1.

INTRODUCCIÓN
Las franquicias como cualquier negocio deben observar los preceptos legales nacionales
y estatales para operar dentro de un marco de Derecho. Debido a sus características
específicas, cuenta con un perfil legal muy particular asentado en dos documentos
principales: el Contrato de franquicia y el Documento de Divulgación de Franquicia (DDF).

El contrato de franquicia establece de manera precisa y específica los términos de la

relación entre el franquiciador y el franquiciado. El Documento de Divulgación de
Franquicia (DDF) proporciona a los franquiciados potenciales la información esencial
sobre el franquiciador, el sistema de franquicia y los acuerdos que tendrán que firmar.
Ambos escritos son importantes para tomar una decisión informada sobre las condiciones
de adquisición de una franquicia.

2. ESTRUCTURA DE CONTENIDOS
Unidad 2: La normatividad en el formato de franquicias

2.1. Los aspectos legales de la franquicia.

2.2. Un contrato de franquicia y sus puntos clave.
2.3. El Documento de Divulgación de Franquicia (DDF) y su información.
2.4. Los elementos clave en el Documento de Divulgación Franquicia (DDF).

3. DESARROLLO DE CONTENIDOS.

2.1. Los aspectos legales de la franquicia

Una buena relación entre el franquiciador y el franquiciado es fundamental para el éxito
de las dos partes. Como en la franquicia se establece una relación comercial para muchos
años, los cimientos deben ser construidos cuidadosamente para tener una clara
comprensión del programa de franquicia. Por desgracia, la comprensión del lenguaje
legal de la franquicia puede ser desalentadora. El asesoramiento de un abogado de
franquicia con experiencia debe ser buscada para ayudar a un potencial franquiciado a
entender las cuestiones jurídicas y para protegerlos de cometer errores que pueden ser
costosos.

Las franquicias se rigen por las leyes del orden Federal y Estatal que requieren que los
franquiciadores informen a los posibles franquiciados los detalles de la relación
franquiciado-franquiciador.

A diferencia de otros países, en donde todo el contenido legal del formato de franquicia
se encuentra en un solo ordenamiento o código, en México los preceptos legales que dan

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sustento, legalidad y certeza a las franquicias se encuentran dispersos en diferentes
ordenamientos legales, a saber:

De la Ley de la Propiedad Industrial

• La regulación que expresamente menciona a las franquicias lo encontramos en el

artículo 142 de la Ley de la Propiedad Industrial que dice: “Existirá franquicia,
cuando con la licencia de uso de una marca se transmitan conocimientos técnicos o
se proporcionen asistencia técnica, para que la persona a quien se le concede pueda
producir o vender bienes, prestar servicios de manera uniforme y con los métodos
operativos, comerciales y administrativos establecidos por el titular de la marca,
tendientes a mantener la calidad, prestigio e imagen de los productos o servicios a los
que éste distingue”.

• En cuanto al artículo 65 del Reglamento de la Ley de la Propiedad Industrial nos

dice:

Artículo 65.- Para los efectos del artículo 142 de la Ley, el titular de la franquicia deberá
proporcionar a los interesados previa celebración del convenio respectivo, por lo menos,
la siguiente información técnica, económica y financiera:

I.- Nombre, denominación o razón social, domicilio y nacionalidad del franquiciante;

II.- Descripción de la franquicia;

III.- Antigüedad de la empresa franquiciante de origen y, en su caso, franquiciante

maestro en el negocio objeto de la franquicia;

IV.- Derechos de propiedad intelectual que involucra la franquicia;

V.- Montos y conceptos de los pagos que el franquiciatario debe cubrir al franquiciante;

VI.- Tipos de asistencia técnica y servicios que el franquiciante debe proporcionar al

franquiciatario;

VII.- Definición de la zona territorial de operación de la negociación que explote la

franquicia;

VIII.- Derecho del franquiciatario a conceder o no sub-franquicias a terceros y, en su caso,

los requisitos que deba cubrir para hacerlo;

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IX.- Obligaciones del franquiciatario respecto de la información de tipo confidencial que
le proporcione el franquiciante, y

X.- En general, las obligaciones y derechos del franquiciatario que deriven de la

celebración del contrato de franquicia.

El artículo 213 en sus fracciones XXV y XXVI señala que son infracciones
administrativas, el no proporcionar la información que guarda el estado de la franquicia,
a que se refiere el artículo 142. Y, la utilización de signos distintivos y/o elementos
operativos y/o de imagen que causen confusión en el cliente que pudiera hacer creer a
este que existe una relación entre el titular de los derechos protegidos y el usuario no
autorizado.

Otros artículos, a los cuales acuden las franquicias son, el artículo 10 y el 64, de la
misma LPI. A continuación, se describe de lo que se ocupa cada uno de ellos.

• El artículo 10 establece que “son objeto de propiedad intelectual todas las creaciones
originales literarias, artísticas o científicas expresadas por cualquier medio o soporte,
tangible o intangible, actualmente conocido o que se invente en el futuro”.

• El artículo 64 señala que, para inscribir una transmisión de patente, registro, licencia
o gravamen en el Instituto Mexicano de la Propiedad Intelectual, bastará formular la
solicitud correspondiente en los términos que fije el Reglamento de la Ley.

Como dijimos anteriormente, el marco legal se complementa con otras leyes y tratados
aplicables, los cuales se enuncian brevemente a continuación:

1. La Constitución Mexicana. Al ser la ley suprema, establece las bases de la libre

concurrencia y la posibilidad de establecer monopolios permitidos en cuanto al uso y
explotación de obras originales y creaciones nuevas en los artículos 25 y 28.
2. El Código de Comercio y el Código Civil Federal. En lo relativo a los actos de
comercio y a las disposiciones generales de los contratos que revisaremos más a
detalle a continuación.
3. Ley de la Propiedad Industrial y su Reglamento. Además de lo que mencionamos
anteriormente en disposiciones importantes relativas a protección y licenciamiento de
signos distintivos e invenciones y mejoras.
4. Ley Federal de Derechos de Autor. En cuanto a derechos por creaciones
intelectuales involucradas en la franquicia, enumeradas en la propia Ley.
5. Ley General de Sociedades Mercantiles. En lo relativo al tipo de entidades que se
constituyen relacionadas con las franquicias.

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6. Legislación fiscal y tributaria. En relación al tratamiento que se les da en cuanto al
pago de regalías y asistencia técnica, incluyendo, Tratados Internacionales
celebrados por México para evitar la doble tributación, plasmados en los artículos
15B del CFF y el Artículo 24 y 156 de la Ley del ISR.
7. Ley Federal del Trabajo. En lo relativo a las relaciones entre trabajadores y dueños
y su tratamiento.
8. Ley Federal de Protección al Consumidor. Involucra varios conceptos importantes
relacionados entre el consumidor y el proveedor de bienes y servicios, así como
algunos conceptos importantes como el de Contrato de Adhesión, entre otras
actividades relevantes.
9. Ley de Inversión Extranjera y su Reglamento. Esta ley es relevante para el formato
de franquicia, ya que establece como principio general, que la inversión extranjera
podrá participar en cualquier proporción en el capital social de sociedades
mexicanas. Lo que significa que un franquiciante extranjero puede constituirse en
México para constituir una sociedad mexicana con el 100% de inversión extranjera,
es decir, la posibilidad de mayor inversión extranjera en muchas actividades
económicas, como hoteles, restaurantes, etc.

Una vez que hemos hecho mención al marco legal especializado podemos mencionar el
contrato de franquicia y otros instrumentos y aspectos legales relacionados con las
franquicias.

Los dos documentos legales básicos de franquicias son: El Documento de Divulgación

de Franquicia y el contrato de franquicia.

2.2. Un contrato de franquicia y sus puntos clave

El contrato de franquicia es más específico que el FDD sobre los términos de la relación
entre el franquiciador y el franquiciado.

El contrato de franquicia incluye información sobre:

• El sistema de franquicias, tales como el uso de marcas y productos.

• Territorio.
• Los derechos y obligaciones de las partes: las normas, procedimientos, capacitación,
asistencia, publicidad, etc.
• Plazo (duración) de la franquicia.
• Los pagos realizados por el franquiciado al franquiciador.
• Terminación y/o el derecho de transferir la franquicia.

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El contrato de franquicia es el documento legal, que rige la relación y especifica los
términos de la compra de la franquicia. Un franquiciado debe revisar cuidadosamente el
contrato de franquicia y consultar con un asesor profesional, como un abogado o un
contador, antes de tomar una decisión final.

Puntos clave del contrato de franquicia

Es importante a la hora de examinar este documento estudiar algunos puntos importantes

como referentes para la valoración de una opción de negocio; por ejemplo:

a) Uso de marcas. Uno de los principales beneficios que se recibe al comprar una
franquicia es el uso de las marcas notoriamente conocidas. En esta sección se
enumeran las marcas comerciales, marcas de servicio o logotipos que el franquiciado
tiene derecho a usar.

b) Ubicación de la franquicia. Esta sección describe la exclusiva zona o territorio

concedido al franquiciado.

c) Plazo de la franquicia. En esta sección, se especifica la duración del acuerdo, la

posibilidad de adquirirla por parte del franquiciador una vez que expire el acuerdo, o
las condiciones y derechos para renovarlo.

d) Honorarios del franquiciado y otros pagos. En esta sección, todas las cuotas
obligatorias se describen: Cuota inicial y lo que recibe el franquiciado, honorarios y
pago de regalías, en lo que se basa y cuando se debe cubrir.

e) Obligaciones y deberes del franquiciador. Esta sección describe las

responsabilidades del franquiciado: Los requisitos para la formación, los requisitos
para la participación en el negocio y requisitos para mantener y presentar registros
adecuados, entre otros.

f) Restricción de bienes y servicios ofrecidos. Esta sección describe las restricciones

impuestas a los productos o servicios que se ofrecen, tales como: Estándares de
calidad requeridos, publicidad aprobada, horas de funcionamiento y precios.

g) Renovación, terminación y transferencia de acuerdo de franquicia. En esta

sección se incluye: Los derechos y obligaciones de un franquiciado a la terminación,
descripciones acerca de la transferencia del contrato de franquicia y descripciones
acerca de la renovación del contrato de franquicia.

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2.3. El Documento de Divulgación de Franquicia (DDF) y su información

El propósito de la DDF es proporcionar a los franquiciados potenciales la información

esencial sobre el franquiciador, el sistema de franquicia y los acuerdos que tendrán que
firmar de manera que puedan tomar una decisión informada.

Además de la parte de la divulgación del documento, el DDF incluye el contrato de

franquicia actual, así como otros acuerdos que requerirá al franquiciado que firme, junto
con los estados financieros del franquiciador.

El DDF está diseñado para darle un poco de la información que necesita para poder tomar
una decisión informada acerca de invertir en una franquicia en particular.

Por ley, un franquiciador no puede vender una franquicia hasta que el franquiciador haya
presentado el potencial franquiciado con un documento de divulgación. De hecho, hay
Estados que requieren que los franquiciadores registren sus DDF con el Estado o para
notificarles que ofrecerán franquicias antes de comenzar a realizar cualquier actividad de
la franquicia en el Estado.

Como sabemos en México todos los contratos de adhesión deben estar inscritos en la
Procuraduría Federal del Consumidor, la cual revisará su legalidad. La recepción de la
DDF se rige por la "regla de 14 días." Este es un período de reflexión en el que los
franquiciadores deben dar a los posibles franquiciados 14 días para pensar en su decisión
antes de que se les permita firmar el contrato de franquicia.

Información propia del Documento de Divulgación de Franquicia

En esta sección se proporciona una descripción de la empresa y de su historia.

• Experiencia profesional. Esta sección proporciona información biográfica y

profesional acerca de los franquiciadores y sus oficiales, directores y ejecutivos.

• Litigios. Esta sección proporciona información relevante actual y pasado penal y civil
litigios para el franquiciador y su gestión.

• Bancarrota. Esta sección incluye información sobre el franquiciador y cualquier

gestión que hayan pasado por una quiebra.

• Honorarios iniciales. Esta sección proporciona información acerca de las tarifas

iniciales y el rango y los factores que determinan la cuantía de las tasas.

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• Otros impuestos. Este artículo proporciona una descripción de todas las demás
comisiones recurrentes o los pagos que se deben hacer.

• La inversión inicial. Esta partida se presenta en formato de tabla e incluye todos los
gastos requeridos por el franquiciado para establecer la franquicia.

• Restricción de fuentes de productos y servicios. En esta sección se incluyen las

restricciones que el franquiciador ha establecido en cuanto a la procedencia de los
productos o servicios.

• Las obligaciones del franquiciado. Este artículo proporciona una tabla de referencia
que indica donde en la franquicia el franquiciado puede encontrar las obligaciones que
han acordado.

• Financiamiento. Este artículo describe los términos y condiciones de cualquier

financiación o acuerdos ofrecidos por el franquiciador.

• Asistencia del franquiciador, publicidad, informática de sistemas y de formación.

Esta sección describe los servicios que el franquiciador le proporcionará a la
franquiciado.

• Territorio. En esta sección se proporciona la descripción de cualquier territorio

exclusivo y si se modificarán territorios.

• Marcas comerciales. Esta sección incluye información sobre las marcas comerciales
del franquiciador, marcas de servicio y nombres comerciales.

• Patentes, derechos de autor y propiedad de la información. En esta sección se

ofrece información acerca de cómo las patentes y derechos de autor pueden ser
utilizados por el franquiciado.

• Obligación de participar en la operación real del negocio de franquicia. Esta

sección describe la obligación del franquiciado de participar en la operación real de la
empresa.

• Las restricciones a lo que el franquiciado puede vender. Esta sección se ocupa de

las restricciones a los bienes y servicios que el franquiciado podrá ofrecer a sus
clientes.

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• Renovación, cancelación, transferencia y resolución de disputas. Esta sección le
indica cuándo y si su franquicia puede ser renovada o cancelada, y cuáles son sus
derechos y restricciones si llega a tener desacuerdos con su franquiciador.

• Figuras públicas. Si el franquiciador utiliza figuras públicas (celebridades o personas

públicas), la cantidad que a la persona se le pague se revela en esta sección.

• Representaciones desempeño financiero. Aquí se permite que el franquiciador,

pero no necesario, proporcione información sobre el rendimiento financiero de la
unidad.

• Outlets e información franquiciado. Esta sección proporciona ubicaciones y la

información de contacto de franquicias existentes.

• Estados financieros. Estados financieros auditados de los últimos tres años se

incluyen en esta sección.

• Contratos. Este artículo provee de todos los acuerdos que se aplicarán al franquiciado
a firmar.

• Recibos. Se requieren franquiciados potenciales que firme un recibo de que recibieron

el DDF.

2.4. Los elementos clave en el Documento de Divulgación de

Franquicia (DDF)

Dada la cantidad de información que se presenta en este tipo de documentos es

importante destacar algunos elementos clave que te permitirán establecer criterios para
la toma de decisiones a la hora de elegir una franquicia; por ejemplo:

- La inversión inicial. Algunos de estos costos son promedios o estimaciones y pueden

variar en tu área. Habla con otros franquiciados que han estado en el sistema durante
un año o más para ver:
• La cantidad de dinero que necesitaban en un principio hasta que se volvieron
rentables.
• Cuánto eran capaces de sacar de la empresa para mantenerse a sí mismos.

- Obligaciones del franquiciador. Asegúrate de entender los servicios que recibirás

antes de abrir, y presta especial atención a los servicios que el franquiciador está

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 obligado a proporcionar y los servicios que pueden ofrecer antes de la apertura, para
la apertura y después de iniciar tu negocio, como los siguientes:

Antes de apertura Para la apertura Después de la apertura

La selección del sitio, Marketing, publicidad y Formación, auditorías,

formación, ayuda al soporte en campo. publicidad y operaciones.
desarrollo.

- Renovación, cancelación, transferencia y resolución de disputas. Tómate tu

tiempo para entender qué derechos tendrás y qué derechos concederás. Presta
especial atención a las disposiciones de no competencia y de tus obligaciones cuando
la relación de franquicia termina.

- Representaciones desempeño financiero. Solo del 30 al 40 por ciento de todos los

franquiciadores ofrecen a los franquiciados potenciales la información sobre el
desempeño financiero. La siguiente mejor cosa por hacer es hablar con franquiciados
existentes sobre las ventas y ganancias potenciales. Otra buena fuente de información
es ¿How much can I Make? por Robert de Bonos (www.worldfranchising.com).

- Outlets e información franquiciado. Examina el número de unidades que el

franquiciador ha retomado y revendido. Si este número es alto, esto podría indicar
problemas (cuando el franquiciador tiene que retomar ubicaciones fallidas y las
revende una y otra vez). Presta atención a la información de contacto de los
franquiciados que han abandonado el sistema. Se trata de personas con las que debes
hablar.

- Marca Registrada. Este es un requisito fundamental, pues la Ley de la Propiedad

Industrial lo establece así y es imprescindible que sea una marca y no un aviso o
nombre comercial.

- Estados financieros. Los estados financieros son los antecedentes del franquiciador.
Se te deberá dar copias de los últimos tres años de los estados financieros del
franquiciador. Si no conoces mucho del tema llévalos con algún contador que creas te
pueda ayudar. Recuerda que la condición financiera del franquiciador no sólo afecta a
tu capacidad para ejecutar una operación de éxito financiero en el futuro, sino que
también determina si puedes pasar por debajo y se te deja "con la carga". Los dos
estados financieros clave para centrarse son el Balance de situación y el Estado de

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 resultados. Asegúrate que están auditadas. Posteriormente hablaremos más a fondo
de este tema.

- Contratos auxiliares. Asegúrate que todos los acuerdos enumerados están unidos al
DDF y lee cada uno de ellos. La operación de una franquicia es muy compleja lo cual
obliga al franquiciante a elaborar un contrato detallado y preciso que sirva como eje
conductor para operar un negocio franquiciado. Sin embargo, en la relación
franquiciante-franquiciado existen aspectos que, a pesar de quedar regulados en el
contrato de franquicia, conviene reforzarlo mediante contratos anexos al contrato de
franquicia.

Los contratos auxiliares más comunes son:

• El contrato de comodato sobre los manuales.

• El contrato de confidencialidad entre el franquiciante y el franquiciado.
• El contrato de confidencialidad celebrado entre el franquiciado y sus empleados.
• El contrato de licencia de uso de software.
• El contrato de suministro o abastecimiento.
Haremos una breve descripción de lo que debe contener cada uno de los contratos
auxiliares mencionados.

• El contrato de comodato sobre los manuales. En este contrato se estipula el

derecho que tiene el franquiciado/franquiciatario de usar los manuales, así como su
obligación de conservarlos en buen estado y devolverlos al franquiciante cuando, por
cualquier motivo, sea rescindido el contrato de franquicia.

• El contrato de confidencialidad entre el franquiciante y el franquiciado. Este

contrato pretende fortalecer las obligaciones que hayan firmado las partes
(franquiciante y franquiciado) en materia de confidencialidad en el contrato de
franquicia.

• El contrato de confidencialidad celebrado entre el franquiciado y sus

empleados. Mediante este contrato el franquiciado se asegura de que sus
trabajadores respeten la información confidencial que, por razones de su empleo, les
sea revelada. Anexar este contrato al contrato de franquicia, es una de las primeras
acciones de la asistencia técnica que proporciona el franquiciante.

• El contrato de licencia de uso de software. Este tipo de contrato es muy común en

la actualidad, pues casi todas las franquicias operan con un software especializado.
Sin embargo, este contrato puede darse en dos modalidades, el celebrado entre un

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 proveedor externo que desarrolla el software y el franquiciado, y el celebrado entre el
franquiciante y el franquiciado, cuando el primero es propietario del software. En
ambos casos el franquiciante recibe el derecho de usar el software bajo ciertas
condiciones, como protegerlo contra cualquier acto de piratería.

• El contrato de suministro o abastecimiento. Este es un contrato auxiliar común en

las franquicias de distribución (restaurantes y hoteles), el franquiciatario se obliga a
adquirir determinado producto o productos con un determinado proveedor en
particular que puede ser el propio franquiciante, y se establecen las condiciones bajo
las que estará sujeto.

No obstante, no es forzoso anexar contratos auxiliares pues hay quienes prefieren incluir
en el contrato de franquicia todas las obligaciones y derechos que norman la relación
franquiciante-franquiciado. Sin embargo, la ventaja de recurrir a los contratos auxiliares
es que permiten que el contrato de franquicia sea más sencillo y, de ese modo, facilita la
aplicación y el entendimiento de todo lo que en él se estipula.

4. GLOSARIO

Contrato de franquicia: Es el documento legal, que rige la relación y especifica los

términos de la compra de la franquicia.

Documento de Divulgación de Franquicia: El propósito de la DDF es proporcionar a

los franquiciados potenciales la información esencial sobre el franquiciador, el sistema de
franquicia y los acuerdos que tendrán que firmar de manera que puedan tomar una
decisión informada.

5. RECURSOS BIBLIOGRÁFICOS
Ley de la Propiedad Industrial, Art. 142.

ARCE, G.J. (2013). El contrato de franquicia. P 20-30. Editorial: Trillas. México.

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