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APUNTES DE CLASES DERECHO PROCESAL VI

RECURSOS PROCESALES
RECURSO DE CASACION

1. Reglamentación y generalidades

RECURSO CASACIÓN FORMA

2. Concepto
3. Características
4. Tribunales que intervienen
5. Titular del recurso
6. Resoluciones contra las cuales procede
7. CAUSALES
8. Plazo para interponerlo
9. Preparación del recurso
10. Forma de Deducirlo
11. Los Efectos del Recurso de Casación en el
cumplimiento de la resolución impugnada
12. Tramitación del Recurso ante el tribunal a quo
13. Tramitación del Recurso ante el tribunal ad quem
14. Modos de terminar el recurso
15. Casación forma de oficio

RECURSO CASACIÓN FONDO

1. Concepto y generalidades
2. Características
3. Resoluciones contra las cuales procede
4. Titular del recurso
5. CAUSALES
6. Tribunales que intervienen
7. Forma de Deducirlo
8. Plazo para interponerlo
9. Los Efectos del Recurso de Casación
10. Tramitación del Recurso ante el tribunal a quo
11. Tramitación del Recurso ante el tribunal ad quem.
12. Modos de terminar el recurso
13. Casación fondo de oficio

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Reglamentación y generalidades

Tratan de él los Art. 764 a 808 CPC (809 derogado).

Contiene normas que son comunes a ambas casaciones.
Luego el recurso de casación en la forma y finalmente el de casación en
el fondo.
La última modificación en la materia fue del año 2015 por la ley
20.886, que se publicó en el D.O. el 18 de diciembre de 2016.
Artículo 764 : “El recurso de casación se concede para invalidar
una sentencia en los casos expresamente señalados por la ley”
No sólo se invalida una sentencia.
No se señala la casación de oficio en el concepto.
La expresión “Casación” deriva del latín CASSAR que significa
“Anular”, destruir, derogar.
En un sentido estrictamente jurídico la voz CASACION significa anular,
invalidar, dejar sin efecto; “invalidar una sentencia en los casos
expresamente señalados por la ley”
De esta manera, la finalidad que persigue el recurso de Casación
es “Anular, Invalidar o dejar sin efecto la sentencia impugnada a través
de ella.”
Esto significa una diferencia fundamental entre los recursos de
apelación y de casación.
En el recurso de Apelación: el fallo apelado no es anulado o
invalidado, él conserva vida jurídica, solo es enmendado; en cambio en
el recurso de casación: el fallo atacado es anulado y por tanto
desaparece de la vida jurídica y como así ocurre es necesario dictar un
nuevo fallo que venga a ocupar el lugar del que fue invalidado, fallo que
se denomina “Sentencia de Reemplazo.”
De acuerdo con el inc. 1º del Art. 765 el recurso de casación es de
2 clases:
A) Casación en la Forma.
B) Casación en el Fondo.

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A.- RECURSO DE CASACION EN LA FORMA:

“Es el medio que la ley concede a la parte agraviada por
determinadas resoluciones judiciales, para obtener la invalidación de
las mismas cuando han sido pronunciadas en un procedimiento vicioso
o sin cumplir las exigencias establecidas por la ley para la validez de los
fallos.”
El CPC se ha preocupado de reglamentar en forma minuciosa
todos los aspectos relacionados con el procedimiento, por ejemplo
como deben comparecer las partes a juicio; qué trámites deben
realizarse en determinados procedimientos, de qué manera deben
verificarse ellos, etc. y también se ha preocupado de señalar cuales
son los requisitos que deben cumplir las resoluciones judiciales ; pues
bien, nada habría obtenido el legislador con establecer esta
reglamentación si a su vez no hubiese instituido un régimen de
sanciones para el caso de inobservancia.
La Sanción, que la ley establece para aquellos actos del proceso
ejecutados en forma irregular, es la “NULIDAD PROCESAL” y el
recurso de casación en la forma es uno de los medios que la ley otorga
a los litigantes para impetrar tal nulidad procesal. De esta manera, el
fundamento del recurso de casación en forma se encuentra en la
“necesidad de obtener el adecuado respecto de las normas legales que
regulan las formas procesales.”

Características del Recurso de Casación en la forma:

1. es un recurso extraordinario: porque solo procede en contra de
ciertas resoluciones judiciales y por ciertas causales específicas
señaladas taxativamente por el legislador.
2. es un recurso de derecho estricto: lo que significa que en su
interposición debe darse cumplimiento a una serie de exigencias o

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formalidades que la ley establece; y si así no se hace el recurso es

Inadmisible.
3. se interpone ante el mismo tribunal que dictó la resolución
impugnada: que también recibe el nombre de tribunal A-quo.
Tribunal a quo: el juzgado de letras o una corte de apelaciones.
Tribunal ad quem: puede ser la corte de apelaciones o la Corte
Suprema.
4. es un recurso de Reforma: ya que debe ser conocido y resuelto
por el tribunal superior de aquel que dictó la resolución impugnada;
tribunal superior que recibe el nombre de tribunal Ad-quem.
5. no constituye una Instancia: puesto que al tribunal superior al
conocer de este recurso le está vedado examinar los puntos de hecho
comprendidos en el litigio. Solo puede analizar la legalidad procesal del
fallo.
6.- La casación es una de las formas de hacer valer la nulidad
procesal
7. debe ser interpuesto por la parte agraviada y afectada por el
vicio. Vale decir no basta que exista el vicio, sino además se debe
afectar los intereses de la parte que lo interpone.

Resoluciones Impugnables por vía de este recurso:

Se refiere a este punto los Art.766 y 769 CPC.
De acuerdo con estos artículos sólo son susceptibles de ser
atacadas a través del recurso de casación en la forma las siguientes
resoluciones:
a.- Sentencias Definitivas:
Como el CPC no formula ningún tipo de distinción, debe
concluirse que “toda sentencia definitiva”, cualquiera sea su tipo es
susceptible de ser atacada por medio del recurso de casación en la
forma. De manera, que este recurso procede contra las sentencias
definitivas de única, 1º y 2º instancia ya sea que se hubieren
pronunciado en un procedimiento ordinario, ejecutivo o especial.

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La sentencia que resuelve un recurso de casación en la forma no

es susceptible de ser impugnada a su vez por medio de la casación en
la forma porque, como lo veremos, estas sentencias no son sentencias
definitivas.
b. Sentencia Interlocutorias cuando ponen término al juicio o
hacen imposible si continuación:
En este caso para que la resolución sea impugnada a través del
recurso de casación en la forma deben concurrir las siguientes
condiciones:
1) debe tratarse de una sentencia Interlocutoria.
2.) esta sentencia interlocutoria debe poner término al juicio o
hacer imposible su continuación.
Esta 2º condición merece 2 observaciones:
i.- las únicas sentencias interlocutorias que pueden poner
término al juicio o hacer imposible su continuación son “aquellas que
resuelven un incidente estableciendo derechos permaneces a favor de
las partes”. Las que resuelven sobre trámites nunca podrían significar la
conclusión del procedimiento puesto que ella siempre supone la
dictación de una sentencia definitiva o interlocutoria posterior y a la cual
sirven de base.
ii.- la condición legal debe entenderse en el sentido de que
la sentencia interlocutoria ponga término al juicio a haga imposible su
normal continuación en relación con la parte agraviada; no es necesario
entonces que la resolución ponga término al juicio en forma absoluta y
total, basta con que el procedimiento se termine para la parte
agraviada. Es el caso por ejemplo, de la resolución que niega al curador
su personería para intervenir en el proceso en representación del
pupilo.
El CPC tampoco distingue en esta situación de manera que la
sentencia interlocutoria de que se trata podrá ser la única, 1º o 2º

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instancia y haberse dictado en un procedimiento ordinario, ejecutivo o

especial.
c. Sentencias interlocutorias dictadas en la 2º instancia sin
previo emplazamiento de la parte agraviada o sin señalar día para
la vista de la causa:
En este caso para que sea procedente el recurso de casación en
la forma es necesario la concurrencia de las siguientes condiciones:
1) debe tratarse de una sentencia Interlocutoria, sin que se exija
que ella ponga término al juicio o haga imposible su continuación. Por
tanto, esta sentencia interlocutoria podrá ser tanto de aquella que
resuelven incidentes como de aquellas que resuelven sobre un trámite
determinado.
2) esta sentencia interlocutoria debe haberse dictado con la 2º
instancia: es decir, haberse pronunciado mientras el tribunal superior
está conociendo de un recurso de apelación.
Hay clases de sentencias interlocutorias que puedan dictarse en
la segunda instancia:
i.-Aquellas que resuelven un recurso apelación deducida en
contra de una sentencia interlocutoria de 1º instancia:
Puesto que sabemos que la resolución que resuelve el recurso
apelación participa de la misma naturaleza procesal de la resolución
apelada.
ii.- Aquella resolución, que siendo interlocutoria, se dictan por el
tribunal de alzada durante la tramitación del recurso de apelación, sin
resolver este recurso: por ejemplo fallo nulidad procesal, o que recibe la
causa a prueba, etc.
No hay la menor duda que la casación en la forma procede en
contra del 1º tipo de sentencias interlocutorias recién mencionadas.
Pero se discute su procedencia en relación con las 2ºs:
a. Anabalón: piensa que en tal caso el recurso de casación en
la forma no procede, pero no da razón alguna.

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b. Casarino: en cambio es de la opinión contraria, y este

parecer se ve apoyado por el tenor del 766 que habla de sentencias
interlocutorias de 2º instancia, sino de sentencias interlocutorias
dictadas en la 2º instancia; redacción que es comprensiva de los 2 tipos
de sentencia interlocutoria antes señalados.
3) que esta sentencia interlocutora se haya dictado sin previo
emplazamiento de la parte agraviada o sin señalarse día para la vista
de la causa. Se establecen aquí 2 vicios diferentes:
i.- falta de emplazamiento de la parte agraviada: este
aplazamiento a que se refiere el art.769 es el aplazamiento de 2º
instancia, constituido por 2 elementos:
1- la notificación válida de la resolución del tribunal A-quo
que concede el recurso de apelación.
2- el transcurso del plazo de que disponen las partes para
comparecer ante el tribunal de alzada.
ii.- omisión de señalarse días para la vista de la causa, es
decir, es necesario que la causa no haya sido incluida en tabla o que
habiéndosela incluido la tabla correspondiente carezca de algún
requisito de su esencia.
Para que esta 2º situación pueda darse en relación con una
sentencia interlocutoria de aquella que falle un incidente, es necesario
que el tribunal de alzada haya dispuesto traer ese incidente en relación.
d- Sentencias que se dicten en juicio o reclamaciones regidos
por leyes especiales:
Como el inc. Final del Art. 766 habla en este caso de sentencia
sin agregar más precisiones, debe entenderse que se está refiriendo a
aquellas sentencias de las que hablaba en los incisos anteriores, vale
decir sentencias definitivas e interlocutorias que ponen término al juicio
o hacen imposible su continuación. De manera que debe concluirse que
son estas sentencias definitivas o interlocutorias las que admiten el

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recurso de casación en la forma cuando ellas se declare en un juicio o

reclamación regida por una ley especial.
Sin embargo, el mismo Art.766 establece algunos casos en que
no obstante tratarse de los referidos tipos de sentencias el recurso es
inadmisible, tales casos son:
1. reclamaciones que se refieren a la constitución de las juntas
electorales.
2. reclamos de avalúos de bienes raíces.
3. juicio que se traten en conformidad a la ley de la caja habitación,
actualmente SEVIU.
4. demás asuntos que prescriben las leyes
Estas excepciones están demostrando que lo normal es que el
recurso de casación en la forma sea admitido en toda clase de juicios,
puesto que para que sea improcedente se requiere de una norma legal
expresa que así lo establezca.

Causales de Casación en la Forma:

La casación en la forma requiere para su procedencia de la
concurrencia de algunas de las causales que el CPC señala en forma
taxativa: no basta entonces, con que la sentencia sea agraviante para
alguna de las partes, para que ésta quede habilitada para recurrir de
casación en la forma, es necesario además que exista una causal
legal.
Las causales que permiten interposición del recurso pueden
clasificarse en 3 grupos: a. Causales generales de procedencia del
recurso, señaladas en el 768 inc.1º; b. Causales específicas de los
juicios regidos por leyes especiales que están señaladas en el Art. 768
inc.2º; y c. Causales específicas de los juicios regidos por los juicios de
mínima cuantía señalados en el Art.769.
a.- Causales Generales:
Estas causas pueden ser de 2 clases

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1) Causales en donde no se ha cumplido con las exigencias que

establece la ley en el pronunciamiento de la sentencia: grupo al cual
pertenecen las causas señaladas en los nºs 1 a 8 del 768.
2) Causales referentes a vicios cometidos durante la tramitación
del juicio: grupo al que pertenecen la causa del nº 9 del 768.
Enumeración de las causales:
I-) Art. 768 nº1:
“Haberse pronunciado la sentencia por un tribunal incompetente o
integrado en contravención a lo dispuesto por la ley.”
Esta causal comprende dos situaciones
1. Haberse pronunciado la sentencia por un tribunal incompetente.
Como el CPC no distingue la incompetencia que puede servir
de base a la interposición del recurso de casación esta incompetencia,
puede ser del tribunal de 1º instancia como de 2º instancia, tanto
absoluta como relativa.
2. Haberse pronunciado la sentencia por un tribunal integrado en
contravención a lo dispuesto por la ley.
Como la integración es un fenómeno exclusivo de los
tribunales colegiados, esta causal de casación solo puede operar
tratándose de tribunales de tal clase.
Por otra parte, hay que recurrir en este aspecto a las normas
que sobre la integración de los tribunales colegiados se contienen en el
COT.
La manera que tienen los interesados de controlar la correcta
integración del tribunal colegiado es imponiéndose de ella a tiempo de
las respectivas actas de instalación, que el presidente del tribunal debe
confeccionar cada día y a la vista del público.
II-) Art. 768 nº2:
“Haberse pronunciado la sentencia por un juez o con la
concurrencia de un juez legalmente implicado o cuya recusación esté
pendiente o haya sido declarada por tribunal competente.”

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En este nº 2 del 768 se contempla la situación de los tribunales

unipersonales como la de los tribunales colegiados; ya que se habla de
que la sentencia sea dictada por un juez o lo sea con la concurrencia
de un juez.
En todo caso en este nº se encuentra contempladas 3 situaciones
diferentes:
1. Que la sentencia haya sido dictada por un juez o con la
concurrencia de un juez legalmente implicado.
Para que se de este motivo de invalidación basta con que el
juez respectivo esté afectando por una causal de implicancia, puesto
que las implicancias significan prohibiciones que se imponen a los
jueces para entrar a conocer de un asunto; de modo que al juez
afectado por una causal de implicancia tiene la prohibición de entrar a
conocer del respectivo asunto y si violando esta prohibición dicta un
fallo o concurre a su pronunciamiento estaremos en presencia de esta
causal casación en la forma.
2. Haberse dictado la sentencia por un juez o con la concurrencia
de un juez cuya recusación esté pendiente.
Los motivos de recusación no impiden a los jueces conocer de
un asunto. Y los motivos de recusación deben ser alegados por las
partes; por ello en esta 2º situación se exige para la existencia del vicio
la casación que se haya alegado en contra del respectivo juez la
correspondiente causal de recusación y que sin encontrarse aún
resuelto el correspondiente incidente el juez afectado procede a dictar
sentencia o concurra a su pronunciamiento.
3. Haberse dictado la sentencia por un juez o con la concurrencia
de un juez cuya recusación haya sido declarada por tribunal
competente.
En este caso el respectivo incidente de recusación ya se
encuentra resuelto y en el fallo correspondiente se ha declarado que

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afecta al juez un motivo de recusación; y no obstante ello este juez ha

procedido a dictar la sentencia o concurrido a dictarla.
III-) Art. 768 nº3:
“Haber sido acordada la sentencia en los tribunales colegiados por
menor nº de votos o pronunciada por menor nº de jueces que el
requerido por la ley o con la concurrencia de jueces que no asistieron a
la vista de la causa viceversa.”
Esta causal comprende 4 situaciones distintas, pero todas ellas
solo pueden operar tratándose de tribunales colegiados:
1. Haberse acordado la sentencia por Menor nº de votos:
La regla general, es que las sentencias en los tribunales
colegiados deben ser acordadas por la mayoría de los jueces que
entraron en la vista de la causa.
2. Haberse pronunciado la sentencia en los tribunales colegiados
por un menor nº de jueces que el requerido por la ley; es decir sin el
Quórum Legal.
El quórum de las salas es de 3 jueces y el quórum del pleno, la
mayoría absoluta de los jueces que integran el tribunal
3. Haberse pronunciado la sentencia en los tribunales colegiados
con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa.
Quienes deben dictar la sentencia son los mismos jueces que
entraron a la vista de la causa; de manera, que si el fallo se pronuncia
con la concurrencia de otros jueces, ese fallo es susceptible de
anulación.
4. Haberse pronunciado la sentencia de los tribunales colegiados
son la concurrencia de todos los jueces que entraron a la vista de la
causa.

IV-) Art. 768 nº4 :

“Haber sido dada la sentencia ultra petita, esto es, otorgada más
de lo pedido por las partes o extendiéndola a puntos no sometidos a la

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decisión del tribunal, sin perjuicio de la facultad que éste tenga para
fallar de oficio en los casos determinados por la ley.”
Esta causal opera tanto en relación con los tribunales
unipersonales como con los colegiados y comprende 4 aspectos y una
excepción:
1. Hay Ultra Petita cuando el tribunal en su sentencia otorga más
de lo pedido por las partes.
Como por ejemplo el demandante solicita que se le condene al
demandado a pagarle $100 y el tribunal lo condena a pagar esta suma
y además intereses que no habían sido pedidos.
2. Hay también Ultra Petita cuando el tribunal en su sentencia se
extiende a puntos que las partes no sometieron a su juicio.
Por ejemplo el demandante pide la resolución de un contrato y
el juez en su fallo rechaza esta sección, pero acoge la de cumplimiento
del contrato que no había sido entablada.
En este 2º aspecto se habla por los autores de ESTRA PETITA
para distinguirla del 1º aspecto.
La excepción: consiste en que no hay ultra petita cuando el juez
otorga más de lo pedido o resuelve puntos no sometidos a su decisión
en aquellos asuntos en que esté autorizado por la ley para fallar de
oficio esas cuestiones. Por ejemplo, la nulidad absoluta que aparece de
manifiesto en el acto o contrato.
Para determinar en cada caso particular si existe o no ultra petita
debe compararse la cuestión controvertida que queda determinada en
el período de discusión con la parte resolutiva de la sentencia.
Si existe congruencia entre la cuestión controvertida y lo resuelto
por el fallo no habrá ultra petita; pero si esta congruencia no existe,
entonces si la habría.
Hay casos en que esta congruencia es solo aparente, porque no
obstante, que el tribunal en su sentencia otorga estrictamente todo lo
pedido por las partes, altera la causa de pedir de la respectiva

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pretensión; por ejemplo el actor le solicita al juez que condene al

demandado a pagarle $200 que derivan de una contrato de mutuo y el
juez en su sentencia condena al demandado a pagar esos $200, pero lo
hace a titulo de rentas de arrendamiento adeudados. También en estos
casos hay ultra petita.

V.-) Art. 768 nº5:

“Haberse pronunciado la sentencia con omisión de cualquiera de
los requisitos enumerados en el 170”
Esta causa opera tratándose tanto de los tribunales
unipersonales como de los colegiados. En relación con esta causa es
necesario dejar establecido las siguientes cuestiones:
1.- El 170 exige entre otros requisitos que la sentencia
definitiva contenga las consideraciones de hecho y de derecho que
sirven de fundamento al fallo.
En el caso de esta exigencia se incurrirá en la presente causal
de casación cuando la sentencia adolezca de consideraciones de
hecho y de derecho; pero no cuando éstas sean erróneas o
insuficientes.
2.- tratándose de este mismo requesito se incurrirá en esta
causal de casación cuando la sentencia contenga consideraciones
contradictorias; de tal manera, que unas anulen a las otras, porque
entonces en verdad el fallo no tiene consideraciones.
3.- Se plantea el problema de si constituye o no causal de
casación la circunstancia de que la sentencia no cumpla con los
requisitos exigidos en el Auto Acordado de la Corte Suprema del
30/09/1920 sobre formas de las sentencias.
Se ha entendido que si el requisito omitido está contemplado
también en el 170 como en el Auto Acordado existe el vicio; pero
que no existe si está contemplado sólo en el A.A, ya que esta causal

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sanciona sólo las omisiones de los requisitos enumerados en el 170

y no otros.
4.- se planteando también el problema de si tratándose de las
sentencias interlocutorias pueden ellas inavilidarse por esta causa
cuando no cumplen con los req. del 171.
Se ha señalado que no por la razón anteriormente anotada.
5.- se plantea, finalmente el problema de si concurre esta
causa casación cuando los requisitos omitidos son los señalados en
los artículos 640 y 826 CPC.
El 640: establece los requisitos con que deben cumplir las
sentencias definitivas dictadas por los árbitros arbitradores.
El 826: establece los requisitos con que deben cumplir las
sentencias definitivas dictadas en los asuntos de jurisdicción
voluntaria.
Algunos estiman que para estos efectos los artículos 640 y
826 deben considerarse como equivalentes al 170 y que por t.
existe una causa de casal del nº5 si se omite algunos de los
requisitos que tales disposiciones señalan.
Otros, en cambio, estiman que para tal evento resulta
inaplicable el nº5 del 768 porque lo que este Art. sanciona con la
nulidad es solo la omisión de los requisitos señalados en el 170,
pero no los de los señalados en otras disposiciones legales.

VI.-) Art.768 Nº6 :

“Haberse dado una sentencia en contra de otra pasada en
autoridad de cosa juzgada a pesar que ésta haya sido alegada
oportunamente en el juicio.”
Esta causa opera tanto respecto de los tribunales unipersonales
como de los colegiados y requiere de la concurrencia de 2 condiciones:
1.- que la sentencia se haya pronunciado desconociendo otra
pasada en autoridad de cosa juzgada.

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2.- que la excepción de cosa juzgada hubiera sido alegada

oportunamente en el juicio.

VII.-) Art. 768 nº7:

“Contener la sentencia decisiones contradictorias.”
En esta causal pueden incurrir también lo tribunales unipersonales
como los colegiados; y para que ella opere es necesaria la concurrencia
de 2 condiciones:
1.-que la sentencia contenga varias decisiones.
2.-que estas decisiones o algunas de ellas sean contradictorias
entre sí: y lo serán cuando exista oposición entre 2 o más decisiones,
de manera tal que no puede cumplirse simultáneamente.
Para comprobar si esta causal concurre o no, debe examinarse la
parte resolutoria de la sentencia, ya que la contradicción que puede
existir entre los considerados del fallo encuadra la causa del nº 5 del
768.

VIII.-) Art.768 nº 8:
“Haber sido dada la sentencia en apelación legalmente declarada
desierta, prescrita o desistida.”
8ª. En haber sido dada en apelación legalmente declarada
desistida; y (Número 8° modificado por Ley 20.886 – D.O.
18.12.2015)
En esta causal sólo puede incurrir el tribunal de segunda
instancia.
Se trata de un modo anormal de terminar el recurso de
apelación. Y existiría el vicio cuando no obstante, haberse extinguido el
recurso de apelación, el tribunal de alzada procede a conocer del
recurso y a resolverlo.

IX.-) Art.768 nº 9:

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“Haberse faltado a algún trámite o diligencias declarada esencial

por la ley o por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que
hay nulidad.”
Hay algunos trámites o diligencias que el legislador considera
imprescindibles y por tanto su omisión la sanciona con la nulidad. Esta
nulidad la puede establecer de 2 maneras:
1.- señalando expresamente en cada caso particular que la
omisión de ese trámite acarreará la nulidad del fallo que se dicte, es
decir, estableciendo la sanción de nulidad de un modo explícito.
2.- o estableciendo la nulidad de una manera implícita, y ello lo
hace diciendo también expresamente que determinados trámites del
proceso tienen el carácter de esenciales.
De esta manera el nº 9 del 768 contempla 2 situaciones:
a) Haberse faltado a algún trámite o diligencia declarada como
esencial por la ley.
b) Haberse faltado a algún trámite o diligencia por cuya
omisión las leyes prevengan expresamente que hay nulidad.
La calidad de ACTO ESENCIAL: lo otorga la ley (solo) y en el
CPC lo hacen concretamente los Art. 789, 795, 796 y 800. Estas
normas permiten clasificas los trámites “esenciales” en los siguientes
grupos:
I) Trámites o diligencias esenciales en los juicios de mínima
cuantía. (789)
II) Trámites o diligencias, esenciales en la única o en la 1º instancia
en los juicios de mayor o menor cuantía y los juicios especiales.
(795)
III) Trámites o diligencias, esenciales en la 2º instancia en los juicios
de mayor o de menor cuantía y en los juicios especiales (800)
IV) Trámites o diligencias, esenciales en lo juicios de mayor
cuantía conocidos por árbitros arbitradores. (796)

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I) Trámites o diligencias esenciales en los juicios de mínima

cuantía.
1.- El emplazamiento del demandado en la forma prescrita por la
ley para que conteste la demanda.
2.- El acta en que deben consignarse las peticiones de las partes
y el llamado a conciliación.

II.) Trámite o diligencia esenciales en la Única o en la 1º Instancia

en los juicios de mayor o de menor cuantía y en los juicios especiales.
En Art. 795 nos señala que en este caso son trámites o
diligencias esenciales del proceso lo siguientes:
a.- El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por
la ley.
El emplazamiento que de aquí se trata es el de la 1º instancia o
de la única instancia y él consiste en una actuación judicial que tiene
por objeto llamar al demandado para que comparezca a juicio a
defenderse dentro de cierto plazo” Este emplazamiento consta de 2
elementos:
1-La notificación legal de la demanda.
2-el transcurso del plazo de que dispone el demandado para
defenderse.
De esta manera no habrá emplazamiento del demandado en
los siguientes casos:
i.- Cuando la demanda no le haya sido notificada.
ii.- Cuando la demanda le haya sido notificada en una
forma distinta a la legal.
iii.- Cuando antes de que venza el plazo de que dispone el
demandado para contestar la demanda se ordena por el juez la
realización del trámite siguiente a la contestación.

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Se incurrirá en un vicio de casación cuando en alguno de estas

3 situaciones el proceso continúe tramitándose y se llegue a la dictación
de la sentencia definitiva.
b.- El llamado a las partes a conciliación, en los casos en que
corresponda conforme a la ley.
Cabe recordar que conforme lo ordena el artículo 262 del cpc en
todo juicio civil en que legalmente sea admisible la transacción, con
excepción de los procedimientos que la misma norma indica , una vez
agotados los trámites de discusión y siempre que no se trate de los
casos indicados en el artículo 313 , el juez llamará a la partes a
conciliación y les propondrá bases de arreglo. La norma es categórica
al imponer al juez la obligación de efectuar el llamado a conciliación. El
incumplimiento de la misma hará procedente la causal de casación en
estudio.
c.- El recibimiento de la causa a prueba cuando procesa con
arreglo a la ley
En aquellos procesos en que exista el trámite de la recepción de
la causa a prueba, el juez una vez terminado el periodo de discusión
debe imponerse personalmente del proceso y este estudio lo puede
conducir a adoptar 2 actitudes diversas:
1.-citar a las partes para oír sentencia: cosa que hará en 3
casos:
i.- Cuando el demandante haya aceptado llanamente las
peticiones del actor.
ii.- Cuando el demandado no haya controvertido en materia
sustancial y pertinente los hechos alegados por el actor.
iii.- Cuando las partes soliciten de común acuerdo que el juicio
se falle sin más trámite.
2.- Recibir la Causa a Prueba: dictando la resolución
correspondiente, cosa que hará cuando existan en el proceso hechos
sustanciales y pertinentes controvertidos por las partes. De esta manera

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para que se pueda omitir legítimamente el trámite de la recepción de la

causa a prueba es necesaria la concurrencia de las siguientes
condiciones:
1) que la ley establezca como una de los trámites esenciales
del procedimiento respectivo el recibimiento de la causa a prueba.
2) que existan hechos controvertidos por las partes que tengan
el carácter de sustanciales y pertinentes.
3) que, no obstante, darse las condiciones anteriores el juez no
reciba la causa prueba y procede a citar a las partes para oír sentencia.
d.- La Práctica de diligencias, probatorias cuya omisión
podría producir indefensión.
Para estar en este caso, en presencia de una causal de casación,
deben concurrir 2 condiciones:
1.- que se haya emitido la práctica de alguna diligencia
probatoria. Circunstancia esta que se constata con el examen del
expediente del que debe constar que la parte respectiva propuso la
producción de determinadas diligencias probatorias y no obstante ello
esas diligencias no se verificaron.
2.- que la omisión de esa diligencia probatoria pueda producir la
indefensión de la parte que lo propuso.
Este es un requerimiento de carácter intelectual que importa una
valoración de los antecedentes del proceso y de la posible influencia
que en su resultado habría podido tener la diligencia omitida. Esta
valorización la realiza 1 tribunal ad-quem.
e.- La agregación de los instrumentos presentados
oportunamente por las partes con citación o bajo apercibimiento
legal que corresponda respecto de aquella parte contra quien se
hace valer.
En este caso y tratándose de la prueba instrumental deben
cumplirse con 2 formalidades cuya omisión se traduce en una causal de
casación.

19
 20

1.- la agregación en forma material al proceso de los

instrumentos presentados por las partes.
2.- la citación o el apercibimiento legal correspondiente hecho a
la parte en contra de la cual el instrumento se hace valer.
Si el instrumento agregado al proceso es público o siendo privado
emana de un 3º ajeno al juicio., la única exigencia en relación con este
punto es que se otorgue citación a la parte respectiva; para darle la
oportunidad de objetar el instrumento.
Si el instrumento es privado y emana de la parte en contra de la
cual se hace valer, además de otorgarle el plazo a esta parte debe
apercibírsela con el reconocimiento tácito del instrumento si no se le
objeta por falsedad a falta de integridad dentro del plazo
correspondiente.

f.- La citación para alguna diligencia de prueba.

De acuerdo con el 324 CPC “toda diligencia probatoria debe ser
practicada previo decreto del tribunal que conoce de la causa
notificando a las partes.” El 795 en su nº 6 agrega un requerimiento
más “la citación de las partes.”
De esta manera se habrá incurrido en una causal de casación con
motivo de este trámite en los siguientes casos:
1- cuando se practique una diligencia de prueba sin previa orden
del tribunal.
2- cuando no obstante haberse emitido por el tribunal la orden
correspondiente ello no se notificó a las partes; o se notificó
defectuosamente.
3- Algunos agregan : cuando no se haya otorgado citación a los
litigantes para la práctica de la diligencia probatoria. Otros hacen
sinónimo el término “la citación” con “ la notificación a las partes” de la
diligencia probatoria.

20
 21

g.- La citación para oír sentencia definitiva, salvo que la ley

no lo disponga,
Con la dictación de la ley 18705 la mayoría de los procedimientos
deben citar para oír sentencia.)

III.) Trámites esenciales en la 2º instancia en los juicios de mayor

cuantía o de menor cuantía y en los juicios especiales.
El Art.800 establece cuales con los trámites esenciales de la 2
instancia, los hemos mencionado y éstos son los siguientes:
a.-El Emplazamiento de las partes hecho antes de que el
Superior conozca del recurso.
Se trata aquí del emplazamiento de 2º instancia que al igual que
el de 1º instancia esta constituido por 2 formalidades:
1- La notificación hecha en la forma legal de la resolución del
tribunal a-quo que concede el recurso de apelación.
2- El transcurso del plazo de que disponen las partes para
comparecer ante el tribunal ad-quem con el fin de continuar con la
tramitación del recurso de apelación.
En razón de lo dicho se habrá omitido el emplazamiento de 2º
instancia incurriéndose por ellos en una causal de casación en los
siguientes casos:
1) cuando la resolución del tribunal a-quo que concede el
recurso no haya sido notificada a ninguna o alguna de las partes.
2) cuando la notificación de la aludida resolución se haya
realizado en una forma distinta de la legal.
3) cuando antes de transcurrir el plazo de que dispone el
apelante para comparecer ante el tribunal ad-quem se declare desierto
su recurso apelación por no comparecencia.
4) cuando antes de que transcurra el plazo de que dispone el
apelado para comparecer ante el tribunal ad-quem, éste proceda a la
vista de la causa.

21
 22

b.- La Agregación de los instrumentos presentados

oportunamente por las partes con citación o bajo apercibimiento
legal corresponde respecto de aquellas contra los que se
presentan.
Aquí nos remitimos a lo ya dicho al estudiar la causal Nº 4 del
Art. 795.

c.- Citación para oír sentencia definitiva.

En la 1º instancia la citación para oír sentencia es un simple
decreto, mientras que en la segunda instancia es un trámite complejo:
1.- notificación legal del decreto que ordena los autos en
relación.
2.- vista de la causa misma. (anuncio-relación-alegato.)
Cualquiera de estos elementos que se omita equivale a omitir la
citación para oír sentencia definitiva en la 2º instancia y por lo tanto
autoriza para anular tal sentencia.

d.- En fijación de la causa en tabla para su vista en los

tribunales colegiados en la forma establecida en el artículo 163.
Este trámite esta contenido en la causal anterior, pero por la
importancia que tiene el legislador decidió tratarla por separado.
Las formalidades de este trámite están señaladas en el Art.163.
La infracción de cualquiera de las formalidades, implica la
omisión del trámite o diligencia esencial y por lo tanto significará haber
incurrido en un vicio y así se puede ir de casación forma.

e.- Las indicadas en los números 2, 3 y 5 del 795 en caso de

haberse aplicado lo dispuesto en el 207.
Prueba en la segunda instancia.

22
 23

IV.- Trámites o diligencias esenciales seguidos ante

arbitraciones.
Los que indica el artículo (796cpc)

b.- Causales de Casación de Juicios Regidos por Leyes

Especiales.
En los juicios regidos por leyes especiales el recurso de casación
sólo procede por las siguientes causales: 1, 2, 3, 4, 6, 7 y 8 del Art.
768.
También procederá la del Nº 5 cuando se haya omitido en la
sentencia la decisión del asunto controvertido.

Limitaciones del Recurso Casación en la Forma.

Se ha visto que el recurso de casación en la forma procede contra
ciertas sentencias y por ciertas causales que el legislador se ha
encargado de señalar.
Pero no basta para acoger un recurso de casación forma que la
sentencia seas aquella contra las cuales él proceda y exista una causal
legal de casación, porque se encuentra sujeto a ciertas limitaciones
(acoger) lo que significa que, no obstante, existir el vicio y ser la
sentencia de aquella que admiten la casación, el recurso no va a ser
acogido por el tribunal competente. Estas limitaciones dicen relación
con 3 circunstancias:
1.- con la preparación del recurso.
2.- con el perjuicio sufrido por el recurrente y con la influencia del
vicio en lo dispositivo del fallo.
3.- con la omisión de fallar alguna acción o excepción.

1.- Preparación del Recurso:

De acuerdo con el inc. 1º del 769, para que pueda ser admitido el
es indispensable que el que lo entable haya reclamado de la falta

23
 24

ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los recursos

establecidos por la ley.
Consiste la preparación en haber reclamado del vicio
oportunamente y en todas las oportunidades que la ley plantea.
Requisitos de la Preparación:
a.- Que se haya reclamado el vicio:
No cualquier vicio del proceso, sino aquel que constituye la
causal esgrimida por el recurso con motivo de invalidación.
Por Reclamos se entiende que se haya procurado obtener que el
vicio fuese subsanado.
b.- Que el reclamo se haya entablado por la parte que entabla
el recurso. (769)
Esto significa que si el reclamo es hecho por la otra parte no
favorece al que entabló la casación
c.- Que el reclamo se haya formulado oportunamente.
Es oportuno cuando ha sido formulado en la oportunidad
señalada por la ley.
d.- Que el reclamo se haga ejerciendo en todos sus grados
los recursos establecidos por la ley.
Esta exigencia contempla 2 situaciones:
1.) El reclamo debe haberse ejerciendo los recursos establecidos
por la ley: no se refiere solamente a los recursos sino que en general a
todos los medios de defensa con que se cuenta, por ejemplo si se
puede deducir la excepción de incompetencia y no se hizo.(sentido
amplio)
2.) estos recursos deben establecerse en todos sus grados.
Problemas que se presentan con Los Recursos:
I) Los recursos pueden ser ordinarios o extraordinarios.
¿Qué clase de recursos deben haberse ejercido, los ordinarios o los
extraordinarios? Hay 2 opiniones:

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 25

- Mario Casarino: sostiene que los recursos que tienen que

haberse ejercido son los ordinarios y los Extraordinarios. No da
razones, pero presumiblemente es que la ley no distingue; por lo tanto
si el vicio lo contiene la sentencia de 1º instancia para recurrir de
casación contra la 2º instancia que no subsanó el vicio que contenía el
de 1º será necesario entablar el recurso de casación en la forma contra
sentencia de 1º.
- Anabalón y Benavente: piensan que el art. 769 se refiere a
los recursos ordinarios. Ellos se basan en la historia de la ley que se
desprende que el ánimo del legislador fue permitir la casación sólo
cuando no haya podido obtener resultados análogos con la
interposición del recurso correspondiente.

II.) Estos recursos deben haberse ejercido en todos sus

grados.
Es decir, haberse agotado las posibilidades de obtener la
subsanación del vicio.
El 769 se refiere a un caso especial de preparación que
dice relación con la causal nº1 del 768 que está referida a un tribunal
colegiado; en este caso el reclamo de la incompetencia o de la
integración defectuosa debe hacerse antes de verse la causa por la
parte o por su abogado.

Excepciones en que no es necesaria la preparación del

recurso de Casación en la forma; para establecerlo Art. 769 in.2º y
3º:
1.- Cuando la ley no admita recurso alguno contra la resolución en
que se haya cometido la falta.
2.- Cuando la falta haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo
de la sentencia que se trata de casar; es evidente que antes no hubo
oportunidad de entablar el recurso.

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 26

- Las causales pueden ser de dos grupos:

a) Vicios en sustanciación art. 768 nº1-8.
b) Vicios en la sentencia art. 768 nº9.
Sin embargo no debe creerse que esta clasificación es
absolutamente válida para los efectos de la preparación del recurso y
que por ende no será necesaria la preparación en los casos de los nº 1
a 8 del 768 puesto que hay casos como la incompetencia o la
integración defectuosa que no obstante cometidos en la sentencia,
necesitan de preparación porque la falta ha llegado a pronunciamiento
de las partes antes de declarar el fallo. En consecuencia lo que interesa
es que la falta tenga lugar en el mismo en que se dicta el fallo.
3.- Cuando la falta ha llegado a conocimiento de la parte después
de pronunciada la sentencia.
La razón de esta excepción está en que el agraviado ha estado
impedido de preparar el recurso, como sería el caso por ejemplo en que
el tribunal omita el trámite de la citación para oír sentencia y procede a
dictar el fallo.
4.- Cuando se trata de sentencias de 2º instancia y por las
causales 4, 6 y 7 del Art. 768 aunque no se haya declarado contra la
sentencia de 1º instancia que adolecía de los mismos vicios.
Normalmente habría sido necesario reclamar de tales vicios en
contra de la sentencia de 1º instancia que lo contenía pero por la
gravedad de estos vicios el legislador ha permitido que se recurra de
casación contra la sentencia de 2º instancia que mantiene los vicios de
la de 1º, no obstante no haberse reclamado contra esta.

2.- Perjuicio no reparable sólo con la invalidación del fallo o

vicio que no influye en lo dispositivo del mismo.
Esta es la 2º limitación a la procedencia del recurso de casación
se encuentra descrita en el Art.768 inc.3º.

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 27

La frase “no obstante lo dispuesto en este Art.”. Con la que se

inicia el inc.3º del art. 768 significa: que a pesar que la causal en que se
funda el recurso existe el tribunal puede desestimarlo si concurre
alguna de las circunstancias sendas en el citado precepto.
Las circunstancias son:
a.-El recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable sólo con la
invalidación del fallo.
Esto significa que el perjuicio sufrido por el recurrente sea
reparable sólo por la invalidación del fallo por lo que si el perjuicio
puede ser reparado por otro medio habrá que usar ese medio y no la
casación.
La finalidad de esta exigencia es evitar una demora injustificada
de los procesos.
b.-El vicio no ha influido en lo dispositivo del fallo.
En este caso el vicio existe pero el carece de influencia en lo
resolutivo de la sentencia, o sea, la sentencia está bien dictada. El
recurso también puede ser desechado por el hecho de que las formas
procesales no son un fin en si misma sino un medio para asegurar a las
partes la justa decisión. De modo que no obstante existir el vicio, si el
juicio está bien fallado carece de objeto invalidar la sentencia.
Si el vicio consiste en la omisión de fallar alguna acción o
excepción alegada oportunamente el inc. final del Art. 768 establece
una salida distinta a la casación.
En este caso se trata de un recurso de casación entablado
en contra de alguna sentencia que ha omitido la decisión del asunto
controvertido y que por tanto adolece del vicio del Art.768 nº5.
En tribunal superior en vez de casar la sentencia puede
limitarse a ordenar que el tribunal de 1º se pronuncie sobre la acción o
excepción omitida.
En consecuencia el tribunal superior tiene dos caminos:
1. Invalida la sentencia del inferior.

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 28

2. Ordena al inferior completar el fallo.

Si opta por el segundo el vicio desaparece y no se
pronuncia sobre la casación.

Interposición del Recurso de Casación en la Forma-

1.-) Ante quien y para ante quien se interpone art 771
De acuerdo con el Art. 771 el recurso de casación en la forma
“Se interpone ante el mismo tribunal que dicto la sentencia” A.quo y se
interpone para ante el tribunal a quien corresponda conocer de él,
Ad.quem.
De la casación contra la sentencia de jueces de letras de 1 al 7
del Art. 668 y la dictada por el ministro de Corte de Ap. actuando como
tribunal unipersonal conocen la Corte de Apelaciones.
De la casación de la sentencia dictada por la Corte de
Apelaciones conoce la C. Suprema.
De modo que generalmente el recurso de casación en la forma
se interpone ante el mismo tribunal que dicto la sentencia recurrida y
pasa ante el tribunal superior jerárquico (norma general).
2.-) ¿Quién puede interponer el recurso de casación en la forma?
El Art.771 CPC indica que el recurso “Debe” interponerse por la
parte agraviada.
El CPC no ha definido lo que debe entenderse por parte
agraviada sin embargo, se puede decir que el concepto consta de dos
elementos:
a.- Ser parte en el juicio y son parte en el juicio tanto las partes
directas como las indirectas esto es los terceros; todos ellos pueden
entablar el recurso.
b.- Ser parte agraviada o sea que no basta sólo ser parte sino
que además es necesario ser parte agraviada. El agravio significa un

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 29

perjuicio y para los efectos de la casación en la forma el agravio o

perjuicio deba ser doble.

Si el vicio agravia a ambas partes porque se omite la citación

para oír sentencias es obvio que ambas partes pueden recurrir de
casación pero siempre y cuando la sentencia les perjudique.
Esta circunstancia de que el agravio debe ser doble aparece
implícita en el art.771 cuando señala que el recurso debe interponerse
por la parte agraviada. No dice que debe ser interpuesta por la parte
agraviada por la sentencia sino que comprende el doble sentido del
agravio.

Plazo para Interponer el Recurso

De acuerdo con el Art.770 hay que distinguir dos situaciones.
1.- Si el recurso se interpone contra sentencia de única o segunda
instancia:
El plazo para interponerlo es de 15 días que se cuentas desde la
notificación de esa sentencia.
Si se deduce además casación en el fondo , ambos rcursos
deben interponerse simultáneamente y en el mismo escrito.
2.- Si el recurso se interpone contra sentencia de 1º instancia.
El plazo es el mismo que se concede para deducir el recurso de
apelación en contra de tal sentencia, y si también apela debe recurrirse
de casación junto con la apelación.

Forma de Interponer el Recurso.

El recurso de casación es la forma debe interponerse por escrito.
Escrito que debe cumplir con las siguientes exigencias Art. 772.
1. Debe mencionarse Expresa y Determinadamente el vicio o
defecto en que se funde.

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 30

2. Debe mencionar Expresa y Determinadamente la ley que

concede el recurso para la causal que se invoca.
3. Debe ser patrocinado por abogado habilitado que no sea
procurador del número 772
El escrito en que se deduce el recurso determina la competencia
del tribunal que conocerá de él, pues una vez interpuesto, no puede
hacerse variaciones de ninguna especie, sin perjuicio de las facultades
del tribunal para proceder de oficio. Art.774

Tramitación del recurso de Casación en la Forma-

Tramitación ante el tribunal A.quo
1. Resolución que recae en el escrito en que se entabla el
recurso de casación;
Este tribunal A.quo debe dictar una resolución declarando
admisible o inadmisible el recurso según si concurren o no los requisitos
señalados por la ley, los que están en el Art. 778 en relación con el 776
y son:
1) Que el recurso haya sido interpuesto en tiempo.
2) Que el recurso esté patrocinado por abogado habilitado.
Si concurren estos dos requisitos el tribunal A quo debe declarar
admisible el recurso y por el contrario si falta alguno de ellos debe
declararlo inadmisible Art. 776.
Este examen se efectúa en cuenta.
Si el tribunal A quo declara admisible el recurso de casación en la
forma en esa resolución también debe disponer que se dejen
compulsas o fotocopias para el cumplimiento de la sentencia y que al
día siguiente de cumplida esta orden se eleven los autos originales al
tribunal superior y las compulsas o fotocopias se remiten al tribunal que
debe conocer del cumplimiento del fallo.

30
 31

Aplicándose en relación con las fotocopias o compulsas lo

dispuesto en el Art. 197. Estas fotocopias o compulsas deben ser
sacadas (hechos) a costa del recurrente.
Si contra la misma sentencia se interpone el recurso de apelación
(además del de casación) y se concede en ambos efectos, se omiten
las compulsas. Art. 776 inc. 3º.
Art. 779. (953). Es aplicable al recurso de casación lo
dispuesto en el artículo 200.Inciso segundo eliminado. (Artículo
modificado por Ley 20.886 – D.O. 18.12.2015)

2. Impugnación de la Resolución que Declara Admisible o

Inadmisible el recurso.
Esta resolución que declara admisible o inadmisible el recurso de
casación solo podrá ser impugnada por medio del recurso de
Reposición. Art.778 inc.2°
El recurso deberá interponerse dentro del plazo de 3 días y
además debe fundarse en que el tribunal incurrido en un error de
hecho, y la resolución que resuelva la reposición, es inapelable.
Art.778inc.2º.

3. Remisión del Expediente

Los autos deben remitirse al tribunal que debe conocer la
casación después que se han sacado las compulsas, al día siguiente
hábil y recae sobre el recurrente la obligación de franquear la remisión
del proceso.
Si no franquea la remisión del expediente la contraparte puede
pedir el tribunal Aquo que lo requiera para ello baja apercibimiento de
declararse no interpuesto el recurso si no lo hace en el plazo que al
efecto se le señale art.777.
El Cpc. nada dice sobre la oportunidad en que deben remitirse los
autos, cuando no procede sacan compulsa, pero es obvio que la

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 32

remisión deberá hacerse al día siguiente de concedido el recurso y

también es aplicable en este caso todo lo dispuesto en el
art.779.(aplican los Art. 200,202 y 211).
Art. 779. (953). Es aplicable al recurso de casación lo dispuesto en el
artículo 200.
Inciso segundo eliminado. (Artículo modificado por Ley 20.886 – D.O.
18.12.2015)

4.- Efecto del Recurso de Casación en la Forma

Por efecto de la casación en la forma están en el art.773.
La Regla General, es que el recurso de casación en la forma No
Suspende la ejecución de la sentencia. Por lo tanto como no se
suspende por regla general la ejecución del fallo recurrido para
proceder a su ejecución será necesario que se dejen las compulsas
ante el tribunal Aquo.
Esta regla general tiene dos excepciones:
1. Cuando el cumplimiento de la sentencia recurrida haga
imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso.
El Cpc. coloca 2 ejemplos de esta citación: a) Si se tratare de
la sentencia de nulidad de un matrimonio; y b) o permita el de un
menor.
2. Cuando la parte vencida exija que no se lleve a efecto la
sentencia mientras la parte vencedora no rinda fianza de resulta a
satisfacción del tribunal que lo haya dictado. Esta excepción tiene dos
características:
a) Es condicional porque sólo tendrá lugar en el caso en que la
parte vencida haga efectivamente uso del derecho de exigir que no se
lleve a efecto el cumplimiento mientras la vencedora no rinda fianza de
resultas. Solicitud que deberá hacer en forma separada y
conjuntamente con el recurso de casación.

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 33

b) Es transitoria, porque dura mientras la fianza de resultas no

se rinda. Pero una vez otorgada ella la ejecución puede llevarse a cabo
sin inconveniente, ya que la fianza tiene por objeto precisamente
asegurar al vencido la indemnización de los perjuicios que
eventualmente sufriría por el cumplimiento en el caso que el fallo sea
invalida.
Pero esta excepción tiene a su vez una limitación:
Que en el derecho a que se refiere, al Art. 773 inc.2º no puede
ser solicitada.
Por el demandado vencido cuando recurra de casación contra
la sentencia definitiva que hayan pronunciado en los juicios ejecutivos,
posesorios, de desahucio, y de alimento. La limitación sólo afecta al
demandado vencido. (La expresión juicio de desahucio ha sido
extendida a todos los juicios de arriendo, esto viene de la legislación
española).
Ante el tribunal se hace usa este derecho:
Se hace ante el A quo porque el art 773 dice que se hace valer
ante el mismo tribunal a quo, vale decir el que dictó la sentencia
recurrida.
Oportunidad en que se hace uso del derecho:
Según lo dispone el Inc. 3º del art. 773 se puede hacer uso de
este derecho sólo al momento de interponer el recurso de casación en
solicitud separada lo cual debe ser agregada al cuaderno de las
compulsas.
Art. 773 inc. 3º dice que el tribunal A quo se pronunciará de plano
sobre la respectiva solicitud y en única instancia fijaran el monto de la
canción antes de remitir las compulsas al tribunal correspondiente.
El inc. 4 del art. 773 ordena que el mismo tribunal A quo debe
también en única instancia conocer tofo lo relativo al otorgamiento
mismo de la canción y a su subsistencia.

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 34

Tramitación Ante el Tribunal AD-QUEM

1.- Certificación del secretario:
El secretario debe certificar en el expediente la fecha de recepción
en secretaría, al igual que en el recurso de apelación.
No hay ninguna disposición que establezca este trámite, pero se
deduce de lo dispuesto en el Art. 779 Cpc que hace aplicable al recurso
de casación la norma del Art. 200 Cpc.
Art. 779. (953). Es aplicable al recurso de casación lo dispuesto
en el artículo 200.
Inciso segundo eliminado. (Artículo modificado por Ley 20.886 – D.O.
18.12.2015)

2.- Examen sobre Admisibilidad o inadmisibilidad:

De acuerdo al ara 781 CPC ingresado el recurso el tribunal Ad-
quem, examina en cuenta sdi es admisible.
Este examen abarca exclusivamente a los aspectos formales del
recurso.
1. Si se ha interpuesto en tiempo
2. Si el escrito de casación reúne los requisitos legales
3. Si está patrocinada por abogado habilitado
5. Si la resolución es susceptible del recurso
Este examen, puede llevar al tribunal Ad-quem a dos
conclusiones:
1) Que encuentre mérito para determinarlo inadmisible.
En este caso de acuerdo al art. 781 inc. 2º lo declarará así,
desde luego en resolución fundada; y mandará traer los autos en
relación si estima posible una casación de oficio inc. 3° Art. 781
La resolución por la cual el tribunal declare de oficio
inadmisible el recurso , solo puede ser objeto del recurso de reposición ,
el que deberá ser fundado e interponerse dentro de tercero día e
noticiada la resolución. Art.781 inc. Final.

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 35

2) Que encuentro mérito para considerarlo admisible o

interpuesto dentro del plazo entonces dará curso progresivo dictando un
auto en relación.

3.- Comparecencia de las Partes

El Art. 779 hace aplicable el art. 200 lo que significa que el
recurrente debe comparecer al tribunal Ad-quem dentro del plazo legal
a proseguir el recurso a riesgo de que el tribunal declare desierto el
recurso a petición del recurrido.
Y por su parte el recurrido también debe comparecer porque a él
le puede significar su incomparecencia que el recurso tramite en su
rebeldía.
El plazo para comparecer es de 5 días contados desde la
recepción del expediente en la secretaría del tribunal. Y este plazo de 3
días se aumenta igual que el de emplazamiento para contestar
demandas cuando el tribunal A quo tenga su asiento fuera de la
comuna del tribunal Ad-quem (Art. 779).
La forma de comparecencia: Es lo mismo del recurso de
apelación.
Art. 779. (953). Es aplicable al recurso de casación lo
dispuesto en el artículo 200.
Inciso segundo eliminado. (Artículo modificado por Ley 20.886 –
D.O. 18.12.2015)
4.- Designación de abogado patrocinante:
El recurrente, hasta antes de la vista del recurso, podrá designar
un abogado para que lo defienda ante el tribunal ad-quem, el que
podrá ser o no el mismo que patrocinó el recurso. Art. 803

5.- Escrito de observación de recurso:

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 36

Esto significa que el Art. 783 inc. F. Autoriza a las partes para
presentar un escrito conteniendo las observaciones que estime
necesarias o correspondientes para el fallo de la casación.
El escrito debe ser presentado hasta antes de la vista del recurso,
y debe ser firmado o suscrito por un abogado que no sea el procurador
del número. Es facultativo para las partes.

6.-Vista del Recurso:

Se deben observar las mismas reglas para la apelación Art. 783
inc.1º. Esto significa que una vez que ha sido dictado el decreto de
autos en relación y notificado dicha resolución, la causa debe ser
incluida en tabla y el día correspondiente debe procederse a la vista
propiamente tal.
Sin embargo en este caso los alegatos de los abogados, art.783
inc. 2º será de 1 hora, pero el tribunal puede por unanimidad prorrogar
al doble.
Si se ha interpuesto además recurso de apelación se deben ver
conjuntamente y dictarse una sola sentencia. Cuando se dé lugar a la
casación en la forma, el recurso de apelación se tiene por no
interpuesto. Art. 798

7.- Prueba en el Recurso de Casación en la Forma.

Por lo general, la causa que sirve de fundamento al recurso
consta en el mismo expediente de manera que no será necesario
prueba alguna sin embargo puede ocurrir que la causal esté
controvertida y será necesario rendir pruebas.
Es este caso los Art. 799 y 807 Cpc dispone que el tribunal abrirá
para rendir la prueba en término prudencial que no exceda de 30 días.
En todo lo que significa la prueba, forma y oportunidad de
producirlo se aplican las reglas generales. Pero Casarino señala que se

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 37

aplican las reglas de las pruebas de los incidentes. De estas 2

posiciones prima la 1º en razón del Art. 3º del Cpc.

Extinción del Recurso de Casación en la Forma

Hay dos formas:
1. Normal que es el fallo del recurso.
2. Las formas Anormales directas que son: desistimiento y
deserción – Indirectas que son las mismas de la apelación.
1.-) Normal Fallo del Recurso:
Es una forma normal de poner término al recurso y se denomina
fallo de casación porque no resulta posible encasillar en alguna de las
categorías del Art.158 no es sentencia definitiva ni interlocutoria.
En cuanto a los requisitos de forma de estos fallos no existen
normas especiales sin embargo en la práctica se observan las mismas
reglas de la sentencia definitiva.
Competencia del Tribunal Ad-quem, o sea sobre qué se va a
pronunciar en el fallo este tribunal.
El tribunal no se pronuncia sobre ninguna cuestión de fondo, solo
tiene facultad para resolver si existen o no los hechos en que se funda
la causal invocada y si ella constituye o no la causal.
1) Si el tribunal estima que la causal existe anulará la sentencia
del tribunal Aquo.
2) En caso contrario desechara la casación.
El tribunal sólo debe pronunciarse a las causales invocada en el
escrito art. 774, salvo casación de oficio.
El tribunal al conocer el recurso en definitiva deberá examinar:
a) Si dichos hechos constituyen realmente la causal apelada; b) Si la
causal que se invoca es de las contempladas en la ley; c) Si de los
antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente ha sufrido un
perjuicio reparable sólo con la invalidación del fallo; d) Si el vicio ha
influido en lo dispositivo de la sentencia impugnada; e) Si el recurso ha

37
 38

sido preparado; f) Si la sentencia recurrida es impugnada por la

casación; g) Si el recurso se interpuso dentro del plazo; h) Si el escrito
de formalización reúne los requisitos legales.
Debe hacerse presente que no siempre el tribunal Ad-quem está
limitado a estas dos alternativas, acoge o rechaza. Ellos porque existe
una tercera posibilidad: Cuando el vicio consiste en la falta de
pronunciamiento sobre alguna acción o excepción hecha valer
oportunamente en el juicio. El tribunal Ad-quem en este caso, puede
limitarse a ordenar al de la causa que complete la sentencia.
Oportunidades que debe dictarse el fallo:
Lo mismo que la apelación. Una vez terminada la vista de la
causa, el tribunal queda en condiciones de dictar la sentencia lo que
puede hacer de inmediato o bien dejar la causa en acuerdo.
En el acuerdo del fallo se aplican las mismas reglas que en la
apelación.
Plazo dentro del cual debe Dictarse el Fallo, es el de 20 días
desde que terminó lo visto. Art. 806.
Maneras de Fallar el Recurso
Al fallar el recurso el tribunal Ad-quem puede acogerlo o
denegarlo según concurra o no las siguientes circunstancias:
Sentencia que acoge el recurso:
Si los hechos en que se funda la causal consta en los autos o
ellos han sido acreditados mediante la prueba rendida.
Cuando concurran las circunstancias que hemos señalado el
tribunal Ad-quem acogerá el recurso de casación declarando nula la
sentencia impugnada, y conforme lo dispone el artículo 786 la misma
sentencia determinará el estado en que quede el proceso el cual se
remitirá para su conocimiento al tribunal correspondiente.
Este tribunal es aquel a quien tocaría conocer del negocio en caso
de recusación del juez o jueces que pronunciaron la sentencia casada.

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 39

Si el vicio que diera lugar a la invalidación de la sentencia fuere

alguno de los contemplados en las cuales 4º,5º,6º y 7º del art.768,
deberá el mismo tribunal, acto continuo y sin nueva vista, pero
separadamente, dictar sentencia que corresponda con a la ley.
Lo dispuesto en el inc. precedente regirá, también en los casos
del inc. 1°del Art. 776, si el tribunal respectivo invalida de oficio la
sentencia por alguna de las causales antes señaladas.
El art.786 sienta una regla general aplicable a la generalidad de
las causales d e casación y otro especial que dice relación sólo con
determinadas causales.
La Regla general:
Es que la sentencia que acoge la casación en la misma sentencia
el tribunal Adquem determinará el estado en que queda el proceso.
- Así si la causa invocada se refería a un vicio en la dictación de
la sentencia el proceso debe ser puesto por el tribunal Ad-quem al
estado de dictarse el fallo.
- Si la causa invocada se refería a un vicio cometido durante la
tramitación del juicio, el proceso debe volverse al estado
inmediatamente anterior aquel en que se cometió el vicio.
También dictada la sentencia termina la competencia del tribunal
Ad quem y deben remitirse los autos a quien corresponda para que
continúe conociendo del juicio. El tribunal correspondiente no es el
mismo que fallo el juicio ya que este queda inhabilitado por
prejuzgamiento entonces el que continua conociendo es el subrogante
legal.
Si ha existido casación y apelación. Si se acoge la casación se
tiene por no interpuesta la apelación. Art. 798 inc.2°
Regla especial:
De acuerdo al art.786 inc.3º, la regla especial dice relación
únicamente con las causales 4º,5º,6º y 7º del art.768. Esto significa que
si el tribunal Ad quem invalida la sentencia por alguna de estas

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 40

causales no tiene aplicación la regla general del art.786 inc.1º sino que
se aplica lo dispuesto en el inc.3º, o sea El tribunal Ad quem acto
continuo y sin nueva vista pero en fallo separado debe dictar la
sentencia correspondiente. Y esta sentencia reemplaza a la que se
invalida y por eso se llama sentencia de reemplazo. Por lo tanto es el
mismo tribunal Ad quem el que pronuncia la sentencia definitiva o
interlocutoria puesto que la sentencia de reemplazo participa de la
naturaleza procesal de la anulada. Esto mismo es aplicable para la
casación de oficio.
Sentencia que Rechaza el Recurso:
Cuando no concurran la circunstancia el tribunal rechazará el
recurso y remitirá el expediente.
Cuando el recurso es rechazado se imponen al recurrente las
costas del recurso. El Art. 787 estipula que siempre que se declare
inadmisible o sin lugar el recurso de casación se condenará
solidariamente en las costas al litigante que lo haya interpuesto y al
abogado que lo haya firmado o que haya aceptado su patrimonio, y de
ellos responderá personalmente.

1.-) FORMAS ANORMALES:

1-) El desistimiento:
Puede plantearse ante el tribunal Aquo o ante el tribunal Adquem
y este tribunal se pronunciaría de plano sobre la solicitud.
2-) La deserción:
Esta es una sanción que la ley establece para el recurrente que
no cumple alguna gestión en la oportunidad debida. Y esta omisión
acarrea la extinción del recurso. Casos en que tiene lugar la deserción
en el recurso de casación en la forma:
1) Cuando el recurrente no deja el dinero necesario para las
compulsas dentro del plazo de 5 días. Esto se aplica por Art. 776 inc.2º
197 Cpc.

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 41

2) Cuando el recurrente no franquea la remisión del proceso en

el plazo que le señala el tribunal bajo apercibimiento legal Art.777.
Aunque la disposición diga “declararse no interpuesto el
recurso”, técnicamente es una deserción.
Se diferencia del primer caso, por ahí el tribunal procede de
plano con la sola certificación del secretario, en cambio, en este 2º
caso el tribunal debe previamente apercibirlo y después va a proceder
de plano con la sola certificación d el secretario.
3) Cuando no comparece el recurrente a proseguir el recurso
ante tribunal Ad quem en término legal. Esto por el Art. 779, 200 y 201.
Estos Art. establecen la obligación de comparecer.
El tribunal Ad quem resuelve con el sólo mérito del certificado
del secretario.
En los 2 primeros casos la deserción debe ser declarada por el
tribunal A quo y en el 3º por el tribunal Ad quem.
3-) La Prescripción:
Se rige por la misma regla del recurso de apelación Art.779 y
211.
Art. 779. (953). Es aplicable al recurso de casación lo dispuesto en
el artículo 200. Inciso segundo eliminado. (Artículo modificado por
Ley 20.886 – D.O. 18.12.2015)

Casación en la Forma de Oficio:

Se refiere a ello el Art. 775 CPC según el cual: No obstante lo
dispuesto en los arts. 769 y 774, pueden los tribunales conociendo por
vía de apelación, consulta o casación o en alguna incidencia, invalidar
de oficio las sentencias cuando los antecedentes del recurso
manifiesten que ellas adolecen de vicios que dan lugar a la casación en
la forma, debiendo oír sobre este punto a los abogados que concurran a
alegar en la visto de la causa e indicar a los mismos los posibles vicios
sobre los cuales deberán alegar.

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 42

Si el defecto que se advierte es la omisión del fallo sobre alguna

acción o excepción que se haya hecho valer en el juicio, el tribunal
superior podrá limitarse a ordenar al de la causa que complete la
sentencia, dictando resolución sobre el punto omitido y entre tanto
suspenderá el fallo del recurso.
Concepto:
Es la facultad que en ciertos casos concede la ley a los tribunales
para que de propia iniciativa invaliden una sentencia cuando los
antecedentes demuestren la existencia de vicios que habrían autorizado
para interponer en su contra el recurso de casación en la forma.
Características:
1) Se trata de una excepción al principio de la pasividad.
2) Es una facultad que la ley concede a los tribunales, y no una
obligación.
Fundamentos:
La no observancia de las leyes procesales, sobre todo aquellas de
mayor trascendencia no es un asunto que interese sólo a las partes
litigantes, también interesa a la Sociedad en general por eso es que su
infracción puede ser sancionada por los tribunales aún cuando no exista
reclamo de las partes, el fundamento, entonces, se encuentra en la
necesidad de proteger el interés social cuando se encuentre
amenazado, cuando se violan normas de carácter procesal
fundamentalmente.
Condiciones para que proceda La Casación de Oficio
De acuerdo al Art.775 requiere la concurrencia d e las siguientes
circunstancias:
1.-) Que el tribunal superior esté conociendo del asunto por vía de
apelación, consulta, casación o en alguna incidencia.
Si el asunto ha llegado al tribunal por otra vía, no autoriza al
tribunal para l a casación de oficio.

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 43

2.-) Que el tribunal superior al conocer por alguna de tales medios

el asunto (consulta casación, apelación, incidencia), constante la
existencia de vicio que configura una causal de casación en la forma
señalada en el Art.768.
3.-) Que tales vicios aparezcan de manifiesto en el proceso. Esto
acarrea la imposibilidad de exigir pruebas para acreditarlo ya que estos
vicios deben constar en el proceso.
El Art.775 lo dice de la siguiente manera “los antecedentes del
recurso manifiesten…”
4.-) En este caso no es necesario la preparación del recurso ni
que el vicio haya sido denunciado. Esto es el significado de la
referencia del Art.775 al 769 y 774.
Exigencias Establecidas Por La Ley
Los autores hablan de tramitación pero aquí no es procedente
hablar de la tramitación de la casación de oficio ya que el Cpc no ha
señalado procedimiento alguno, lo que si estableció el legislador es una
exigencia y esta es que el tribunal oiga respecto del vicio a los
abogados que concurren a alegar en la vista de la causa indicándoles
el vicio de que adolecería la sentencia. El tribunal de be entonces:
1. Oír a los abogados del vicio que se trata, siempre que
concurran a alegar.
2. Informarles cual es el vicio de que adolecería el fallo.
Efecto:
Si el tribunal casa la sentencia no se pronuncia sobre la apelación,
consulta, casación o incidente sobre qué debería conocer.

B.- RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO

Concepto:

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Es un recurso extraordinario que la ley concede a la parte

agraviada por determinadas resoluciones judiciales para obtener la
invalidación de las mismas cuando han sido dictadas con infracción de
la ley y esta infracción ha influido sustancialmente en lo dispuesto del
fallo.
Fundamento:
Las normas constitucionales aseguran a todos los habitantes de la
republica de Igualdad ante la ley, pero para que esta igualdad
realmente exista es necesario que la ley se aplique a todos los
ciudadanos con el mismo sentido y alcance.
La Jurisprudencia tiene en relación con la obtención de esta
igualdad una importancia fundamental y el recurso de casación en el
fondo al entregarse al conocimiento de un solo tribunal permite la
uniformidad de la jurisprudencia y por tanto que la ley sea aplicada a
todo el mundo con el mismo sentido y alcance.
Si bien es cierto que la jurisprudencia, incluso la de la corte
suprema, no es obligatoria para ningún tribunal no lo es menos que
tiene una enorme fuerza moral e influye en los fallos posteriores y de
esta manera se logra apreciar hasta donde es posible la uniformidad en
la aplicación de la ley.
Objetivo del Recurso:
La finalidad de la casación en el fondo está claramente señalada en
el Art. 764 del Cpc y ella es la misma que en el recurso de casación en
la forma, vale decir; Invalidar o anular determinadas resoluciones
judiciales, pero mientras en la casación en la forma la invalidación se
fundamenta en existencia de vicios procesales; en el recurso de
casación en el fondo la invalidación se origina en la Infracción de las
leyes sustanciales.
Por ello es que no obstante, que en ambos recursos se llega a la
invalidación de la sentencia, el de casación en la forma es uno de los
medios establecidos por la ley para lograr la declaración de la nulidad

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 45

procesal y no es el recurso de casación en el fondo, desde que él es

ajeno a todo vicio procesal.
Características del recurso:
1.) Es un recurso extraordinario: porque sólo procede contra
determinadas resoluciones judiciales y por la causal específica que la
ley señala.
2.) Se interpone ente el mismo tribunal que dictó la resolución que
se impugna que originalmente se llama tribunal A quo.
3.) Es un recurso de reforma: y el tribunal Ad-quem es siempre la
corte suprema.
4.) Es un recurso de derecho estricto: lo que significa que en su
interposición debe darse cumplimiento a ciertas formalidades o
exigencias establecidas por la ley , bajo sanción de que el recurso sea
declarado inadmisible.
5.) No es instancia: porque es un recurso estrictamente de derecho,
los hechos quedan fuera del examen del tribunal de casación.
Resoluciones contra las cuales procede
De acuerdo con los artículos 767 el recurso de casación en el fondo
procede únicamente contra las sentencias definitivas o contra las
sentencias interlocutorias cuando pongan término al juicio o hagan
imposible su continuación, siempre que concurran además las
siguientes condiciones:
1.) Que tales sentencias sean inapelables: de manera que si
concede el recurso de apelación no procede el de casación en el fondo.
2.) Que tales sentencias hayan sido pronunciadas por una Corte
de Apelaciones o por un Tribunal Arbitral de segunda instancia
constituido por árbitros de derecho, siempre que estos árbitros hayan
conocido materias propias de dichas cortes.
Causal que Autoriza el Recurso:
La causal que hace procedente el recurso de casación en el fondo
es 1 sola y consiste en que la sentencia se haya dictado con infracción

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 46

de ley y esta infracción haya influido sustancialmente en la dispositiva

del fallo Art. 767.
De este modo la causal referida se configura por la concurrencia de
2 condiciones:
1.) Que la sentencia se haya dictado con infracción de ley.
2.) Que tal infracción influye sustancialmente en lo dispositivo del
fallo.

1.) Infracción de ley: La jurisprudencia y la doctrina coincidencia en

que hay infracciones de ley en 3 casos:
a.- Cuando se contraviene su texto formal:
Lo que ocurre cuando la sentencia impugnada se encuentra en
oposición directa con el texto expreso de la ley.
b.- Cuando se lo interprete erróneamente:
Es decir, cuando se le otorga a la ley un sentido o alcance
distinto del que corresponde.
En Chile los jueces no son libres para interpretar la ley sino
que deben ceñirse a las normas contenidas en los Art. 19 a 24 CC, por
ello cuando la ley es interpretada erróneamente existe con frecuencia
una doble infracción.
i) La de la ley material aplicada al caso por errónea
interpretación.
ii) Las disposiciones sobre interpretación de la ley a través
de su contravención formal.
c.- Falsa Aplicación de la Ley:
Esto ocurre en dos casos:
a) Cuando para una situación determinada se aplica una ley
que no está destinada a regular esa situación.
b) Cuando en determinada situación se deja de aplicar la
ley destinada a regularla.

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 47

En cualquiera de estos 2 casos la infracción de ley cometida es

doble, en efecto, si se aplica una ley que no debió aplicarse significa
que tuvo que hacerse uso de otra y por lo tanto se viola la 1º por no
aplicarse y también la 2º, por no corresponder hacer uso de ella en esa
situación y viceversa.
Significado de Expresión “LEY”
En este caso la expresión “ley” esta tomada en un sentido amplio y
comprende no sólo la ley propiamente tal sino también otros Casos:
1.- Ley propiamente tal;
Está definida en el Art. 1 CC. Como “Una declaración de la
voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita por la
constitución, manda, prohíbe o permite”. La infracción de estas leyes es
el caso típico de procedencia de la casación en el fondo. Y dentro de
este concepto de ley debe comprenderse también a la constitución por
ser la ley fundamental.
2.- Los Tratados Internacionales;
Desde un punto de vista formal y de fondo los tratados
internacionales constituyen verdaderas leyes para los países que los
aprueban, de manera que también se comprenden en la expresión ley.
3.- La Costumbre:
Es evidente que el problema sólo se puede plantear en aquellos
casos en que la costumbre constituye derecho.
- Algunos sostienen que la infracción a la costumbre no sirve de
fundamento al recurso de casación en el fondo porque la costumbre no
es ley.
- Para otros, en cambio, la verdad es la contraria y ello porque si
la costumbre constituye derecho rige en lugar de la ley y se viola la
costumbre se viola también la ley que ordena según esa costumbre.
Esta parece ser la opinión mayoritaria.
4.- La Ley Extranjera;

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 48

También la infracción a la ley extranjera puede ser causal de un

recurso de casación en el fondo, pero sólo en aquellos casos en que la
ley chilena ordene regir esa ley extranjera.
5.- La ley del Contrato;
Esta es la establecida en el Art.1545 CC.
- Para alguno la expresión del legislador que “todo contrato
legalmente celebrado es una ley para contratantes”, no es mas que una
metáfora jurídica y por ello la infracción de la ley del contrato no puede
ser causal de un recurso de casación en el fondo.
- Otros, incluso la Corte Suprema, piensa que el contrato se
iguala a la ley, siendo el 1º ley principal y la 2º la ley suplementaria; de
manera que la infracción de la ley del contrato autoriza la procedencia
de la casación en el fondo.
6.- Decretos Leyes y Decretos con Fuerza de Ley;
Se admite unánimemente que su infracción puede ser causal de
la casación en el fondo.
7.- La jurisprudencia;
Ello no es obligatorio de modo que el hecho de no respetarla no
puede servir de base para la casación en el fondo.
8.- Decretos, Reglamentos y Ordenanzas;
Su infracción no autoriza la casación en el fondo ya que no
constituyen leyes ni aún en el más amplio sentido de la expresión.

1.) Que la Infracción Influya Sustancialmente en lo Dispositivo del

fallo:
La infracción tendrá esta influencia cuando de no haberse
infringido la ley el tribunal habría llegado a una conclusión distinta o
contrapuesta a la expresada a la sentencia.

Limitaciones del Recurso de Casación en el Fondo

Estas limitaciones son 2:

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1.- Las causales del recurso de casación en la forma, tanto el

recurso de casación en el fondo tienen por objetivo invalidar una
sentencia por haberse incurrido en infracciones legales, pero mientras
las infracciones de ley que hacen procedente la casación en el fondo
dicen relación con la llamada “Leyes Decisoria Litis”, esto es; aquellas
que determinan el sentido de la sentencia, las leyes cuya infracción
autoriza el recurso de casación en la forma son las llamadas
“Ordenatoria Litis”, es decir, aquellas que determinan la tramitación del
proceso.
De esta manera si hubo una infracción de ley autoriza la
interposición del recurso de casación en la forma, esa misma infracción
no puede servir de base para interponer un recurso de casación en el
fondo: Y por ello las causales de casación en la forma limitan o
restringen la procedencia de la casación en el fondo.
2.- Los Hechos del proceso.
El recurso de casación en el fondo es un recurso de derecho ya
que persigue la correcta y uniforme aplicación de la ley; y por ello los
hechos del juicio no pueden ser revisados por el tribunal de casación.
Esta regla sin embargo tiene una situación de excepción:
Puede incurrir que el tribunal Aquo al establecerse los hechos
del proceso haya violado las leyes reguladoras de la prueba, caso en el
cual si la Corte Suprema acoge el recurso tendrá forzosamente que
entrar al estudio de los hechos para establecerlos correctamente.
Hay infracciones de las leyes reguladoras lo prueba en los
siguientes casos:
1) Cuando se invierte el peso de la prueba.(Art.1698 cc)
2) Cuando se admite un medio probatorio que la ley rechaza.
(Art.1698 inc.° cc y 341)
3) Cuando se rechaza un medio probatorio que la ley admite.
(Art.1698 inc.° cc y 341)

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 50

4) Cuando se altera el valor de convicción que la ley asigna a los

diferentes medios probatorios.

Interposición de recurso:
1.- Ante quien y para ante quien se interpone:
Se interpone ante el tribunal A quo, y se de acuerdo con el 98 nº
1 COT. “El tribunal Ad quem es siempre la Corte Suprema. Art.771
2.- Quien puede interponerlo:
De acuerdo con el artículo 771, debe ser interpuesto por la parte
agraviada, de manera que al igual que la casación en la forma deben
concurrir en el recurrente 2 condiciones:
a) Ser parte en el juicio, en forma indirecta o directa.
b) Ser agraviada y este agravio también aquí debe ser doble:
b.1- Causado por la sentencia recurrida, porque no acoge
íntegramente las peticiones del recurrente.
b.2- Causado por la infracción legal. En el sentido, que de no
haberse cometido tal infracción, sus pretensiones podrían haber sido
acogidas.

Plazo para interponer el recurso

De acuerdo con el artículo 770 este plazo es de 15 días contados
desde la notificación de la resolución recurrida.
En caso de interponerse también el recurso de casación en la
forma , deberán interponerse simultáneamente.

Forma de interponer el recurso

De acuerdo con el artículo 772, el recurso debe ser interpuesto
por escrito y este escrito debe cumplir con las siguientes exigencias.
1. Debe mencionar expresa y determinadamente la ley o leyes
que se suponen infringidas.

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 51

Para la procedencia del recurso es necesario mencionar aquí

“TODAS” las leyes que pueden haberse infringido.
2. Debe mencionarse expresa y determinadamente la forma que
se ha producido la infracción.
3. Debe mencionarse expresa y determinadamente la forma en
que la infracción influye en lo dispositivo del fallo.
4. Debe ser firmado por un abogado habilitado que no sea
procurador del número.
Este escrito en que se interpone el recurso de casación en el
fondo es el que determina la competencia de la Corte Suprema y de ahí
su trascendencia.
Si contra una misma sentencia se interponen los recurso de
casación en el fondo y en la forma, ambos recursos deben deducirse
conjuntamente y en un mismo escrito.

Tramitación del recurso del de casación en el fondo

La tramitación es la misma que la del recurso de casación en la
forma con las siguientes particularidades:
1. Se pueden presentar informes en derecho (805).
2. No procede jamás la prueba (807). Sea de parte a de oficio.
3. Los alegatos pueden durar hasta dos horas, pero es posible
prorrogar la duración hasta el doble por unanimidad (783).
4. No se puede declarar en cuenta la inadmisibilidad del recurso
por no haberse mencionado en el escrito respectivo todas las leyes
infringidas o haberse hecho esto con error. En tal caso la in
admisibilidad debe ser declarada en la sentencia de casación.
Por otra parte, no obstante, haberse declarado inadmisible el
recurso pueden traerse los autos en relación cuando se estima posible
una casación de oficio.

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5.- El tribunal a quo al presentarse el recurso examina si ha

sido interpuesto en tiempo y si ha sido patrocinado por abogado
habilitado. Examen que realiza en cuenta (Art.776)
6.- No exige que se haya preparado .
7.- Elevado el recurso el tribunal examinará en cuenta si la
sentencia recurrida es de aquéllas contra las cuales lo concede la ley y
si reúne los requisitos establece en el inc 1º del Art. 772 y 776. (Art.
782).
La misma sala, aun cuando se reúna los requisitos anteriores
puede rechazarlo de inmediato , si en opinión unánime , adolece de
manifiesta falta de fundamento , es decir se producirá al darse cuenta
acerca de la admisibilidad del recurso. (Art.782). La resolución deberá
ser someramente fundada y podrá impugnarse por medio del recurso
de reposición , dentro del tercero día de notificada la resolución..
8.- Si en contra de la sentencia se interpone además recurso de
casación en la forma, se tramitarán y verán conjuntamente y se
resolverán en un mismo fallo, y si se acoge la casación forma , se tiene
por no interpuesto el de fondo. (Art. 808)
9.- Interpuesto el recurso, cualquiera de las partes puede solicitar
dentro del plazo para hacerse parte en el tribunal ad quem que el
recurso sea conocido y resuelto por el pleno del tribunal. La petición
debe fundarse en el hecho que la Corte Suprema, en fallos diversos
ha sostenido distintas interpretaciones sobre la materia de derecho
objeto del recurso (Art. 780)
Esta norma reafirma el fundamento que este recurso protege
la garantía constitucional de igualdad ante la ley.
La Corte se pronunciará sobre la solicitud al examinar la
admisibilidad del recurso. En caso de negar la petición, podrá
deducirse recurso de reposición para revertir lo resuelto, dentro del
plazo de 3 días contados desde la notificación resolución que la negó.

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 53

10.- El Vista del recurso no podrá efectuarse alegación alguna

extraña a las cuestiones que sean objeto del recurso, ni se permitirá la
lectura de escritos o piezas de los autos, salvo que el presidente lo
autorice para aclara la cuestión debatida. (Art.805 inc.3º)

Extinción del recurso:

También la casación de fondo puede terminar de una manera
normal o de manera anormal.
La manera normal de extinción del recurso es a través de su fallo y
los modos anormales de extinción son: a) El desistimiento; b) La
deserción; y c) La prescripción (Los medios anormales se rigen por las
normas señaladas para la casación en la forma)
Art. 779. (953). Es aplicable al recurso de casación lo dispuesto en
el artículo 200.Inciso segundo eliminado. (Artículo modificado por
Ley 20.886 – D.O. 18.12.2015)
Fallo del recurso:
Al igual que en la casación de forma, el fallo que resuelve el
recurso de casación en el fondo recibe la denominación de “FALLO DE
CASACIÓN”, porque no es posible encuadrarlo en las categoriítas que
señala el articulo 158, este fallo debe dictarse por la Corte Suprema
dentro del plazo de 40 días contados desde la terminación de la vista; y
en la práctica se le aplican los requerimientos formales del articulo 170,
ya que el CPC no especifica con que exigencias debe cumplir. Art.805
inc. final
La Corte Suprema puede fallar el recurso d e dos maneras:
1- Acogiéndolo; y 2- Rechazándolo.
1-) Fallo que ACOGE el recurso:
La Corte Suprema acogerá el recurso de casación de fondo
cuando concurran las siguientes condiciones:
a) Que la sentencia impugnada sea susceptible de la casación en el
fondo.

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 54

b) Que el recurso se haya interpuesto dentro del plazo.

c) Que el escrito en que se interpone el recurso cumpla con las
exigencias legales.
d) Que la sentencia impugnada haya sido dictada con infracción de
ley.
e) Que tal infracción influya sustancialmente en lo dispositivo del
fallo.
Si la CS. acoge el recurso de casación de fondo debe dictar dos
sentencias:
1. Una invalidando la sentencia impugnada.
2. Otra resolviendo la misma cuestión que decidiría el fallo
invalidado y que por ello se llama sentencia de reemplazo.
Esta sentencia de reemplazo se dicta acto continuo de la
casación, pero separadamente de ella y sin nueva vista. (785)
La sentencia de reemplazo participa de la misma naturaleza
procesal que la resolución invalidada y por lo tanto debe cumplir con los
mismos requisitos de forma que la ley exige para esta última.
2-) Fallo que RECHAZA el recurso:
La Corte Suprema rechazará el recurso de casación de fondo
cuando estime que no hay infracción de ley y/o que esta infracción no
influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
La ley impone que se condene en costas , según el art.787 en
este caso debe condenarse solidariamente al pago de las costas al
litigante y al abogado que forme el escrito de casación o patrocinó el
recurso y de su pago responde personalmente el procurador que haya
comparecido en representación del recurrente.
Se devuelve el expediente al Tribunal a quo (Corte Ap. O
Tribunal Arbitral 2ª Instancia) y estos lo remitirán al de primera instancia
para el cumplimiento de la sentencia.

Casación en el fondo de oficio:

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Se refiere a ello el inciso 2º del 785 y consiste en la:

“Facultad que en determinadas condiciones se otorga a la Corte
Suprema para que de propia iniciativa invalide una sentencia, si estima
que ella se ha dictado con infracción de ley y que esta infracción influye
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.”
La casación en el fondo de oficio presenta las siguientes
características:
1. Es sólo una facultad que la ley concede pero no una obligación
que imponga.
2. El ejercicio de esta facultad corresponde exclusivamente a la
Corte Suprema.
3. Es una facultad excepcional, porque la Corte Suprema solo
puede hacer uso de ella cuando concurran estrictamente las exigencias
establecidas por la ley.
Condiciones para que proceda:
a.- Que la Corte Suprema desestime un recurso de casación en el
fondo que fue el que guió los autos hasta este tribunal.
b.- Que la desestimación tenga como causa defectos en la
formalización del recurso.
c.- Que la sentencia respectiva sea haya dictado con infracción de
ley y que esta infracción influye sustancialmente en lo dispositivo del
fallo.
Exigencias establecidas por la ley:
La Corte Suprema al casar de oficio en el fondo una resolución
debe cumplir con las siguientes exigencias:
1. Debe hacer constar en el fallo de casación que la sentencia se
dictó con infracción de ley y que esta infracción influye sustancialmente
en lo dispositivo del fallo.
2. Debe hacer constar en el mismo fallo de casación porque existe
infracción de ley y porque esta infracción influye sustancialmente en lo
dispositivo de la sentencia.

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 56

3. Debe dictar sentencia de reemplazo conforme a las reglas

generales

Recurso de casación en el fondo y de casación en la forma deducidos

conjuntamente:
Cuando una misma sentencia se interponen a la vez los recursos
de casación de fondo y en la forma se plantean algunas
particularidades:
a) Ambos recursos deben interponerse conjuntamente y en un
mismo escrito.
b) Ambos recursos se tramitan y ven conjuntamente y se
resuelven en un mismo fallo, y si la sentencia acoge el recurso de
casación en la forma se tendrá por no interpuesto en el de casación en
el fondo, y ordenará devolver la suma consignada (808).

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