El Caso de la menor Lucía contra la IPS ABC y la Superintendencia de Salud
Argumentación jurídica
Hechos del caso
1. Colombia es un Estado Social de Derecho organizado en forma de República unitaria, descentralizada, con autonomía de sus entidades territoriales, democrática, participativa y pluralista, fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del interés general (artículo 1º de la Constitución Política). Ha ratificado todos los tratados de derechos humanos del Sistema Universal de Protección de Derechos Humanos y la Convención Americana sobre Derechos Humanos, entre otros tratados del Sistema Interamericano.
2. De acuerdo con un informe “Las Mú ltiples Caras de la Exclusió n” de Save the Children, Colombia es uno de los peores países para ser niñ o/niñ a o adolescente1. Si bien existe un sub-registro de casos de violencia contra menores, el ICBF reporta que cada día recibe 66 casos de violencia contra niñ os y niñ as. En el primer trimestre del 2018 se registraron 2.855 casos de violencia sexual contra niñ os y niñ as2; y segú n Medicina Legal cada tres días es asesinada una menor de edad en el país aproximadamente 55 niñ as y adolescentes son violadas en Colombia cada día3. De acuerdo con cifras presentadas por organizaciones no gubernamentales como Sisma Mujer, alrededor del 95% de estos casos quedan en la impunidad4.
La historia de la menor Lucía
3. Lucía tiene 11 añ os y es la mayor de 3 hermanos. Vive en El Retorno, Guaviare y, como muchos niñ os en el país, vive en condiciones de extrema pobreza. Su padre los abandonó cuando su hermana menor nació en el 2017.
4. Desde entonces Sol, su madre, tuvo que trabajar desde las 7 de la mañ ana hasta las 9 de la noche en un restaurante atendiendo mesas. Sol es madre cabeza de familia, pues el padre de Lucía no contribuye econó micamente para el sostenimiento de sus hijos.
5. Cuando el padre de Lucía los abandonó , Sol tuvo que irse a vivir con su madre pues necesitaba ayuda con el cuidado de los niñ os. Dado que Sol tiene que trabajar todo el día para sostener a sus hijos, los niñ os, Lucía (11 añ os), Juan (5 añ os) y María (2 añ os), quedan al cuidado de la abuela materna. La abuela materna tiene un novio que no vive en la misma casa, pero los visita diariamente.
6. El 29 de diciembre de 2018, Lucía fue violada por el novio de su abuela, y como resultado quedó embarazada. Sol notaba que Lucía estaba má s callada que de costumbre, sin apetito, y Sol empezó a notar síntomas que no podían indicar otra cosa que un embarazo. Unas semanas después de la violació n, Lucía finalmente le contó a su madre sobre la violació n y Sol, sospechando un embarazo, la llevó a la IPS ABC para que le hicieran un examen de sangre. El 29 de enero de 2019, Sol y Lucía se enteran del embarazo.
7. Sol pensó en quedarse con el bebé y criarlo ella, pero Lucía le insistió en repetidas ocasiones que no quería tener el bebé. Sol entendió que no podía criar un bebe odiado por su hija, no deseado y fruto de una violació n. Así que decidió llevar a su hija al Hospital San José, administrado por la IPS ABC, y se encontró con la doctora Gó mez, quien le contó a Sol que la ley Colombiana permitía que en casos de violació n se produzca una interrupció n legal del embarazo. Sol se fue a su casa a considerar sus opciones y decidió que la interrupció n del embarazo era lo mejor para Lucía.
8. El 1 de febrero, Sol lleva a Lucía por urgencias al Hospital San José, pues de acuerdo con lo que le había dicho la doctora Gó mez, la vida de su hija corría un grave riesgo por el embarazo. En esa ocasió n las atendió el doctor Herná ndez, el Jefe de la Unidad de gineco obstetricia del Hospital, una eminencia en su campo con má s de 50 añ os de experiencia profesional. Y aquí empezó el calvario de Sol y Lucía en su lucha para que a Lucía se le practicara la interrupció n del embarazo.
9. El doctor Herná ndez examinó a Lucía y le dijo a Sol que la interrupció n del embarazo era una intervenció n muy peligrosa que pondría en riesgo la vida de Lucía. Le dijo a Sol que si algo le pasaba a Lucía, sería culpa de ella. Les recomendó llevar a término el embarazo y dar en adopció n el bebé. Ante la insistencia de Sol, el doctor Herná ndez salió de la habitació n diciendo que debía consultar con sus colegas. Después de algunas horas sin recibir noticias, el doctor Herná ndez volvió a la habitació n con el Sacerdote de la Capilla del Hospital. El Sacerdote habló con Sol y la intentó persuadir para que no insistiera en la interrupció n del embarazo de Lucía.
10. Al finalizar la tarde, la voluntad de Sol y de Lucía no había cambiado, por lo que el doctor Herná ndez le dijo a Sol que les pedía ir a su casa y reflexionar antes de tomar una decisió n final. Sol volvió al Hospital 4 días después, el 5 de febrero de 2019, con una autorizació n firmada por ella, como representante legal de la menor, en la que contaba el contexto en el cual se produjo el embarazo y autorizaba a los médicos de la IPS ABC practicar la interrupció n legal del embarazo.
11. El doctor Herná ndez recibió a Sol y le informó que los asesores legales de la IPS ABC le habían notificado que para poder realizar el procedimiento, la víctima (o su representante legal) debía presentar la denuncia ante la Fiscalía, y debía traer un certificado de la Fiscalía a la IPS ABC para que se iniciara el trá mite de autorizació n del procedimiento.
12.Sol le dijo al doctor Herná ndez que ella no había presentado la denuncia ante la Fiscalía porque no quería someter a Lucía a interrogatorios y exá menes médicos que la harían revivir la violació n. Adicionalmente, dado el paso del tiempo, no sabía si se iba a poder probar lo sucedido a Lucía.
13. Sin embargo, ante la insistencia del doctor Herná ndez, Sol llevo a su hija al día siguiente, 6 de febrero de 2019, a la Fiscalía donde estuvieron todo el día rindiendo testimonio y practicá ndole a la menor una serie de exá menes médicos. Finalmente consiguieron el certificado que el doctor Herná ndez les había requerido.
14. El 7 de febrero de 2019, cuando Lucía ya tenía alrededor de 6 semanas de embarazo, Sol y Lucía volvieron al Hospital San José con la carta de autorizació n de Sol y el certificado de la Fiscalía. El Dr. Herná ndez le dijo a Sol que se fueran a su casa y él empezaría los trá mites internos para que se programara el procedimiento. Sol le recordó al Dr. Herná ndez la premura del tiempo, dado que la Dra. Sá nchez, quien ya no trabajaba en la IPS ABC le había dicho que la interrupció n legal del embarazo só lo se podía realizar hasta la semana 12 de embarazo. El Dr. Herná ndez le aseguró a Sol que el Hospital la contactaría muy pronto.
15.El 15 de febrero de 2019, Sol aú n no había sido contactada por el Hospital, así que decidió acercarse y pedir informació n. Le dijeron que la decisió n la estaba tomando una junta médica y no se habían podido reunir pues varios de los miembros se encontraban en una capacitació n en Bogotá . Le aseguraron que la semana siguiente se reuniría la junta y le tendrían una respuesta.
16.El 2 de marzo de 2019, Sol todavía no había recibido respuesta del Hospital, por lo que decidió acercarse nuevamente para preguntar. Esta vez la recibió el doctor Herná ndez, quien le informó que la junta médica se había reunido el 28 de febrero de 2019 y habían decidido que si bien el procedimiento significaba un riesgo para Lucía, el Hospital lo autorizaba si algú n médico aceptaba llevarlo a cabo. Sin embargo, todos los médicos de la Unidad de Gineco Obstetricia habían presentado objeció n de conciencia. En esa medida, no había ningú n médico en el Hospital San José dispuesto a realizar el procedimiento. Le sugirió que llevara a Lucía al Hospital de un municipio vecino, para ver si allá encontraba algú n médico que aceptara interrumpir el embarazo. Y le recordó nuevamente el peligro en el que estaba poniendo a su hija al solicitar ese procedimiento.
17.Sol llegó a su casa y le contó a Lucía lo sucedido. Ya con poco menos de 3 semanas para practicar el procedimiento, Sol le contó a una compañ era de trabajo la situació n por la que estaba pasando. La compañ era conocía de una organizació n que la podía ayudar. Así, Sol se enteró de la organizació n Equitas. Pidió permiso en el trabajo para visitar Equitas. Se encontró con un grupo de abogadas y abogados que la escucharon y le dijeron que existía una vía legal que podían utilizar para que la IPS ABC realizara el procedimiento, pero tenían que correr porque les quedaba muy poco tiempo.
Instrucciones del ejercicio (40% de la nota del curso):
Este ejercicio busca que los estudiantes pongan en prá ctica todo lo que aprendieron a lo largo del semestre en relació n con la argumentació n, interpretació n y argumentació n probatoria. Es un ejercicio sumativo, que tiene dos componentes: uno oral (20%) y uno escrito (20%).
A cada grupo le asignaremos uno de los siguientes roles:
Juez constitucional de primera instancia Organizació n Equitas, en representació n de la menor Lucía Superintendencia de Salud IPS ABC Procuraduría
Los Grupos que representan a las partes en el proceso y la Procuraduría, deberá n preparar un memorial en el que presenten: las pretensiones, una narració n de los hechos, los argumentos sobre los cuales basan sus pretensiones, y una lista de pruebas sobre las cuales basan sus argumentos. Los Grupos que actú en como Juez constitucional de primera instancia deberá n presentar una sentencia motivada.
La diná mica del ejercicio es la siguiente: En noviembre, durante las horas de clase, se llevará n a cabo audiencias simuladas, las que cada uno de los grupos tendrá 15 minutos para presentar sus argumentos.
Primero presentará n los demandantes, después los demandados, y por ú ltimo la Procuraduría. Después, los grupos tendrá n 5 minutos para preparar la réplica, y posteriormente cada grupo tendrá 5 minutos para presentarla en la audiencia. Una vez todos hayan tenido una oportunidad de presentar sus contra argumentos, el Juez constitucional de primera instancia tendrá 15 minutos para hacer un resumen de los argumentos que presentaron las partes, y anunciar el sentido del fallo.
Una vez terminada la audiencia, los grupos tendrá n un plazo final para enviar a través de Blackboard el escrito que contenga los memoriales (si fueron demandante, demandados o Procuraduría) o la sentencia (si fueron jueces constitucionales de primera instancia).