CASO EXAMEN DE GRADO

5 DE DICIEMBRE

Doña Dolores Navarrete y don Julián Espósito confieren mandato judicial al

abogado Pablo Alarcón para que se querelle contra el doctor Roberto Alemparte y su
equipo médico por cuasidelito de lesiones. Señalan que el menor experimentó severos
daños por el uso de fórceps en el parto cuando lo adecuado hubiese sido una cesárea.
El abogado presenta la querella y, en el curso del proceso penal se emite un informe
pericial en el que se señala que, atendidas las peculiaridades del parto, lo indicado era
proceder a una cesárea. El abogado no realiza mayores gestiones en el juicio penal.
Con posterioridad se dicta el sobreseimiento definitivo de la causa. El abogado no lo
notifica a sus clientes y la sentencia no se recurre.

Al año siguiente, ignorando el sobreseimiento definitivo, los querellantes dan poder al

abogado para que demande civilmente al médico y su equipo. Este ingresa la
demanda por responsabilidad extracontractual, sin embargo, no ordena su notificación.

Con posterioridad, al enterarse del sobreseimiento definitivo, revocan el patrocinio a

Alarcón y le confieren patrocinio a Paula Álvarez para que demande la indemnización
de los daños. Paula se dirige al tribunal y se da cuenta de que la demanda ingresada
por Alarcón ha sido archivada. Solicita su desarchivo y continúa con su tramitación. El
tribunal señala que la acción por responsabilidad extracontractual se encuentra
prescrita. Al momento en que se notificó la demanda habían transcurrido cuatro años y
tres meses desde la perpetración del acto.

Doña Dolores Navarrete y don Julián Espósito, demandan a don Pablo Alarcón
solicitando se declare la terminación del contrato de mandato y se condene al
demandado a pagar por concepto de daños: (1) el pago de honorarios al demandado y
el pago al abogado que tramitó la demanda ante la clínica (2) daños derivados de la
imposibilidad de obtener justicia en el juicio penal y (3) daños derivados de la
imposibilidad de obtener reparación en sede civil.

El 21º Juzgado Civil de Santiago declara la resolución del contrato de mandato

(sobre esto no se debe discutir, tampoco el hecho de que la acción por
responsabilidad extracontractual está prescrita), quedando la sentencia firme y
ejecutoriada al no ser impugnada dentro de plazo por ninguna de las partes. Quedó
pendiente la determinación del monto de los daños, pues los demandantes se
reservaron el derecho a discutir su cuantía en la ejecución del fallo.

Don Pablo Alarcón firme la sentencia definitiva de primera instancia pagó a los
demandantes en forma voluntaria y extrajudicialmente la suma de $300.000.- por
concepto de los daños que habría causado, sin embargo los actores le advirtieron que
era insuficiente el pago de esa suma, la cual conservaron.

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PREGUNTAS

1. ¿Procede como partida indemnizatoria la restitución de los honorarios

recibidos por Alarcón y el pago de los honorarios a Paula Álvarez?

2. ¿Qué tipo de daños son aquellos que los demandantes denominan

“derivados de la imposibilidad de obtener justicia”? y cómo deben
determinarse?

3. ¿Procede indemnizar por la prescripción de la acción de responsabilidad

extracontractual?

4.- a) ¿Cuál será el procedimiento para cumplir la sentencia antes referida?.

Justifique

b) ¿Qué defensa o defensas podrá interponer don Pablo Alarcón, cuando se le

demande por el cumplimiento del fallo mencionado, en el procedimiento que Ud.
indicó como el más expedito aplicable en la materia? Indique que requisitos
deberá cumplir, y la tramitación que tendrá.

5.- a) Los actores entablaron en el procedimiento que Ud. indicó como el más
expedito aplicable en la materia, demanda contra don Pablo Alarcón. El unico
bien que le conocen al Sr. Alarcon, pues lo han visto conduciéndolo, es un
automóvil marca Audi modelo A4, año 2009, placa patente DVJ 23, respecto del
cual solicitan su embargo. ¿Qué trámites deben realizar los demandantes para
en definitiva poder pagarse?

b) Suponga que en definitiva el vehículo embargado es de propiedad de doña

Paulina Pérez, quien fue conviviente de don Pablo Alarcón pero actualmente se
encuentra separada de este.

¿Qué curso de acción puede adoptar Paulina?

PAUTA

1. La alumna debe advertir que la restitución de los honorarios es un efecto de la

resolución, por lo tanto no constituye indemnización, lo que puede cobrarse como
daños son los intereses y reajustes. Respecto de los honorarios de la otra abogada,
pueden cobrarse como daños, pero debe imputarse a ellos lo que se restituyó, de otra
manera se generaría un enriquecimiento sin causa para los demandantes

2. Constituyen un daño moral, La alumna, sin embargo, debe advertir que se trata de
lo que en doctrina se denomina pérdida de oportunidad. El daño moral consiste, en
definitiva, en la pérdida de la oportunidad de obtener una sentencia condenatoria

3. La alumna debe advertir que aquí existe un problema de causalidad. La causa de no

haber podido obtener la reparación de daños no es la negligencia del abogado, sino la
inadvertencia de la abogada al momento de desarchivar una acción prescrita y no
haber, en cambio, demandado por responsabilidad contractual, la acción se

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encontraba vigente. Por otra parte, vuelve a ser un problema de pérdida de
oportunidad.

4.-

A) El alumno debe advertir que se pretende el cumplimiento de una sentencia, en

cuyo caso el ordenamiento jurídico vigente ofrece las siguientes alternativas:

- procedimiento de ejecución incidental (si se interpone la solicitud ante el 21º

Juzgado Civil de Santiago –quien pronunció la sentencia-, dentro del año en que se
hizo exigible, arts. 233 a 235 CPC). Atendido que los actores se reservaron el derecho
a discutir el monto de los perjuicios en la etapa del cumplimiento (art. 173 CPC),
deberá solicitarse que estos se determinen en un otrosí de la misma demanda de
cumplimiento (art. 235 Nº 6 CPC).

- ¿nuevo juicio ejecutivo? (si se interpone la solicitud ante el 21º Juzgado Civil de
Santiago fuera del año en que se hizo exigible, o ante otro tribunal diverso de este, sin
importar el plazo, art. 237 CPC). Si bien esta posibilidad emana de las normas
generales, en el caso concreto no se ha determinado aún el monto de los perjuicios
que adeuda la parte demandada, por lo tanto la obligación que contiene la sentencia
no es líquida (art. 438 CPC), y no será posible emplear esta vía. Estimamos no podrá
subsanarse mediante una gestión preparatoria.

Solo procede entonces el procedimiento de ejecución incidental, el cual tiene

plazos más breves de tramitación y una posibilidad más restringida de oposición para
el ejecutado, debiendo explicar esto.

4 b) Pablo podrá interponer la excepción de pago (parcial, por la cuantía de lo

indicado), conforme al art. 234 CPC.

En cuanto a los requisitos para interponerla, además de constar en el artículo

indicado cabrá interponerla dentro del plazo de 3 días fatales, contados desde la
notificación por cédula al apoderado. Asimismo, deberá fundarse en antecedentes
escritos, justificarse que se basa en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia
de cuyo cumplimiento se trata. El art. 234 no exige para esta excepción, que aparezca
revestida de fundamento plausible.

Sobre la tramitación, cabrá advertir que será incidental, proveyendo “traslado”.

Esto, siempre que el tribunal no la rechace de plano si se opuso fuera de plazo, o
incumplir alguno de los requisitos de admisibilidad indicados.

5 A) El alumno debe advertir la manera en que corresponde trabar embargo sobre el

vehículo en el procedimiento que optó.

Lo primero será determinar el monto de los perjuicios que debió pedirse en la

demanda de cumplimiento (art. 235 Nº 6 CPC). Luego, advertir que previo a proceder
al apremio del demandado don Pablo, es necesario que se haya certificado la no

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oposición de excepciones por este; o en el evento de haber opuesto excepciones, que
ellas hayan sido desestimadas por sentencia de 1ª o 2ª instancia (art. 235 CPC)

Atendido que nos encontramos en el procedimiento de ejecución incidental, el

alumno deberá advertir en este de manera subsidiaria se aplican las normas para la
realización del bien embargado conforme a los artículos 481 CPC y siguientes, y
explicarlas (venta por martillero público, en pública subasta).

5 B) El alumno deberá identificar la procedencia de una tercería de posesión, y

especialmente lo que corresponderá acreditar para su procedencia (tenencia material
del equipo, con ánimo de señor y dueño). También, que corresponderá tramitación
incidental en cuaderno separado, aumentando la nota si se advierte que si bien su
proveído debiera notificarse a los demandados por estado diario, los tribunales en la
práctica ordenan practicar esta notificación por cédula. Y, que podrá suspender el
apremio sólo si se acompañan antecedentes que constituyan a lo menos presunción
grave de la posesión que se invoca (art. 522 CPC).

En caso de optar por una tercería de dominio, deberá hacerse cargo de la

prueba del dominio en el procedimiento (por ej, copia de la inscripción de propiedad
del vehículo del registro de Vehículos del Registro Civil). También, que este se tramita
en cuaderno separado, por las normas del juicio ordinario, omitiéndose los escritos de
réplica y dúplica (art. 521 CPC); y que la posibilidad de suspensión del apremio radica
sólo en que la tercería se funde en instrumento público otorgado con anterioridad a la
presentación de la demanda (art. 523 inc. 1º CPC).

IMPORTANTE DERECHO PROCESAL

Para aprobar requiere contestar la pregunta cuatro letra a) correctamente en lo relativo

al cumplimiento incidental del fallo y forma de regular la indemnización.
La pregunta 4 b) en lo relativo a la excepción de pago y sus requisitos.
La pregunta 5 en cuanto al embargo y forma de enajenar o liquidar el bien embargado.

El que haga uso de materiales deberá responder todas las preguntas y precisar por
qué no aplicar el juicio ejecutivo en la pregunta 4 a) y deber pronunciarse acerca de
cuál de las tercerías interpondrá al responder la pegunta 6 indicando los requisitos de
cada una para poder suspender el cuaderno de apremio.