EXP.

Nº : 646 – 2010
ESP . LEG. : Dra. Nelly Juscamayta Arroyo
SUMILLA : ALEGATOS.

SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO PENAL LIQUIDADOR DE TARMA.

JUAN ELVER MINA BALLONA, Abogado defensor de

PATRICIO DE LA CRUZ, CRISELIO JUAN, (Reo en
Cárcel) en el proceso que se le sigue por el delito de
VIOLACION DE LA LIBERTAD SEXUAL -
VIOLACIÓN, a Usted respetuosamente digo:

Que, en cumplimiento a lo solicitado por su digna sala y

siendo necesario para un buen desarrollo del proceso, presento para mejor resolver mis
alegatos, manifestando lo siguiente:

Dice el gran procesalistas MITTERMAIER que “Una aparente sucesión de hechos

de circunstancias pueden servir para condenar al más inocente del mundo”.

El proceso penal que nos convoca es uno de ellos, por lo

que desde ya la defensa solicita se ABSUELVA a PATRICIO DE LA CRUZ, CRISELIO
JUAN de la acusación fiscal, en base a las siguientes consideraciones que han sido
dividido en tres puntos: 1) en los hechos; 2) en cuanto al delito imputado y 3) medios
probatorios.

I. SECUENCIA DE LOS HECHOS:

1.1.Que, el día 30 de noviembre del 2002 concurrimos al sector de ACCOBAMBA

donde se llevó a cabo la asamblea comunal de Choquetira, con agenda a tratar
cambio de la Junta Directiva, ya iniciada la Asamblea el Presidente de la
Comunidad informo que había invitado a un curandero llamado Caciano
Donayre quien sindicaría directamente a don Porfirio Huamán Altamirano quien
este se dedicaría a la brujería y postergaron la agenda, dando prioridad a dar
una solución a toda aquella persona que estaría dedicándose hacer brujería, en
ese momentos que el curandero ingreso a la asamblea y señalo a Porfirio
Huamán Altamirano como brujo, y la gente ante esta acusación acordó que este
nos entregaría los objetos de brujería, de lo contrario sería sancionado.
 1.2.Ante la negatividad del agraviado prosiguieron a amarrarle las manos hacia
atrás, desconociendo quienes serían los autores, llevándolo al centro educativo,
posteriormente lo condujeron a otra aula donde prosiguieron a colgarlo, pero por
la multitud que se encontraba tansolamente observe desde la ventana, que la
persona de JULIO CESAR AROTAYPElo venía interrogando, juntamente con
otro comunero, luego a horas 10 de la mañanadel mismo día me retire a mi
domicilio, con la finalidad de consumir alimentos, a insistencia de los comuneros
retorneal medio día al lugar de los hechos, donde el agraviado seguíacolgado,
mi primo pidiendo a gritos que lo suelten y que entregaría los objetos de
brujería, ante esta situación al ver a mi primo colgado fui a reclamar a los
comuneros y al ver mi reacción me amenazaron diciendo que correría la misma
suerte que él, igual amenaza recibieron los demás comuneros, siendo las 13
horas, lo bajaron pero siempre interrogándolo y este se negaba ante esta
acusación y prosiguieron a seguir colgándolo hasta las dos de la tarde, por el
dolor que sentía por los maltratos referidos manifestó que tenía los amuletos de
brujería que se encontraban en su domicilio, en donde la población se dirigió,
llegando al lugar este nuevamente se negó y los comuneros realizando la
búsqueda en su huerto y en su domicilio, pero siempre indicaba que no se
dedicaba a la brujería, luego me retire al domicilio de mi tío LUCIANO
ALMANZA a comentarle los acontecimientos y en donde me invito una taza de
café, momentos en que nuevamente nos juntaron y al llegar al domicilio del
agraviado observe que estaba colgado de su miembro viril (pene) y lo rodeaban
los comuneros, a horas 05 del día 01 de diciembre del 2002, luego de
interrogarlo le dieron la libertad juntamente con su familia con quienes se
dirigieron a su domicilio.

II. TIPO PENAL QUE SE IMPUTA:

El delito por el que se le viene procesando a mi patrocinado es el ilícito instruido en

el artículo 170º. Por VIOLACION DE LA LIBERTAD SEXUAL - VIOLACIÓN en
agravio de PORFIRIO HUAMAN ALTAMIRANO.

III. LA ACTIVIDAD PROBATORIA:

 1. Se ha podido corroborar que mi patrocinado fue denunciado falsamente,
denuncia que tuvo como fundamento una rencilla con el agraviado en años
anteriores (ante el juzgado de paz, por difamación en 1999), es decir que su
acusación se basan en el odio y resentimientos, restando credibilidad a sus
dichos1.
2. Se ha podido corroborar que la supuesta agraviada en su manifestación
primigenia señala a mi patrocinado Patricio de la Cruz, Criselio Juan como
su primo mas no como su agresor (Fs. 11), en su respuesta a la pregunta
¿Quiénes son los que te secuestraron y colgaron? señala a Cirilo Benítes
Altamirano y otros (Fs. 263) y en su preventiva lo señala como una de las
personas que vociferan u incitan a la población (Fs. 522), manifestaciones que
no tienen coherencia, ni se sostienen en forma permanente durante las
declaraciones; es decir no tiene aptitud probatorio, ya que carece de
Verosimilitud2.
3. Se ha podido corroborar que, Casiano Donaire Miranda (Fs.15), Adelaido Mesa
Escobedo (Fs.19), Samuel Chávez Candía (Fs.23), Rimberte Velarde Laura
(Fs.27), Efraín Huamán Altamirano (Fs.32), Zacarías Quipo Velásquez (Fs. 36),
Simeón Quipo Bolañoz (Fs. 40), Percy Altamirano Arias (Fs. 43) y Juan
Crisóstomo Benites Altamirano (Fs.48), tanto a nivel policial, e instructiva, no lo
señalan como responsable de las lesiones sufridas por el agraviado.
4. Se ha podido corroborar que mi patrocinado pese a estar en desacuerdo con
las acciones de la población no pudo evitar dichas acciones por estar
amenazado y por temor a que le suceda lo mismo, amenazas que se pueden
corroborar en la preventiva del propio agraviado en donde señala que
escucho que se amenazaban a los comuneros en forma literal con la siguiente
expresión: “Si alguno va a estar a su favor, ya veremos” (Fs. 522), así mismo el
testigo ALBINO ARIAS ALTAMIRANO, refiere que fue amenazado que si
hacia algo seria ajusticiado(Fs. 238),que los deseos de ayudar al agraviado
(primo) no se pudieron efectuar por la coacción sufrida por las amenazas de
atentar contra su bienestar y correr la misma suerte que el agraviado.
5. Se ha podido corroborar que cuando Rimberte Velarde Laura, cuando quiso
hacer guardar orden a los comuneros, le quisieron castigar por querer ayudar al
brujo (Fs. 2097), así mismo ocurrió cuando Simeón Quispe Bolaños (miembro
de autodefensa) se opuso increpándoles “por qué lo han amarrado así, por
1
ACUERDO PLENARIO N° 2-2005/CJ-116. REQUISITOS DE LA SINDICACIÓN DE COACUSADO, TESTIGO O
AGRAVIADO, CARÁCTER VINCULANTE/FUNDAMENTO JURIDICO N° 10, LITERAL a.
2
ACUERDO PLENARIO N° 2-2005/CJ-116. REQUISITOS DE LA SINDICACIÓN DE COACUSADO, TESTIGO O
AGRAVIADO, CARÁCTER VINCULANTE/FUNDAMENTO JURIDICO N° 10, LITERAL b y c.
 que le han castigado”, y cuando defendió al agraviado todos los
comuneros se fueron en su contra y se asustó (Fs. 2128).
6. Se ha podido corroborar que el comunero VALENTIN VENERO, pidió que se
inicie de inmediato la investigación, siendo apoyado por el comunero LEONCIO
PAREJA, como consta en el acta de ASAMBLEA(Fs.71), no siendo cierta la
imputación realizada por el Representante del Ministerio Publico.
7. Se ha podido corroborar que mi patrocinado no cometió ningún acto de
tortura, por ser este un delito de “crímenes contra la humanidad”, por tal
motivo para su configuración, además de sus elementos objetivos se requiere
tener presente, como criterio político criminal, que se trata de un crimen
internacional perpetrado en un contexto político conflictivo, a tenor del articulo
cuatro numeral dos del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos.
8. Se ha podido corroborar que mi patrocinado no cometió ningún acto de
secuestro, por no haber participado, ni retenido, ni ejecutado órdenes de las
autoridades, mucho menos facilitado su accionar, aun en el supuesto negado
hubiese realizado actos de conducción a la asamblea, mi conducta seria atípica
por cuanto Las rondas campesinas no comenten delito de secuestro.
9. La acusación Fiscal, no posee la suficiente fuerza demostrativa como para
generar certeza, pues esta solo tiene valor como “ARGUMENTO DE
DISCUSIÓN” más no así posee el peso demostrativo, ni suficiente, ni
necesario, como para llegar a motivar a satisfacción y plenitud y con
certeza una sentencia condenatoria. Concluyéndose que no es viable ni
mucho menos justo que se le haya acusado a mi patrocinado a través de
posibles supuestos de actos ilícitos, la cual está FUERA DE CONTEXTO
PROBATORIO.+
10. Y lo que es peor se encuentra basada en lo que en doctrina se conoce como la
clasificación aberrante del indicio, propugnada por Francois Gorphe (apreciación
judicial de las pruebas, p. 239)3.
11. Mi patrocinado no tiene conducta ni antecedente que se le pueda reprochar, así
como tampoco tiene antecedentes penales ni judiciales.

IV. CONCLUSIONES:

3
Indicios de presencia; indicios de participación en el delito; indicios de capacidad para delinquir; Indicios de
motivo o de móvil delictivo; indicios de actitud sospechosa; indicios de mala justificación.
1.- En suma señores magistrados, por lo antes glosado se puede apreciar con mediana
claridad que mí patrocinado, fue imputado por el agraviado bajo un rencor, enemistad y
venganza por haber tenido una rencilla con mi patrocinado en el año 1999.
2.- Que durante el proceso de examen se ha podido probar que soy una persona dedicada
a mi trabajo de agricultor y un padre de familia que me preocupo por el bienestar de mis
hijos y nietos que quedaron huérfanos y del cual cuido de su bienestar.
3.- Que, nunca he lastimado ni verbal ni físicamente, mucho menos he realizado actos que
atenten contra su integridad física, siempre he respetado por ser una persona con
solvencia moral y espiritual.
4.- Mi patrocinado no tiene conducta ni antecedentes que se les pueda reprochar, así como
tampoco tiene antecedentes judiciales, ni penales.
5.- Se puede apreciar que no he efectuado ningún acto ilícito que se me imputa en agravio
del hoy agraviado, tampoco se ha probado la responsabilidad penal de mi patrocinado,
motivo por el cual solicito su ABSOLUCIÓN de la presente causa.

Quiero finalizar también diciendo que desde muy antiguo los maestros Manuel Atanasio
FUENTES y Manuel A. DE LA LAMA nos decían:

“Para condenar a un hombre se necesita una prueba tan clara como la luz del
medio día…., cuando la prueba no es completa por su insuficiencia, esta duda
debe de favorecer al reo”.

POR LO EXPUESTO:

Al Juzgado, solicito se sirva tener por absuelto el traslado

conferido y presente lo expuesto como alegatos para que continuando con el proceso se
dicte la absolución respectiva.
Tarma, 09 de Agosto del 2016

ALEGATOS DE CLAUSURA (DEFENSA)

Siendo que en su declaración señala lo siguiente
“…el denunciado la tomo por los brazos, empujándola contra uno de los escritorios para
luego tirarla al piso…”, me pregunto señor juez donde quedaron esos hematomas, que es
visto que dicha señorita no presenta pues conforme al certificado medico legal, la señorita
Karen Martínez solo presenta lesiones en las piernas, lo cual es producto de la relación
sexual
pretende la absolución de los cargos, refiere que si bien se acredita la lesión a la agraviada, pero no se
puede acreditar la responsabilidad del acusado.
11) Hechos probados y Análisis de la prueba actuada:
11.1. Que, el Ministerio Público imputa al acusado el de haber violado sexualmente a la menor de
iniciales G.L.C.S. (de siete años), en circunstancias que ésta se quedó en horas de la noche sola en su
casa -ubicada en el caserío de Pango Bajo- distrito de Otuzco-, porque su madre se fue a ver televisión a
una vecina conjuntamente con sus otros hijos, quedando sola en casa y quien se disponía a acostarse, y
estando ya estaba acostada se da cuenta que había ingresado su primo (el acusado), quien se bajó su
pantalón, se quitó el poncho y se subió a la cama de la menor donde se echó encima de ella a quien
previamente le había quitado su pantalón y calzón, levantándole las piernas y le introduce su pene en la
vagina, gritando desesperada la menor por el dolor, consumando el acusado la violación sexual, luego
sale de la casa diciéndole que no cuente lo sucedido sino le pegaría.
Por su parte la defensa sostiene que si bien se ha acreditado el delito, no hay medios de prueba que
vinculen al acusado como su autor.
Si bien es cierto, conforme al Acuerdo Plenario No. 02- 2005/CJ-116, se puede sustentar una sentencia
condenatoria contra el acusado en la sola declaración de la agraviada, pero para ser considerada prueba
válida de cargo y tenga virtualidad jurídica capaz de enervar el principio de presunción inocencia debe
contener determinados presupuestos, como son: a) Ausencia de incredibilidad subjetiva; es decir, no
existan relaciones entre la agraviada y el imputado que estén basadas en el odio, resentimientos,
enemistad u otras que puedan incidir en la parcialidad de la deposición, que por ende le nieguen aptitud
para generar certeza. b) Verosimilitud, que no sólo incida en la coherencia y solidez de la propia
declaración, sino que debe estar rodeada de ciertas corroboraciones periféricas, de carácter objetivo
que le doten de aptitud probatoria, y c) Persistencia en la incriminación.

Evaluando el relato de la menor en juicio el Colegiado advierte que reúne los requisitos del
Acuerdo Plenario No.2-2005, porque en principio, no se ha probado que exista ánimo de la
menor de hacerle daño al acusado (existencia de incredibilidad subjetiva), es más, expresamente
el acusado ha referido en juicio que tenía buena relación con ella, tenían una relación de
hermanos,
Por otro lado, persiste en el tiempo la imputación que le hace la menor al acusado porque lo ha
ratificado en juicio; siendo además su relato coherente y verosímil porque se encuentra
corroborado con la declaración de su madre,
El relato de la menor no es una versión aislada porque el certificado médico legal No.58-13-H –
ratificado en juicio por el perito médico Félix Ángel Medina Oré, ratifica el relato de la menor
cuando concluye que presenta desfloración himenal reciente, presentando desgarro perineal
reciente, además de lesiones traumáticas de origen contuso recientes, refiriendo el perito médico
que el desgarro perineal se ha debido a la desproporción del miembro viril masculino
considerando que la menor aún no tenía desarrollo sexual dada su edad; examen que se realizó el
tres de mayo del dos mil trece –es decir cuarenta y ocho horas después de la agresión sexual-,
por lo que se encuentra probado el ultraje sexual en agravio de la menor, conforme ésta lo relató
sindicando como autor del mismo al acusado.
Abonando a lo expuesto, la menor ha proporcionado el mismo relato ante el psicólogo Luis
Antonio Córdova Chinchayán, quien en juicio se ha ratificado en el protocolo de pericia
psicológica No.088-2013, que contiene la evaluación a la menor, donde concluye dicho
profesional que la menor presenta reacción ansiosa de tipo situacional asociado a estresor sexual,
encontrándose indicadores de afectación emocional compatibles a evento traumático de tipo
sexual.

En consecuencia, no existe suficiente material probatorio que incrimina al acusado como autor
del delito porque el relato de la supuesta agraviada no se encuentra sustentado en las pruebas de
cargo a que se han hecho referencia.
Que, si bien la defensa en su alegato de apertura se limitó a negar la responsabilidad del acusado
en la comisión del delito, y en los alegatos de apertura a pretendido desvirtuar la pericia
psicológica como el relato de la menor, señalando que ha sido manipulada, resaltando
que………. versión que lo ha repetido durante todo el proceso y que ha quedado claro esa
circunstancia, además que la menor ha sido enfática al señalar que está segura que ha sido ……
quien la ultrajo sexualmente, quedando claro para el Colegiado tal imputación.
Por lo que las alegaciones de la defensa deben tomarse
///////////////////////////
01. El día que se suscitaron los supuestos hechos en la cabina de Internet fue a revisar un mensaje de
su hermano, su primo Jerson lo llamó para poner un juego en la misma cabina de la agraviada
Antonela y de su hermana , luego su amigo lo empujó, resbaló y cayó encima de la niña; minutos
después se fue con su amigo, la agraviada estuvo con su hermana estuvieron en una sola cabina y
su primo Jerson al costado en otra cabina . Conoce a la agraviada y a su melliza desde que
nacieron porque son sus sobrinas, biznietas de la señora Alejandrina. Agrega que el problema se
suscita porque cuando murió su abuelo su tío Víctor quiso vender su casa. No tiene cercanía
con la agraviada y su hermana y las veces que se veían en la casa de su abuela Alejandrina no se
trataban mucho.

02. El abogado defensor del sentenciado al formular sus alegatos finales, solicitó la revocatoria de la
sentencia venida en grado, toda vez que en esta resolución no se ha advertido una serie de hechos
contundentes que evidencian que no se ha cometido el delito, sino en lo único que se ha basado
para sentenciar a su patrocinado es en la versión de la agraviada, que no resulta consistente; que en
mérito de los estudios especializados se ha determinado que si una lesión al himen sobrepasa los
 diez días, se considera una desfloración antigua, por lo que teniendo en cuenta que el examen
médico legal fue realizado el 10 de agosto y tiene como resultado: desgarro lineal parcial reciente,
no encuentra relación con los hechos investigados que fueron cometidos catorce días antes, esto
hace concluir que su patrocinado no fue el responsable de los ilícitos, pues en concordancia con los
estudios y parámetros anteriormente mencionados, el resultado hubiere arrojado un desgarro de
himen antiguo. De otro lado, el examen psicológico presenta un serie de errores y contradicciones,
pues la menor en la declaración inserta en dicho documento, afirma que estaba sola en la sala de
la casa de su bisabuela Alejandrina, ya que esta se fue al mercado, luego el imputado la llevó a la
cama de su bisabuela y cuando llega su hermana, se pone su ropa y el imputado se quedó en la
cama; al día siguiente declara, contradiciendo su declaración anterior, que estuvo en el corral y
fue llevada por el imputado a la cama de su primo Andy y cuando llega su hermana, el imputado
estaba escondido en la cama de aquél, por otro lado, en su declaración puede advertirse que esta
presenta una serie de imprecisiones, pues no se sabe con exactitud el día en que sucedieron los
hechos, al respecto debe tenerse en cuenta el Acuerdo Plenario N° 02- 2005 que establece los
requisitos de la declaración de una única agraviada o testigo, tales como: La verisimilitud, la falta
de incredibilidad subjetiva y la persistencia en la incriminación; en este caso se han advertido
una serie de contradicciones en la declaración de la agraviada que no permite afirmar que esta es
verosímil, asimismo la denuncia se ha formulado por las disputas sostenidas por el inmueble de la
señora Alejandrina Gómez, la incriminación hecha por la agraviada ha tenido contradicciones. En
consecuencia puestas de manifiesto las inconsistencias, errores y contradicciones de las pruebas de
cargo y por el contrario que existen hechos probados y concretos que demuestran que su
patrocinado no ha cometido los hechos delictivos, solicita se REVOQUE la sentencia dictada y
reformándola se ABSUELVA a su patrocinado.
03. El Señor Fiscal Superior en sus alegatos de clausura, sostiene que la sentencia venida en grado
debe ser confirmada pues refleja lo acreditado mediante los medios probatorios actuados y
debatidos en el juicio oral; además no es cierto que no se cumple con los requisitos establecidos en
el Acuerdo Plenario N° 02-2005, pues es de verse que la menor en sus declaraciones afirma que
no hay ninguna enemistad entre ella y el sentenciado, el escenario de la comisión de los hechos fue
la casa de la abuela. Respecto a la alegación del abogado defensor en el sentido que la agraviada
señala que el sentenciado aprovechó que su bisabuela había salido al mercado, no obstante la
señora no puede desplazarse por su avanzada edad, cabe destacar que los hechos relacionados a la
violación sexual se desarrollaron cuando el imputado estaba solo con la agraviada en la casa
usando una computadora, en estas circunstancias el sentenciado deja la computadora y se dirige a la
Sala para abusar sexualmente de la menor, si bien existen contradicciones en cuanto a la
declaraciones de la menor , estas se dan por la misma precariedad de la edad de esta, si bien es
cierto la menor en ese momento no dijo nada sobre esto, pero si cuando los padres decidieron
viajar Chile, en tal circunstancia ella les ruega que no las dejen solas y es cuando revela que ha
sido violada por el imputado. Los hechos referentes a los Actos Contrarios al Pudor se suscitaron
 en unas cabinas de Internet cuando la agraviada estaba en compañía de su hermana melliza y su
primo, el imputado se abalanzó por detrás de la agraviada para tocarle los senos. Es en mérito a lo
expuesto que se concluye que el presente proceso la resolución final ha sido dictada de acuerdo a
ley, por lo que solicita que la sentencia sea CONFIRMADA en todos sus extremos.

2.3. ANÁLISIS DEL CASO:

04. La resolución judicial venida en grado ha sido cuestionada por la defensa del sentenciado por
considerar que el Colegiado de instancia no ha valorado adecuadamente y de manera conjunta la
prueba actuada en el juicio, toda vez que le ha concedido un valor privilegiado a la declaración de
la menor agraviada, sin tener en cuenta las contradicciones e inconsistencias que se evidencian del
contraste con su declaración preliminar, como por la referencia que esta ha dado a la psicóloga con
motivo del examen de tal especialidad, considera la defensa que el Colegiado no ha reparado en
que la versión de la agraviada se desvirtúa frente al dicho de los demás testigos, asimismo que
incluso no se corresponde la fecha en que habrían ocurrido los hechos objeto de prueba con la
data del examen médico legal de la menor perjudicada, por el contrario de la evaluación de la
comunidad de prueba se determina que no ha tenido lugar la comisión del delito ni la
responsabilidad penal de su patrocinado, por lo que postula que la sentencia sea revocada y
reformándola se le absuelva de los cargos imputados.

05. Teniendo en cuenta que en el juicio de apelación no se produjo actuación probatoria, salvo la
declaración del sentenciado, es del caso reexaminar la decisión judicial venida en grado, teniendo
en cuenta lo actuado en juicio oral de primera instancia, a la luz de los argumentos vertidos por las
partes y la normatividad aplicable.

06. Según se desprende de la tesis fiscal, los hechos imputados al sentenciado Robert David Tanta
García están referidos a que este habría abusado sexualmente de la menor identificada con las
iniciales A. C. G. entonces de doce años de edad, entre los últimos días del mes de Julio y los
primeros días del mes Agosto del año próximo pasado, esto es durante el periodo del 26 de julio
al 06 de agosto del 2010, en circunstancias que la menor acudió a casa de su bisabuela ubicada en
el Jirón Raymondi Nº 490 Chepen, inmueble al que llegó también el sentenciado de visita, siendo
que este aprovechando que la hermana y la bisabuela de la menor habían salido, la jaló del brazo,
llevó al cuarto de su “Mamá Aleja”, la acostó en la cama, luego procedió a tacarle todo el cuerpo,
le quitó la ropa, se acostó encima suyo, para acto seguido frotar su pene en la vagina de la menor
tratando de introducirlo, objetivo que se frustró por haber llegado su hermana Anabel quien tocaba
la puerta, valiéndose de esta circunstancia el sentenciado para irse del lugar, asimismo, se le
atribuye al sentenciado haber hecho tocamientos lascivos a la menor agraviada consistente en
 tocarle reiteradamente los senos, cuando esta contaba con la edad de nueve años de edad, en
circunstancias que aquella se encontraba en el interior de una cabina de Internet, conjuntamente
con su hermana Anabel.

07. Que, esta Sala procede a realizar el examen, valorando la prueba actuada en el contradictorio, con
las limitaciones que impone el artículo 425.2 del Código Procesal Penal, el cual señala que el
tribunal de alzada no puede otorgar diferente valor probatorio a la prueba personal que fue objeto
de inmediación por el juez de primera instancia, salvo que su valor sea cuestionado por una prueba
actuada en segunda instancia, lo que no ha acontecido en el caso de autos. En efecto, tratándose de
un delito de Violación de la Libertad Sexual de menor de edad como se ha glosado en el
fundamento normativo, es menester que se haya acreditado la minoría de edad de la agraviada, que
esta fue víctima de abuso sexual y que este resultado típico pueda imputársele al procesado.

08. El Colegiado de instancia acogió la tesis fiscal por considerar que en la secuela del contradictorio
ha quedado acreditada la materialidad de los delitos investigados, por lo que este tribunal pasa a
analizar en primer término lo concerniente a la imputación por el delito de VIOLACION SEXUAL
DE MENOR DE EDAD, tal postura se sustenta en el mérito del examen en juicio del médico
legista NIXOR ELI LLANOS SALAZAR, autor del Certificado Médico Legal N° 068-DCLS de
fecha 10 de Agosto del 2010, que concluye: 1. DESGARRO HIMENEAL PARCAL RECIENTE 2.
NO SIGNOS DE ACTO CONTRA NATURA 3. NO LESIONES EXTRAGENITALES NI
PARAGENITALES, quien se ratificó en el contenido y firma de dicho documento. En este
extremo, es imperativo establecer en el marco de la calificación jurídica del hecho imputado, cual
ha sido el grado de desarrollo del delito en análisis, para determinar si estamos frente a un
supuesto de tentativa o consumación. En la secuela del juicio, en la sesión de fecha 02 de marzo
la titular de la acción penal presenta por escrito una acusación ampliatoria, documento que oraliza
en la audiencia, verificada en dicha fecha, postulando que en mérito a lo declarado por la menor
agraviada, quien refiere que el sentenciado intentó introducir el pene en su vagina, no obstante
ante el grito de ella y luego cuando tocaron la puerta, llegó su hermana por lo que no se habría
consumado el delito sino quedó en grado de tentativa, modifica la acusación en dicho extremo,
adicionalmente considera que, si bien es cierto entre agraviada e imputado existe un grado de
parentesco consanguíneo, no obstante no se ha acreditado que existiera alguna condición que
otorgue al agente particular autoridad sobre la agraviada o le impulse a depositar en él su
confianza, por lo que no se presenta dicha agravante en ninguno de los tipos penales por los cuales
ha acusado al sentenciado, aspecto último que se analizará oportunamente de ser el caso.

09. A fin de esclarecer tal aspecto, se recurre a lo establecido en la dogmática jurídico penal, partiendo
de la premisa que, en la tentativa el agente empieza la fase ejecutiva del delito sin consumarlo, ya
 sea por causas voluntarias o extrañas a él, que esta no sólo comprende el comienzo de los actos
ejecutivos, es decir la exteriorización de los actos tendientes a producir el resultado típico, sino
también requiere que el agente quiera los actos que objetivamente despliega, aún teniendo
conocimiento de su peligrosidad, teniendo además la intención de proseguir en la ejecución de los
actos necesarios para la consumación del delito . 4

10. De otro lado, de acuerdo a la descripción fáctica del delito de Violación Sexual de menor, este se
configura cuando el sujeto activo tiene acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros
análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías, con un
menor de edad. El legislador ha optado por el termino acceso carnal, por ser este mas amplio que el
de acto sexual, al respecto DONNA sostiene lo siguiente: "Para que exista acceso carnal es
indispensable, ante todo, que se haya introducido el miembro viril de una persona en la cavidad
orgánica de otra, no interesando si esta introducción es completa o sólo a medias, basta con que ella
haya existido real y efectivamente." El mismo autor también afirma lo siguiente: "Tampoco interesa
para que haya acceso carnal la existencia o no de la seminatio intra vas, ya que puede considerarse
consumado el acceso carnal aunque no se haya producido la eyaculación. Basta, repetimos, con que
haya existido introducción del miembro viril por incompleta o imperfecta que sea." 5 Respecto al
grado de unión que ha de producirse entre los órganos genitales del hombre y la mujer, para que
pueda considerarse consumado el acceso carnal, se han mantenido dos soluciones, que ENRIQUE
ORTS BERENGUER explica de la siguiente forma: "La de quienes, para evitar que la cohabitación
frustrada de un adulto con una menor, a causa de la desproporción de tamaño de los genitales de
uno y de otra, escape a la calificación de delito consumado, se han inclinado por el criterio de la
coniunctio membrorum, es decir, por considerar consumado el acceso carnal con el acoplamiento
directo de pene y vagina al extremo de lo posible (…); y de otro lado, la de exigir para la
consumación como mínimo la penetración del pene en la cavidad vaginal."

11. SERRANO GÓMEZ, por su parte afirma que por acceso carnal hay que entender la conjunción del
miembro viril masculino a través de la vía vaginal. Para la consumación basta la conunctio
membrorum, (contacto del órgano penetrante con los umbrales de la cavidad penetrada y en un
principio de introito) no siendo necesaria la inmisio seminis (eyaculación) ni que la inmisio penis
(introducción del pene) sea completa. 6 En la doctrina nacional SALINAS SICCHA, sostiene que en

4
R.N. N°1065-2000- Arequipa, en CARO JONH, José Antonio (dir.) /ARANGO YAMASHIRO, María del
Carmen (coord..) Diccionario de Jurisprudencia penal, p.641

5
DONNA, EDGARDO, Delitos contra la integridad sexual, 2da edición, Bs. As., Rubinzal-Culzoni, 2005.

6
SERRANO GOMEZ, Alfonso. Derecho penal. Parte Especial. Sétima Edición. Dykinson, Madrid, 2002, páginas 208 y
209.
 el coito vaginal suponen un cierto daño físico, por medio del cual puede producirse la desfloración
sobre todo en el caso de menores7

12. En tal sentido, en el marco de dichas posiciones doctrinarias, es cierto que de acuerdo al relato de la
menor agraviada el abuso sexual no habría culminado, no obstante dicho relato debe
complementarse necesariamente con la prueba científica, en este caso el examen médico legal sobre
su integridad sexual, en efecto en el contradictorio fue examinado el médico legista NIXOR ELI
LLANOS SALAZAR, autor del Certificado Médico Legal N° 068-DCLS, quien en relación a la
conclusión arribada en dicho documento: HIMEN CON DESGARRO PARCIAL EN EL BORDE
HIMENEAL UBICADO EN EL SENTIDO HORARIO ENTRE LAS IV Y V HORAS, sostuvo
que el desgarro es una lesión en la membrana himeneal que puede ser producido por las relaciones
sexuales como por otro tipo de traumatismos. Asimismo que la penetración del miembro viril en la
vagina puede ser parcial o total, agrega que teniendo en cuenta el diámetro de estiramiento de la
vagina de la menor, en el caso en análisis la penetración puede haber sido parcial o haberse
producido un intento de penetración, reiterando esta última afirmación, asimismo agrega que el
relato de la menor en el sentido que el sentenciado le sobó el pene en la vagina causándole dolor
debe valorarse de acuerdo a la escasa edad de la misma. Queda claro entonces que habiéndose
causado una lesión en el himen, lo que denota la introducción vestibular del pene en la vagina, es
evidente que en el presente caso estamos frente a un delito en grado de consumación y no de
tentativa, por lo que este tribunal con las facultades conferidas en el artículo 425. 3 parágrafo b)
del Código Procesal Penal dispone que dicho extremo de la sentencia venida en grado debe
revocarse y reformándola debe condenarse al procesado por delito de Violación de la Indemnidad
Sexual en grado de consumación.

13. Con el mérito de la partida de nacimiento expedida por la Reniec, legalizada por el Jefe del Registro
Civil de la Municipalidad Provincial de Chepen, oralizada en el juicio, se estableció que la menor
identificada con las iniciales A.C.G es hija de don José Santos Cabanillas Flores y de doña Doany
García Chávez y nació el día 08 de Agosto de 1997, por lo que a la fecha de la comisión del delito
en análisis ( 26 de julio al 06 de agosto del 2010) tenía 12 años de edad.

14. Ahora en lo que respecta a la vinculación del sentenciado como autor del resultado típico, debe
precisarse que el momento en que deben ser adecuadamente incorporadas las fuentes de prueba es
en el juicio, porque es en dicha fase del proceso penal que rigen plenamente los principios de
publicidad, contradicción, oralidad, inmediación esenciales para la formación de las pruebas. En
efecto, en este escenario ha prestado declaración la menor agraviada identificada con las iniciales
A.C.G, quien manifestó que visitaba a su bisabuela por las tardes, que durante sus vacaciones la

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SALINAS SICCHA, Ramiro. Los delitos de Acceso Carnal Sexual. Idemsa. Pagina45.
 visitó, en circunstancias que estaba en casa de la abuela llegó el sentenciado y aprovechando que
tanto esta como su hermana habían salido intentó violarla, asimismo señala que cuando estuvo en el
Internet el condenado le tocó sus partes íntimas. La defensa del sentenciado ha alegado que el
Colegiado de instancia ha basado la condena en la declaración de la menor, sin tener en cuenta que
esta se contradice y no es consistente, sin embargo, en la valoración de dicha prueba debe tenerse
en cuenta dos aspectos, el primero que es una menor de 12 años de edad en ese entonces, esto es en
vías de consolidar su personalidad y que según el resultado de la pericia psicológica practicada por
la doctora Paola Nilda Galván Matos, clínicamente evidencia una capacidad intelectual
correspondiente a retardo mental leve, tiene un funcionamiento mental por debajo de lo esperado
para su edad cronológica, grado de instrucción y contexto sociocultural del cual proviene. Y en
segundo lugar, que es cierto que incurre en imprecisiones en su relato respecto a lo vertido en
juicio, y lo manifestado a la mencionada profesional con ocasión de la pericia, pero ello
lógicamente encuentra explicación en el retardo mental leve que padece, y que se puso de
manifiesto en el juicio cuando se mostraba renuente e intimidada a dar respuesta a las preguntas, sin
embargo, el núcleo central de la imputación respecto del abuso sexual se ha mantenido persistente.

15. Asimismo el testimonio de la agraviada no resulta solitario, sino se encuentra corroborado con
prueba periférica, como son las conclusiones del certificado Médico legal antes valorado expedido
por el médico legista Nixon Elí Llanos Salazar quien en el contradictorio ha expresado además que
la menor le relató la forma cómo fue víctima de la agresión sexual, la testimonial de la perito
psicóloga Paola Nilda Galván Matos quien aseveró que la agraviada relató los hechos de los
cuales fue víctima y presenta stresor sexual y tiene síntomas psicológicos de haber sido violada.
Finalmente abona a la prueba de cargo la declaración de Doany García Chávez, madre de la
agraviada quien dio cuenta que su hija le contó relató como se produjeron los hechos, los cuales
habrían acontecido después de Fiestas Patrias, asimismo que no había tenido problemas con el
imputado anteriormente, de lo cual se desprende que no existían motivos subalternos con entidad
suficiente como para que esta última pudiera de manera antojadiza hacerle tan grave imputación al
sentenciado.

16. De otro lado, se tiene la declaración del imputado, quien alega ser inocente, que visitaba a su abuela
todos los domingos y en el mes de Agosto del año próximo pasado dos veces, una en la mañana y
otra en la noche. Ha afirmado que en cuanto al hecho acontecido al interior del Internet explica que
se resbaló y con tal motivo golpeó el cuello de la agraviada, sostiene que han existido problemas
con su tío Víctor hijo de su abuela por la vivienda, quienes echaban basura a su casa y husmeaban
al interior de la misma. La versión del sentenciado, según la tesis de la defensa se encuentra
corroborada con el dicho de la testigo ALEJANDRINA GÓMEZ DE GARCIA abuela del mismo y
bisabuela de la agraviada, pues esta ha expresado en el juicio que no camina desde mayo del 2010
por eso no sale de su casa, que el sentenciado la visita por las noches de pasada cuando retorna de
 trabajar, que no recuerda si fueron sus nietas a visitarla, que son sus hijos quienes le llevan los
víveres a su domicilio. La Sala advierte que tal testimonio no abona a favor del imputado toda vez
que se contrapone con la versión del mismo en el sentido que visita la casa de la abuela los
domingos, asimismo que si como afirma no recuerda si sus nietas fueron a visitarla, no se descarta
la posibilidad de que ello haya acontecido. Igual ocurre con los testimonios de BULMARO
NECIOSUP ANGELES Y KAREN YSELA MAYTA ROMERO, quienes no son testigos directos
del hecho investigado, el primero refiere ser el empleador del sentenciado señalando que este
labora de Lunes a Sábado de siete de la mañana a cinco de la tarde, sin embargo en ocasiones el
reparto de gas demanda mayor tiempo, y que no recuerda que este haya faltado a laborar en los
meses de Julio y Agosto del 2010, y la segunda es esposa del sentenciado quien ha referido que
hacia un año que vivía en el inmueble ubicado en la Calle Reducto en Chepén, que existían
problemas con el señor Víctor, por alegar este que la casa le pertenecía y que con la agraviada no
han tenido problemas. De la valoración de las mismas se advierte que en principio no inciden
directamente en el objeto de prueba, salvo respecto del horario de trabajo del sentenciado no
obstante pese a que el empleador ha sostenido que las jornadas de trabajo se prolongaban lo cierto
es que la abuela del sentenciado refiere que este la visitaba por las noches cuando retornaba de
laborar y asimismo no se ha establecido categóricamente que el sentenciado haya faltado a laborar
en las fechas indicadas, finalmente no ha quedado probado la existencia de los alegados problemas
con el señor Victor hijo de Alejandrina Gómez por el predio que ocupaban y en todo caso estos
eventuales problemas no eran con los padres de la agraviada, pues esto no se ha probado en modo
alguno, por lo que, bajo tal análisis la Sala conviene con el Colegiado de instancia que en el caso de
autos ha quedado probada la comisión del delito y la responsabilidad penal del sentenciado.
17. Ahora, en lo que respecta a la imputación por delito de Actos contra el Pudor por el cual ha sido
pasible de condena el apelante, es pertinente poner de manifiesto que como regla probatoria, la
Presunción de Inocencia exige que la carga de la prueba sea del que acusa; la existencia de pruebas
y que estas tengan la condición de pruebas de cargo, que sean suficientes y que hayan sido
obtenidas y actuadas con las debidas garantías procesales, lo cual está preceptuado en el artículo
II . 1 del Título Preliminar del Código Procesal Penal. Sin embargo respecto de dicha imputación
sólo se cuenta con la sindicación de la agraviada frente a la negativa del imputado, la Sala estima
que si bien es cierto el testimonio de la agraviada ha servido de sustento a la condena por delito de
Violación, ello ha sido así porque ha encontrado correlato con prueba adicional como se ha
fundamentado en los considerandos precedentes, lo que no acontece respecto del delito de Actos
Contra el pudor, si a ello se aúna que este habría acontecido cuando la menor tenía nueve años,
este Tribunal considera que no se ha actuado en el contradictorio prueba idónea y suficiente que
permita enervar la presunción de Inocencia, por lo cual dicho extremo de la sentencia debe ser
revocado, absolviéndose al procesado.
 18. Asimismo en el caso en examen el señor Fiscal Provincial al formular su acusación consideró
como agravante del caso, el supuesto contemplado en la parte in fine del artículo 173° del
Código Penal , extremo que fue suprimido por la Fiscal Provincial en la parte final del juicio
mediante una modificación de su tesis acusatoria. Sin embargo en el rubro “Calificación jurídica de
los hechos” de la sentencia el Colegiado la consigna, y aparentemente la valora en la parte final del
décimo noveno considerando, no obstante, no encuentra correlato con la pena impuesta. Estando a
ello, la Sala considera pertinente señalar, que los supuestos que comprende dicha agravante, el
primero referido a que el sujeto activo tenga alguna autoridad sobre el menor por cualquier
posición y el segundo que el sujeto activo hubiese realizado actos para lograr la confianza del
menor y valiéndose de esta practica el acto sexual u otro análogo, no se presentan en este proceso,
por cuanto si bien es cierto existe un vínculo de parentesco consanguíneo entre el sentenciado y la
agraviada, por ser tío de esta, también lo es que no vivían juntos, no se ha dado cuenta de un trato
de confianza entre ellos, más aún teniendo en cuenta que el agente tenía 20 años, por lo que en
suma no se advierte un temor reverencial o vínculo de subordinación que ligue a la menor con el
sujeto activo8 por lo que dicha agravante no resulta aplicable.

19. Finalmente, teniendo en cuenta que ha quedado establecido que el apelante cometió el delito de
Violación Sexual de menor de Edad en grado de consumación, no aplicándose a su caso la
agravante prevista en la parte in fine del artículo 173° del Código Penal y que es absuelto de la
acusación por el delito de Actos Contra el Pudor, debe realizarse una ponderación de la pena a
imponerse, de conformidad con los Principios de Legalidad, Proporcionalidad y Lesividad
establecidos en el Título Preliminar del Código Penal, acorde a lo previsto en los artículos 45 y 46
del mismo cuerpo de leyes, por lo que la Sala tiene en cuenta como circunstancia atenuante de la
pena, que el apelante no registra antecedentes penales ni judiciales, asimismo que no se presenta en
el proceso un concurso real de delitos, como postulara la representante del Ministerio Público, entre
los delitos de violación sexual de menor y actos contra el pudor del menor, delito último por el cual
adicionalmente propuso la pena de cinco años, en este orden de ideas, la Sala considera que la pena
a imponerse debe ser disminuida estableciéndose como tal veinticinco años privativos de libertad,
por lo que en dicho extremo debe revocarse la venida en grado.
&&&&&&&&&&&&&
Al amparo de lo dispuesto por el art. 5 del Decreto Legislativo 124 formulo los siguientes
alegatos:

1.    Que no existe en autos la más mínima prueba que demuestre que haya cometido el delito de la
litis, y siendo así no se configura el delito de usurpación tipificado en el artículo 202 del Código
Penal, el cual requiere la concurrencia de un presupuesto común, esto es el uso de la violencia o
amenaza, destinadas al despojo del bien.

8
BRAMONT ARIAS TORRES, Luis y GARCIA CANTIZANO, María del Carmen. Manual de derecho Penal-Parte
Especial. Editorial San Marcos, página 225.
2.    En resguardo de la libertad que todo ciudadano debe gozar, no es suficiente la sola imputación
siquiera como para poder haberme iniciado este proceso penal y así mucho menos estar en la
etapa del proceso próximo a sentenciar.
3.    El que la sola imputación no es suficiente para que se me haya iniciado el proceso penal de
autos, queda demostrado con lo expuesto en el dictamen fiscal, pues como podrá observarse, no
existe en este dictamen un fundamento contundente como para acusarme como se ha hecho.
Así tenemos y tal como se puede verificar en el mencionado dictamen, el uso   del condicional
prima en casi toda su redacción al sostener por ejemplo:

-   De que tanto mi persona como mi madre MANTENDRIAMOS la administración directa del inmueble
y de que el recurrente  SERÍA  quien realiza los actos de disposición sobre el inmueble
submateria (numeral 4 del rubro análisis jurídicos)

Tal como se ha redactado este dictamen, no amerita para que se me haya formulado acusación
penal, ni mucho menos se solicite la sanción penal de cinco años de pena privativa de la libertad
como la reparación civil fijada.
4.    En conclusión no existe pues prueba alguna que acredite que mi persona haya cometido el delito
de autos, pues la sola imputación del denunciante no es suficiente para que se me sancione por
algo que no he cometido.

                                                      Por tanto:

                                                Al Juzgado, solicito se sirva tener por absuelto el traslado conferido y
presente lo expuesto como alegatos para que continuando con el proceso se dicte la absolución
respectiva.

                                                     Lima, 04 de abril del 2012.