ley genera también delitos
penales. Artículo 19
DE LA HIPOTECA
Etimología:
Hipoteca significa bajo cierto lugar, con ello se denota que al constituir una hipoteca sobre
determinado bien raíz, este queda subordinado o debajo de la hipoteca.
Concepto:
Derecho de prenda constituido sobre inmueble que no dejan por ello de permanecer en
poder del deudor.
Art.2207:
Esta definición ha sido criticada por la doctrina principalmente porque no se menciona que
esta constituyendo un derecho real.
Además no señala los efectos que produce la hipoteca. Por ello don Manuel Somarriva,
define la hipoteca como: “aquel derecho real que recae sobre un inmueble, el que
permaneciendo en poder del constituyente, da derecho al acreedor para perseguirlo de
manos de quien se encuentre y de pagarse preferentemente con el producto de la subasta”.
Importancia:
De todas las cauciones, ninguna ofrece mayor seguridad al acreedor que la hipoteca, siendo
la principal fuente de crédito, ello porque los bienes raíces presentan un valor estable, más
o menos elevados, el que incluso se incrementa con el transcurso del tiempo.
Características:
a- Es un derecho real Art.577
En los demás derecho reales es posible visualizar una relación directa entre el titular del
derecho y la cosa objeto del mismo, es decir, dichos derechos se ejercitan a través del
goce y tenencia de sus titulares, en cambio, en la hipoteca, el titular del derecho real, lo
ejerce mediante el pago preferente de la pública subasta del inmueble, en caso que el
deudor no haya cumplido la obligación principal.
Por ser la hipoteca un derecho real, otorga a su titular el derecho de persecución, el que
permite perseguir la finca hipotecada, de manos de quien se encuentre y a cualquier
título que la haya adquirido.
b- Es un derecho inmueble:
Siempre la hipoteca, se ejerce sobre un bien raíz, sin perjuicio de que existe una
excepción ya que es posible hipotecar naves o aeronaves que tengan a lo menos 50
toneladas de registro grueso (ley 18.916).
Consecuencias:
1- La tradición se efectúa mediante la inscripción del título en el libro de hipotecas
y gravámenes del conservador de bienes raíces respectivos Art.686
2- Su posesión puede ser amparada, mediante las acciones posesorias Art.916.
c- Es un derecho accesorio
- Consideración previa: Es una característica general a todas las cauciones, supone la
hipoteca, la existencia de una obligación principal, sea de dar, hacer o no hacer,
pudiendo incluso tener el carácter de obligación natural, sin embargo, si se trata de
caucionar con hipoteca una obligación natural deben reunir dos requisitos:
1- La hipoteca deberá otorgarse por un tercero distinto al deudor.
2- La hipoteca deberá constituirse una vez que la obligación exista como natural
Art.1472
e- Principio de enajenación
Desde el momento en que el propietario grava un bien suyo con hipoteca, se
desprende de parte del dominio. Como decía Bello, la hipoteca es una enajenación
condicionada, por ello para hipotecar se requiere capacidad de enajenación y no puede
darse en hipoteca de bienes raíces que se encuentren embargados.
g- Es indivisible
En virtud de este principio que consagran los artículos 1526 nº1 y 2408
Clases de hipoteca
En doctrina la hipoteca admite diversas clasificaciones:
Acotación:
Para el CC chileno todas las hipotecas son convencionales, sin embargo, con
posterioridad el CPC creó una hipoteca legal (Art. 660 y 662) a propósito de las
particiones y con el fin de garantizar los alcances que puedan resultar contra un
adjudicatario.
Al hablar de hipoteca legal, no significa que exista de pleno derecho, con ella se
alude al titular que da nacimiento a la hipoteca, que en este caso es la ley, pero en
esta hipótesis igualmente deberá ser inscrita en el conservador de bienes raíces
correspondientes.
El Art.660 señala que salvo acuerdo unánime de los interesados, todo comunero
que reciba por adjudicación bienes por un valor que exceda al 80% del valor de lo
que le corresponde, deberá pagar el resto al contado.
El Art.662 CPC: Establece que en las adjudicaciones de inmuebles que se hagan a
los comuneros a raíz de un juicio de partición, se entenderá constituida hipoteca
sobre las propiedades adjudicadas, para asegurar el pago de los alcances que
resultan en contra de los adjudicatarios, salvo que se pague al contado el exceso.
2- En cuanto a los bienes que afecta
a- Especial: si grava a uno o mas bienes determinados
b- General: si se extiende la hipoteca a todos los bienes raíces del deudor.
El contrato hipotecario:
Concepto: La hipoteca requiere para nacer como todo derecho real un titulo y un modo de
adquirir, originalmente en la constitución de la hipoteca existe tradición de la misma, esta
es la opinión de Arturo Alessandri y que ha sido seguida por la Corte Suprema en cuanto a
que dos son las formalidades del contrato hipotecario.
a- Escritura pública
b- Inscripción de dicho titulo en el libro de hipotecas y
gravámenes del conservador de bienes raíces respectivos.
La Corte Suprema ha fundado lo anterior en las siguientes razones:
1- El Código Civil prescribe que además de la escritura pública, deberá inscribirse
dicho título en el conservador de bienes raíces, lo anterior significa que solo existirá
hipoteca, si se cumple con esas dos formalidades, por vía de solemnidad Art.2409 y
2410.
- La hipoteca constituida en el extranjero, solamente dará hipoteca sobre bienes situados en
Chile, en el caso de que la escritura pública sea inscrita en el conservador de bienes raíces
respectivo.
Ello significa que si no se cumple con la inscripción no hay hipoteca, en cambio, el
profesor Somarriva señala que el contrato de hipoteca requiere tan solo de una solemnidad
que es la escritura pública.
El argumento de Somarriva, es que la inscripción hipotecaria, solamente viene a constituir
la tradición del derecho real de hipoteca, ello responde al sistema romano de adquisición
del dominio, en que se requiere un titulo (escritura pública) y un modo de adquirir el
dominio (tradición) que se verifica por medio de la inscripción del titulo en el conservador
de bienes raíces Art.675 y 686 Código Civil.
Acotación:
Sin embargo el carácter unilateral de la hipoteca no es de la esencia ya que esta puede ser
bilateral, lo que ocurrirá cuando el acreedor a su vez contraiga obligaciones. Por ejemplo:
se estipula que el acreedor pagara al tercero una remuneración a cambio de que este
acceda a gravar su inmueble con hipoteca, sin embargo, existe una opinión mayoritaria en
cuanto a que el contrato hipotecario solo genera obligaciones para el acreedor hipotecario,
el que se obliga a alzar la hipoteca cuando la obligación principal se ha extinguido.
Según esta tesis la obligación del constituyente de transferir el derecho real de hipoteca
seria un requisito del contrato hipotecario, pero no una obligación que nace de el.
c- Es un contrato accesorio, lo que no impide que la hipoteca se otorgue antes de que surja
el acto a que accede Art.2413
d- Puede ser gratuito u oneroso
En los casos en que la hipoteca es un acto bilateral resulta evidente que es oneroso, ya que
tiene por objeto la utilidad de ambas partes.
e- Es un contrato solemne
Art. 2409 y 2410. Deberá otorgarse por escritura pública y además inscribirse en el registro
conservatorio.
Elementos de la Hipoteca
Esta como contrato deberá reunir todos los elementos de existencia y valides comunes los
actos jurídicos, sin embargo, se deben analizar los elementos de la esencia, especiales o
particulares de la hipoteca:
a- Capacidad: Este contrato exige capacidad de enajenar por lo que la hipoteca constituye
un principio de enajenación Art.2414. La capacidad de enajenar se exige en el deudor o
tercero que constituye la hipoteca, pero no en el acreedor, a quien para aceptarla,
solamente se le exige capacidad de ejercicio.
Acotación: La capacidad de enajenación, es diferente a la capacidad para obligarse, así
por ejemplo, podría ocurrir que el deudor principal tuviere capacidad de obligarse
(capacidad de ejercicio) pero el constituyente de la hipoteca, podría carecer de la
capacidad para enajenar su inmueble, por ejemplo: si la cosa esta embargada por
decreto judicial.
La Hipoteca de Naves
Deben reunir los siguientes requisitos:
1- Otorgarse por escritura pública indicándose el nombre de la nave, el numero de
matrícula y el tonelaje de registro; puede hipotecarse una nave en construcción, en
cuyo caso se debe señalar en la escritura datos como: el largo de la quilla, tonelaje
presunto, dimensiones estimadas, astillero en que se construye, fecha en que se inicio
la construcción, fecha en que se espera que se termine.
2- La escritura se inscribe en un registro especial, denominado hipoteca de naves, que
se lleva en la dirección del territorio marítimo y marina mercante nacional
dependiente de la Armada.
Pueden hipotecarse las naves de 50 o más toneladas de registro.
La Hipoteca de Aeronaves
Requisitos:
1- Debe otorgarse por escritura publica, en la que se indique el numero de matricula
de la nave y sus características
2- La escritura debe inscribirse, en el registro de hipotecas, que lleva la dirección de
aeronáutica nacional.
Hipoteca de cuota
Para estudiar los efectos que produce la hipoteca de cuota, es necesario hacer una
triple distinción, según los bienes hipotecados, que se adjudiquen al comunero
hipotecante, a los otros comuneros y a terceros extraños a la comunidad.
Si los inmuebles cuya cuota se hipoteca se adjudican al comunero que la hipotecó,
subsiste la hipoteca sin necesidad de que se cumplan requisitos adicionales. Sin
embargo, si esos bienes son adjudicados a los otros comuneros, en principio caduca
el gravamen por aplicación del efecto declarativo de la adjudicación, en cuya virtud
se supone que cada comunero ha sido dueño absoluto de su parte, desde el momento
en que se formo la comunidad. Art. 1344 y 718, en virtud del cual se presume que
cada comunero es dueño de su cuota y siendo así ha tenido derecho para hipotecarla.
Sin embargo, respecto de lo anterior algunos autores estiman con respecto a la
extensión de la hipoteca de cuota, que una vez que el comunero hipotecante, se le
adjudican los bienes hipotecados, la hipoteca afectaría al total del inmueble
Art.2421. Otros como Somarriva piensan que ella solo afecta a la cuota que tenia el
comunero al momento de hipotecar a menos de que haya hipotecado la totalidad del
inmueble en cuyo caso la hipoteca subsiste Art.2416. Debemos prevenir además que
la hipoteca podrá subsistir aunque los bienes se adjudiquen a otros comuneros,
siempre que se reúnan los requisitos:
1- Que consientan el adjudicatario
2- Que dicho consentimiento conste en escritura publica
3- Que dicha escritura publica se tome nota al margen de la inscripción
hipotecaria Art.2417 inc.2
Puede ocurrir que el inmueble cuya cuota se hipoteca, no se adjudique a ninguno de
los comuneros, sino que pase a poder de un tercero, en este evento la doctrina y la
jurisprudencia, estiman que la hipoteca subsiste y no caduca, porque con respecto al
tercero no hay causal de caducidad, como la que opera con respecto a los
comuneros, además la hipoteca es un gravamen real que persigue a la cosa.
Principio de especialidad
Este engloba 2 aspectos
1- En cuanto a la necesidad de determinar los bienes hipotecados, tanto en la escritura
pública, como en la inscripción hipotecaria.
Nuestro ordenamiento jurídico rechaza hipotecas generales que afectan a todos los bienes
del deudor.
2- El Art.2432 recoge el principio de la especialidad en cuanto a que deben estar
determinadas las obligaciones caucionadas con hipoteca.
Argumentos
1.- ART 2413: En cuanto a que la hipoteca puede constituirse antes de que exista la
obligación principal.
2.- El ART 2432 Nº 2 y el 81 del reg. Del conservador de bienes de raíces, se sostenía por
quienes negaban validez a la hipoteca con cláusula de garantía general, que dado que la
inscripción hipotecaria debe contener la fecha y la naturaleza del contrato a que accede,
requisito con el cual no podría validarse la cláusula de garantía general. La jurisprudencia
ha señalado que el ART 2432 debe interpretarse en el sentido que debe cumplirse con las
exigencias indicadas cuando el contrato principal se haya celebrado antes o en el momento
de otorgar hipoteca, pero no cuando se trate de un contrato futuro.
Efectos de la Hipoteca
Se analizan 3 puntos de vista:
Extinción de la hipoteca
Dos vías:
a- Vía principal: Cuando ella se extingue con independencia de la obligación
principal.
b- Vía consecuencial: Es decir, una vez que se extingue la obligación principal a la
cual accede la hipoteca Art. 2434 CC.
Vía consecuencial: La extinción de la obligación principal acarrea la extinción de la
hipoteca, ya que caído lo principal cae lo accesorio, por lo tanto, cada vez que se
extinga la obligación principal por cualquiera de los modos de extinguir las
obligaciones contemplados en el Art.1567, consecuencialmente se extinguirá la
hipoteca.
Vía principal: En este caso la obligación principal subsiste, pero se extingue la
hipoteca.
¿Cuales son las causales de extinción de la hipoteca?
1- Cuando el derecho del constituyente se extingue por resolución, en este caso opera
el principio contemplado en el Art. 1491, la hipoteca se extinguirá salvo que el
acreedor pueda alegar que desconocía la condición resolutoria, es decir, que se
encontraba de buena fe, lo que no podrá invocarse si la condición resolutoria,
constaba en el título respectivo, inscrito u otorgada con escritura pública Art. 2434
nº 2 y 2416.
2- Vencimiento del plazo por el cual se constituyo la hipoteca Art.2434 nº3
3- La prorroga del plazo que el acreedor concede al deudor para que cumpla con su
obligación. En este caso si el acreedor le otorga un plazo al deudor, se extingue la
hipoteca constituida por un tercero, salvo que el garante concurra a la prorroga
aceptándola Art.1649
4- La confusión se aplica también a la hipoteca, este modo de extinguir, en principio
no concibe la hipoteca sobre un inmueble propio, en este caso la situación es la
siguiente: El acreedor hipotecario adquiere por acto entre vivos o por acto mortis
causa, el bien hipotecado y por tanto se confunden las personas del constituyente
con el acreedor hipotecario, lo que se traduce en la extensión de la hipoteca
Art.2406 del CC.
5- Expropiación por causa de utilidad pública, en este caso el acreedor hipotecario
puede cobrar su crédito en la indemnización de perjuicios que pague la compañía.
6- Por renuncia del acreedor hipotecario, tal acto se denomina alzamiento de la
hipoteca, el que debe otorgarse por escritura publica e inscribirse al margen de la
inscripción hipotecaria, operando la respectiva cancelación Art.2434 nº3
La Purga de la Hipoteca
El derecho de persecución que tiene el acreedor hipotecario, se extingue contra el tercero
que haya adquirido en pública subasta ordenada por el juez de la causa
Requisitos:
Una vez verificados los tres requisitos cesa el derecho de persecución, purgándose la finca
hipotecada Art. 2428. Con todo el Art. 492 del CPC, consagra un derecho opcional a favor
del acreedor hipotecario, el que puede elegir:
a) DEL COMODATO
1. PRIMERA CONSIDERACION.
2. CONCEPTO.
El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
gratuitamente una especie, mueble o raíz, para que haga uso de ella y con cargo de restituir
la misma especie después de terminado el uso.
3. PARTES.
Comodato
Comodatario
4. CARACTERES.
a) Es un contrato real porque se perfecciona por la entrega de la cosa prestada.
Acotación:
El Código Civil, incurre en un error en el artículo 2174 inciso 2º, al señalar que este
contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa.
El Código debió haber dicho que este contrato se perfecciona por la entrega de la cosa, y
ello porque entre la entrega y la tradición existe una relación de género a especie, siendo el
género la entrega y la especie la tradición.
Ello se explica porque el Código Civil confunde los conceptos de tradición y entrega.
(Artículos 1443, 1824 y 2174 inciso 2º)
c) Es un contrato unilateral.
El comodato genera obligaciones para una de las partes. El comodatario debe restituir
la cosa prestada.
El comodante conserva todos los derechos que tenía sobre la cosa y la posesión.
PRECISIONES
a) El patrón objetivo de las cosas consumibles radica en la naturaleza propia de las cosas.
Sin embargo, por la voluntad de las partes las cosas que naturalmente son consumibles
asumen la categoría de no consumibles. A este tipo de comodato se le llama
COMODATO AD PAPAM BELLO OSTENTIONEM.
No es menester que el comodante sea dueño de la cosa prestada, puede darse en comodato
una cosa respecto de la cual se tiene un derecho de usufructo, por tanto el comodato de
cosa ajena es válido. (Artículo 2188)
7. PRUEBA DEL COMODATO.
No rigen para su prueba las limitaciones a la prueba testimonial de los Artículos 1708 y
1709. (Artículo 2175)
Los efectos del comodato son las obligaciones del comodatario, que en principio resulta ser
la única parte obligada, ya que el comodato constituye un contrato sinalagmático
imperfecto.
Son tres:
1. Conservar la cosa.
2. Usar de ello en los términos convenidos o según su uso ordinario.
3. Rectificar la cosa.
Excepción
Si el comodato fuere en beneficio de ambas parte, el comodatario responde por culpa leve.
(Artículo 2179)
Deterioros de la Cosa
El comodatario no es responsable
a) De la naturaleza de la cosa
b) Del uso legítimo de la misma
c) De un caso fortuito, sobre que:
ACOTACION
a) si muere el comodatario.
b) si sobreviviere el comodante una necesidad imprevista y urgente.
c) si el comodatario hace un uso indebido de la cosa.
1. Acción personal que emana del comodato, la cual puede dirigirse contra el
comodatario o sus herederos.
3 Requisitos:
Requisitos
a) Que sea de tal naturaleza que fuere probable que hubiere de ocasionar
perjuicios.
b) Que haya sido conocida y no declarada por el comodante.
c) Que el comodatario no haya podido con mediano cuidado conocerla o
precaver los perjuicios.
(Artículo 2192)
Precisión
2 cosas:
Acotación:
El Precario
Acotaciones
Los tribunales han resuelto que existe interna vinculación lógica entre los 2
últimos requisitos, de tal manera que si el demandado no logra probar que tiene un
título que justifique la tenencia se presume que detenta la cosa por ignorancia o mera
tolerancia del dueño.
Observación final
Tanto el comodato precario como el precario se sujetan a las normas del
juicio sumario. (Artículo 680 Nº 6)
1. Concepto.
El mutuo o préstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras lentas del mismo género y
calidad. (Artículo 2196)
3. Caracteres.
b) Es un contrato unilateral.
Y ello porque sólo impone obligar para el mutuario, este se obliga a restituir otras cosas
del mismo género y calidad de las que recibió en préstamo.
De tal manera que para que devengue intereses se requiere estipular, expresa y si se han
pactado intereses nos encontramos frente a un contrato generoso que tiene por objeto la
utilidad de ambas partes, ya que el mutuario va a aprovechar la cosa fungible dado en
mutuo y el mutuante porque va a recibir los intereses que son los frutos civiles del
capital.
Excepción
Las cosas fungibles son aquellas que pueden ser reemplazadas por otras que tendrán
idéntico poder liberatorio. (Artículo 575)
a) Mutuante.
Si el mutuo recae sobre cosa ajena, el mutuario no va a adquirir el dominio de las cosas
porque nadie puede adquirir más derecho que los que tenía su causante y el verdadero
dueño podrá reivindicar las cosas mientras conserven su identidad, si desaparece la
identidad de las cosas va a ser imposible el ejercicio de la acción reivindicatoria, en
este caso el mutuario deberá:
1. Si recibió de mala fe, es decir a sabiendas que la cosa era ajena, será obligado el pago
inmediato de la cosa con el máximo de interés que la ley permite estipular.
2. Si el mutuario está de buena fe, esto es ignorar que la cosa era ajena, debe pagar la
cosa, con los intereses estipulados transcurridos 10 días desde la entrega. (Artículos
2202 y 2200)
b) Mutuario.
El mutuario esté obligado a restituir igual cantidad de cosas del mismo género y calidad.
Acotaciones
1) Si respecto de la calidad nada se deja, se entiende que debe tratarse de cosas con una
calidad a la menor mediana.
Época de la Restitución
La obligación del mutuario es siempre a plazo, éste se puede fijar.
Aquí estamos frente a un plazo judicial, y sabemos que el 2º Civil estas son
excepcionales, es decir el juez sólo puede fijar un plazo cuando la ley lo autorice para
ello. (Artículos 2201 y 1494 inciso 2º)
Si los vicios ocultos eran tales que conocidas no se hubiera probablemente celebrado el
contrato, podrá el mutuario pedir que se rescinde el contrato. (Artículo 2203 inciso 2º)
1. Presentación.
Etimológicamente la palabra dinero proviene del latín Denario, que era una moneda
romana, equivalente a 10 ases o 4 sestercios (si era de plata) o bien a 100 sestercios si
era de oro.
En cambio, son operaciones de crédito de dinero aquellas por las cuales una de las
partes entrega o se obliga a entregar a la otra una cantidad de dinero y la otra a pagarla
en un momento distinto de aquel en que se celebra la convención.
Precisiones
a) En el caso de las obligaciones vencidas, se aplicará el tipo de cambio del día del
vencimiento si fuera superior el del día del pago.
b) Se estará al tipo de cambio que certifique un banco de la plaza.
c) Tratándose de obligaciones cuyo pago se ha pactado en moneda extranjera en
virtud de autorizar de la ley o del Banco Central, el acreedor podrá exigir su
cumplimiento en la moneda estipulada.
d) En los juicios en que se persiga el cumplimiento de alguna de estas
obligaciones, hasta un certificado por un banco de la plaza referido el día de la
presentación de la demanda o a cualquiera de los 10 días precedentes, para
acreditar la cuantía del mismo. (Artículos 20 y 21 ley 18.010 y artículo 116
COT)
Los Intereses
Tipos de intereses
1. Interés corriente.
Sanción
Anatocismo
Acotación final
d) En el mutuo, el mutuario se obliga a restituir otras rentas del mismo género y calidad,
en el comodato, en cambio, el comodatario se obliga a restituir la misma cosa recibida.
9. Mutuo y arrendamiento.
c) Los documentos derivados del mutuo son transmisibles a los herederos del mutuario,
en cambio, el documento del cuasiusufrutuario se extingue con la muerte.
c) Del Depósito
1. Definición.
Llamarse en general depósito el contrato en que se confía una cosa corporal o una
persona que se encarga de guardarlo y de restituirle en especie. (Artículo 2211)
Nota
2. Partes.
a) Depositante
b) Depositario
3. Caracteres.
1. Concepto.
El depósito propiamente tal no recae sobre bienes raíces a diferencia del secuestro
que puede recaer sobre bienes mueble o inmuebles.
1. Tienes acción para reclamar la cosa depositada mientras este en poder del
depositario.
2. En caso de haberle enajenado el depositario, tiene acción personal en su
contra hasta concurrencia de aquello en que por el depósito se hubiere
hecho más rico.
3. Si el depositante es dueño, tiene acción reivindicatoria contra tercero.
c) Error en el depósito
2 situaciones
Deberá contar por escrito cuando la cosa depositada sea un valor superior
a 2 UTM. La omisión del acto escrito hace inadmisible la prueba
testimonial.
Consecuencia
Excepciones
Excepción
Déposito Irregular
Se llama depósito irregular aquel en que el depositario, en lugar de la misma cosa que
ha recibido, se obliga a restituir otras tantas del mismo género y calidad.
Nota
En este tipo de depósito, el depositario se hace dueño de la cosa depositada y por
tanto este contrato es un título translaticio de dominio.
Ésta forma de depósito, que a través del texto de la ley se presenta como una
excepción es la forma más común de depósito. (Artículo 2221)
La semejanza entre el mutuo y el depósito irregular, puede llegar al punto de una total
identidad.
Para garantía de las indemnizaciones que se le deban por los gastos de conservación y
perjuicios sufridos, el depositario goza del derecho legal de retención. (Artículo 2234)
Deposito Necesario
1. Definición.
2. Precisiones.
El depósito que realiza el pasajero de sus efectos en poder del paradero o sus
dependientes, se asimila al depósito necesario. (Artículo 2241)
Del Secuestre
1. Concepto.
2. Acotaciones.
3. Clases de secuestre.
a) Convencional.
Es igual que se constituye por el solo consentimiento de las personas
que se disputan el objeto litigioso.
b) Judicial.
1. Concepto.
Es aquel que se constituye por decreto de juez
2. Marco regulatorio.
Se regula por las normas del CPC artículo 290 y siguientes y por las
normas del CC, artículo 2249 y siguientes.
3. ¿Cuándo procede?
2 cosas
Acotación final