Presentado por Claudia Andrea Bermúdez Benjumea.

La norma aplica en donaciones de activos?

Lo expuesto en el artículo 90 del estatuto tributario esta norma si aplica en la
donación de activos.

CRITERIO GRAMATICAL: Desde el método gramatical, la norma se debe

interpretar en el sentido literal de sus palabras, se debe analizar la norma desde su
uso común para establecer su alcance, respecto a la donación de activos, desde el
criterio gramatical, se aplica la norma con la simple realización del acto de donación
que se materializa con la manifestación de la voluntad, la transferencia de los
activos. Esta interpretación indica que cuando la ley sea clara, no se desatenderá
su tenor literal.
Desde el criterio gramatical, el artículo 90 del estatuto tributario solo le es aplicable
a las enajenaciones que tengan la potencialidad de generar una renta bruta para el
enajenante, no siendo aplicable a aquellas que no generan ninguna prestación.
CRITERIO LÓGICO: El criterio lógico busca encontrar el sentido de la norma, la
intención o los objetivos del legislador, esto se realiza mediante el establecimiento
de premisas de las cuales sus conclusiones son base para la interpretación.
Desde este criterio, se entiende que el legislador en las normas estipuladas para
regular el derecho tributario lo que busca es determinar el procedimiento tributario,
las sanciones y declaraciones tributarias, los plazos que se tienen, como se deben
realizar las presentaciones, entre otras, también busca reglamentar la declaración
de los impuestos de renta, sobre las ventas, retención en la fuente, ETC.
Por ende, la norma aplica a la donación de activos, pues, se entiende que al ser una
enajenación de activos y generar una ganancia ocasional busca reglamentar los
procedimientos y reglas que se deben tener en cuanto a este procedimiento, los
impuestos que genera y las sanciones que tienen lugar de no ser declarados.
CRITERIO HISTORICO: Este criterio busca entender el contexto histórico en el que
se da surgimiento a la norma que se ha de aplicar para el caso concreto, pero la
norma también debe adecuarse a las circunstancias sociales, por ende, se debe
acudir a las regulaciones que el legislador ha ido realizando desde la promulgación
de la norma.
Para entrar en detalle del tema, se entiende que en la regulación del sistema
tributario inició desde 1821 con la expedición de la Ley 30 por el Congreso de
Cúcuta, sin embargo, se hará énfasis a partir de el año 1927 donde se promulgó la
Ley 64 en la cual se introdujeron los conceptos de renta bruta y renta líquida y se
creó el Banco de la República como institución de regulación; posteriormente se
profirió la Ley 81 de 1931 en la cual se estableció por primera vez la retención en la
fuente, elevó las tarifas y estableció las deducciones por depreciación.
En el año 1934 se dictaron los Decretos por estado de sitio Nos. 2429 y 2432, tenían
por objeto fortalecer los ingresos de la nación y establecer la progresividad del
sistema tributario, pero fueron declarados inexequibles por la Corte Suprema de
Justicia.
A partir de 1935 los impuestos se orientaron a ser impuestos directos, con la
finalidad de reducir la carga de los más pobres, se profiere la Ley 78 de 1935
mediante la cual se crearon los impuestos directos de exceso de utilidades y el de
patrimonio, lo cual trajo un fortalecimiento del recaudo y el afianzamiento de los
impuestos directos; posteriormente en la Ley 63 de 1936 se implementó el impuesto
a la herencia y donaciones.
Como se puede observar, la regulación histórica de las donaciones en derecho
tributario data ya de varios años y ha sido cambiante, acoplándose a las
necesidades y diferencias actuales de la sociedad tributaria, teniendo ahora el
estatuto tributario, más los criterios jurisprudenciales que han ido surgiendo a
medida del tiempo.
CRITERIO SISTEMATICO: De acuerdo con este método, para establecer el sentido
de la norma es importante atender el conjunto de normas del cual forma parte, como
ya se ha mencionado en los anteriores párrafos, se entiende que la donación de
activos, su procedimiento y sus consecuencias tanto jurídicas como tributarias se
encuentran estipuladas en los diversos artículos del estatuto tributario.
Haciendo un estudio acerca del conjunto de normas del cual forma parte, que para
el caso especifico serían los códigos que regulan las normas en Colombia, tenemos
que el código civil en el artículo 1443 regula la donación y especifica: “Una persona
bien de manera gratuita u onerosa puede transferir sus bienes a otra, quien deberá
aceptar. Para que la donación este exenta de nulidad, es menester que se celebre
en cumplimiento a las disposiciones legales”
Por lo tanto, el conjunto de normas es concordante con las regulaciones que ejerce
acerca de la donación, sin contradecirse entre ellas y el legislador puede recurrir a
estas para apoyar su decisión.
CRITERIO TELEOLOGICO O FINALISTA: Este criterio tiene como referencia para
su interpretación, la finalidad de la norma y, a la hora de apreciar dicha finalidad,
solo existirá discrepancia cuando la norma a interpretar se haya quedado atrasada
en tiempo y existan cambios importantes en la sociedad durante ese período desde
que se promulgó la norma hasta la hora de su interpretación.
Como se mencionó anteriormente, el estatuto tributario es una Ley que se ha ido
actualizando y se ha ido apoyando de la jurisprudencia que la regula. Por ende, la
finalidad de la norma hasta el momento sigue siendo la mencionada en incisos
anteriores, la cual, se encuentra estipulada de igual manera en el objeto del estatuto
tributario.
Con respecto a lo anterior, desde el criterio teleológico la norma aplica a la donación
de activos pues actualmente se entiende como la enajenación.
CRITERIO DEL PRECEDENTE: Desde 1989 con la expedición del Decreto 624 del
1989 (estatuto tributario) se empezó a sentar un precedente el cual sustituía normas
con fuerza de ley relativas a los impuestos que administra la Dirección General de
Impuestos Nacionales (DIAN), posteriormente han salido diversos fallos que
constituyen precedente judicial aplicables a las controversias que se suscitan en
Derecho Tributario, sin embargo, para el caso específico de la donación de activos,
podemos afirmar lo siguiente,
La donación implica la enajenar los activos y, por lo tanto, se encuentra regulada
por el artículo 90 del estatuto tributario, como está se hace a titulo gratuito, los
beneficios fiscales que regula el estatuto tributario como precedente son los que
justifican que esa donación pueda generar una renta bruta o en su defecto, una
pérdida. La regulación de la donación le permite a la DIAN ejercer control sobre el
patrimonio del contribuyente y los beneficios fiscales derivados de la enajenación
de los activos que conforman el patrimonio.
La norma aplica para la donación de activos, partiendo del precedente
jurisprudencial desde la expedición del Estatuto Tributario en Colombia, donde en
su artículo 302 señala que la donación de activos se considera una ganancia
ocasional para el contribuyente sometido a este impuesto, lo que quiere decir que
está donación genera un impuesto el cual se debe pagar al recibir una donación.
El artículo 314 del estatuto tributario señala que, para las personas naturales, el
impuesto por ganancias ocasiones es del 10% y en el artículo 313 se señala la
misma tarifa para las personas jurídicas; para que una persona natural sea obligada
a pagar el impuesto por ganancias ocasiones debe declarar renta, si no lo hace, no
está en obligación de pagar el impuesto.
Partiendo del precedente de la norma mencionado en sentencia del 3 de marzo de
2011, expediente 18328 la Sección Cuarta del Consejo de estado señaló que,
tratándose de ingresos provenientes de donaciones gratuitas, no son agravados con
el impuesto de industria y comercio y no se sanciona por no declarar este tributo.