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A S E S O R Í A

TRIBUTARIA

Aspectos tributarios
de la factura negociable
ESPECIAL TRIBUTARIO

RESUMEN EJECUTIVO Arturo FERNÁNDEZ VENTOSILLA(*)

L as normas tributarias publicadas recientemente, han establecido que es obli-


gatoria la incorporación de una tercera copia en la factura comercial y reci-
bos por honorarios impresos y/o importados denominada “factura negociable”,
entendiendo que esta deberá ser confeccionada e impresa conjuntamente con di-
chos comprobantes de pago, sin quedar ninguna serie excluida de tal obligación.
Asimismo, se ha previsto el procedimiento para que la factura negociable origi-
nada en un comprobante de pago electrónico, adquiera la calidad y efectos de un
título valor.
A continuación, se identificarán y analizarán los aspectos tributarios de la deno-
minada “factura negociable”.

INTRODUCCIÓN En el presente artículo se identificarán los aspectos


tributarios de la “factura negociable”, entre los que
La Ley N° 29623 –Ley que promueve el finan- podemos encontrar a la obligación de incluir esta
ciamiento a través de la factura comercial–, su tercera copia en las facturas comerciales y recibos
Reglamento, el Decreto Supremo N° 208-2015-EF por honorarios, tanto físicos como electrónicos.
y la Resolución de Superintendencia N° 211-2015/
Sunat, buscan promover el acceso al financiamiento I. ¿CUÁLES SON LOS EFECTOS TRIBUTARIOS
de los proveedores de bienes o servicios a través DE LA NEGOCIABILIDAD DE LAS FACTU-
de la comercialización de facturas comerciales y RAS COMERCIALES Y LOS RECIBOS POR
recibos por honorarios mediante un título valor HONORARIOS MEDIANTE LA “FACTURA
denominado “factura negociable”, que se verá NEGOCIABLE”?
reflejado en una tercera copia incluida en los
mencionados comprobantes de pago. Este título El acceso al financiamiento a través de la ne-
valor, tiene las características que se aprecian en gociabilidad de comprobantes de pago se
el cuadro N° 1. da cuando se descuentan facturas (según las

CUADRO Nº 1

Título valor a la orden transferible por endoso o valor representado y transferible


mediante anotación en cuenta en una Institución de Compensación y Liquidación de
Valores (ICLV).

Su función principal es dar cuenta de la existencia de una deuda y una obligación.


Factura negociable
Susceptible de ser cedido en una operación de factoring para generar liquidez con
base en documentos impagos o cuentas por cobrar.

Tiene un procedimiento especial para ceder el crédito contenido y otorgar mérito


ejecutivo.

(*) Abogado por la Universidad San Martín de Porres. Máster en Asesoría Jurídica de Empresas por la Universidad Carlos III de Madrid. Exposi-
tor de temas de Derecho Tributario en diversas entidades de prestigio. Exfuncionario de la Sunat. Ex asesor tributario del staff de Contadores
& Empresas. Abogado Tributario II en el Ministerio de Economía y Finanzas. Excatedrático del curso Derecho Tributario y Empresarial en la
Universidad Nacional José Faustino Sánchez Carrión de Huacho.

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normas analizadas también aplicable a gasto en cada caso; asimismo, en la Re- deducible para este las provisiones y/o
los recibos por honorarios) y se prestan solución N° 06072-5-2003 se estableció castigos por incobrabilidad respecto
otros servicios conexos a dicha negocia- que corresponde analizar si el gasto se a dichas cuentas por cobrar. Sin em-
bilidad (este sistema se conoce como encuentra debidamente sustentado con bargo, esto no resulta aplicable a las
factoring y para mayores alcances al la documentación correspondiente y si empresas del Sistema Financiero regu-
respecto se puede revisar la sección su destino está acreditado. ladas por la Ley General del Sistema
empresarial de esta misma edición). Financiero y del Sistema de Seguros
A mayor abundamiento, según el
En ese sentido, la comercialización de y Orgánica de la Superintendencia de
criterio establecido por la Resolución
facturas y recibos por honorarios me- Banca y Seguros - Ley Nº 26702.
del Tribunal Fiscal N° 04831-9-2012,
diante un título valor denominado “fac- la carga de la prueba recae en el b) Adquiriente de la “factura negociable”
tura negociable” presentará los siguientes contribuyente, por lo que es a este a (Factor)
efectos tributarios en cuanto a la Ley quien corresponde acreditar el cum-
del Impuesto a la Renta (LIR) y la Ley del plimiento de los requisitos exigidos En el caso del Factor, cuando pague
Impuesto General a las Ventas (LIGV): por la LIR para la deducción de un por adelantado los créditos que surjan
gasto de naturaleza tributaria, con de las ventas futuras de su cliente,
1. Efectos tributarios según la LIR los medios probatorios que considere estaríamos ante la figura del prestamo
idóneos y que puedan causar certeza (con lo cual será de aplicación el artí-
a) Vendedor de bienes (factura comer- en la administración. culo 26 de la LIR) que sería cancelado
cial) o prestador de servicios (factura con el producto de la cobranza de
comercial y recibo por honorarios) Entonces, para que esta pérdida sea dichos créditos, asumiendo el Factor
deducible (entendemos que solo es el riesgo del cobro (factoring sin re-
Es quien emitirá la tercera copia de-
aplicable para emisores que se en- curso).
nominada “factura negociable” y que
cuentren en el Régimen General) a
según las normas bajo análisis puede De otro lado, en este tipo de ope-
efectos de la LIR, debe existir una
ceder esta a una tercera empresa que raciones, los servicios conexos de
relación de causalidad entre esta y la
se denominará “Factor”. Esto implica cobranza, contabilidad, marketing u
renta generada, es decir, debe quedar
disponer de cuentas por cobrar gene- otros, en general, normalmente no
acreditado el destino del gasto (la
rando probablemente una pérdida, se cobran por separado de manera
utilización de las prestaciones, su
dado que por la evaluación del riesgo que, para la determinación de la
proporcionalidad y razonabilidad)
de cobranza que asume el “Factor”, renta neta imponible del Factor
a través de documentos fehacientes
el precio de la cesión será inferior se deberán cargar a resultados los
como, por ejemplo, los contratos mer-
al valor que aparezca contabilizado gastos necesarios derivados de
cantiles (transferencia de propiedad,
en el activo de los créditos cedidos. los servicios que se proporcione
prestación de servicios, incorporación
Ante este contexto cabe la siguiente (cobranza, castigos por créditos
del derecho de crédito, otros) nota-
interrogante ¿dicha pérdida para el incobrables, entre otros). Entonces,
riados mediante los cuales se acuerde
vendedor de bienes o prestador de las facturas negociables se contro-
la cesión de la “factura negociable”, el
servicios que se encuentra en el Ré- larán como si fueran una cuenta del
informe del área financiera que esta-
gimen General, es deducible? activo realizable(2) y el producto de
blezca la necesidad de financiamiento
de la empresa en el momento de la la cobranza debe ser ingresado a
A efectos de determinar la deduci-
cesión, documentos que acrediten la resultados(3) (la utilidad o pérdida
bilidad de la pérdida del vendedor
insolvencia del cliente, entre otros. que deje esta operación quedaría
de bienes o prestador de servicios,
indirectamente reforzada en los
debemos recordar que el artículo 37
Ahora, si bien el 37 de la LIR nos resultados tributarios, al igual que
de la LIR, dispone que para establecer
permite la deducibilidad de la pérdida si se tratara de cualquier otra ope-
la renta neta de tercera categoría se
siempre que podamos demostrar su ración financiera).
deducirá de la renta bruta los gastos
causalidad, se debe tener en cuenta
necesarios para producirla y mantener
su fuente, en tanto la deducción no
el literal “s” del artículo 44 de la LIR(1) 2. Efectos tributarios según la LIGV
que establece que no son deducibles
esté expresamente prohibida por Según la Ley del IGV y su Reglamento(4),
para la determinación de la renta
dicha Ley, asimismo, en su último en el factoring el Factor adquiere créditos
imponible los gastos constituidos por
párrafo indica a efecto de determinar del cliente, asumiendo el riesgo crediticio
la diferencia entre el valor nominal
que los gastos sean necesarios para del deudor de dichos créditos; prestando,
de un crédito originado entre partes
producirla y mantener la fuente, estos en algunos casos, servicios adicionales a
vinculadas y su valor de transferencia
deberán ser normales para la acti- cambio de una retribución, los cuales se
a terceros que asuman el riesgo cre-
vidad que genera la renta gravada, encuentran gravados con IGV.
diticio del deudor; y que en caso las
así como cumplir con criterios tales
referidas transferencias de créditos Por otro lado, también indica que la trans-
como razonabilidad en relación con
generen cuentas por cobrar a favor ferencia de dichos créditos no constituye
los ingresos del contribuyente.
del transferente, no constituirán gasto venta de bienes ni prestación de servicios
Siguiendo con este orden de ideas, el
Tribunal Fiscal en diversos pronuncia-
mientos, tales como las Resoluciones (1) Adicionalmente, conforme a lo indicado en el tercer párrafo del artículo 50 de esta Ley, las pérdidas de fuente pe-
ruana, provenientes de la celebración de Instrumentos Financieros Derivados que no tengan finalidad de cobertura,
N°s 02607-5-2003 y 08318-3-2004, ha solo podrán deducirse de las ganancias de fuente peruana originadas por la celebración de Instrumentos Financie-
señalado que para que un gasto se con- ros Derivados que tengan el mismo fin.
(2) Así se podrá ver en: <https://www.mef.gob.pe/contenidos/conta_publ/documentac/VERSION_MODIFICADA_
sidere necesario se requiere que exista PCG_EMPRESARIAL.pdf>. Última visita el 20/08/2015.
una relación de causalidad entre los (3) Cuando el factoring implica promesa de descuento de futuros créditos, ocurriría lo mismo, con la diferencia que
hay que abonar a resultados los intereses y reajustes devengados por los anticipos que haga el Factor, que más
gastos producidos y la renta generada, adelante se compensarían en la cuenta corriente con los montos cobrados de los respectivos créditos.
debiendo evaluarse la necesidad del (4) Ver el artículo 75 de la LIGV y el numeral 16 del artículo 5 del Reglamento.

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ESPECIAL TRIBUTARIO 5

siempre que el Factor esté facultado para negociable” en todas las facturas co- una tercera copia denominada “factura
actuar como tal, de acuerdo con lo dispuesto merciales y recibos por honorarios que negociable” dentro de los mencionados
en normas vigentes sobre la materia(5). impriman son las imprentas autorizadas comprobantes de pago, ya que ninguna
De otra parte, cuando con ocasión de la por la Sunat, con lo cual la obligación de imprenta autorizada por la Sunat se abs-
transferencia de créditos, no se transfiera incorporar la “factura negociable” (según tendrá de imprimir esa tercera copia, así
el riesgo crediticio del deudor de dichos la Ley y su Reglamento) es exclusivamente el contribuyente no tenga necesidad de
créditos, se considera que el adquirente de las imprentas autorizadas por SunatSunat. utilizar “factura negociable”.
presta un servicio gravado con el IGV. Este Esta posición se reafirma al leer el artículo
11-A de la Ley, ya que establece que las De otro lado, en cuanto a los contribu-
servicio de crédito se configura a partir yentes que emitan los comprobantes
del momento en el que se produzca la imprentas autorizadas que incumplan
con la obligación de imprimir la tercera de pago denominados factura comer-
devolución del crédito al transferente o cial y recibo por honorarios de manera
este recomprara el mismo al adquirente copia correspondiente a la “factura ne-
gociable” y que sean detectadas hasta en electrónica, desde el portal de la Sunat,
(en estos casos, la base imponible es la desde los sistemas del contribuyente o
diferencia entre el valor de transferencia dos oportunidades serán sancionadas con
el retiro temporal por 60 días calendario desde otros sistemas que administre
del crédito y su valor nominal). A mayor dicha entidad, Podrán(7) emitir la “factura
abundamiento ver el cuadro N° 2. del Registro de Imprentas Autorizadas a
cargo de la Sunat; y que en caso la Sunat negociable” y realizar las operaciones ne-
En todos los casos, son ingresos del ad- compruebe dicho incumplimiento en cesarias para su transferencia a terceros,
quirente o del Factor gravados con el IGV, una oportunidad adicional, la imprenta cobro, protesto y ejecución en caso de
los intereses devengados a partir de la infractora será sancionada con el retiro incumplimiento.
transferencia del crédito que no hubieran temporal del referido registro por 90 Como podemos observar, en el caso de
sido facturados e incluidos previamente días (en caso de que la Sunat verifique las facturas comerciales y los recibos por
en dicha transferencia. un nuevo incumplimiento por parte de honorarios electrónicos, el contribuyente
la imprenta, esta será sancionada con el tiene la opción de emitir o no emitir junto
Por último, tratándose de los servicios
retiro definitivo del mencionado registro). a su comprobante de pago la “factura
adicionales, la base imponible está cons-
tituida por el total de la retribución por En ese sentido, indirectamente todos los negociable” (no tiene la obligación indi-
dichos servicios; salvo que el FACTOR o contribuyentes que emitan factura comer- recta que si se tiene en los documentos
adquirente no pueda discriminar la parte cial y/o recibo por honorarios de manera físicos), con lo cual hay una gran dife-
correspondiente a la retribución por la manual tienen la obligación de tener rencia respecto de los comprobantes de
prestación de los mismos, en cuyo caso la
base imponible será el monto total de la CUADRO Nº 2
diferencia entre el valor de transferencia
del crédito y su valor nominal. No constituye venta de bienes ni prestación de servicios.

II. ¿QUIÉNES TIENEN LA OBLIGACIÓN El transferente de los créditos deberá emitir un documento en el cual conste el
DE INCORPORAR LA “FACTURA monto total del crédito transferido en la fecha en que se produzca la transfe-
NEGOCIABLE” EN SUS FACTURAS rencia de los referidos créditos.

COMERCIALES Y RECIBOS POR


HONORARIOS? El transferente es contribuyente del Impuesto por las operaciones que origina-
ron los créditos transferidos al adquirente o factor.

1. La Ley N° 29623 –Ley que promueve


La adquisición de créditos efectuada asumiendo el riesgo de los créditos
el financiamiento a través de la fac- transferidos, no implica que el factor o adquirente efectúe una operación com-
tura comercial– y su Reglamento, el prendida en el artículo 1 de la LIGV, salvo en lo que corresponda a los servicios
Decreto Supremo N° 208-2015-EF(6) Transferencia adicionales y a los intereses y demás ingresos que se devenguen y/o sean
de créditos determinables a partir de la fecha de la transferencia.
La ley establece que es obligatoria la
incorporación en los comprobantes de
pago impresos y/o importados denomi- Se considera como valor nominal del crédito transferido, el monto total de
dicho crédito incluyendo los intereses y demás ingresos devengados a la fe-
nados factura comercial y recibos por cha de la transferencia del crédito, así como aquellos conceptos que no se hu-
honorarios, de una tercera copia deno- bieren devengado a la fecha de la citada transferencia, pero que se consideren
minada “factura negociable” para su como parte del monto transferido.
transferencia a terceros, cobro, protesto
y ejecución en caso de incumplimiento.
Sobre este punto, el Reglamento establece La adquisición de créditos efectuada sin asumir el riesgo de los créditos trans-
que la “factura negociable” debe ser feridos, implica la prestación de un servicio por parte del adquirente de los
mismos.
confeccionada e impresa conjuntamente
con la factura comercial y/o recibos por
honorarios impresos y/o importados y Se considera como valor de la transferencia del crédito, a la retribución que
que ninguna serie se encuentra excluida corresponda al transferente por la transferencia del crédito.
de tal obligación.
Siguiendo la idea del párrafo precedente, (5) Ver la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca
y Seguros - Ley N° 26702.
se tiene claro que los llamados a incor- (6) De conformidad con lo señalado en el artículo 2 de la Ley y el artículo 5 del Reglamento.
porar (entiéndase como confeccionar (7) Para que la “factura negociable” adquiera la calidad y los efectos de título valor, debe ser registrada ante una Insti-
y agregarlos a las factura comercial y tución de Compensación y Liquidación de Valores. Este hecho debe ser comunicado al adquirente por el proveedor
o un tercero debidamente autorizado por este en la misma fecha en la que se efectúa el registro, bajo cualquier
los recibos por honorarios) la “factura forma que permita dejar constancia fehaciente de la fecha de entrega de dicha comunicación.

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6 ASESORÍA TRIBUTARIA

pago físicos, situación que en todo caso de la baja “baja de documentos por Los comprobantes de pago tendrán
deberá ser adecuada por el legislador para deterioro”) a las facturas comerciales los siguientes requisitos mínimos:
evitar futuras acciones legales. o recibos por honorarios impresos y/o 1. FACTURAS
importados por imprenta autorizada INFORMACIÓN IMPRESA
2. La Resolución de Superintenden- hasta antes de la fecha de entrada en
cia N° 211-2015/Sunat (entra en (…)
vigencia de la resolución bajo comen-
vigencia a partir del 1 de setiembre tario, dentro de los siguientes plazos: 1.6. Destino del original y copias:
de 2015) a) En el original: ADQUIRENTE o
• Hasta el 31/10/2015, aquellas USUARIO
a) Obligación por parte de las imprentas facturas comerciales o recibos
b) En la primera copia: EMISOR
autorizadas por la Sunat por honorarios impresos y/o im-
portados hasta el 31/12/2014. c) En la segunda copia: SUNAT
Al igual que la Ley y su Reglamento, la En las copias se consignará además la
Resolución de Superintendencia indica • Hasta el 31/12/2015, aquellas leyenda “COPIA SIN DERECHO A CRÉ-
que la incorporación de la “factura facturas comerciales o recibos DITO FISCAL DEL IGV”. En los casos
negociable” en la factura comercial y por honorarios impresos y/o im- de operaciones de exportación, no es
en el recibo por honorarios emitidos portados desde el 01/01/2015 obligatorio consignar esta leyenda.
en formatos impresos y/o importados hasta antes de la fecha de entra-
da en vigencia de la Resolución (…)
por imprenta autorizada, se realiza
confeccionando e imprimiendo con- de Superintendencia. 2. RECIBOS POR HONORARIOS
juntamente con dichos comprobantes INFORMACIÓN IMPRESA
De otro lado, la misma disposición indica
y sus copias, un tercer ejemplar que que en el caso de los Emisores(10) que son (…)
debe contener, de manera impresa, parte de la micro, pequeña o mediana 2.6. Destino del original y copias:
además de la información corres- empresa que, a la fecha, no hayan dado a) En el original: USUARIO
pondiente a aquella establecida por de baja a las facturas comerciales impresas b) En la primera copia: EMISOR
el Reglamento de Comprobantes de y/o importadas por imprenta autorizada,
Pago para la factura comercial o re- c) En la segunda copia: SUNAT - Para
y que no cuenten con la tercera copia ser archivada por el usuario”(…)
cibo por honorarios, la establecida destinada para la “factura negociable”,
en los incisos a) y h) del artículo 3 deberán seguir lo señalado en los párrafos Consideramos que la Sunat debería
de la ley. Entonces, queda claro una anteriores. modificar el mencionado artículo y
vez más que la obligación regulada consignar a la “factura negociable” en
en la Ley y el Reglamento es de las Por último, la mencionada disposición ambos casos como una tercera copia,
imprentas autorizadas por la Sunat. establece que “las facturas comerciales así como establecer de manera clara su
o recibos por honorarios impresos y/o destino, ya que mientras no se haga
b) Obligación por parte de los contri- importados a que se refiere la presente dicha modificación, según el Regla-
buyentes disposición, que no sean dados de baja mento de Comprobantes de Pago, tanto
en los plazos antes señalados, perderán su la factura comercial como el recibo
La Resolución de Superintendencia
calidad de tales a partir del día siguiente por honorarios que solo tenga dos
establece que el proveedor puede
del vencimiento de dichos plazos”. copias serán: i) documentos previstos
incluir, cumpliendo ciertas condi-
ciones(8), la “factura negociable” en En conclusión, entendemos que los emi- por el artículo 2 del mencionado Re-
la factura comercial electrónica o en sores a los que se refiere la Resolución glamento; ii) documentos que cumplen
el recibo por honorarios electrónico de Superintendencia somos todos, tanto los requisitos y características (que se
(cuando sean emitidos en los sistemas los que son micro, pequeña y mediana encuentran vigentes al momento de
que obran en Sunat Operaciones en empresa como aquellos que no lo son; la publicación del presente artículo)
Línea, el proveedor podrá descargar con lo cual la Sunat nos está obligando establecidas en el referido Reglamento;
un ejemplar del comprobante de a todos a tener una tercera copia en y, iii) documentos con autorización para
pago a través de la consulta que tiene nuestras facturas comerciales y recibos la impresión o importación de la Sunat.
a su disposición en dicho sistema por honorarios físicos. Entonces, una factura comercial y re-
utilizando su clave SOL y código de cibo por honorarios que no haya sido
Cabe precisar que a la fecha de publi-
Usuario), con lo cual una vez más es dado de baja en los plazos previstos
cación del presente artículo no se ha
potestad del contribuyente adjuntar en la única disposición complemen-
modificado el artículo 8 del Reglamento
la “factura negociable” o no hacerlo, taria transitoria de la Resolución de
de Comprobantes de Pago en el caso
en el caso de comprobantes de pago Superintendencia N° 211-2015/Sunat,
de la factura comercial y el recibo por
electrónicos. pero que cumplan los requisitos antes
honorarios:
señalados serán válidos mientras no se
Según la única disposición comple- (…) “Artículo 8.- REQUISITOS DE LOS realice la modificación del artículo 8
mentaria transitoria de la mencionada COMPROBANTES DE PAGO antes mencionado.
Resolución de Superintendencia, con
excepción de aquellos talonarios que
ya cuenten una tercera copia deno-
(8) Se debe cumplir lo siguiente: a) Si emite la factura electrónica a través del SEE - Del contribuyente, debe utilizar el
minada “factura negociable” y que estándar UBL en la versión a que se refiere la Resolución de Superintendencia Nº 097-2012-Sunat y normas mo-
tengan validez(9), los Emisores, en dificatorias; y b) Si emite la factura electrónica o el recibo por honorarios electrónicos usando uno de los sistemas
que obran en Sunat Operaciones en Línea, debe consignar dicha información en los campos habilitados para tal
virtud a lo dispuesto en el artículo 2 efecto.
de la Ley y en la segunda disposición (9) Tercera disposición complementaria final.- Las facturas comerciales o recibos por honorarios impresos y/o importa-
dos por imprenta autorizada hasta antes de la entrada en vigencia de la presente resolución, que cuenten con un
complementaria final del Reglamento, tercer ejemplar - “factura negociable”, tendrán validez siempre que cumplan con lo dispuesto en la Resolución de
deben dar de baja (se presentará a Superintendencia Nº 129-2011-Sunat, que establece disposiciones para la incorporación de la “factura negociable”
en la factura y el recibo por honorarios electrónicos, y normas modificatorias.
través de clave SOL el Formulario Vir- (10) La Resolución de Superintendencia N° 211-2015/Sunat hace referencia a los emisores a que se refiere la segunda
tual Nº 855 y consignar como motivo disposición complementaria final de la Resolución de Superintendencia Nº 339-2013-Sunat.

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ASESORÍA TRIBUTARIA 7

INFORME PRÁCTICO
¿Cómo solicitar la modificación de coeficiente
para los pagos a cuenta del Impuesto a la Renta
IMPUESTO A LA RENTA

a partir del periodo agosto?

RESUMEN EJECUTIVO Raul ABRIL ORTIZ(*)

E n ocasiones en que la falta de liquidez y los resultados acumulados por debajo


de lo previsto a inicios del ejercicio inducen a los contribuyentes a solicitar
a la Administración Tributaria la modificación del coeficiente para realizar los
pagos a cuenta, ya sea presentando un balance al 30 de abril y/o al 31 de julio, en
esta oportunidad nos basaremos en los resultados que arrojen los estados financie-
ros al 31 de julio para modificar el coeficiente a partir del periodo agosto, donde
se desarrollarán los supuestos por los cuales se puede modificar dicho coeficiente
para calcular sus pagos a cuenta, o suspender los mismos.

INTRODUCCIÓN impuesto calculado y los ingresos netos del


ejercicio precedente al anterior.
El Impuesto a la Renta, por tratarse de un impuesto • La cuota que resulte de aplicar el 1.5 % a los
de periodicidad anual, se determina sobre la base ingresos netos obtenidos en el mismo mes.
de los estados financieros al cierre de cada ejercicio,
Asimismo, aquellos contribuyentes que luego de
sin embargo, por mandato de su mismo marco
la comparación determinen su pago a cuenta
normativo, la Ley del Impuesto a la Renta (en
aplicando el 1.5 % podrán realizar lo siguiente:
adelante, LIR), establece que los contribuyentes
se encuentran obligados a amortizar parte de 1. Suspender sus pagos a cuenta a partir de los
esa determinación anual, mediante los pagos a periodos de febrero, marzo, abril o mayo;
cuenta liquidados mensualmente, permitiendo la hasta el periodo de julio. Para los meses de
posibilidad de modificar la determinación de dichos agosto a diciembre, podrá determinar un
pagos a cuenta, tomando como base la utilidad nuevo coeficiente o suspender sus pagos a
obtenida a una fecha determinada. cuenta presentando su estado de ganancias
y pérdidas al 31 de julio.
En virtud a ello, es importante, que un generador
de rentas de tercera categoría, sincere sus pagos a 2. Modificar el coeficiente o suspender sus pagos
cuenta del Impuesto a la Renta, debido a que no a cuenta a partir del periodo abril hasta julio.
todos los meses el ingreso o la utilidad generada Para los meses de agosto a diciembre, se deberá
puede ser uniforme, adecuando de esta forma sus determinar un nuevo coeficiente o suspender
obligaciones mensuales con el fisco al dinamismo sus pagos a cuenta presentando su estado de
que ofrece el mercado en ciertos sectores, o quizá ganancias y pérdidas al 31 de julio.
a un mal inicio financiero de sus operaciones. 3. Modificar el coeficiente o suspender sus pagos
a cuenta a partir del periodo agosto hasta di-
I. PAGOS A CUENTA DE RENTA DE TERCERA ciembre presentando su estado de ganancias
CATEGORÍA y pérdidas al 31 de julio.

Aquellos contribuyentes que generen rentas de II. MEDIO PARA LA PRESENTACIÓN


tercera categoría que se encuentren en el régimen
general, deben abonar con carácter de pago a El estados financieros de situación al 31 de julio
cuenta, el monto que resulte mayor de comparar: se presentarán mediante el PDT Nº 625 Versión
• La cuota que resulte de aplicar el coeficiente 1.4 –Modificación de Coeficiente o Porcentaje
resultante de dividir el monto del impuesto para el Cálculo del Pago a Cuenta del Impuesto a
calculado del ejercicio gravable anterior entre la Renta(2)– dirigido a los contribuyentes sujetos
los ingresos netos del mismo ejercicio(1). Para al Régimen General del Impuesto, que opten por
los periodos de enero y febrero, se realizará modificar el coeficiente o porcentaje para el cálculo
el mismo cálculo tomando como referencia el de los pagos a cuenta de renta de tercera categoría.

(*) Contador Público Colegiado por la Universidad Nacional del Callao (UNAC). Asesor tributario en Contadores & Empresas. Ex asesor tributa-
rio de la División Central de Consultas de la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria (Sunat). Asesor
y consultor en temas tributarios y contables.
(1) Resolución del Tribunal Fiscal Nº 02760-5-2006 de Observancia Obligatoria, no debe incluirse dentro de los ingresos netos mensuales, las
ganancias por diferencias de cambio.
(2) Versión aprobada mediante la Resolución de Superintendencia 130-2015/Sunat publicada el 31/01/2015.

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8 ASESORÍA TRIBUTARIA

El envío de la mencionada declaración del artículo 176 del Código Tributario, cuya 31 de julio en la forma, lugar, plazo y
informativa se debe realizar ingresando multa será de 30 % de la UIT(4), pudiendo condiciones que esta establezca (...)”.
a Sunat Operaciones en Línea y luego a acogerse a la gradualidad del 100 % de De lo expuesto anteriormente, se puede
la opción declaración y pago(3), la men- subsanar voluntariamente dicha infracción. notar una controversia entre la LIR y el
cionada presentación permitirá el uso del Reglamento, por lo que en aplicación del
nuevo coeficiente para las declaraciones 2. Voluntarios
artículo 51 de la Constitución Política del
cuyo vencimiento opere luego de ser 2.1 Aquellos que suspendieron sus pagos
Perú(6), la LIR, al ser una norma de mayor
presentada la misma. a cuenta a partir de febrero, marzo,
jerarquía, prevalece sobre el Reglamento,
abril o mayo, hasta el periodo julio
por lo que debemos entender que la
III. OBLIGADOS Y VOLUNTARIOS A LA Quienes optaron por solicitar la suspensión opción de presentar la declaración para
PRESENTACIÓN de sus pagos a cuenta, en aplicación del la modificación de coeficiente, no es
acápite i) del segundo párrafo del artículo obligatoria, sino voluntaria o facultativa.
Los contribuyentes que pueden y/o deben
85 de la LIR, podrán suspender o modificar
presentar su PDT Nº 625, para modificar 2.2 Aquellos que deseen modificar o
sus pagos a cuenta, sobre la base del estado
o suspender su coeficiente a partir del suspender sus pagos a cuenta a partir
de ganancias y pérdidas al 31 de julio.
periodo agosto, son los siguientes: del periodo agosto a diciembre
Los pagos a cuenta se suspenderán si:
Opción Contribuyentes Base legal Por último, los sujetos que no hayan op-
• No existe impuesto calculado en el tado por suspender sus pagos a cuenta, ni
Aquellos que modifi-
caron o suspendieron Acápite ii) del se- estado de ganancias y pérdidas. modificar su coeficiente para ello, también
Obligatoria sus pagos a cuenta gundo párrafo del
a partir del periodo artículo 85 LIR • De existir impuesto calculado, el coe- podrán presentar su estado de ganancias y
mayo a julio. ficiente obtenido no exceda al límite pérdidas al 31 de julio, con el fin de aplicar
Aquellos que sus- previsto en la siguiente tabla(5), de el coeficiente resultante en dicho estado
pendieron sus pagos
a cuenta a partir de
Acápite i) del se- acuerdo con el mes en que se solicitó financiero para los pagos a cuenta de los
gundo párrafo del
febrero, marzo, abril o
artículo 85 LIR la suspensión: meses de agosto a diciembre; así como
mayo; hasta el perio-
do julio.
suspender, de corresponder, dichos pagos
Voluntaria Suspensión a partir de: Coeficiente
a cuenta, si en el estado de ganancias y
Aquellos que deseen
Febrero Hasta 0,0013 pérdidas no existe impuesto calculado.
modificar o suspen- Acápite iii) del se-
der sus pagos a cuen- gundo párrafo del Marzo Hasta 0,0025
ta a partir del periodo artículo 85 LIR Si el contribuyente opta por no presentar
agosto a diciembre. Abril Hasta 0,0038 el estado de ganancias y pérdidas, seguirá
Cabe resaltar que para todos los casos, se Mayo Hasta 0,0050 aplicando el monto que resulte mayor
debe cumplir con presentar previamente la de comparar el 1.5 % con el coeficiente
Si el coeficiente resultante es mayor al resultante de la declaración jurada anual
declaración jurada anual del Impuesto a la
límite previsto en la tabla anterior, se del ejercicio anterior, de corresponder.
Renta que contenga el estado de ganancias
usará ese nuevo coeficiente.
y pérdidas, al cierre del ejercicio gravable
anterior (el cual no será exigible si se hu- Si no se presenta el referido estado de IV. ARRASTRE DE PÉRDIDAS
bieran iniciado las actividades en el ejercicio). ganancias y pérdidas, se deberá abonar
el monto que resulte mayor de la de Para el cálculo del coeficiente resultante del
1. Obligados comparar la cuota que resulte de aplicar estado de ganancias y pérdidas al 31 de julio
el coeficiente resultante de su declaración se podrán deducir sus pérdidas tributarias
1.1 Aquellos que modificaron o suspen-
jurada anual del ejercicio anterior con la compensables de la renta neta imponible re-
dieron sus pagos a cuenta a partir
cuota que resulte de aplicar el 1.5 %. sultante de acuerdo con los siguientes criterios:
del periodo mayo a julio
Respecto de la obligatoriedad de la
Quienes hayan optado por modificar su • Siete dozavos (7/12) de las pérdidas, si
presentación del estado de ganancias y
coeficiente para el cálculo de sus pagos hubieran optado por su compensación,
pérdidas, se puede observar lo siguiente:
a cuenta del Impuesto a la Renta, o lo de acuerdo con el sistema previsto en
hubiesen suspendido, de no haber existido • LIR,
LIR artículo 85 segundo párrafo, acápite el inciso a) del artículo 50 de la LIR.
impuesto calculado en los resultados de su i), inciso e) tercer párrafo: “Los pagos
a cuenta de los meses de agosto a di- • Siete dozavos (7/12) de las pérdidas,
estado de ganancias y pérdidas presentados
ciembre PODRÁN
ODRÁN suspenderse o mo- pero solo hasta el límite del cincuenta
con base en los resultados acumulados al
dificarse sobre la base del estado de por ciento (50%) de la renta neta
30 de abril, deberán presentar su estado
ganancias y pérdidas al 31 de julio (...)” que resulte del estado de ganancias
de ganancias y pérdidas al 31 de julio para
y pérdidas al 31 de julio, si hubieran
determinar un nuevo coeficiente que deberá
• Reglamento,
Reglamento artículo 54, inciso c), optado por su compensación, de
aplicar en los periodos de agosto hasta
numeral 2 primer párrafo: “Los con- acuerdo con el sistema previsto en
diciembre, de no existir impuesto calculado,
tribuyentes que hubieran optado por el inciso b) del artículo 50 de la LIR.
los contribuyentes suspenderán el abono
de sus pagos a cuenta. suspender sus pagos a cuenta a partir
del mes de febrero, marzo, abril o V. LIBRO DE INVENTARIOS Y BALANCES
Si no se presenta el referido estado de mayo, DEBERÁN
EBERÁN presentar a la SUNAT
ganancias y pérdidas, se deberá abonar la declaración jurada que contenga Los contribuyentes que presenten sus es-
el monto que resulte mayor de la de el estado de ganancias y pérdidas al tados financieros a través de la declaración
comparar la cuota que resulte de aplicar
el coeficiente resultante de su declaración (3) Es importante mencionar que a diferencia de las demás declaraciones informativas, el PDT Nº 625 se debe presen-
jurada anual del ejercicio anterior con la tar por el la opción de declaración y pagos.
(4) La UIT para el ejercicio 2015 es de S/. 3,850 de acuerdo a lo publicado en el D.S. Nº 374-2014-EF.
cuota que resulte de aplicar el 1.5 %.
(5) Tabla II del acápite i) del segundo párrafo del artículo 85 de la LIR.
(6) Artículo 51.- Supremacía de la Constitución. La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las
La no presentación del PDT Nº 625 genera normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del
la infracción tipificada en el numeral 2 Estado.

A-6 2da. quincena - Agosto 2015


IMPUESTO A LA RENTA 9

del PDT Nº 625 para modificar el coeficiente


aplicable al cálculo de los pagos a cuenta del
régimen general del Impuesto a la Renta, deberá
registrar dichos estados financieros en el Libro
de Inventarios y Balances(7) a valores históricos.

1 CASO
PRÁCTICO

Contribuyente que presentó suspen-


sión de pagos a cuenta
El contribuyente Pimentel Muguerza José
Luis suspendió sus pagos a cuenta, de con-
formidad con la resolución emitida por Su-
nat, que aprobó su solicitud. Esta resolución
se notificó el 3 de marzo, con lo que suspen-
dió sus pagos a cuenta a partir del periodo
febrero.
Asimismo, tiene gastos no deducibles por
S/. 1,622 y obtuvo una pérdida tributaria, en
el ejercicio anterior, por S/. 5,200.
Nos presenta su Estado de Ganancias y Pér-
didas al 31 de julio, y se solicita el cálculo
del coeficiente y llenado del PDT.

Solución:
Estado de Ganancias y Pérdidas al 31 de julio de 2015
Ventas netas o ingresos por servicios 99,738
(-) Dctos., rebajas y bonif. concedidas (10,256)
Ventas netas 89,482
(-) Costo de Ventas (58,229)
Resultado bruto 31,253
(-) Gastos de venta (17,025)
(-) Gastos de administración (16,070)
Resultado de operación (1,842)
(-) Gastos financieros (3,306)
(+) Otros ingresos gravados 22,268
(-) Gastos diversos (11,542)
Resultado antes del impuesto 5,578

Calculamos el coeficiente:
Cálculo del Impuesto a la Renta y Coeficiente
Utilidad antes del impuesto 5,578
(+) Adiciones 1,622
(-) Deducciones 0
Renta neta del ejercicio 7,200
(-) 7/12 Pérdida de ejercicios anteriores (3,033)
Renta neta imponible 4,167
Impuesto a la Renta 1,167

Impuesto
1,167
Coeficiente al calculado
= = = 0.0104
31/07/2015
Ingresos netos 89,482 + 22,268

El coeficiente supera el límite previsto en la


tabla que establece los límites (0,0013 para
el mes de febrero), por lo que se debe utilizar
para los meses de agosto a diciembre el coe-
ficiente de 0.0104.
Llenamos el PDT (adjuntamos la parte re-
levante).

(7) Artículo 5 de la Resolución de Superintendencia Nº 140-2013/


Sunat publicada el 30/04/2013.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 260 A-7


10 ASESORÍA TRIBUTARIA

CASOS PRÁCTICOS

Regímenes del Impuesto a la Renta - Cambios,


aplicación de créditos entre otros

INTRODUCCIÓN Pedro CASTILLO CALDERÓN(*)

D e acuerdo con las normas tributarias vigentes con relación al tema a tratar, los perceptores de rentas de tercera
categoría se encuentran en la posibilidad de realizar sus actividades empresariales bajo alguno de los tres regí-
menes vigentes: el Nuevo RUS, el Régimen Especial (en adelante, RER) o el Régimen General (en adelante, RG), donde
para acogerse a cada uno de ellos se deberá cumplir con ciertos parámetros y requisitos establecidos en cada una de las
normas que los regulan, háblese de la Ley del Impuesto a la Renta y su reglamento, como del Decreto Legislativo N° 937
y modificatorias, mediante el cual se crea el Nuevo Régimen Único Simplificado - Nuevo RUS.
A continuación, mediante casos prácticos explicaremos los diferentes supuestos de cambios de regímenes, como
acogerse válidamente a un determinado régimen, arrastres de créditos de un régimen a otro, entre otros supuestos.

Acogimiento al Régimen Especial del Impuesto a la Renta

Caso: Por lo que de acuerdo con lo indicado, la empresa Soluciones


de Eventos E.I.R.L. cumple con la primera parte de requisitos,
La empresa Soluciones de Eventos E.I.R.L., con RUC asimismo, el inciso b) del mencionado artículo nos indica qué
N° 20121258964 con domicilio fiscal en la av. La Paz 523 actividades no podrían acogerse al RER, con lo cual de acuerdo
- Miraflores, se dedica a organizar eventos sociales, tales con el supuesto planteado, y a la actividad que presta la em-
como celebración de cumpleaños, despedida de solteros, organizar eventos sociales” Soluciones de
presa que es el de “organizar
matrimonios entre otros, en el presente ejercicio se en- Eventos E.I.R.L., sí estaría cumpliendo con las actividades las
cuentra acogida en el RG, donde sus ventas al 31 de julio cuales podría estar en el presente régimen de renta.
de 2015 no superaron los S/. 300.000.00 (trecientos mil
Asimismo, el inciso b) del artículo 119 de la LIR nos indica que el
nuevos soles) y proyectando sus ingresos al final del ejerci-
acogimiento al presente régimen tratándose de contribuyentes
cio, no esperan superar los S/. 525,000.00, límite estable-
que provengan del RG o del Nuevo RUS:
cido para poder acogerse al RER.
El acogimiento se realizará únicamente con ocasión de la
En el presente periodo (agosto-2015) desea acogerse al declaración y pago de la cuota que corresponda al periodo
RER, para ello realiza la declaración en el plazo de ven- en que se efectúa el cambio de régimen, y siempre que se
cimiento, sin embargo, el pago de los tributos del RER lo efectúe dentro de la fecha de su vencimiento, de acuerdo con
realiza al día siguiente de mencionado vencimiento. lo señalado en el artículo 120 de esta Ley(1).
Por lo que el representante legal de la empresa nos con- Con lo cual podemos concluir que la empresa Soluciones de
sulta: ¿El acogimiento al mencionado régimen es válido? Eventos E.I.R.L. no se acogió válidamente al RER y por ello se-
¿Qué consideraciones debimos tener en cuenta? guirá permaneciendo en el RG, porque debió declarar y pagar
Datos adicionales: los tributos en la oportunidad del vencimiento establecido en
el cronograma de declaraciones y pagos mensuales.
• Tiene 8 trabajadores.
Por otro lado, el contribuyente deberá rectificar su declaración
• Compras al 31/07 no superan los S/. 100,000.00
consignada en el PDT N° 621 como RER y deberá colocar RG,
• Activos fijos S/. 28,000.00 donde adicionalmente a ello, deberá presentar su solicitud de
reconocimiento de pago con error ante la Sunat por el pago
Solución: que realizó con el código 3111 RER al código 3031 RG.
De acuerdo con el supuesto planteado, el inciso a) del artículo
118 de la Ley del Impuesto a la Renta (en adelante, la LIR) indica
cuales son los requisitos para poder acogerse al RER, entre uno
de ellos es que tanto los ingresos como las adquisiciones no (*) Asesor Tributario de Contadores & Empresas. Contador Público por la Universidad
deberían superar los S/. 525,000.00 (Quinientos veinticinco mil Ricardo Palma. Diplomado en Tributación por la Pontificia Universidad Católica del
Perú. Ex asesor tributario de la División de Central de Consultas de la Superinten-
y 00/100 nuevos soles), asimismo que el valor de sus activos dencia Nacional de Aduanas y Administración Tributaria - Sunat.
afectos a la actividad, con excepción de los predios y vehículos (1) Artículo 120 de la LIR: Cuota aplicable
a) Los contribuyentes que se acojan al Régimen Especial pagarán una cuota
no supere los S/. 126,000.00 y, por último, que el número de ascendente a 1.5 % (uno punto cinco por ciento) de sus ingresos netos mensua-
sus trabajadores no sea mayor a diez (10) en el caso de tratarse les provenientes de sus rentas de tercera categoría).
de actividades que requieran más de un turno de trabajo el b) El pago de la cuota realizado como consecuencia de lo dispuesto en el presente
artículo, tiene carácter cancelatorio. Dicho pago deberá efectuarse en la oportu-
número de personas se entenderá por cada uno de estos. nidad, forma y condiciones que la Sunat establezca.

A-8 2da. quincena - Agosto 2015


IMPUESTO A LA RENTA 11

Qué sucede con el saldo a favor del IR cuando una persona del Régimen
General se pasa al Régimen Especial
Caso: personas jurídicas, domiciliadas en el país, que obtengan rentas
de tercera categoría, provenientes de las siguientes actividades:
La empresa Alfa Confecciones Perú S.A.C., identificada de comercio y/o industria, entendiéndose como tales a la venta
con RUC Nº 20520274516, dedicada a la confección y co- de los bienes que adquieran, produzcan o manufacturen, así
mercialización de prendas de vestir, se encuentra acogida como de aquellos recursos naturales que extraigan, incluidos
desde el ejercicio anterior (enero de 2014) al RG de renta. la cría y el cultivo; así como las actividades de servicios, en-
Nos comenta que para el periodo agosto del presente año tendiéndose por tales a cualquier otra actividad no señalada
(2015) se acogerá al RER declarando y pagando sus im- expresamente en el inciso anterior.
puestos el 8 de setiembre, que es la fecha de vencimiento,
según cronograma de pagos mensuales. Por su parte, el artículo 119 de la LIR señala que el acogi-
miento al presente régimen se efectuará, en el caso de aquellos
Por otro lado, nos señala que con fecha 1 de abril de 2015 contribuyentes que provengan del régimen general, con la
presentó su declaración jurada anual del Impuesto a la declaración y pago de la cuota que corresponda al periodo en
Renta correspondiente al ejercicio 2014, mediante el PDT que se efectúa el cambio de régimen, y siempre que se efectúe
N° 692; donde en dicha declaración resultó un saldo a fa- dentro del plazo de vencimiento para la declaración y/o pago
vor de renta de S/. 28,500.00, el cual viene aplicándolo mensual correspondiente.
mes a mes, teniendo un saldo a la fecha de S/. 21,800.00.
Así tenemos que por la actividad que realiza la empresa Alfa
La empresa Alfa Confecciones Perú S.A.C. nos plantea la Confecciones Perú S.A.C. es posible que pueda acogerse
siguiente consulta: al RER, por lo que a efectos de dicho régimen, a partir del
¿Cuál, sería el tratamiento válido para acogerme al RER y periodo de agosto de 2015, tendría que presentar su PDT
qué tratamiento se dará al saldo a favor aún no aplicado N° 621 marcando la opción correspondiente al régimen especial
que obtuvo en su declaración jurada anual por el ejercicio y pagar dentro del vencimiento de dicho periodo, de esta forma
2014, si decide acogerse al Régimen Especial del Impuesto el contribuyente se estaría acogiendo al RER.
a la Renta? Por otro lado, respecto del arrastre del saldo a favor,
debemos señalar que de acuerdo con lo dispuesto por el
Solución: artículo 81 del Reglamento de la LIR (2), los contribuyentes
De acuerdo con el supuesto planteado el artículo 117 del Texto del RG que se acojan al RER, aplicarán contra sus pagos
Único Ordenado de la LIR, aprobado por el Decreto Supremo mensuales los saldos a favor reconocidos por la Sunat o
N° 179-2004-EF, señala que podrán acogerse al RER las per- establecidos por el propio responsable en sus declaraciones
sonas naturales, sociedades conyugales, sucesiones indivisas y juradas anteriores.

Determinación del Impuesto a la Renta cuando el contribuyente solo se ha encontrado


en un periodo mensual en el Régimen General

Caso: Solución:
De acuerdo con el supuesto planteado la empresa cumple todos
La empresa Telefonía Gris Móvil S.A.C., dedicada a la co- los requisitos establecidos en el capítulo XV de la LIR, para estar
mercialización de accesorios para equipos celulares y tablet válidamente acogido al RER, tales como que los ingresos como
entre otros, inició sus actividades en enero 2014, actual- las adquisiciones no superan los S/. 525,000.00 (Quinientos
mente cuenta con 5 trabajadores desde que inició sus ac- veinticinco mil y 00/100 nuevos soles), asimismo que el valor de
tividades, sus ingresos y adquisiciones anuales no superan sus activos afectos a la actividad, con excepción de los predios
los S/. 500,000.00 (Quinientos mil y 00/100 nuevos soles), y vehículos no superan los S/. 126,000.00 y el número de sus
sus activos fijos sin incluir predios y vehículos para la dis- trabajadores no son mayores a 10 (diez).
tribución de mercadería están valuados en S/. 28,000.00,
cumpliendo todos los requisitos para estar acogida válida- Con relación a la interrogante planteada hace referencia a un
mente al RER, con fecha 15/08/2015. Ell representante le- supuesto en el que el deudor tributario, correctamente acogido
gal se percata que en el periodo de junio 2014, se declaró al RER y que cumple con los requisitos exigidos por las normas
como RG, por un error involuntario del contador, tenien- para su permanencia en el Régimen, presenta su declaración
do en cuenta que cuando se presentó el periodo de julio jurada del Impuesto a la Renta, mediante el Formulario Virtual
2014 en el mes (agosto) se presentó dentro de la fecha de - PDT N° 621, consignando en este, por error, que se encuentra
vencimiento y pagando los impuestos resultantes de dicho comprendido en el RG de dicho Impuesto aun cuando la deter-
periodo. minación contenida en el referido formulario es la que resulta
de aplicar las normas del RER.
Por lo cual el representante legal de la empresa nos plan-
tea la siguiente consulta: De acuerdo con lo señalado en el artículo 120 de esta LIR, el
acogimiento se realizará únicamente con ocasión de la decla-
¿Se podría modificar el periodo de junio declarado errada- ración y pago de la cuota que corresponda al periodo en que
mente en el RG y colocar RER? Y ¿qué otras implicancias se efectúa el cambio de régimen, y siempre que se efectúe
tributarias acarraría este error? dentro de la fecha de su vencimiento. Asimismo, indica que el
Dato adicional: acogimiento al RER tendrá carácter permanente, salvo que el
Periodo Ene Feb Mar Abr May Jun Jul Ago Set Oct Nov Dic

Ingreso 40000 38000 41000 39500 35000 42500 41500 40500 39000 37000 36000 38800
(2) Los contribuyentes de este Régimen se encuentran sujetos a lo dispuesto por las
normas del Impuesto General a las Ventas.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 260 A-9


12 ASESORÍA TRIBUTARIA

contribuyente opte por ingresar al Régimen General o acogerse Por lo que de acuerdo, a tal circunstancia evidencia la
al Nuevo Régimen Único Simplificado, o se encuentre obligado a existencia de un error de digitación en la declaración, el
incluirse en el Régimen General de conformidad con lo previsto cual, como tal, no supone el ejercicio de la opción antes
en el artículo 122 de la presente norma. referida, debiendo, por ende, considerarse que en el su-
En cuanto al ejercicio de la opción por el Régimen General del puesto planteado en la consulta, el deudor tributario se
Impuesto a la Renta, el artículo 121 del TUO de la LIR esta- mantiene en el RER.
blece que los contribuyentes acogidos al RER podrán ingresar La Administración Tributaria se pronunció mediante el Informe
al Régimen General en cualquier mes del ejercicio gravable, N° 027-2007/Sunat,
027-2007/Sunat el cual concluye lo siguiente:
mediante la presentación de la declaración jurada que corres-
ponda al Régimen General. Así pues, la expresión de voluntad “Si un deudor tributario correctamente acogido al RER y
del deudor tributario orientada al cambio del RER al Régimen que cumple con los requisitos exigidos por las normas para
General del Impuesto a la Renta se ha de manifestar con la su permanencia en el Régimen presenta, en el transcurso
presentación de la declaración jurada que corresponde a este del ejercicio, su declaración jurada del Impuesto a la Renta,
último Régimen. mediante el Formulario Virtual – PDT N° 621, marcando,
por error, que se encuentra comprendido en el Régimen
Por otro lado, si bien en el supuesto materia de consulta, la General de dicho impuesto aun cuando la determinación
empresa Telefonía Gris Móvil S.A.C. presentó el Formulario contenida en el referido Formulario es la que resulta de
Virtual – PDT N° 621, marcando el RG como régimen que le aplicar las normas del RER; deberá considerarse que dicho
corresponde en materia del Impuesto a la Renta, la determi- deudor se mantiene en este Régimen”.
nación de este impuesto, contenida en dicho formulario, fue
efectuada de acuerdo con las normas del RER; circunstancia En virtud de dicho informe el contribuyente, en caso de mencio-
que desvirtúa la existencia de una expresión de voluntad por nado error involuntario, puede permanecer en el RER, a pesar
parte de aquel orientada al ejercicio de la opción que lo lleve a de haber presentado incorrectamente el PDT Nº 621, donde la
cumplir con el pago y demás obligaciones del impuesto acorde empresa Telefonía Gris Móvil S.A.C., deberá presentar la respec-
con las reglas del RG. tiva declaración rectificatoria consignando el régimen correcto.

Cuando la declaración se presenta dentro del plazo establecido


por error en el RER correspondiéndole el RG

Caso: que la declaración sí se entiende presentada solo que no


se observaron las formas y condiciones establecidas.
La empresa Construcciones y Diseños Perú S.A.C., tiene • La Infracción tipificada en el numeral 1 del artículo 178 del
como giro principal las actividades de construcción y diseño CT, por la omisión de tributos.
de interiores, tanto de oficinas como de viviendas, la empre-
sa presenta mensualmente sus declaraciones tanto del PDT De lo indicado en el párrafo anterior, tenemos que en este caso
N° 621 IGV - Renta encontrándose en el RG, como el deta- la infracción que se habría configurado sería la tipificada en el
lle de sus trabajadores mediante la PDT Plame. numeral 8 del artículo 176 del CT, y la infracción establecida en
el numeral 1 del artículo 178 del CT, por omisión de tributos;
En el periodo julio-2015, el asistente contable de la em- esta última siempre que el contribuyente haya venido utilizando
presa envía erradamente la declaración mensual del PDT un coeficiente mayor al 1.5 % que la tasa aplicable al RER a
N° 621 indicando estar en el RER, debiendo consignar RG, efectos de determinar sus pagos a cuenta.
con lo cual el contador general de la empresa nos plantea
la siguiente consulta: Donde de acuerdo con esto último indicado y con base en el
dato proporcionado en la consulta, el coeficiente que debió
¿En qué implicancias tributarias se ha incurrido al presen- utilizarse es del 0.035 > al 1.5 % (0.015), con lo cual si se
tar en un régimen que no corresponde? estaría incurriendo en la infracción del 1 del artículo 178 del CT.
Dato adicional: Con lo cual podemos concluir que las infracciones que resultan
El coeficiente determinado en la Declaración Jurada Anual aplicables a los contribuyentes que encontrándose acogidos
del ejercicio 2014 aplicable en el ejercicio 2015: 0.035 > en el RG en un determinado periodo presentan el PDT Nº 621
1.5 %. consignando por error como régimen RER, son las siguientes:
la establecida en el numeral 8 del artículo 176 y la del numeral
Solución: 1 del artículo 178 del CT, esta última ya que el infractor ha
utilizado un coeficiente menor (1.5 %) al 0.035 a efectos de
De acuerdo con lo indicado en el supuesto en consulta, debemos
determinar sus pagos a cuenta.
advertir que la declaración determinativa sí fue presentada
dentro del plazo establecido, solo que por error se consignó Para la primera infracción del artículo 176 numeral 8, la san-
como régimen tributario el RER, razón por la cual resulta evi- ción aplicable es del 30 % de la UIT vigente a la fecha de co-
dente que en este caso la intención del contribuyente no fue metida la infracción, donde le resulta aplicable el régimen de
acogerse al RER. gradualidad aprobado por la Resolución de Superintendencia
N° 063-2007/Sunat.
Asimismo, resulta común que supuestos como este se presuma
A la segunda infracción del artículo 178 numeral 1, la sanción
la comisión de las siguientes infracciones:
aplicable es del 50 % del tributo omitido, el cual no puede
• La Infracción tipificada en el numeral 1 del artículo 176 ser menor al 5 % de la UIT vigente a la fecha de cometida la
del Código Tributario (en adelante, CT), asociada a la no infracción, sobre el monto mayor se le aplicará el régimen de
presentación de la declaración, basándose en el análisis gradualidad aprobado por la Resolución de Superintendencia
efectuado en el supuesto es evidente su inexistencia, dado N° 180-2012/Sunat.

A-10 2da. quincena - Agosto 2015


IMPUESTO A LA RENTA 13

JURISPRUDENCIA COMENTADA

Gastos de invitación a profesionales médicos a congresos


y simposios: criterios para su deducibilidad

Análisis de la RTF Nº 07823-4-2014 que no constituye jurisprudencia de observancia obligatoria

INTRODUCCIÓN farmacéuticos, mismos que, de no cum- y simposios especializados, a los que


plirse, obligarían a reparar el gasto. se invita a destacados profesionales de
especialidades vinculadas a los productos
El Impuesto a la Renta es un tributo que ARGUMENTOS DEL CONTRIBUYENTE que comercializa. En tal sentido, la invi-
tiene como fundamento gravar las ganan-
tación a los médicos es una modalidad
cias generadas por los sujetos obligados,
En principio, cabe indicar que la recu- de publicidad dirigida exclusivamente a
entre los que se encuentran los gene-
rrente es una empresa que se dedica ellos para que entiendan sus ventajas y
radores de rentas de tercera categoría.
exclusivamente a la fabricación y comer- las difundan, y que en el libre ejercicio
A fin de determinar el monto del impuesto cialización de productos farmacéuticos de su profesión receten sus medicinas al
a pagar respecto de las rentas de tercera (laboratorio farmacéutico). considerarlas lo mejor para sus pacientes;
categoría, debe deducirse de la renta pues, como ya se indicó, en la industria
Dicha empresa fue objeto de fiscaliza- farmacéutica la decisión de compra no
bruta todos aquellos gastos necesarios
ción por parte de la Sunat, quien reparó, recae en el consumidor o paciente, sino
para producir dicha renta así como los
entre otros, los gastos incurridos por esta en la persona autorizada a prescribir los
vinculados con el mantenimiento de su
empresa respecto a congresos, así como medicamentos, quien conoce sobre la
fuente. Lo antes dicho es lo que se co-
los gastos por viáticos, boletos de avión, calidad, seguridad, eficacia, valor mo-
noce como el principio de “causalidad”
terrestres, e inscripción de médicos invi- netario y propiedades específicas de los
establecido en el artículo 37 de la Ley del
tados a un congreso en Río de Janeiro. productos.
Impuesto a la Renta, principio que, de
acuerdo con lo dispuesto por el Tribunal Al respecto, la recurrente señaló que La recurrente enfatizó que es indispen-
Fiscal, es la relación existente entre el dichos gastos corresponden a la parti- sable que realice gastos por congresos
egreso y la generación de renta gravada cipación de la empresa en un congreso, médicos, por viáticos, boletos de avión
o el mantenimiento de la fuente produc- pues dicha participación era indispensable o terrestres e inscripción de médicos
tora, es decir, que todo gasto debe ser para la promoción de sus productos y el invitados, siendo que el hecho que los
necesario y vinculado con la actividad que incremento de sus ventas, no pudiéndose beneficiarios de dichos gastos no figuren
se desarrolla, noción que debe analizarse considerar una liberalidad los gastos efec- en sus planillas no determina que se trate
considerando los criterios de razonabi- tuados en favor de médicos que no se de un gasto causal o no.
lidad y proporcionalidad, atendiendo a la encuentran en su planilla, por cuanto la
naturaleza de las operaciones realizadas legislación obliga a que la distribución y Finalmente, enfatizó que no existe posi-
por cada contribuyente(1). venta de sus productos se realice previa bilidad que un laboratorio farmacéutico
prescripción bajo receta médica, por lo incremente sus ventas sin participar en
Como sabemos el artículo 37 de la Ley del congresos mundiales de medicina, por
que la promoción de los mismos no se
Impuesto a la Renta establece una relación lo que, considerar dichos gastos como
puede hacer de manera convencional.
de gastos considerados deducibles, no liberalidades es no entender la naturaleza
obstante, dicha relación no es taxativa, Asimismo, refiere que el reparo por gastos de la actividad económica de un labora-
por lo que solo es necesario que se cumpla por congresos se encuentra referido a torio, no pudiendo además entenderse
con el principio de causalidad y otros gastos derivados de la especial y parti- que los gastos observados corresponden
como el de normalidad, razonabilidad y cular naturaleza de su actividad como a gastos de representación, pues cuando
proporcionalidad, para que dicho gasto laboratorio farmacéutico, al cual, por incurre en dichos gastos no busca ser
se considere deducible, incluso si no se motivos de sanidad y salubridad pública representada fuera de sus oficinas, locales
encontrara en alguno de los incisos del se le prohíbe el uso de medios como o establecimientos ni mejorar su posición
mencionado artículo, a menos que exista la televisión, radio, periódicos, para la en el mercado.
una prohibición legal expresa en algún publicidad de los medicamentos que
otro artículo de la misma norma. requieren receta médica y que comer-
ARGUMENTOS DE LA SUNAT
cializa. Indica también, que de acuerdo
Uno de los gastos que no se menciona con la Ley General de Salud, el único que
en la lista establecida en el artículo 37 debe ser convencido de las propiedades En este supuesto, la Sunat señala que
de la Ley del Impuesto a la Renta, pero y bondades de un medicamento es el debido a que la recurrente no acreditó
que se considera deducible si cumple con médico y no el público en general, siendo que los desembolsos por alojamiento,
el principio de causalidad, es el gasto de que para fines de convencer al médico participación a congresos, eventos di-
publicidad que realizan las empresas. es que se incurre en gastos en congresos versos, pasajes aéreos nacionales e
Mediante la Resolución bajo comentario,
el Tribunal Fiscal establece algunos cri-
terios a considerar a efectos de deducir
los gastos de publicidad de laboratorios (1) Resolución del Tribunal Fiscal (RTF) Nº 10813-2010.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 260 A-11


14 ASESORÍA TRIBUTARIA

internacionales, atenciones diversas, entre En tal sentido, los medicamentos autori- la Renta–, está constituido por el hecho
otros, fueran necesarios en la generación zados bajo receta médica no pueden ser que los últimos son erogaciones dirigidas
de la renta gravada y/o el mantenimiento promocionados a través de actividades o a “la masa de consumidores reales o
de la misma, corresponde reparar dichos publicidad dirigidas al público en general, potenciales”, siendo que los primeros
gastos, al no cumplir con el principio de sino a los profesionales de la salud (mé- están dirigidos a determinados clientes
causalidad. dicos y farmacéuticos), siendo algunas de la empresa, supuesto distinto a los
formas de promocionar los medicamentos gastos realizados para la publicidad de
Asimismo, dicha empresa no acreditó la mediante actividades que promueven su los productos farmacéuticos.
realización de los servicios ni el motivo prescripción y dispensación mediante
de los viajes realizados, por lo que corres- promesas de ventajas pecuniarias o en es- Finalmente, destaca que dicho reparo se
ponde reparar dichos gastos. pecie, y la publicidad destinada a personas sustenta en el hecho de no encontrarse
facultadas a prescribirlos o dispensarlos, demostrado que las erogaciones reali-
POSICIÓN DEL TRIBUNAL FISCAL como los médicos. En consecuencia, si zadas eran necesarias para producir y
bien resulta razonable considerar que los mantener la fuente productora de renta,
Al respecto, el Tribunal Fiscal señaló gastos en que incurre la empresa para esto es, que se cumpla con el principio
que mediante Resolución N° 756-2- mostrar a los médicos los beneficios que de causalidad, por lo que también con-
2000, dicho Colegiado emitió pronun- sus productos pueden ofrecer frente a su sidera que se trata de una liberalidad de
ciamiento respecto de gastos por eventos competencia, a fin que aquellos decidan el la empresa.
de medicina y otros efectuados en favor consumo de los bienes que comercializa,
de estudiantes de medicina en los que
subyacía una motivación empresarial de
se debe acreditar en el caso concreto que
los gastos realizados corresponden al
 Nuestra opinión
difundir y promocionar productos de una referido fin, y por ende, guardan relación Jennifer Canani Hernández(*)
empresa de laboratorio farmacéutico, con la generación de la renta.
estableciéndose que en ese supuesto
Luego de revisar la información propor- El inciso q) del artículo 37 de la Ley del
se debía considerar como un egreso
cionada por el contribuyente, el Tribunal Impuesto a la Renta señala que son gastos
asimilable a un gasto de publicidad,
Fiscal consideró que la documentación deducibles a efectos de determinar el
y por tanto deducible para efecto del
respecto de los eventos a los que asis- Impuesto a la Renta de tercera categoría,
Impuesto a la Renta; pues si bien dicho
tieron los médicos invitados tenían ca- los gastos de representación propios del
tipo de empresa tiene como principal
rácter técnico, vinculados a temas de giro o negocio, en la parte de que, en
cliente un distribuidor, la demanda de
la profesión o de divulgación científica, conjunto, no excedan del 0.5 % de los
sus artículos dependerá no de los gustos
no advirtiéndose que hubieran tenido ingresos brutos, con un límite máximo
o exigencias de este distribuidor, sino
relación con la exposición o divulgación de cuarenta (40) Unidades Impositivas
de los requerimientos de los consumi-
de los medicamentos comercializados Tributarias. Por su parte, el inciso m) del
dores finales o potenciales, y de los que
por la recurrente, sus bondades, o sus artículo 21 del Reglamento de la Ley del
participan en el proceso de decisión de
ventajas comparativas respecto de si- Impuesto a la Renta dispone que no se
compra, a quienes va dirigida la estra-
milares productos comercializados por encuentran comprendidos en el concepto
tegia de mercadotecnia, toda vez que el
las empresas que comparten su mismo de gastos de representación, los gastos de
negocio con el distribuidor dependerá de
rubro a nivel local o internacional, por viaje y las erogaciones dirigidas a la masa
la demanda que los productos tengan.
lo que considera que no resulta posible de consumidores reales o potenciales,
Precisa también, que los gastos reali- establecer que los gastos asumidos por tales como los gastos de propaganda.
zados para efecto de una promoción la recurrente para invitar y/o enviar a mé- A efectos del límite a la deducción por
masiva, entre los que se incluiría la dicos a los referidos congresos, seminarios gastos de representación propios del giro
publicidad, la promoción de ventas o cursos, tuvieran como fin la publicidad del negocio, se considerará los ingresos
y las relaciones públicas, actividades de los productos farmacéuticos que dicha brutos menos las devoluciones, bonifica-
desarrolladas por la empresa con la empresa comercializa, enfatizando en ciones, descuentos y demás conceptos
finalidad de informar, persuadir, re- que dichos gastos no cumplen con el de naturaleza similar que respondan a
cordar sobre la organización o sobre principio de causalidad. la costumbre de la plaza.
un producto, dirigidos a la masa de
Por otro lado, diferencia estos gastos de El Tribunal Fiscal, en reiterada jurispru-
consumidores reales o potenciales, son
aquellos considerados como de repre- dencia, como la Resolución N° 756-2-
conceptos que resultan deducibles del
sentación, aduciendo que en reiterada 2000, dispuso “que cuando el Regla-
Impuesto a la Renta.
jurisprudencia del Tribunal Fiscal, como la mento en el inciso m) del artículo 21
Ahora bien, conforme con las normas contenida en las Resoluciones Nºs 16592- alude al término ‘gastos de propaganda’
de salud, pueden ser objeto de publi- 3-2010 y 13388-4-2013, el principal no está disponiendo que solo se encuen-
cidad a través de los medios que se elemento diferenciador entre los gastos tran excluidos de la definición de gastos
encuentren al alcance del público en de representación y los de publicidad y de representación pues la referencia a
general, los productos farmacéuticos propaganda –a que se refiere el segundo estos es solo a título de ejemplo, de-
autorizados para su venta sin receta párrafo del citado inciso m) del artículo 21 biendo encontrarse dentro de la excepción
médica, o aquellos que por excepción del Reglamento de la Ley del Impuesto a aquellos gastos realizados a efectos de
sean autorizados por la autoridad de
Salud. La promoción y la publicidad de
productos farmacéuticos autorizados
para venta bajo receta médica, se en-
cuentra restringida a los profesionales (*) Abogada por la Universidad Femenina del Sagrado Corazón (Unifé). Con Segunda Especialidad en Derecho Tribu-
que los prescriben y dispensan. tario por la Pontificia Universidad Católica del Perú (PUCP). Abogada en el Estudio Miní Miranda Abogados.

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IMPUESTO A LA RENTA 15

una promoción masiva, entre los que En efecto, conforme lo establece el bondades de los productos elaborados
se incluiría la publicidad, la promoción artículo 39 de la Ley Nº 29459 “Ley de por el laboratorio farmacéutico, a fin
de ventas y las relaciones públicas de los productos farmacéuticos, dispositivos de fomentar su inclusión en las recetas
acuerdo con la referencia que para tal médicos y productos sanitarios”, solo médicas, dichos gastos serán conside-
efecto hace Philiph Lotler en su libro puede ser objeto de publicidad a través rados deducibles al 100 % a efectos de
Fundamentos de Mercadotecnia, esto es, de medios que se encuentren al alcance determinar el Impuesto a la Renta de
actividades desarrolladas por la empresa del público en general los productos tercera categoría.
con la finalidad de informar, persuadir, farmacéuticos, dispositivos médicos y
recordar, etc., sobre la organización o productos sanitarios que cuentan con El reparo realizado por la Sunat y con-
sobre un producto, dirigidos a la masa registro sanitario del país y están au- firmado por el Tribunal Fiscal, estuvo
de consumidores reales o potenciales”(2), torizados para su venta sin receta mé- referido a que el contribuyente invitó a
por lo que los gastos de publicidad dica. La promoción y la publicidad de los médicos a un congreso de medicina
no se encuentran sujetos al límite del productos farmacéuticos y dispositivos especializada, sin demostrar la realización
0.5 % de los ingresos brutos menos las médicos autorizados para venta bajo de ningún tipo de publicidad, esto es,
devoluciones, bonificaciones, descuentos receta médica deben ser dirigida ex- fomentar y resaltar las cualidades de los
y demás conceptos de naturaleza similar clusivamente a los profesionales que medicamentos que comercializa, pues no
que respondan a la costumbre de la los prescriben y dispensan; solo por se acreditó con documentación fehaciente
plaza, como sí lo están los gastos de excepción de la autoridad sanitaria, los que en dicho congreso se expusieron las
representación. anuncios de introducción dirigidos a cualidades de los medicamentos que
dichos profesionales se pueden realizar comercializa. Tomando en consideración
Siendo ello así, las erogaciones dirigidas en medios masivos de comunicación. lo expuesto, es correcto que el gasto por
a la masa de consumidores reales o po- invitación a médicos a un congreso sea
tenciales, tales como los gastos de pro- En concordancia con la norma anterior, reparado, pues no se realizó ninguna
paganda, entre los que se encuentran los el artículo 191 del “Reglamento para el forma de publicidad a los productos
gastos de publicidad, deben considerarse Registro, Control y Vigilancia Sanitaria farmacéuticos que comercializaba el
un gasto deducible al 100 % a efectos de de Productos Farmacéuticos, Disposi- contribuyente.
la determinación del Impuesto a la Renta, tivos Médicos y Productos Sanitarios”,
siempre que cumplan con el principio de aprobado por Decreto Supremo Nº 016- Asimismo, dado que la recurrente otorgó
causalidad. 2011-SA, dispone que la promoción y un beneficio a distintos médicos, referidos
publicidad de productos farmacéuticos a viáticos, boletos de avión, terrestres,
Ahora bien, en términos generales, la o dispositivos médicos de venta con e inscripción de médicos invitados a un
publicidad es una forma de comunicación receta médica, debe contener la infor- congreso en Río de Janeiro sin que cum-
pública que busca fomentar, directa o mación de la ficha técnica en el caso de plan con el principio de causalidad, es
indirectamente, la adquisición de bienes productos farmacéuticos y, en el caso de correcto que dicha erogación se considere
o la contratación de servicios de una dispositivos médicos, informe técnico una liberalidad otorgada por la empresa
empresa, captando las preferencias de del mismo. Dicha información debe a favor de los referidos médicos, gasto
los consumidores reales o potenciales. darse de manera legible, visible, veraz, que, conforme lo dispuesto en el inciso
En tal sentido, en principio, todos los exacta, completa y actualizada. Dicha d) del artículo 44 de la Ley del Impuesto
gastos de publicidad de una empresa, que publicidad debe difundir la información a la Renta, no es deducible para la de-
tienen como fin fomentar la adquisición científica, clínica o farmacológica y terminación de la renta imponible de
de bienes o la contratación de servicios debe estar sustentada y actualizada tercera categoría.
cumplen con el principio de causalidad, en su registro sanitario.
y por lo tanto, son deducibles para la Finalmente, considerando que los refe-
determinación del Impuesto a la Renta En tal sentido, la publicidad de productos ridos gastos no son deducibles a efectos
de tercera categoría. farmacéuticos autorizados para la venta del Impuesto a la Renta, tampoco se
bajo receta médica debe estar dirigida tendrá derecho a utilizar el crédito fiscal,
Por otro lado, tal como lo ha seña- exclusivamente a los médicos que la ad- dado que no se cumplió con el primer
lado el Tribunal Fiscal en la Resolución ministran, por lo tanto, si se realizan requisito sustancial establecido en el ar-
bajo comentario, citando la Resolución congresos en los que se demuestre las tículo 18 de la Ley del IGV.
N° 756-2-2000, los gastos por eventos
de medicina y otros que tengan como
fin difundir y promocionar los pro-
ductos de una empresa de labora-
torio farmacéutico son asimilables a
los gastos de publicidad, esto es, un
gasto deducible a efectos de la deter-
minación del Impuesto a la Renta de (2) Asimismo, el Tribunal Fiscal, mediante la Resolución N° 5995-1-2008, señala que “conforme lo ha establecido
este Tribunal en la Resolución N° 756-2-2000 de 29 de agosto de 2000, cuando el inciso m) del artículo 21 del
tercera categoría, por cumplir con el Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta alude al término “gastos de propaganda”, no dispone que solo estos
principio de causalidad. se encuentran excluidos de la definición de gastos de representación, pues esta referencia es únicamente a título
de ejemplo, encontrándose dentro de la excepción aquellos gastos realizados a efectos de una promoción masiva,
entre los que se incluiría la publicidad, la promoción de ventas y las relaciones públicas de acuerdo con la referencia
Si bien este tipo de productos son adqui- que para tal efecto hace Philiph Klotler en su libro “Fundamentos de Mercadotecnia”, actividades desarrolladas por
la empresa con la finalidad de informar, persuadir, recordar sobre la organización o sobre un producto, dirigidos a
ridos por los pacientes, son los médicos la masa de consumidores reales o potenciales.
que los recetan quienes participan de (…)
forma preponderante en la decisión de Que la indicada resolución se sustenta en que el principal elemento diferenciador entre los gastos de representa-
compra de los mismos, por lo que la ción y los gastos a que se refiere el segundo párrafo del inciso m) antes citado, entre estos, los gastos de publici-
dad, está constituido por el hecho que los últimos son erogaciones dirigidas a la masa de consumidores reales o
publicidad debe estar dirigida a dichos potenciales, y no el elemento netamente promocional, ya que este último puede verificarse también en el caso de
profesionales de la salud. un gasto de representación cuyo objeto de promoción es la imagen misma de la empresa.

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16 ASESORÍA TRIBUTARIA

INFORME PRÁCTICO
Exoneración del IGV - Régimen de promoción
de arrendamiento de viviendas
IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS

RESUMEN EJECUTIVO Pablo R. ARIAS COPITAN(*)

C omo se recordará el Poder Ejecutivo a través del Decreto Legislativo


N° 1177(1) propuso –el Régimen de promoción del arrendamiento para vi-
vienda– con el fin de reducir el déficit cuantitativo y cualitativo habitacional en el
país; donde el autor en el presente informe desarrollará de manera específica el
ámbito de aplicación del presente decreto ya que se hacía necesario implementar
mecanismos que faciliten el acceso a la vivienda de personas con bajos recursos
económicos y de segmentos medios, a través del arrendamiento, con opción de
compra y financiero (leasing) de inmuebles destinados a vivienda; así como re-
activar el mercado de construcción a través de la promoción de la inversión en
inmuebles destinados al arrendamiento para vivienda.

I. ASPECTOS PREVIOS económicas, las cuales se refieren tradicionalmente


a las actividades productivas, es decir, aquellas que
En su artículo 16 el Decreto Legislativo N° 1177 (en producen bienes y servicios.
adelante, el Decreto), señala que los contribuyentes Con respecto a lo señalado en el punto anterior, se
personas jurídicas que se dediquen a las actividades encontrarán comprendidos dentro de esta norma,
de construcción, de arrendamiento financiero o los contribuyentes que realicen las actividades que
inmobiliaria comprendidas en los CIIU (revisión a continuación se describen, de acuerdo con lo
3) gozarán por un plazo de tres (3) años de la detallado en la CIIU (Revisión 3)(2):
exoneración del Impuesto General a las Ventas,
por los servicios de arrendamiento de inmuebles • 4520 Construcción de edificios completos y
destinados exclusivamente a vivienda que presten de partes de edificios, obras de ingeniería
a favor de personas naturales. civil
Asimismo, de acuerdo al artículo 3 del Decreto, En esta clase se incluyen actividades corrientes
se entiende por vivienda a la edificación indepen- y algunas actividades especiales de empresas de
diente o parte de una edificación multifamiliar, construcción de edificios y estructuras de ingeniería
compuesta por ambientes para el uso de una o civil, independientemente del tipo de materiales
varias personas, capaz de satisfacer sus necesidades que se utilicen. Se incluyen las obras nuevas, las
de estar, dormir, comer, cocinar e higiene; cuando ampliaciones y reformas, la erección in situ de es-
en el arrendamiento se incluye el estacionamiento tructuras y edificios prefabricados y la construcción
de vehículos o depósito, estos forman parte de de obras de índole temporal.
la vivienda. También se incluye la reparación de obras de
Por otra parte, en el último párrafo del artículo 16 ingeniería civil, pero las reparaciones de edificios
del decreto se señala que mediante Resolución de que no constituyen reformas ni ampliaciones
Superintendencia, la Sunat establecerá las normas completas se incluyen en su mayor parte en las
complementarias que sean necesarias para la mejor clases 4530 (Acondicionamiento de edificios) y
aplicación de lo establecido en el presente artículo. 4540 (Terminación de edificios).
Las actividades corrientes de construcción consisten
II. ACTIVIDADES COMPRENDIDAS principalmente en la construcción de viviendas,
edificios de oficinas, locales de almacenes y otros
Cabe indicar que la CIIU (Clasificación Industrial edificios públicos y de servicios, locales agrope-
Internacional Uniforme) es una clasificación de acti- cuarios, etc., y en la construcción de obras de
vidades cuyo alcance abarca a todas las actividades ingeniería civil, como carreteras, calles, puentes,

(*) Asesor tributario de Contadores & Empresas. Bachiller por la Universidad Nacional Federico Villarreal (UNFV). Diplomado en Normas
Internacionales de Información Financiera (NIIF) por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Asesor y consultor en temas tributarios
y contables.
(1) Publicado 18/07/2015
(2) En el siguiente Link se puede ver todas las actividades comprendidas en la CIIU revisión N° 3 <http://unstats.un.org/unsd/cr/registry/regcst.
asp?Cl=2&Lg=3>.

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IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS 17

túneles, líneas de ferrocarril, campos de Las actividades de arquitectura e inge- “(...) una exoneración no implica el
aviación, puertos y otros proyectos de niería se incluyen en la clase 7421 (Ac- surgimiento de una obligación tribu-
ordenamiento hídrico, sistemas de riego, tividades de arquitectura e ingeniería y taria ni la extinción de una preexis-
redes de alcantarillado, instalaciones in- actividades conexas de asesoramiento tente, sin perjuicio de haberse pro-
dustriales, tuberías y líneas de transmisión técnico). ducido en el plano fáctico, el hecho
de energía eléctrica, instalaciones depor- La dirección de las obras de construcción previsto en abstracto en la hipótesis
tivas, etc. Estas actividades pueden lle- también se incluye en la clase 7421. de incidencia (...)”(3).
varse a cabo por cuenta propia, a cambio “en la exoneración se produce el
de una retribución o por contrata. La • 6591 Arrendamiento financiero hecho imponible, pero en virtud de
ejecución de partes de obras, y a veces una norma legal neutralizante no
En este tipo de arrendamiento, que
de obras completas puede encomendarse surge la obligación de pago, en la
cubre aproximadamente toda la vida
a subcontratistas. inafectación no nace la obligación
útil prevista de un bien, el arrendatario
Las actividades de construcción especiales adquiere virtualmente todos los derechos tributaria ya que el hecho no se en-
comprenden la preparación y construc- de usufructo y asume todos los riesgos cuadra o no está comprendido en el
ción de ciertas partes de las obras antes inherentes a la propiedad del bien, que supuesto establecido por la Ley como
mencionadas y por lo general se concen- oportunamente puede ser o no objeto hecho generador”(4).
tran en un aspecto común a diferentes de traspaso. En la exoneración, sin embargo, el hecho
estructuras y requieren la utilización de o supuesto que se verifica en la realidad sí
Exclusión: El arrendamiento con fines ope-
técnicas y equipos especiales. Se trata se encuentra comprendido en la hipótesis
rativos se incluye en la división 71 (Alquiler
de actividades tales como la hincadura de incidencia contemplada en la norma,
de maquinaria y equipo sin operarios y de
de pilotes, la cimentación, la perfora- sin embargo, en mérito de la norma exo-
efectos personales y enseres domésticos),
ción de pozos de agua, la erección de neratoria no nace la obligación de pago.
según el tipo de bien arrendado.
estructuras de edificios, el hormigonado,
la colocación de mampuestos de ladrillo • 7010 Actividades inmobiliarias IV. PLAZO DE EXONERACIÓN DEL
y de piedra, la instalación de andamios,
realizadas con bienes propios o IMPUESTO
la construcción de techos, etc. También
se incluye la erección de estructuras de
arrendados
acero, siempre que los componentes En esta clase se incluyen la compra, venta, En el mencionado decreto se señala que
de la estructura no sean fabricados por alquiler y explotación de bienes inmuebles los sujetos que realizan las actividades
la unidad constructora. Las actividades propios o arrendados, tales como edificios descritas anteriormente gozarán por un
de construcción especiales se realizan de apartamentos, viviendas y edificios no plazo tres (3) años de la exoneración del
principalmente mediante subcontratos, residenciales; la urbanización y el frac- Impuesto General a las Ventas contados
en particular en el caso de los trabajos de cionamiento de terrenos en solares, etc. a partir de la entrada en vigencia(5) de
reparación que se realizan directamente También se incluyen el acondicionamiento este Decreto, por los servicios de arren-
para el dueño de la propiedad. y la venta de terrenos, la explotación de damiento de inmuebles destinados
apartamentos con servicios de hotel y de exclusivamente a vivienda que presten a
Exclusiones: Las actividades de planifica- zonas residenciales para viviendas móviles. favor de personas naturales en virtud de
ción y diseño paisajísticos, de empradizar contratos celebrados en el marco de la
y enjardinar y de cuidar prados, jardines y Exclusiones: Las actividades de urbaniza- mencionada norma.
árboles se incluyen en la clase 0140 (Acti- ción por cuenta propia que comprenden
la realización de obras de construcción se A efecto de la exoneración antes señalada
vidades de servicios agrícolas y ganaderos,
incluyen en la clase 4520 (Construcción se entiende por vivienda la definición
excepto las actividades veterinarias).
de edificios completos y de partes de contenida en el artículo 3 del presente
Las actividades de construcción direc- edificios; obras de ingeniería civil). La Decreto. Mediante Resolución de Superin-
tamente relacionadas con la extracción explotación de hoteles, casas de hués- tendencia, la Sunat establecerá las normas
de petróleo y de gas natural se incluyen pedes, campamentos corrientes y para complementarias que sean necesarias
en la clase 1120 (Actividades de servi- casas rodantes y otros sitios de hospedaje para la mejor aplicación de lo establecido
cios relacionadas con la extracción de a corto plazo se incluye en la clase 5510 en el presente artículo.
petróleo y gas, excepto las actividades (Hoteles; campamentos y otros tipos de Ahora bien, en lo que respecta al plazo de
de prospección). Sin embargo, la cons- hospedaje temporal). la exoneración lo dispuesto en el Decreto
trucción de edificios, caminos, etc., en el es concordante con lo establecido en el
predio minero se incluye en esta clase. La III. DEFINICIÓN DE EXONERACIÓN inciso c) de la norma VII del Texto Único
erección de estructuras y edificios prefa- Ordenado del Código Tributario(6), en el
bricados cuyas partes sean de producción Por otro lado, cabe la interrogante de cual se indica que en la propuesta legis-
propia se incluye en la clase pertinente de cuál es el concepto de una exoneración lativa se deberá señalar de manera clara
industria manufacturera, según el tipo de de un impuesto, como es el caso del IGV. el plazo de vigencia de la exoneración,
material más utilizado, excepto cuando Es así que se puede señalar lo siguiente: el cual no podrá exceder de (3) años(7).
dicho material sea el hormigón, en cuyo
caso se incluye en esta clase. La erección
de estructuras metálicas con partes de
producción propia se incluye en la clase
2811 (Fabricación de productos metálicos (3) Bravo Cucci, Jorge. Fundamentos de Derecho Tributario. 1° edición, pág. 227 y 249-250.
para uso estructural). Las actividades (4) Definición señalada en la RTF N° 355-5-98
especiales de construcción consistentes (5) El decreto legislativo entro en vigencia el 19.07.2015
en el acondicionamiento y la terminación (6) Aprobado por Decreto Supremo N° 133-2013-EF
(o acabado) de edificios se incluyen en (7) En el mencionado inciso en su último párrafo se indica que si no se señalara el plazo de vigencia se entenderá
las clases 4530 y 4540, respectivamente. otorgado por un plazo máximo de 3 años.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 260


A-15
18 ASESORÍA TRIBUTARIA

V. EL ARRENDAMIENTO FINANCIERO teniendo la finalidad de alquilar di- establecido en el inciso c) del


chos inmuebles construidos. artículo 1 de la Ley del IGV, los
Para fines tributarios, de acuerdo con lo contratos de construcción.
2. La empresa constructora realiza la
dispuesto en el artículo 17 del Decreto, compra de materiales de construc- • Una empresa inmobiliaria que realiza
se señala que los bienes inmuebles des- ción, sin estimar si va brindar el ser- adquisiciones de servicios para poder
tinados a vivienda objeto del contrato de vicio de alquiler de dichos inmuebles brindar el servicio de arrendamiento
arrendamiento - financiero (leasing), no construidos. de viviendas, ¿cómo consideraría el
se consideran activo fijo del arrendador. derecho al crédito fiscal, sabiendo
- En el primer escenario, la em- que los inmuebles son arrendados
VI. INCIDENCIA DEL DECRETO presa constructora, en principio tanto a personas naturales como a
LEGISLATIVO EN EL IGV no cumpliría con el segundo re- personas jurídicas?
quisito sustancial establecido en
Con base en las disposiciones establecidas el artículo 18 de la Ley, puesto En esta situación, la empresa deberá
en el Decreto, se debe analizar las inciden- que al adquirir los bienes (ma- seguir el siguiente procedimiento:
cias que esta norma conllevaría respecto teriales de construcción) se es-
tán destinando a una operación - Determinar las adquisiciones que han
al IGV. Bajo ese escenario se podrían sido destinadas a realizar operaciones
plantear las siguientes interrogantes: no gravada (exonerada) con el
impuesto, como lo es, el ser- gravadas, que para este caso serían
• Si una empresa dedicada a la cons- vicio de alquiler de viviendas a los servicios de alquileres de viviendas
trucción de inmuebles y decide personas naturales, por lo cual realizadas a favor de las personas
brindar el servicio de arrendamiento no tendría derecho a utilizar el jurídicas, esto se aplicaría en casos
de un inmueble a una persona na- crédito fiscal del IGV. directamente vinculados al arrenda-
tural, ¿el IGV consignado en los com- tario, en el cual el arrendatario deberá
probantes de pago, por la compra Por otro lado, sería válido indi- gravar la operación con el impuesto
de materiales de construcción sería car una segunda postura al con- y por ende tomar el crédito fiscal del
válido para obtener el derecho al siderar que la operación grava- IGV.
crédito fiscal? da, será propiamente la primera
venta del inmueble construido Se puede tomar en cuenta como un
Para responder esta interrogante, se debe y no el servicio de alquiler para claro ejemplo; los gastos notariales
recordar en qué situación se tiene el vivienda, puesto que la adquisi- que asuma el arrendador cuando
derecho a utilizar el crédito fiscal consig- ción de materiales fue destinado realice un contrato de arrendamiento
nado en los comprobantes de pago que a la construcción del inmueble y con la persona jurídica, para que esta
respalda la adquisición, para ello se debe no al servicio del alquiler que es última persona entregue el inmueble
traer a colación los requisitos sustanciales un hecho inmaterial. a su trabajador como concepto de
que se establecen en el artículo 18 del un beneficio laboral (alojamiento u
TUO de la Ley del IGV(8), tal como se - En este segundo escenario, la hospedaje).
muestra a continuación: ver cuadro Nº 1. empresa constructora, cum-
pliría con el segundo requisito - Cuando no pueda determinar el des-
Considerando ello, partiendo de la pre- sustancial, establecido en el ar- tino de las adquisiciones que han
misa que la adquisición cumple con lo tículo 18 de la Ley, puesto que sido destinadas a realizar operaciones
dispuesto por el Impuesto a la Renta a al adquirir los bienes (materiales gravadas o no con el impuesto, el
efectos que el costo o gasto sea dedu- de construcción) se están desti- crédito fiscal se calculará aplicando
cible, el análisis se deberá centrar en nando a una operación gravada el método de la prorrata, establecido
el segundo requisito establecido en el (exonerada) con el impuesto, en el subnumeral 6.2 del artículo 6
artículo 18 de la Ley. como lo es, de acuerdo a lo del Reglamento de la Ley del IGV.
Atendiendo a ello, se puede tener dos
escenarios para la empresa constructora,
los cuales serían:
1. La empresa constructora realiza la
compra de materiales de construcción, (8) Aprobado por el Decreto Supremo N° 055-99-EF.

CUADRO Nº 1

a) Que sean permitidos como costo o gasto para la empresa de acuerdo con
la legislación del Impuesto a la Renta, aun cuando el contribuyente no este
Requisitos afecto a este último impuesto.

b) Que se destinen a operaciones por las que se deba pagar el impuesto.

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IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS 19

CASOS PRÁCTICOS

Operaciones digitales en el IGV

INTRODUCCIÓN Pablo R. ARIAS COPITAN(*)

C omo consecuencia del avance tecnológico en estos últimos años, se han incrementado las operaciones que
las empresas realizan en el ámbito informático o de la tecnología utilizada por Internet o cualquier otra red,
pudiendo tener dichas operaciones implicancias tributarias relevantes en relación a la aplicación del IGV.

En atención a lo antes expuesto, a continuación, se abordará el tema de manera práctica, considerando los as-
pectos más relevantes en relación a dichas operaciones, analizando las normas tributarias vigentes que regulan
el impuesto señalado.

Importación de software

Caso: Por otro lado, cabe indicar que el artículo 1 del Texto Único
Ordenado de la Ley del Impuesto General a las Ventas (IGV)
En julio del presente año, la empresa Los Jardines del Sol e Impuesto Selectivo al Consumo (ISC)(3) establece que el IGV
S.A.C. adquirió un software de gestión a la empresa no grava, entre otras operaciones, la utilización de servicios en el
domiciliada Sistem Company Inc. Se tienen los siguientes país y la importación de bienes.
datos sobre la operación:
En esa misma línea, el inciso e) del numeral 1 del artículo 2 del
- El costo de adquisición del software es de $.125,000.00 Reglamento de la Ley del IGV e ISC, en adelante Reglamento del
- Fecha de pago de la operación: 05/08/15 IGV, señala que se encuentra gravada con el IGV la importación
de bienes, cualquiera sea el sujeto que la realice.
- El tipo de cambio en la fecha de pago: 3.195
El mencionado dispositivo agrega que, tratándose del caso
- El software fue nacionalizado en aduanas.
de bienes intangibles provenientes del exterior, el impuesto se
aplicará de acuerdo con las reglas de utilización de servicios
Solución: en el país.
En principio, es recomendable recoger lo que la normativa
Ahora bien, ¿qué se entiende por importación de bienes
entiende por software. En ese sentido, se pueden citar algunas
intangibles? para ello se debe revisar lo dispuesto en el in-
normas referidas al tema, tal es el caso de la Ley sobre el De-
ciso g)(4) del artículo 3 de la Ley del IGV que indica que es la
recho de Autor(1), en cuyo artículo 2, numeral 34, se indica
adquisición a título oneroso de bienes intangibles a un sujeto
que “Programa de ordenador (software) es la expresión de
domiciliado en el exterior por parte de un sujeto domiciliado
un conjunto de instrucciones mediante palabras, códigos,
en el país, siempre que estén destinados a su empleo o con-
planes o en cualquier otra forma que, al ser incorporadas en
sumo en el país.
un dispositivo de lectura automatizada, es capaz de hacer que
un computador ejecute una tarea u obtenga un resultado”. Por su parte, el numeral 1 del inciso c) del artículo 3 del TUO
La protección del programa de ordenador comprende también de la Ley del IGV dispone que debe entenderse por servicio
la documentación técnica y los manuales de uso. a toda prestación que una persona realiza para otra y por
AsÍ también, de lo señalado en el artículo 16 del Reglamento
de la Ley del Impuesto a la Renta, se recoge la definición de
software de la siguiente manera:
“Se entiende por programa de instrucciones para computa- (*) Asesor tributario de Contadores & Empresas. Bachiller por la Universidad Nacional
Federico Villarreal (UNFV). Diplomado en Normas Internacionales de Información
dora a la expresión de un conjunto de instrucciones mediante Financiera (NIIF) por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Asesor y con-
palabras, códigos, planes o en cualquier otra forma que, al sultor en temas tributarios y contables.
ser incorporadas en un dispositivo de lectura automatizada, (1) Decreto Legislativo N° 822.
es capaz de hacer que un computador ejecute una tarea u (2) Es aquel bien que no puede ser percibido a través de los sentidos, sino a través
del entendimiento. Debe gozar de la capacidad de ser apreciado en dinero y ser
obtenga un resultado”. susceptible de ser separado de la empresa, vendido, cedido, dado en explotación,
arrendado o intercambiado (definición recogida en la obra Diccionario aplicativo
Teniendo en cuenta las definiciones descritas anteriormente, para contadores, Contadores & Empresas, 1a edición, p. 111).
se puede entender el concepto de software, el cual sería con- (3) Aprobado por el Decreto Supremo N° 055-99-EF.
siderado un bien intangible(2). (4) Inciso incorporado por la Ley N° 30264.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 260 A-17


20 ASESORÍA TRIBUTARIA

la cual percibe una retribución o ingreso que se considere Conversión a moneda nacional:
renta de tercera categoría para los efectos del Impuesto a la
Renta, aun cuando no esté afecto a este último impuesto, En el caso de las operaciones realizadas en moneda extranjera,
incluidos el arrendamiento de bienes muebles e inmuebles de conformidad a lo señalado en el numeral 17 del artículo
5 del Reglamento de la Ley del IGV la conversión en moneda
y el arrendamiento financiero.
nacional se efectuará al tipo de cambio promedio ponderado
Asimismo, dispone que el servicio es utilizado en el país venta, publicado por la Superintendencia de Banca y Seguros
cuando siendo prestado por un sujeto no domiciliado, en la fecha de pago del impuesto correspondiente, para el caso
es consumido o empleado en el territorio nacional, inde- de las importaciones.
pendientemente del lugar en que se pague o se perciba la
Asimismo, en el mencionado numeral agrega que en los días
contraprestación y del lugar donde se celebre el contrato.
en que no se publique el tipo de cambio referido se utilizará
Así pues, conforme se aprecia de las normas antes señaladas, el último publicado.
la importación de bienes y la utilización de servicios en el país
125,000 x 3.195 = S/. 399, 375.00
constituyen dos operaciones distintas.
Impuesto a pagar:
Ahora bien, el hecho de que las normas referidas al
IGV hayan establecido que tratándose de bienes in- De acuerdo con lo indicado en el artículo 12 de la ley citada
tangibles provenientes del exterior, el IGV se aplicará de anteriormente, el impuesto bruto correspondiente a cada
acuerdo con las reglas de la utilización de servicios en el operación gravada es el monto resultante de aplicar la tasa(5)
país no implica que dicha operación califique como tal. del impuesto sobre la base imponible.
En consecuencia, la importación de un software se encuentra
gravada con el IGV por tratarse de una operación que se Es así que de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 13 de la
encuentra dentro del campo de aplicación de este impuesto. Ley del IGV, la base imponible, en el caso de la importación
de bienes intangibles, está constituida por el valor de venta.
Encontrándonos en este punto, cabe realizar la siguiente
interrogante, ¿quién deberá ser considerado como sujeto del De lo expuesto se tiene que:
impuesto? para responder a esta consulta se debe revisar el
Importe de la operación x 18 % = S/. 399, 375.00 x 18 %
inciso f) del artículo 9 de la Ley del IGV, el cual señala que
= 71,887.50
son sujetos del impuesto en calidad de contribuyentes las
personas naturales, las personas jurídicas, entre otras, que Siguiendo el análisis del caso cabe recordar que de acuerdo con
importen bienes afectos y que tratándose de bienes intangibles el artículo 18 de la Ley del IGV, “el crédito fiscal está constituido
se considerará que importa el bien el adquiriente del mismo, por el Impuesto General a las Ventas consignado separadamente
que para el presente caso sería la empresa Los Jardines del en el comprobante de pago, que respalde la adquisición de
sol S.A.C. bienes, servicios y contratos de construcción, o el pagado en la
importación del bien o con motivo de la utilización en el país
Por último, se deberá determinar el impuesto efectivamente
de servicios prestados por no domiciliados”.
pagado por la empresa de la siguiente manera:
Es así que para el presente caso, el crédito fiscal del IGV se
Determinación del IGV
encontraría representado por el importe pagado en la impor-
Importe de la operación: $ 125,000.00 tación del bien intangible.

Servicio de publicidad en páginas web

Caso: Solución:
En principio cabe traer a colación que en el inciso b) del
La empresa El Negocio Seguro S.A.C. en julio ha so-
artículo 1 del TUO de la Ley del IGV se establece que dicho
licitado a una empresa no domiciliada que le brinde
el servicio de publicidad en determinadas páginas de impuesto grava, entre otras operaciones, la prestación o
Internet.
nternet. utilización de servicios en el país.

Se sabe que la empresa se dedica a los servicios de asesoría En ese sentido, el numeral 1 del inciso c) del artículo 3 de la
en inversiones inmobiliarias en el país y que desea que su norma antes mencionada define a los servicios como toda pres-
publicidad en la web se dirija al público peruano. tación que una persona realiza para otra y por la cual percibe
Por dicho servicio, la empresa no domiciliada le está factu- una retribución o ingreso que se considere renta de tercera
rando por un importe de $. 8, 200.00 categoría para los efectos del Impuesto a la Renta, aun cuando
no esté afecto a este último impuesto; incluidos el arrendamiento
Datos adicionales:
Fecha de pago de la operación: 06/08/2015
Tipo de cambio venta en la fecha de pago: 3.210
(5) La tasa del impuesto se encuentra señalada en el artículo 16 del TUO de la Ley del
IGV.

A-18 2da. quincena - Agosto 2015


IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS 21

de bienes muebles e inmuebles y el arrendamiento financiero. Por último, se deberá determinar el impuesto efectivamente
pagado por la empresa de la siguiente manera:
De otro lado, el inciso b) del numeral 1 del artículo 2 del Re-
glamento de la Ley del IGV señala que se encuentran gravados Determinación del IGV
con el referido impuesto, los servicios prestados o utilizados
Importe de la operación: $ 8,200.00
en el país, independientemente del lugar en que se pague o
se perciba la contraprestación, y del lugar donde se celebre Conversión a moneda nacional:
el contrato.
En el caso de las operaciones realizadas en moneda extran-
Agrega el citado artículo que a efectos de la utilización de jera, de conformidad con lo señalado en el numeral 17 del
servicios en el país, se considera que el establecimiento artículo 5 del Reglamento de la Ley del IGV la conversión en
permanente domiciliado en el exterior de personas natu- moneda nacional se efectuará al tipo de cambio promedio
rales o jurídicas domiciliadas en el país es un sujeto no ponderado venta, publicado por la Superintendencia de
domiciliado. Banca y Seguros en la fecha de nacimiento de la obligación
tributaria.
Así también, el artículo 3 de la ley en mención indica que se
entiende que el servicio es utilizado en el país cuando, siendo Teniendo en cuenta ello, se debe recordar que la fecha de na-
prestado por un sujeto no domiciliado, es consumido o em- cimiento de la obligación tributaria en la utilización en el país
pleado en el territorio nacional, independientemente del lugar de servicios prestados por no domiciliados, según lo dispuesto
en que se pague o se perciba la contraprestación y donde se en el inciso d) del artículo 4 de la Ley del IGV, se origina en la
celebre el contrato. fecha en que se anote el comprobante de pago en el Registro
de Compras o en la fecha en que se pague la retribución, lo
Para apoyar lo ya analizado, es necesario recordar que el Tribunal
que ocurra primero.
Fiscal, en la Resolución N° 225-5-2000(6), ha señalado que: “el
modo de establecer si un servicio es utilizado en el país, es Asimismo, el mencionado numeral del Reglamento de la Ley
decir, si es consumido o empleado en el territorio nacional, es agrega que en los días en que no se publique el tipo de cambio
en función del lugar donde el usuario (debe entenderse como referido, se utilizará el último publicado.
la persona que contrató el servicio) llevará a cabo el primer
acto de disposición del mismo
mismo”. 8,200 x 3.210 = S/. 26, 322.00

Conforme a lo expuesto, a efectos de considerar que un servicio Impuesto a pagar:


es utilizado en el país, resulta irrelevante el lugar de celebra- De acuerdo con lo indicado en el artículo 12 de la ley indicada
ción del contrato o del pago de la retribución, bastando dos anteriormente, el impuesto bruto correspondiente a cada
elementos para que dicha operación se encuentre gravada operación gravada es el monto resultante de aplicar la tasa
con el IGV: del impuesto sobre la base imponible.
• Que el servicio sea prestado por un sujeto no domiciliado Al respecto, y de acuerdo con lo dispuesto en el inciso b) del
en el país. artículo 13 de la Ley del IGV, la base imponible en el caso de
• Que el servicio sea consumido o utilizado en el país. la prestación o utilización de servicios está constituida por el
total de la retribución.
En el presente caso, sabiendo que la publicidad va orientada
al potencial cliente nacional (puesto que en el servicio de De lo expuesto se tiene que:
publicidad se ha previsto que el perfil del usuario que visua- Importe de la operación x 18 %
lice la publicidad tenga dirección IP en el país), se cumplirían
ambas condiciones señaladas anteriormente, por lo que el = S/. 26, 322.00 x 18 % = 4,737.96
servicio brindado por la empresa no domiciliada se encontraría
Siguiendo el análisis del caso, como se ha descrito ante-
gravado con el IGV.
riormente de acuerdo con el artículo 18 de la Ley del IGV,
Por su parte, el numeral 9.1 del artículo 9 del TUO de la “el crédito fiscal está constituido por el Impuesto General
Ley del IGV señala que los sujetos que utilicen en el país a las Ventas consignado separadamente en el comprobante
servicios prestados por no domiciliados tienen la calidad de pago, que respalde la adquisición de bienes, servicios y
de contribuyentes. contratos de construcción, o el pagado en la importación
del bien o con motivo de la utilización en el país de servicios
En ese sentido, a fin de poder determinar si se está ante una prestados por no domiciliados”.
operación de utilización de servicios a efectos del IGV, se debe
verificar si el servicio es prestado por un no domiciliado, y si Es así que para el presente caso, el crédito fiscal del IGV se en-
dicho servicio es consumido o empleado en el territorio na- contraría representado por el importe pagado en la utilización
cional, lo cual no necesariamente es coincidente con el lugar del servicio de publicidad en páginas de Internet, por parte de
en el que se presta el servicio, en cuya virtud resulta irrelevante la empresa El Negocio Seguro S.A.C.
que el servicio haya sido prestado parte en el país y parte en el
exterior o íntegramente fuera del país.

Ahora bien, de configurarse la utilización de servicios en el


país, el usuario es quien deberá pagar el IGV, en calidad de
contribuyente del mismo.
(6) Publicado el 28/03/2000.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 260 A-19


22 ASESORÍA TRIBUTARIA

JURISPRUDENCIA COMENTADA

Tribunal Fiscal: crédito fiscal por gastos recreativos debe


considerar límites establecidos por la Ley del Impuesto a la Renta

Análisis de la RTF Nº 10225-8-2014, que no constituye jurisprudencia de observancia obligatoria

INTRODUCCIÓN el Impuesto General a las Ventas debe Entre sus fundamentos, señala que uno
efectuarse tomando en consideración de los requisitos para que las adquisi-
Mediante la Resolución N° 10225-8-2014, el objetivo perseguido por el tributo, ciones de bienes, servicios o contratos
de fecha 27 de agosto de 2014, el Tri- cual es gravar el consumo en el país de construcción otorguen derecho a
bunal Fiscal resuelve la apelación presen- de destino con neutralidad fiscal, acep- crédito fiscal, es que tales operaciones
tada contra la Resolución de Intendencia tando la deducción del citado impuesto sean permitidas como gasto o costo de
N° 0150140008268, confirmándola en pagado en las etapas anteriores del ciclo la empresa de acuerdo con la legislación
el extremo referido al reparo al crédito de producción y/o comercialización como del Impuesto a la Renta.
fiscal usado por el total de los gastos crédito fiscal.
recreativos sin considerar los límites de En ese sentido, señala que para el uso
dicho gasto impuestos por la Ley del Agrega que las restricciones meramente del crédito fiscal deben observarse los
Impuesto a la Renta. cuantitativas para la deducción de gastos límites de deducibilidad de los gastos a
señalados en la Ley del Impuesto a la que se refiere el Impuesto a la Renta y,
Renta no pueden aplicarse a efectos de que en cualquier exceso a los paráme-
ARGUMENTOS DE LA ADMINISTRACIÓN determinar el ejercicio del crédito fiscal, tros de deducibilidad establecidos, al no
TRIBUTARIA de lo contrario, ello generaría distor- constituir un gasto permitido, no puede
siones en las características esenciales hacerse uso del crédito fiscal.
La Administración sostiene que de del Impuesto General a las Ventas, como
acuerdo con lo establecido en el artículo impuesto plurifásico, no acumulativo que De otro lado, en cuanto al argumento del
18 de la Ley del IGV solo otorgan derecho se determina por deducciones amplias contribuyente referido a que el artículo
al crédito fiscal aquellas adquisiciones sobre base financiera. 18 de la Ley del Impuesto General a las
que califiquen como gasto a efectos del Ventas hace mención expresa a los gastos
Impuesto a la Renta, siendo que el crédito Precisa que de una interpretación sis- de representación cuyo cálculo del crédito
fiscal referido a los gastos recreativos debe temática del inciso a) del artículo 18 fiscal se remite al reglamento de dicha ley,
sujetarse a los límites establecidos por la de la Ley del Impuesto General a las por lo que debió aplicarse la misma lógica
Ley del Impuesto a la Renta. Ventas otorgan derecho al crédito fiscal para otros tipos de gastos, si la intención
todas aquellas adquisiciones de bienes era establecer un límite cuantitativo en
En cuanto a los argumentos doctrinarios
o prestación o utilización de servicios el uso del crédito fiscal, menciona que
referidos a la finalidad de la imposición
que sean conceptualmente o cualita- ello no desvirtúa que como requisito
al consumo, señala que en aplicación
tivamente permitidas como costo o sustancial del derecho al crédito fiscal la
del artículo 86 del Código Tributario, los
gasto de acuerdo a la legislación del mencionada Ley del Impuesto General
funcionarios de la Administración al aplicar Impuesto a la Renta. a las Ventas nos remite a considerar la
los tributos, sanciones y procedimientos legislación del Impuesto a la Renta con
respectivos deben sujetarse a las normas Señala que la remisión normativa de la relación a la deducibilidad de gastos, y
tributarias vigentes, por lo que no puede Ley del Impuesto General a las Ventas dado que a esta última establece que cual-
dejar de aplicar lo dispuesto por el inciso a la Ley del Impuesto a la Renta debe quier exceso a los límites expresamente
a) del artículo 18 de la Ley del Impuesto observar y estar subsumida a la estruc- fijados por ella no constituyen gastos
General a las Ventas y el inciso ll) del artículo tura técnica y legislativa del IGV; y que deducibles, debe observarse el uso del
37 de la Ley del Impuesto a la Renta. en caso el legislador hubiera querido crédito fiscal respecto del exceso sobre
establecer un límite cuantitativo para el el límite establecido por las normas del
Agrega que para tener derecho al crédito
uso de gastos recreativos como crédito Impuesto a la Renta.
fiscal es indispensable que se acredite
fiscal, lo hubiera hecho expresamente
el cumplimiento de los dos requisitos
como lo hizo en los gastos de represen-
sustanciales previstos en el artículo 18 de
la Ley del Impuesto General a las Ventas,
tación bajo el numeral 10 del artículo 6
del Reglamento de la LIGV.
 Nuestra opinión
teniendo en cuenta los límites estable- Alfredo Gonzalez Bisso(*)
cidos en el inciso ll) del artículo 37 de
POSICIÓN DEL TRIBUNAL FISCAL
la Ley del Impuesto a la Renta, según el Comparando las legislaciones de di-
criterio adoptado por el Tribunal Fiscal en El Tribunal Fiscal resolvió confirmar la reso- versos países respecto del uso del cré-
las RTF N°s 1574-1-2013, 01184-3-2013, lución de intendencia apelada en el extremo dito fiscal, podemos señalar que si bien
02980-11-2012 y 13239-3-2013. referido al reparo del crédito fiscal. hay coincidencia en cuanto a exigir que

ARGUMENTOS DEL CONTRIBUYENTE


(*) Abogado por la Universidad de Lima. Con estudios de Posgrado en Tributación en la Universidad de Lima. Asesor
El contribuyente alega que la inter- tributario de Contadores & Empresas, con experiencia laboral en la División de Reclamos de la Intendencia Regio-
pretación de las normas que regulan nal Lima de la Sunat y exasesor del Tribunal Fiscal.

A-20 2da. quincena - Agosto 2015


IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS 23

las adquisiciones que dan derecho al en su declaración tributaria como dé- así como de la “razón de ser” de dichas
crédito se destinen a operaciones gra- bito fiscal, evitando la acumulación del normas, a fin de aplicar correctamente
vadas con el impuesto, sucede todo lo impuesto en el precio del bien o servicio el derecho en los casos que se presenten
contrario respecto del otro requisito hasta alcanzar al consumidor final. en la realidad.
referido a la relación que debe existir
entre la adquisición y sus efectos en el Resaltando la importancia de la neu- Requisitos sustanciales para tener
Impuesto a la Renta o en las actividades tralidad del IGV y de las deducciones al derecho al crédito fiscal
de la empresa. impuesto se pronuncia Carolina Risso
Montes, señalando que: “De lo expuesto De conformidad con el artículo 18 de
El punto fundamental que se discute en resulta que la deducción del crédito fiscal la Ley del IGV, solo otorgan derecho a
esta resolución es si el requisito exigido constituye el núcleo fundamental de crédito fiscal las adquisiciones de bienes,
en el numeral a) del artículo 18 de la aplicación de este impuesto, de manera servicios o contratos de construcción que
Ley del IGV, referido a que las adqui- que la legislación debe tomar todas las reúnan los siguientes requisitos:
siciones gravadas con IGV constituyan precauciones necesarias para asegurar a) Constituyan costo o gasto para efectos
costo o gasto a efectos del Impuesto que su determinación responda con la del Impuesto a la Renta.
a la Renta, hace una remisión integral mayor exactitud al monto del IGV sopor-
tado en las etapas anteriores del ciclo de b) Se encuentren destinados a opera-
a dicha legislación (comprendiendo
producción y distribución de los bienes ciones gravadas con el Impuesto.
además los límites establecidos por ella)
o solo hace una remisión conceptual de y servicios”(1). Respecto al primer requisito, según lo
lo que debe entenderse como gasto o establecido en el inciso a) del artículo
En el mismo sentido, José Juan Ferreiro
costo en el Impuesto a la Renta para 18 de la Ley del IGV, constituye requisito
Lapatza agrega que “La deducción del
su aplicación. sustancial y primordial para tener derecho
IVA soportado constituye el núcleo fun-
damental del mecanismo de aplicación al crédito fiscal, que la adquisición del
Es decir, la duda surge por cuanto al tra-
de este impuesto. La neutralidad en re- sujeto del impuesto constituya costo o
tarse de normas que regulan dos tributos
lación con los agentes económicos que gasto a efectos del Impuesto a la Renta,
distintos, no se tiene claro si la Ley del
intervienen en el proceso producción - aun cuando no esté afecto a este último
IGV debe o no necesariamente seguir los
consumo, que es una de las características impuesto.
límites cuantitativos que contemple la Ley
del Impuesto a la Renta, y si esta remisión más importantes del IVA, se alcanza a Al respecto, se considera gasto dedu-
afecta o no el objetivo de la imposición través de este mecanismo de la deducción cible, todo aquel gasto que guarde
al consumo en nuestro país. de la cuota; mecanismo que, como es una relación causal directa (o incluso
sabido, se define porque de la suma de indirecta) con la generación de la renta
Para ello, repasaremos algunos con- las cuotas tributarias correspondientes o con el mantenimiento de la fuente
ceptos referidos a los requisitos sustan- a las operaciones sujetas realizadas por productora de renta.
ciales para el uso del crédito fiscal, su el sujeto pasivo se resta la suma de las
tratamiento en la legislación peruana, cuotas soportadas, es decir, las que le En principio se puede pensar que de-
así como los requisitos exigidos en otras han sido repercutidas en las adquisiciones terminar la validez del uso al crédito
legislaciones, las distintas modalidades realizadas por el mismo”(2). fiscal en función de si constituye gasto
de interpretación de la norma tribu- a efectos del Impuesto a la Renta no
taria, y finalmente analizaremos los Podemos observar que según la doctrina conlleva mayores dificultades, toda vez
argumentos esgrimidos por el Tribunal el Impuesto General a las Ventas es un que dicha norma regula de manera de-
Fiscal en la presente resolución. impuesto diseñado para que cumpla tallada cuáles son los gastos deducibles
el objetivo de afectar solamente el así como los no deducibles (artículos 37
valor agregado en la cadena de pro- y 44 de la Ley del Impuesto a la Renta,
NATURALEZA DEL IGV
ducción, incidiendo económicamente respectivamente) algunos mencionados
sobre el consumidor final, para lo cual expresamente y otros cuya determinación
El Impuesto al Valor Agregado - IVA o existen mecanismos que permitan que dependerá del caso en concreto sobre
Impuesto General a las Ventas - IGV como los agentes productores o comercializa- la base del principio de causalidad del
se conoce en nuestro país, es un impuesto dores deduzcan el impuesto pagado en gasto.
que grava el consumo de bienes y ser- sus adquisiciones y no se vean afectados
vicios en todas las fases económicas del los precios. Sin embargo, en la práctica ha surgido
proceso de producción. Asimismo, es un un problema respecto del quantum del
impuesto indirecto toda vez que incide Ahora bien, si nuestros legisladores crédito fiscal al que tiene derecho el con-
económicamente solo sobre el consu- regularan este impuesto limitando la tribuyente, debido a los límites para la
deducción del impuesto a los produc- deducción del gasto que contempla la
midor final, esto en mérito del Principio
tores o comercializadores, más allá de Ley del Impuesto a la Renta.
de Neutralidad que debe respetar este
los requisitos sustanciales y formales que
impuesto.
deben existir, se estaría distorsionando No cabe duda que estos desembolsos
Dicho principio implica que el productor el objetivo de este impuesto. Por lo que constituyen gasto a efectos del Impuesto a
o comercializador del bien o servicio no resulta fundamental hacer un análisis la Renta, sin embargo, dicha norma esta-
se vea afectado económicamente por el de lo establecido en las normas legales blece ciertos límites para su deducibilidad,
impuesto, pues al no incorporarlo como
costo en el precio se traslada el impuesto
a terceros, involucrando a estos agentes
económicos en su control, quienes por
(1) RISSO MONTES, Carolina. El Crédito Fiscal en el Impuesto General a las Ventas peruano. En VII Jornadas Nacio-
su interés de ejercer el derecho al crédito nales de Derecho Tributario. <http://www.ipdt.org/editor/docs/12_Rev41_CRM.pdf>.
fiscal exigirán a su proveedor factura, (2) LUQUE BUSTAMANTE, Javier. Tratamiento del Crédito Fiscal. En VII Jornadas Nacionales de Derecho Tributario.
quien a su vez está forzado a incluirlo <http://www.ipdt.org/editor/docs/08_Rev41_JLB.pdf>.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 260 A-21


24 ASESORÍA TRIBUTARIA

por lo que se podría decir que respecto de ‘actividad habitual de la empresa’ son Miguel Mur Valdivia señala que la in-
ese importe de gastos que la norma no consideradas muy ambiguas”(3). terpretación literal es insuficiente, pues
acepta su deducción, no nos encontramos la letra no se aprecia solamente por su
ante un gasto a efectos del Impuesto a Interpretación de normas tributarias significado lingüístico o etimológico, sino
la Renta. también a la luz de su espíritu, esencia
Una herramienta muy útil que se utiliza
o fin(4).
Cabe precisar que en este supuesto nos en Derecho es la interpretación de las
encontramos en un ámbito ajeno al Im- normas, es decir, si una norma jurídica En la Resolución del Tribunal Fiscal ma-
puesto General a las Ventas, es decir, ofrece dudas respecto de su correcta apli- teria del presente comentario, se hace
estamos discutiendo la regulación que cación, los operadores jurídicos pueden una interpretación estrictamente literal
contempla la Ley del Impuesto a la Renta, acudir a distintos tipos de interpretación de la norma, sin tomar en cuenta los
pero lo primordial es definir qué es lo a fin de desentrañar el real sentido de argumentos del contribuyente referidos
que exactamente dispone la Ley del IGV la misma. a la esencia del Impuesto General a las
sobre los gastos, ¿es una remisión ex- Ventas, lo que debería conllevar a que el
En el ámbito tributario, pueden usarse
clusivamente conceptual sobre lo que órgano colegiado realice una interpreta-
todos los métodos de interpretación
debe entenderse como gasto, o es una ción diferente, buscando el objetivo de la
contemplados por la doctrina, no obs-
remisión íntegra a lo dispuesto por la Ley norma o ratio legis, o en todo caso una
tante, ante un vacío normativo no se
del Impuesto a la Renta? interpretación sistemática.
permite la integración de la norma
Requisitos sustanciales de la legisla- usando la analogía. Seguidamente, No obstante, si revisamos anteriores
mencionaremos algunos métodos de pronunciamientos del Tribunal Fiscal
ción comparada
interpretación, en especial la literal, que podemos observar que no existe uni-
Alex Córdova Arce ha hecho un estudio utiliza el Tribunal Fiscal en la resolución formidad de criterio, toda vez que si
respecto del tratamiento de este requisito bajo comentario. bien existen resoluciones que coinciden
en otras legislaciones, en el que señala: en que el crédito fiscal debe respetar
En primero lugar, la Norma VIII con-
“Con relación a los requisitos de carácter los límites señalados por las normas
templada en el Título Preliminar del Có-
sustancial, la legislación comparada suele del Impuesto a la Renta, tales como
digo Tributario señala que: “Al aplicar las
establecer dos exigencias: i) que el im- la Resolución N° 1029-1-2002, existen
normas tributarias podrá usarse todos
puesto que se pretende deducir haya otras resoluciones que señalan que
los métodos de interpretación admitidos
sido asumido como consecuencia de la remisión a la Ley del Impuesto a la
por el derecho.
las exigencias de la empresa, y; ii) que Renta abarca solamente el concepto
las adquisiciones por las que se pagó el En vía de interpretación no podrá de gasto y no sus límites: Resoluciones
impuesto a deducir sean destinadas a crearse tributos, establecerse sanciones, Nºs 2109-4-96 y 4191-3-2005.
operaciones gravadas. concederse exoneraciones, ni exten-
En ese sentido, los contribuyentes
derse las disposiciones tributarias a
Podemos encontrar dos opciones seguidas deben tener en cuenta que de asumir
personas o supuestos distintos de los
por la legislación comparada. Por un lado, la posición referida a que la remisión
señalados en la ley. Lo dispuesto en la
algunas legislaciones han configurado el es solo conceptual, conllevando ello
Norma XVI no afecta lo señalado en el
referido requisito en términos amplios, que sea posible utilizar el 100 % del
presente párrafo”.
otorgando el derecho al crédito fiscal crédito fiscal de una adquisición que a
siempre que el impuesto que se pre- Entre las diversas formas de interpretación efectos del Impuesto a la Renta consti-
tenda deducir haya sido soportado como de la norma jurídica, tenemos a la literal, tuye un gasto, pero con ciertos límites
consecuencia de haber desarrollado las la sistemática, la lógica, entre otras. cuantitativos, esta reciente resolución
actividades propias del giro del negocio. del Tribunal Fiscal aplica un criterio
Cuando las legislaciones optan por este La interpretación literal es aquella in- distinto, interpretando literalmente lo
modelo, se establecen taxativamente los terpretación que atribuye a una norma establecido en el artículo 18 de la Ley
supuestos en que se encuentra prohibido su significado “literal”, es decir, el más del IGV, considerando que la remisión
el uso del crédito fiscal. inmediato que se desprende por el uso a las normas del Impuesto a la Renta
común de las palabras y de las conexiones es íntegra, siendo que en el caso que
(…) sintácticas. la Ley del Impuesto a la Renta esta-
Asimismo, se puede observar que algunas La interpretación sistemática es la que blezca restricciones o límites para el
legislaciones han sido más exigentes, busca extraer del texto de la norma un uso del gasto, dichos límites deben
pues, solo otorgan derecho al crédito enunciado cuyo sentido sea acorde con incidir necesariamente en la utilización
fiscal respecto a aquellas adquisiciones el contenido general del ordenamiento del crédito fiscal, a pesar de que la Ley
estrictamente indispensables para el de- al que pertenece. del IGV no contemple expresamente
sarrollo de las actividades de la empresa. dichos límites (como sí lo hace para
La interpretación teleológica consiste en los gastos de representación), lo que
(…) atribuir significado a una norma o a una traería como consecuencia la pérdida
cláusula considerando la finalidad que del crédito fiscal ante las instancias
Otras legislaciones son aún más rigu- debe cumplir dicha norma. administrativas.
rosas, ya que condicionan la utilización
del crédito fiscal a que las adquisiciones
constituyan costo o gasto a efectos del
Impuesto a la Renta. Al optar por este
modelo los legisladores han intentado
(3) CÓRDOVA ARCE, Alex. Requisitos Sustanciales del Crédito Fiscal. En VII Jornadas Nacionales de Derecho Tribu-
dotar de mayor precisión a este requi- tario. <http://www.ipdt.org/editor/docs/09_Rev%2041_ACA.pdf>.
sito sustancial, toda vez que expresiones (4) MUR VALDIVIA, Miguel. Elementos para la interpretación de la norma tributaria. <http://www.ipdt.org/editor/
tales como: ‘giro del contribuyente’, o docs/04_Rev24_MMV.pdf>.

A-22 2da. quincena - Agosto 2015


ASESORÍA TRIBUTARIA 25

¿Qué deudas pueden ser exigibles


coactivamente?
MEDIOS DE DEFENSA DEL CONTRIBUYENTE

RESUMEN EJECUTIVO Saúl VILLAZANA OCHOA(*)

L a cobranza coactiva es facultad de la Administración Tributaria y de todo el


Estado para hacer efectivo el pago de deudas u obligaciones determinadas
y exigibles, que por diversas circunstancias el deudor tributario no cumple vo-
luntariamente. En ese sentido, en el presente informe detallaremos cuáles son las
deudas respecto de las cuales procede el cobro coactivo y qué medios de defensa
tiene el contribuyente si el actuar del Estado es arbitrario.

EL PROCEDIMIENTO DE COBRANZA COACTIVA 1) La deuda establecida en Resolución de


Determinación o de Multa no reclamadas en
El artículo 114 del TUO del Código Tributario, el plazo de ley
aprobado mediante Decreto Supremo N° 133-
2013-EF, establece que la cobranza coactiva de las Puede ser materia de cobranza coactiva la deuda
deudas tributarias es facultad de la Administra- establecida mediante Resolución de Determina-
ción Tributaria, ejerciéndose a través del ejecutor ción o de Multa o la contenida en la Resolución
coactivo, quien actuará con la colaboración de los de pérdida del fraccionamiento notificadas por
auxiliares coactivos. la Administración y no reclamadas en el plazo de
ley. En el supuesto de la Resolución de pérdida
La deuda exigible dará lugar a las acciones de de fraccionamiento se mantendrá la condición
coerción para su cobranza. A este fin se considera de deuda exigible si efectuándose la reclamación
deuda exigible: dentro del plazo, no se continúa con el pago de
las cuotas de fraccionamiento.
I. DEUDAS EXIGIBLES EN COBRANZA COACTIVA
La reclamación es un recurso impugnatorio ad-
El artículo 115 del Código Tributario establece ministrativo que permite discutir o contradecir las
que la deuda exigible dará lugar a las acciones de decisiones administrativas que consten en una reso-
coerción para su cobranza. A este fin se considera lución o acto administrativo debidamente notificado.
deuda exigible: ver cuadro Nº 1 Así, el artículo 132 del Código Tributario establece
A continuación veremos algunos aspectos de que una de las facultades de los contribuyentes
cada uno. es interponer reclamaciones; de ese modo, los

CUADRO Nº 1

La establecida mediante Resolución de Determinación o de Multa o la contenida en la Resolución de pérdida del fracciona-
miento notificadas por la Administración y no reclamadas en el plazo de ley. En el supuesto de la resolución de pérdida de
a) fraccionamiento se mantendrá la condición de deuda exigible si efectuándose la reclamación dentro del plazo, no se continúa
con el pago de las cuotas de fraccionamiento.

b) La establecida mediante Resolución de Determinación o de Multa reclamadas fuera del plazo establecido para la interposición
del recurso, siempre que no se cumpla con presentar la carta fianza respectiva conforme con lo dispuesto en el artículo 137
del Código Tributario.

c) La establecida por Resolución no apelada en el plazo de ley, o apelada fuera del plazo legal, siempre que no se cumpla con
presentar la carta fianza respectiva conforme con lo dispuesto en el artículo 146 del Código Tributario, o la establecida por
Resolución del Tribunal Fiscal.

d) La que conste en Orden de Pago notificada conforme a ley.

e) Las costas y los gastos en que la Administración hubiera incurrido en el procedimiento de cobranza coactiva, y en la aplica-
ción de sanciones no pecuniarias de conformidad con las normas vigentes.

f) Los gastos incurridos en las medidas cautelares previas trabadas al amparo de lo dispuesto en los artículos 56 al 58 siempre
que se hubiera iniciado el procedimiento de cobranza coactiva conforme con lo dispuesto en el primer párrafo del artículo
117 del Código Tributario, respecto de la deuda tributaria comprendida en las mencionadas medidas.

(*) Asesor tributario de Contadores & Empresas. Egresado por la facultad de Derecho de la UNMSM. Especialización en Tributación Empresarial
en el PEE de la Universidad ESAN.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 260


A-23
26 ASESORÍA TRIBUTARIA

deudores tributarios directamente afec- Código Tributario establece que cuando plazo establecido sin el pago de la
tados por actos de la Administración las Resoluciones de Determinación y de deuda o sin otorgar fianza.
Tributaria pueden interponer reclamación. Multa se reclamen vencido el señalado
término de 20 días hábiles, deberá acredi- • La establecida mediante una Resolu-
Por su parte, el artículo 135 establece tarse el pago de la totalidad de la deuda ción del Tribunal Fiscal (RTF).
que puede ser objeto de reclamación la tributaria que se reclama, actualizada
Resolución de Determinación, la Orden En cada uno de los supuestos referidos
hasta la fecha de pago, o presentar carta
de Pago y la Resolución de Multa. las deudas son exigibles y de ese modo
fianza bancaria o financiera por el monto
puede iniciarse la cobranza coactiva. En
Así, conforme a la Resolución del Tri- de la deuda actualizada hasta por 9 meses
los 2 primeros casos es porque el contri-
bunal Fiscal N° 1968-7-2010, no es re- posteriores a la fecha de la interposición
buyente consiente la resolución emitida
clamable y no puede ser materia de un de la reclamación, con una vigencia de 9
por la Sunat. En el último caso, con la
procedimiento de cobranza coactiva el meses, debiendo renovarse por periodos
emisión de la Resolución del Tribunal
documento meramente informativo (en similares dentro del plazo que señale la
Fiscal, se agota la vía administrativa y
el caso, denominado “liquidación de Administración.
de ese modo la deuda es exigible, de
tributos”) mediante el cual la Adminis- En este caso, pese a que la reclamación se tal forma que si el contribuyente no la
tración hace de conocimiento del deudor produce fuera de plazo, la Administración paga, la Administración puede cobrarla
el monto al que asciende la deuda tribu- no puede iniciar el procedimiento de coactivamente.
taria, pues dicho documento no puede cobranza al haberse pagado la deuda o
sustentar un requerimiento de pago ni el Contra la Resolución del Tribunal Fiscal
garantizado su pago mediante una fianza
inicio de una cobranza coactiva. todavía cabe plantear una demanda con-
y de ese modo asegurar la cancelación
tencioso administrativa, iniciando la vía
El artículo 137 del Código Tributario es- de la obligación.
judicial, pero eso no impide que la Ad-
tablece una serie de requisitos para la ministración pueda iniciar la cobranza de
3. La deuda establecida en Resolu-
procedencia de la reclamación, entre la deuda de forma coactiva a menos que
otras, que se debe interponer a través de
ción de Determinación o de Multa
no apeladas en el plazo de ley, sin el contribuyente plantee y sea aceptada
un escrito fundamentado y autorizado por el juez una medida cautelar para
por abogado. carta fianza o la establecida por
suspender o detener la misma.
una RTF
El plazo para interponer el recurso, tra-
tándose de reclamaciones contra Reso- Puede ser materia de cobranza coactiva 4. La deuda que conste en Orden de
luciones de Determinación, Resoluciones la deuda establecida por Resolución no Pago notificada conforme a ley
de Multa, resoluciones que resuelven las apelada en el plazo de ley, o apelada La Orden de Pago es el acto administra-
solicitudes de devolución, resoluciones fuera del plazo legal, sin presentar carta tivo en virtud del cual la Administración
que determinan la pérdida del fraccio- fianza, o la establecida por Resolución exige al deudor tributario la cancelación
namiento general o particular y los actos del Tribunal Fiscal. de la deuda tributaria, sin necesidad de
que tengan relación directa con la deter- emitirse previamente la Resolución de
En este punto se establecen 3 supuestos
minación de la deuda tributaria, es de Determinación, en los casos siguientes:
que pueden dar lugar al procedimiento
20 días hábiles computados desde el día ver cuadro Nº 2.
de cobranza coactiva de la deuda. Son
hábil siguiente a aquel en que se notificó
los siguientes: En estos supuestos la Administración
el acto o resolución recurrida. Así, de no
interponerse la reclamación dentro del • No apelar la Resolución de la Sunat Tributaria válidamente puede iniciar la
plazo antes citado, dichas resoluciones que establezca deuda tributaria en cobranza coactiva de la deuda tributaria
y actos quedarán firmes. el plazo establecido. contenida en la Orden de Pago; sin em-
bargo, excepcionalmente, cuando medien
En ese sentido, de no presentarse el re- • Apelar la Resolución de la Sunat que otras circunstancias que evidencien que
curso de reclamación en los plazos seña- establezca deuda tributaria fuera del la cobranza podría ser improcedente y
lados después de su notificación válida, el
acto admirativo adquiere la condición de
CUADRO Nº 2
firme y la deuda que sustenta se puede
exigir coactivamente.
1. Por tributos autoliquidados por el deudor tributario.
2. La deuda establecida en Resolu-
ción de Determinación o de Multa 2. Por anticipos o pagos a cuenta, exigidos de acuerdo a ley.
reclamadas fuera del plazo esta-
blecido, sin carta fianza Por tributos derivados de errores materiales de redacción o de cálculo en las declaraciones,
comunicaciones o documentos de pago. Para determinar el monto de la Orden de Pago, la
3. Administración Tributaria considerará la base imponible del periodo, los saldos a favor o créditos
Como hemos señalado, de no presentarse
declarados en periodos anteriores y los pagos a cuenta realizados en estos últimos.
el recurso de reclamación en los plazos
señalados después de su notificación
válidamente efectuada, el acto admi- Tratándose de deudores tributarios que no declararon ni determinaron su obligación o que habien-
do declarado no efectuaron la determinación de la misma, por uno o más periodos tributarios,
rativo adquiere la condición de firme y 4. previo requerimiento para que realicen la declaración y determinación omitidas y abonen los tri-
la deuda que sustenta se puede exigir butos correspondientes, dentro de un término de tres (3) días hábiles, de acuerdo con el proce-
coactivamente. dimiento establecido, sin perjuicio que la Administración Tributaria pueda optar por practicarles
una determinación de oficio.
Sin embargo, existe una opción para que
el contribuyente presente la reclamación 5. Cuando la Administración Tributaria realice una verificación de los libros y registros contables del
fuera de plazo y no se inicie la cobranza deudor tributario y encuentre tributos no pagados.
coactiva. El numeral 3 del artículo 137 del

A-24 2da. quincena - Agosto 2015


MEDIOS DE DEFENSA DEL CONTRIBUYENTE 27

siempre que la reclamación se hubiera amerite la adopción de medidas caute- como precedente de observancia obliga-
interpuesto dentro del plazo de 20 días lares, la Administración Tributaria, bajo toria: “Cuando el Tribunal Fiscal ordene la
hábiles de notificada la Orden de Pago responsabilidad, trabará las necesarias devolución del dinero embargado en forma
se puede suspender la cobranza coactiva. para garantizar la deuda tributaria, aun de retención e imputado a las cuentas deu-
cuando no hubiese emitido la Resolución doras del contribuyente en los casos en que
En este caso, notificada la Orden de Pago, de Determinación, Resolución de Multa declare fundada la queja al haberse deter-
procederá la cobranza coactiva de la u Orden de Pago de la deuda tributaria. minado que el procedimiento de cobranza
deuda contenida en el valor notificado, coactiva es indebido, la Administración
salvo la excepción señalada en el párrafo II. EL PROCEDIMIENTO DE COBRANZA debe expedir la resolución correspondiente
anterior. en el procedimiento de cobranza coactiva y
COACTIVA
poner a disposición del quejoso el monto
5. Las costas y los gastos en que la
Conforme al artículo 117 del Código indebidamente embargado, así como los
Administración hubiera incurrido
Tributario, el procedimiento de cobranza intereses aplicables, en un plazo de diez
en el procedimiento de cobranza (10) días hábiles, de acuerdo con lo dis-
coactiva es iniciado por el ejecutor coac-
coactiva puesto por el artículo 156 del Texto Único
tivo mediante la notificación al deudor
Son deudas exigibles coactivamente las tributario de la Resolución de Ejecución Ordenado del Código Tributario aprobado
costas y los gastos en que la Administra- Coactiva, que contiene un mandato de por Decreto Supremo N° 135-99-EF, mo-
ción hubiera incurrido en el procedimiento cancelación de las Órdenes de Pago o dificado por Decreto Legislativo N° 953”.
de cobranza coactiva, y en la aplicación de resoluciones en cobranza, dentro de 7 Teniendo como base el costo del pro-
sanciones no pecuniarias de conformidad días hábiles, bajo apercibimiento de dic- cedimiento de cobranza coactiva que
con las normas vigentes. tarse medidas cautelares o de iniciarse la establezca la Administración y por eco-
De acuerdo con el penúltimo párrafo del ejecución forzada de las mismas, en caso nomía procesal, no se iniciarán acciones
artículo 115 del Código Tributario, para que estas ya se hubieran dictado. coactivas respecto de aquellas deudas que
el cobro de las costas se requiere que La Resolución de Ejecución Coactiva de- por su monto así lo considere, quedando
estas se encuentren fijadas en el arancel berá contener, bajo sanción de nulidad: expedito el derecho de la Administración
de costas del procedimiento de cobranza ver cuadro Nº 3. a iniciar el procedimiento de cobranza
coactiva que apruebe la Administración coactiva, por acumulación de dichas
Tributaria; mientras que para el cobro La nulidad únicamente estará referida a deudas, cuando lo estime pertinente.
de los gastos se requiere que estos se la Orden de Pago o Resolución objeto de
encuentren sustentados con la docu- cobranza respecto de la cual se omitió Otro aspecto a considerar en los pro-
mentación correspondiente. Cualquier alguno de los requisitos antes señalados. cedimientos de cobranza coactiva que
pago indebido o en exceso de ambos es posible alegar la prescripción de la
En el procedimiento, el ejecutor coactivo deuda, de ser el caso, para su suspen-
conceptos será devuelto por la Adminis-
no admitirá escritos que entorpezcan o sión. Así, el Tribunal Fiscal mediante la
tración Tributaria.
dilaten su trámite, bajo responsabilidad. Resolución N° 6302-4-2008 ha seña-
6. Los gastos incurridos en las Excepto en el caso de la Sunat, el ejecu- lado que el ejecutor coactivo es quien
medidas cautelares previas tado está obligado a pagar, las costas y debe pronunciarse sobre la prescripción
gastos en que la Administración Tributaria y no corresponde que este de trámite
Se ha calificado como deuda exigible coac- de solicitud no contenciosa.
hubiera incurrido en el procedimiento de
tivamente, los gastos incurridos en las me-
cobranza coactiva desde el momento de
didas cautelares previas reguladas en los El Tribunal Fiscal mediante Resolución
la notificación de la Resolución de Ejecu-
artículos 56 al 58 del Código Tributario, de Observancia Obligatoria N° 01194-1-
ción Coactiva, salvo que la cobranza se
siempre que se hubiera iniciado el procedi- 2006 ha señalado que procede que el Tri-
hubiese iniciado indebidamente.
miento de cobranza coactiva conforme con bunal Fiscal en vía de queja se pronuncie
lo dispuesto en el primer párrafo del artículo Así, por ejemplo, en el caso de la Resolu- sobre la prescripción de la acción de la
117 del mismo texto normativo, respecto ción del Tribunal Fiscal N° 284-2-2005 se Administración Tributaria para determinar
de la deuda tributaria comprendida en las concluyó que al haberse iniciado el proce- la obligación tributaria, así como la acción
mencionadas medidas. dimiento de cobranza coactiva indebida- para exigir su pago y aplicar sanciones,
mente, no correspondía al contribuyente cuando la deuda tributaria materia de
El artículo 56 del Código Tributario prevé queja se encuentra en cobranza coac-
asumir el pago de la comisión bancaria; de
que excepcionalmente, cuando por el tiva; este pronunciamiento encuentra su
ese modo, se dejó a salvo su derecho de
comportamiento del deudor tributario sea fundamento en la práctica común de la
iniciar las acciones pertinentes para hacerse
indispensable o, existan razones de que Administración Tributaria de dar trámite
cobro del monto pagado indebidamente.
permitan presumir que la cobranza podría de solicitud no contenciosa a la solicitud
devenir en infructuosa, antes de iniciado En este punto también cabe citar la Reso- de prescripción en los casos en los que
el procedimiento de cobranza coactiva, la lución del Tribunal Fiscal N° 8879-4-2009 la deuda se encuentre en proceso de
Administración a fin de asegurar el pago (publicada en El Peruano el 23/09/2009) cobranza coactiva.
de la deuda tributaria, y de acuerdo con
las normas del Código Tributario, podrá CUADRO Nº 3
trabar medidas cautelares por la suma
que baste para satisfacer dicha deuda, 1. El nombre del deudor tributario.
inclusive cuando esta no sea exigible 2. El número de la Orden de Pago o Resolución objeto de la cobranza.
coactivamente.
3. La cuantía del tributo o multa, según corresponda, así como de los intereses y el monto total de
Igualmente, en el artículo 58, se dis- la deuda.
pone que, excepcionalmente, cuando
4. El tributo o multa y período a que corresponde.
el proceso de fiscalización o verificación

CONTADORES & EMPRESAS / N° 260


A-25
28 ASESORÍA TRIBUTARIA

Usar máquinas automáticas para la transferencia de


bienes o prestación de servicios que no cumplan con
las disposiciones establecidas
INFRACCIONES Y SANCIONES TRIBUTARIAS

RESUMEN EJECUTIVO Saúl VILLAZANA OCHOA(*)

L a infracción materia de comentario se refiere a las máquinas automáticas


expendedoras de bienes que incumplan los requisitos y condiciones estable-
cidos en el Reglamento de Comprobantes de pago; de ese modo, su pleno conoci-
miento permitirá evitar incurrir en ella.

I. DESCRIPCIÓN GENERAL DE LA INFRACCIÓN tope de la numeración, así como el retro-


ceso del contador, por ningún medio (ma-
El TUO del Código Tributario, aprobado mediante nual, mecánico, electromagnético, etc.)”.
Decreto Supremo N° 133-2013-EF, en su artículo De acuerdo con el Reglamento de Comprobantes
174, numeral 13, prevé como un supuesto de de Pago, en los supuestos de venta y prestación
infracción lo siguiente: de servicios, realizados a través de máquinas
“Usar máquinas automáticas para la transfe- registradoras, no existe la obligación de emitir
rencia de bienes o prestación de servicios que comprobantes de pago; así, resulta una excepción
no cumplan con las disposiciones establecidas a la regla general dispuesta en el Decreto Ley
en el Reglamento de Comprobantes de Pago, N° 25632, que dispone que “Están obligados a
excepto las referidas a la obligación de emitir emitir comprobantes de pago todas las personas
y/u otorgar dichos documentos”. que transfieran bienes, en propiedad o en uso,
o presten servicios de cualquier naturaleza. Esta
Al respecto, cabe señalar que la infracción está obligación rige aun cuando la transferencia o
referida a las máquinas automáticas expendedoras prestación no se encuentre afecta a tributos”.
de productos que funcionan con la inserción de
monedas para el pago por la venta del bien o Sin embargo, a efectos del control de la empresa
prestación del servicio; así puede mencionarse y fiscalización de parte de la Administración Tri-
como ejemplo las máquinas expendedoras de butaria, se exige que estas máquinas automáticas
bebidas gaseosas, alimentos (galletas, golosinas, posean un dispositivo lógico contador de unidades
etc.), así como las que emiten documentos (Reniec, vendidas, debidamente identificado (marca, tipo
Sunarp, etc.). y número de serie).

Cabe referir que el numeral 1.6. del artículo 7 del II. SANCIÓN APLICABLE SEGÚN RÉGIMEN
Reglamento de Comprobantes de Pago, apro-
bado mediante la Resolución de Superintendencia En ese sentido, los contribuyentes que usen má-
N° 007-99-Sunat, en lo relacionado a operaciones quinas automáticas para la transferencia de bienes
por las que se exceptúa de la obligación de emitir o prestación de servicios que no cumplan con
y/u otorgar comprobantes de pago, señala que: las disposiciones establecidas en el Reglamento
de Comprobantes de Pago, serán sancionados
“Se exceptúa de la obligación de emitir com-
de acuerdo con su régimen, con el comiso de
probantes de pago por:
la máquina o una multa, como se muestra a
(…). continuación.
1.6 La transferencia de bienes por medio de En este caso, para los contribuyentes del Régimen
máquinas expendedoras automáticas accio- General, la Nota 8 de la Tabla I del Código Tributario
nadas por monedas de curso legal, siempre que precisa que la Administración Tributaria podrá
dichas máquinas tengan un dispositivo lógico aplicar la sanción de comiso o multa, siendo esta
contador de unidades vendidas, debidamente última equivalente al 30 % de la UIT y pudiendo
identificado (marca, tipo, número de serie), el ser rebajada por la Administración Tributaria, en
cual deberá tener las siguientes características: virtud a la facultad que se le concede en el artículo
a) Estar resguardado cuando se abra la má- 166 del Código Tributario. Ver cuadro Nº 1.
quina para su recarga, debiendo ser visi- Para el caso de los contribuyentes regulados por la
ble su numeración, desde el exterior o en Tabla II del Código Tributario, la Nota 8 de dicha
el momento de abrirla. Tabla precisa que la Administración Tributaria podrá
b) Asegurar la imposibilidad de retorno a aplicar la sanción de comiso o multa, siendo esta
cero (0), excepto en el caso de alcanzar el última equivalente al 15 % de la UIT
UIT, pudiendo ser

(*) Asesor tributario de Contadores & Empresas. Egresado por la facultad de Derecho de la UNMSM. Especialización en Tributación Empresarial
en el PEE de la Universidad ESAN.

A-26 2da. quincena - Agosto 2015


INFRACCIONES Y SANCIONES TRIBUTARIAS 29

rebajada por la Administración Tributaria,


CUADRO Nº 1
en virtud a la facultad que se le concede
en el artículo 166 del Código Tributario. Tabla I
Ver cuadro Nº 2. Código tributario - libro cuarto (infracciones y sanciones)

Por último, para los contribuyentes del Personas y entidades generadoras de renta de tercera categoría
Nuevo RUS, la Nota 9 de la Tabla III del
Infracciones Referencia Sanción
Código Tributario precisa que la Adminis-
tración Tributaria podrá aplicar la sanción 2. Constituyen infracciones relacionadas Artículo 174
de comiso o multa, siendo esta última con la obligación de emitir, otorgar y exi-
equivalente al 10 % de la UIT, pudiendo ser gir comprobantes de pago y/u otros docu-
rebajada por la Administración Tributaria, mentos, o facilitar, a través de cualquier
medio, que señale la Sunat, la informa-
en virtud a la facultad que se le concede ción que permita identificar los documen-
en el artículo 166 del Código Tributario. tos que sustentan el traslado.
Ver cuadro Nº 3.
- Usar máquinas automáticas para la Numeral 13 Comiso o multa
Como se observa en los diferentes regí- transferencia de bienes o prestación de
menes, la sanción en todos los casos es servicios que no cumplan con las dispo- (8)
el comiso o multa: siciones establecidas en el Reglamento
de Comprobantes de Pago, excepto las
Régimen 30% de referidas a la obligación de emitir y/u
Código General la UIT otorgar dichos documentos.
Tributario, Comiso
Régimen 15% de
Artículo O
Especial la UIT
174, nu- multa CUADRO Nº 2
meral 13 10% de
Nuevo RUS
la UIT
Tabla II
Sin embargo, las normas señaladas dejan Código Tributario - libro cuarto (infracciones y sanciones)
a discrecionalidad de la Administración Personas naturales que perciban renta de cuarta categoría, personas acogidas al régimen especial de
Tributaria la aplicación de la sanción de renta y otras personas y entidades no incluidas en las tablas I y III, en lo que sea aplicable
comiso o multa, de acuerdo con cada
caso en particular. Infracciones Referencia Sanción

De ese modo, para el caso del comiso de 2. Constituyen infracciones relacionadas Artículo 174
con la obligación de emitir, otorgar y
bienes, de acuerdo con el artículo 184 del exigir comprobantes de pago y/u otros
Código Tributario, tratándose de bienes no documentos, o facilitar, a través de
perecederos, el infractor tiene un plazo de 10 cualquier medio, que señale la Sunat, la
días hábiles para acreditar, ante la Sunat, con información que permita identificar los
el comprobante de pago o, con documento documentos que sustentan el traslado.
privado de fecha cierta, documento público - Usar máquinas automáticas para la Numeral 13 Comiso o multa
u otro documento que acredite fehaciente- transferencia de bienes o prestación
(8)
mente su derecho de propiedad o posesión de servicios que no cumplan con las
sobre los bienes comisados. disposiciones establecidas en el Re-
glamento de Comprobantes de Pago,
Luego de la acreditación antes mencio- excepto las referidas a la obligación de
emitir y/u otorgar dichos documentos.
nada, el infractor podrá recuperar los
bienes, si en un plazo de 15 días hábiles
de notificada la resolución de comiso,
cumple con pagar una multa equivalente CUADRO Nº 3
al 15 % del valor de los bienes señalados
en la resolución correspondiente, no pu- Tabla III
Código Tributario - libro cuarto (infracciones y sanciones)
diendo exceder dicha multa de 6 UIT. Si
dentro del plazo señalado no se paga Personas y entidades que se encuentran en el Nuevo Régimen Único Simplificado
la multa, la Sunat podrá rematar los
bienes, destinarlos a entidades públicas Infracciones Referencia Sanción
o donarlos, aun cuando se hubiera inter- 2. Constituyen infracciones relacionadas Artículo 174
puesto medio impugnatorio. con la obligación de emitir, otorgar y
exigir comprobantes de pago y/u otros
III. RÉGIMEN DE GRADUALIDAD Y documentos, así como de facilitar, a
través de cualquier medio, que señale
CAMBIO DE SANCIÓN la Sunat, la información que permita
individualizar los documentos que sus-
Cabe referir que la Resolución de tentan el traslado.
Superintendencia N° 063-2007-Sunat, - Usar máquinas automáticas para la Numeral 13 Comiso o multa
que regula el régimen de gradualidad transferencia de bienes o prestación de
aplicable a las sanciones establecidas servicios que no cumplan con las dispo- (9)
en el Código Tributario, no ha previsto siciones establecidas en el Reglamento
ninguna rebaja o gradualidad aplicable de Comprobantes de Pago, excepto las
referidas a la obligación de emitir y/u
a la infracción del artículo 174, numeral otorgar dichos documentos.
13 del Código Tributario.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 260


A-27
30 ASESORÍA TRIBUTARIA

Solicitud de emisión del certificado


de residencia
PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO

Pedro CASTILLO CALDERÓN(*)

INTRODUCCIÓN entre el Estado peruano y el otro Estado, por lo


cual podrá ser solicitado por una persona natural o
De acuerdo con lo señalado en el artículo 6 jurídica, de forma personal o por un representante
del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta (en legal, siguiendo el procedimiento regulado por la
adelante, LIR), tratándose de contribuyentes no Administración.
domiciliados en el país, sus sucursales, agencias
o establecimientos permanentes, el Impuesto a la II. PROCEDIMIENTO
Renta recae únicamente sobre las rentas gravadas
de fuente peruana, considerándose como rentas De acuerdo con la Administración Tributaria, los
de fuente peruana las producidas por capitales, contribuyentes y/o responsables, con la finalidad
así como los intereses, comisiones, primas y toda de obtener el Certificado de Residencia, deberán
suma adicional al interés pactado por préstamos, seguir un procedimiento administrativo que se
créditos u otra operación financiera, cuando el iniciará con la presentación de la solicitud deno-
capital esté colocado o sea utilizado económi- minada “Solicitud de Emisión del Certificado de
camente en el país; o cuando el pagador sea un Residencia en el Perú”, por parte de la persona
sujeto domiciliado en el país. natural o jurídica que así lo requiera y culminará
con la emisión del Certificado de Residencia o la
Es por ello que en nuestra legislación se han pre-
denegatoria de la solicitud.
visto mecanismos bilaterales para evitar la doble
imposición en aquellos casos en los que dos países A continuación procederemos a indicar los pasos a
pretenden ejercer su potestad y jurisdicción tribu- seguir en el llenado de la solicitud por parte de un
taria respecto de un único contribuyente, por las contribuyente domiciliado a efectos de presentarla
mismas operaciones; siendo uno de los requisitos ante la Administración Tributaria (ver foto N° 1).
que las normativas exigen como paso previo a 1. Obtener el formulario físico para presentar
la aplicación de los beneficios previstos en los la solicitud(3) y consignar los datos generales
Convenios para evitar la doble imposición, el de del contribuyente. El mencionado formulario
acreditar la condición de residente en el país con puede ser descargado desde la página web de
quien se mantiene el referido Convenio, situación la Sunat, en la siguiente ruta: <http://orien-
que se cumple con la presentación del Certificado tacion.sunat.gob.pe/index.php?option=com_
de Residencia emitido por la Administración Tribu- content&view=article&id=2216:03-certifi-
taria del país de residencia. En el presente informe cados-de-residencia&catid=336:fiscalidad-
se indicarán los requisitos, así como el trámite a internacional-&Itemid=539>.
seguir para su solicitud y emisión.
2. Indicar el periodo por el cual se solicita el Cer-
I. ¿QUIÉNES PUEDEN SOLICITAR LA EMISIÓN tificado de Residencia, así como el supuesto
de imputación de la residencia aplicable al
DEL CERTIFICADO DE RESIDENCIA?
contribuyente.
De acuerdo con lo regulado en el artículo 3 del 3. Indicar los datos del usuario o adquirente
Decreto Supremo Nº 090-2008-EF(1), el Certificado del servicio, así como el país ante el cual se
de Residencia tiene como finalidad acreditar la ca- acreditará el certificado.
lidad de residente de un contribuyente en el Estado Asimismo, cabe indicar que en caso el solicitante
peruano, y solo será emitido por la Superinten- tenga la condición de persona natural, sociedad
dencia Nacional de Aduanas y de Administración conyugal que optó por tributar como tal o su-
Tributaria - Sunat, a pedido de parte. cesión indivisa, deberá adjuntarse a la solicitud
Asimismo, cabe indicar que la condición de re- el Certificado de movimiento migratorio de la
sidente se adquirirá conforme a los parámetros persona natural solicitante, del cónyuge solici-
establecidos en el artículo 7 del TUO de la Ley del tante, del cónyuge domiciliado o del causante,
Impuesto a la Renta(2). Dicha solicitud se presentará según corresponda, a fin de que el Certificado
con la finalidad de gozar de los beneficios de un de Residencia sea emitido en el plazo de diez
Convenio para evitar la doble imposición celebrado días hábiles. En caso el solicitante no adjunte la

(*) Asesor Tributario de Contadores & Empresas. Contador Público por la Universidad Ricardo Palma. Diplomado en Tributación por la Pontificia
Universidad Católica del Perú. Exasesor tributario de la División de Central de Consultas de la Superintendencia Nacional de Aduanas y
Administración Tributaria - Sunat.
(1) Establecimiento de la obligación de requerir la presentación del Certificado de Residencia para aplicar los convenios para evitar la doble
imposición y regulación de la emisión de los Certificados de Residencia en el Perú.
(2) Aprobada mediante Decreto Supremo N° 179-2004-EF.
(3) La forma de presentar la solicitud fue establecida mediante la Resolución de Superintendencia Nº 230-2008/Sunat.

A-28 2da. quincena - Agosto 2015


PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO 31

FOTO Nº 1

SOLICITUD DE EMISIÓN DEL CERTIFICADO DE RESIDENCIA EN PERÚ


IDENTIFICACIÓN DEL SOLICITANTE

NÚMERO DE RUC APELLIDOS Y NOMBRES O DENOMINACIÓN O RAZÓN SOCIAL DEL SOLICITANTE


20121313589 DSJ Inversiones Perú S.A.C.

TIPO DE CONTRIBUYENTE (SEGÚN RUC) NOMBRE COMERCIAL


Persona jurídica Dina María Boutique

APELLIDOS Y NOMBRES DEL REPRESENTANTE LEGAL TIPO DE DOCUMENTO NÚMERO DE DOCUMENTO


ACREDITADO EN EL RUC (ver códigos en el reverso)
Mendoza Alfaro Jose Luis DNI 41289658

Domicilio fiscal
Calle/ Av. Jr. Nº / Lote Mz. Urb. Distrito Provincia Departamento
Av. Abancay 528 _____ _____ _____ Cercado de Lima Lima Lima

Número telefónico Correo electrónico


Fijo Celular
jmendoza1052@gmail.com
428-6589 987-365229

Solicito por la presente a la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria un certificado


de residencia en el Perú para el periodo comprendido (dd/mm/aaaa): Del:15/08/2015 al 15/11/2015

Indicar el supuesto legal de acuerdo con el cual se considera residente en el Perú. (Consignar Código - Ver
Reverso): 006

Siendo el motivo de esta solicitud acreditar la condición de residente en el Perú, conforme a las disposiciones previstas en el Convenio de Doble Imposición, con el
fin de hacer efectiva la aplicación de los beneficios establecidos en este, declaro bajo juramento lo siguiente:

El país donde se presentará el certificado es:


Chile

El número de identificación tributaria del solicitante asignado en el extranjero es (cuando corresponda):


RUT 81.448.0661-5

El número de certificados de residencia requeridos, de acuerdo a la cantidad de sujetos pagadores de renta es:
1
Declaro estar en conocimiento que las rentas que obtenga en el extranjero podrán estar afectas a impuestos en el Perú.

Lima, 15 de agosto de 2015.

Jose Mendoza Alfaro


Firma del contribuyente o representante legal
Autorizo a la persona cuyos datos a continuación se detallan para la presentación de la solicitud de emisión del Certificado de Residencia en el Perú.

APELLIDOS Y NOMBRES DEL TERCERO AUTORIZADO A TIPO DE DOCUMENTO


NÚMERO DE DOCUMENTO
PRESENTAR LA SOLICITUD (ver códigos en el reverso)
_____________________________ ____________________ ________________________

_________________________________________ ____________________________________
Firma del tercero autorizado a presentar la solicitud Firma del contribuyente o representante legal
(Cuando corresponda)

CONTADORES & EMPRESAS / N° 260


A-29
32 ASESORÍA TRIBUTARIA

mencionada documentación, la Sunat podrá ampliar el plazo En el CDI celebrado con Chile, el numeral 1 del artí-
de notificación referido hasta en veinticinco (25) días hábiles. culo 7 del referido Convenio establece que “Los bene-
Ver foto Nº 1. ficios de una empresa de un Estado Contratante sola-
mente pueden someterse a imposición en ese Estado,
III. PRONUNCIAMIENTO POR PARTE DE LA ADMINISTRACIÓN a no ser que la empresa realice su actividad en el otro
Estado Contratante por medio de un establecimiento
La solicitud debe ser aprobada y la aprobación notificada por permanente situado en él. Si la empresa realiza o ha
la Administración Tributaria en un plazo máximo de diez (10) realizado su actividad de dicha manera, los beneficios
días hábiles, contados a partir del día siguiente de recibida de la empresa pueden someterse a imposición en el otro
la solicitud. Este plazo máximo fue modificado mediante el Estado, pero solo en la medida en que puedan atribuir-
artículo único de la Resolución de Superintendencia Nº 203-
se a ese establecimiento permanente”.
2010/Sunat(4).
Asimismo, el solicitante tendrá en cuenta que el Certificado Como se puede apreciar, tratándose de rentas empresaria-
de Residencia tiene un plazo de vigencia de cuatro (4) meses les obtenidas por una empresa de un Estado contratante
contados a partir de la fecha de su emisión. solamente pueden someterse a imposición en ese Estado, a
no ser que la empresa realice su actividad en el otro Estado
Finalmente, cabe indicar que conforme con lo dispuesto en el Contratante por medio de un establecimiento permanente
último párrafo del artículo 5 de la Resolución de Superinten-
situado en él, por lo que, en principio, DSJ Inversiones
dencia Nº 230-2008/Sunat, en caso la Administración Tributaria
denegara la solicitud expresamente o no emita resolución en Perú S.A.C. no se encontraría obligada a efectuar la re-
el plazo antes indicado, el contribuyente podrá interponer un tención en fuente debido a que el no domiciliado tributaría
Recurso de Reclamación contra la negativa expresa o tácita. en su país de residencia. No obstante lo expuesto, para
aplicar el beneficio indicado, es indispensable que la em-
presa domiciliada cuente con el Certificado de Residencia

1
de la empresa chilena, toda vez que este es el único docu-
CASO PRÁCTICO
mento que puede acreditar el acogimiento al CDI. Dicha
obligación ha sido establecida a través del artículo 2 del
Decreto Supremo Nº 090-2008-EF, el cual dispone que si el
La empresa DSJ Inversiones Perú S.A.C., con RUC
sujeto residente del otro Estado no presenta el Certificado
N° 20121313589, contrata los servicios de la empre-
de Residencia al momento de la retención, el agente de
sa residente en Chile, La Positiva Soluciones con RUT
retención deberá efectuarla sin considerar los beneficios
N° 81.448.0661-5, para que nos preste el servicio de man-
contemplados en el CDI.
tenimiento y reparación de una de las principales maqui-
narias de producción de la empresa en nuestro país. La Asimismo, es importante considerar que el Certificado de
empresa chilena envió a tres ingenieros que ingresaron a Residencia es un documento administrativo expedido por
territorio nacional para la ejecución del servicio. la autoridad competente del país de residencia del pres-
DSJ Inversiones Perú S.A.C., se dispone a efectuar el pago tador del servicio, que permite acreditar la residencia de
de los servicios prestados, sin aplicar la retención del Im- naturaleza tributaria y no de otra modalidad, motivo por el
puesto a la Renta en fuente, al amparo de lo dispuesto en el cual no se admite como medio probatorio de acogimiento
Convenio para evitar la Doble Imposición celebrado con al CDI ningún otro documento parecido.
Chile. De acuerdo con lo indicado, si DSJ Inversiones Perú
Es por ello que su representante legal Mendoza Alfaro S.A.C., no cuenta con el Certificado de Residencia del no
Jose Luis con DNI N° 41289658 nos consulta si es que domiciliado, no podrá acreditarse el acogimiento al CDI
ello es viable, aun cuando La Positiva Soluciones no les ha con Chile ante la Administración Tributaria, y en conse-
entregado un certificado de residencia. cuencia, se convertirá en sustituto del contribuyente res-
pecto del pago del tributo (más los intereses moratorios
Solución: que correspondan), así como en infractor del deber de re-
De acuerdo con lo consultado, nuestra normativa median- tener establecido en el inciso c) del artículo 71 de la LIR,
te la Ley del Impuesto a la Renta (en adelante, la LIR), in- por lo que en este escenario, recomendamos efectuar la
dica como regla general que los sujetos domiciliados que retención del impuesto, aplicando la tasa del 30 %, según
abonen rentas de fuente peruana a sujetos no domicilia- lo dispuesto en el inciso j) del artículo 56 de la LIR en la
dos, deben de actuar como agentes de retención respecto fecha de contabilización del gasto (conforme a lo contem-
de las referidas rentas, aplicando las deducciones y tasas plado en el artículo 76 de la LIR), a fin de declararla y
previstas en los artículos 56 y 76 de la LIR. Sin embargo, pagarla al fisco a través de la presentación del PDT 617,
en el caso de operaciones celebradas con sujetos residen- dentro de los plazos establecidos para el cumplimiento de
tes en países con los que el Estado peruano haya celebrado las obligaciones de periodicidad mensual.
Convenios para evitar la Doble Imposición (CDI) es posi-
ble acogerse a lo dispuesto en los referidos convenios para
evitar un perjuicio económico al sujeto no domiciliado, al
encontrarse sometido a la jurisdicción impositiva de dos (4) Modifican la Resolución de Superintendencia N° 230-2008/Sunat, referida a la emi-
sión de los certificados de residencia para la aplicación de los Convenios para evitar
estados. la doble imposición y prevenir la evasión tributaria.

A-30 2da. quincena - Agosto 2015


ASESORÍA TRIBUTARIA 33

Certificado de rentas y retenciones por rentas de


trabajo. Importancia de su emisión y entrega
TEMAS TRIBUTARIO-LABORALES

RESUMEN EJECUTIVO Raul ABRIL ORTIZ(*)

E n las últimas semanas la Sunat ha venido realizando acciones inductivas respecto de


inconsistencias en las retenciones de rentas de quinta categoría originadas por aque-
llos trabajadores que cuentan con más de un empleador a lo largo del ejercicio, incon-
sistencias que pueden deberse a la no emisión por parte del agente de retención del Cer-
tificado de Rentas y Retenciones, o en su defecto, por la no entrega de dicho certificado,
por parte del trabajador a su nuevo empleador o a aquel por el cual percibe mayor renta.
En el presente informe, el autor desarrolla los principales aspectos que se deben
tener en cuenta para el cumplimiento de la obligación de emisión de dicho certifi-
cado por parte del empleador y del uso del mismo por parte del trabajador.

INTRODUCCIÓN o acrediten honorarios u otras remuneraciones


que constituyan rentas de cuarta categoría.
Además de los recibos por honorarios en el caso
• Las personas o entidades que paguen o acre-
de los prestadores de rentas de cuarta categoría y
diten rentas de cualquier naturaleza a bene-
las boletas de pago de remuneraciones en el caso
ficiarios no domiciliados.
de los perceptores de rentas de quinta categoría,
las personas naturales requieren que el generador
II. PLAZO DE ENTREGA
de rentas de tercera categoría para quien prestaron
servicios de manera independiente y/o dependiente,
según corresponda, les emita un certificado en el El artículo 45 del Reglamento de la Ley del Impuesto
cual conste el monto de las rentas pagadas y las a la Renta, que regula la emisión, los certificados
retenciones realizadas y abonadas al fisco. de rentas y retenciones, así como los certificados
de percepciones, establece el plazo para emitir
Dicho certificado constituye un documento que dichos certificados, los cuales dependerán del
acredita el pago del Impuesto a la Renta por parte tipo de renta del que se trate. Para el tema que
del agente de retención, constituyendo una de las se expone en el presente artículo, detallamos las
fuentes para realizar la declaración anual de dicho siguientes consideraciones:
impuesto, como para informar al nuevo empleador
en el caso de rentas de quinta, así como para a) Retenciones por rentas de trabajo
acreditar los ingresos por parte de estas personas En general, para las rentas de trabajo, se deben
para acceder a créditos, entre otros. entregar al perceptor de dichas rentas, antes de
Es importante mencionar también que en el caso marzo de cada año, un certificado de rentas y
de rentas pagadas a trabajadores no domiciliados retenciones, en el que se deje constancia, entre
también se genera la obligación de emitir estos otros, del importe abonado y del impuesto retenido
certificados. correspondiente al año anterior.
Tratándose de rentas de quinta categoría,
I. AGENTE DE RETENCIÓN cuando el contrato de trabajo se extinga antes
de finalizado el ejercicio, el empleador extenderá
Según lo señalado en el artículo 71 de la Ley del de inmediato, por duplicado, el certificado a
Impuesto a la Renta, en adelante LIR, se les atribuirá que se hace referencia en el párrafo anterior,
la calidad de agentes de retención, entre otros a por el periodo trabajado en el año calendario.
los siguientes sujetos: La copia del certificado deberá ser entregada
• Las personas que paguen o acrediten rentas por el trabajador al nuevo empleador.
consideradas de segunda y quinta categoría. En dicho certificado no deberán incluirse los
• Las personas, empresas y entidades obligadas importes correspondientes a remuneraciones
a llevar contabilidad completa, cuando paguen percibidas que sean consideradas dividendos(1).

(*) Contador Público Colegiado por la Universidad Nacional del Callao (UNAC). Asesor tributario en Contadores & Empresas. Ex asesor tributa-
rio de la División Central de Consultas de la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria (Sunat). Asesor
y consultor en temas tributarios y contables.
(1) Según lo señalado en el inciso n) del artículo 37 de la LIR, en el caso que las remuneraciones que por todo concepto correspondan al titular
de una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, accionistas, participacionistas y en general a los socios o asociados de personas
jurídicas excedan el valor de mercado, la diferencia será considerada dividendo a cargo de dicho titular, accionista, participacionista, socio o
asociado.
Por su parte el inciso ñ) del mismo cuerpo legal señala que en el caso que las remuneraciones del cónyuge, concubino o parientes hasta el
cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, del propietario de la empresa, titular de una Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada, accionistas, participacionistas o socios o asociados de personas jurídicas, excedan el valor de mercado, la diferencia será conside-
rada dividendo a cargo de dicho propietario, titular, accionista, participacionista, socio o asociado.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 260


A-31
34 ASESORÍA TRIBUTARIA

b) Retenciones a contribuyentes no 7. El importe de la renta bruta que el 10. La categoría de renta que se abona.
domiciliados en el país agente de retención hubiera puesto 11. De existir Convenio para evitar Doble
Como producto de la globalización y de a disposición del contribuyente en el Imposición, señalar el convenio, el
la crisis en diferentes países del orbe, en ejercicio. país y la cláusula que se aplica.
los últimos años, el Perú se ha convertido 8. El importe de las retenciones efec-
tuadas. 12. La firma del agente de retención o,
en un destino importante para que los tratándose de personas jurídicas, del
extranjeros puedan desarrollar su talento 9. La firma del agente de retención o su
representante legal acreditado en el
y conocimientos, además de que contri- representante legal acreditado en el
RUC.
buyen al desarrollo del país. RUC.
Es por ello que los agentes de retención Certificado de rentas y retenciones por IV. ENTREGA DEL CERTIFICADO AL
que paguen rentas de cualquier categoría rentas pagadas a contribuyentes no do- NUEVO EMPLEADOR
a contribuyentes no domiciliados, de- miciliados
berán entregar un certificado de rentas y Es importante tener en cuenta que el
Los agentes de retención del impuesto
retenciones en el que se deje constancia, Impuesto a la Renta es un impuesto de
por rentas de cualquier categoría pa-
entre otros, del importe abonado y del periodicidad anual, de ahí que un traba-
gadas o acreditadas a contribuyentes
impuesto retenido, cuando el contri- jador que percibe exclusivamente rentas
no domiciliados en el país, deberán
buyente no domiciliado lo solicite para de quinta categoría, por lo cual, no se
emitir y entregar un certificado de
efectos distintos a los que se refiere el encuentra en obligación de presentar su
rentas y retenciones, cuando estos lo
artículo 13 de la LIR(2). declaración jurada anual del Impuesto a
soliciten para efectos distintos a los
la Renta, tiene la obligación de informar
que se refiere el artículo 13 de la Ley.
III. CARACTERÍSTICAS MÍNIMAS a sus empleadores acerca de las rentas
Este certificado deberá contener como
de quinta categoría que pueda haber
mínimo la siguiente información:
La Resolución de Superintendencia obtenido por otros sujetos que hicieron
N° 010-2006/Sunat establece las carac- 1. La denominación de “Certificado de o hacen las veces de sus empleadores.
terísticas, los requisitos, información mí- Rentas y Retenciones por rentas de Pri-
nima y demás aspectos de los certificados mera/Segunda/Tercera/Cuarta/Quinta En ese sentido, cuando un trabajador
de rentas y retenciones, que procedemos Categoría, pagadas a contribuyentes obtiene rentas de quinta categoría por
a detallar, para el caso de las rentas de no domiciliados en el país”. parte de dos empleadores, debe cumplir
trabajo: con lo siguiente:
2. Fecha de emisión del certificado.
3. Periodo por el que se emite el certi- a) Comunicar al empleador que le
Certificado de rentas y retenciones por
ficado. pague la mayor remuneración me-
rentas de segunda, cuarta y quinta ca-
4. Datos del agente de retención: diante una declaración jurada, el de-
tegoría
• Nombres y apellidos, denomi- talle de la remuneración que percibe
Por las rentas de segunda, cuarta y quinta por parte de otros empleadores; de
nación o razón social.
categoría se entregará un certificado de esta manera, el empleador que paga
• Número de RUC.
rentas y retenciones, el cual deberá de la mayor remuneración acumulará
consignar: ver foto Nº 1. • Domicilio fiscal. el monto de las remuneraciones
• Nombres y apellidos, y tipo y nú- pagadas por el (los) otro (s) em-
1. La denominación de certificado de
mero del documento de identi- pleadores, calculará y retendrá men-
rentas y retenciones, según corres-
dad del representante legal acre- sualmente el impuesto a la renta de
ponda.
ditado ante el RUC, de ser el caso. quinta categoría, considerando la
2. El ejercicio al que corresponde.
5. Datos del contribuyente a quien se suma acumulada.
3. La fecha de emisión del certificado. entregará el certificado:
4. Los datos del agente de retención: b) Entregar a los demás empleadores
• Nombres y apellidos, denomi- una copia del cargo de la declaración
• Nombres y apellidos. nación o razón social. jurada que haya presentado al que
• Denominación o razón social. • Tipo y número del documento paga la mayor remuneración.
• Número de RUC. de identidad.
• Domicilio fiscal. 6. Descripción de la actividad que generó c) Comunicar la variación de las remu-
• Nombres y apellidos y tipo y nú- la renta. neraciones al empleador que le paga
mero del documento de identi- la mayor remuneración, en el mes
7. El importe de la renta bruta pagada que varíe alguna de estas, para que
dad del representante legal acre- o acreditada al contribuyente, con-
ditado en el RUC, de ser el caso. considere el cambio al calcular la
signándose por separado el importe retención del Impuesto a la Renta de
5. Los datos del contribuyente a quien correspondiente a cada categoría ese mes y los siguientes.
se entregará el certificado: de renta así como a dividendos o
• Nombres y apellidos. cualquier otra forma de distribución Así también en el caso de trabajadores
• Número de RUC o, tratándose de utilidades, de ser el caso. cuyo vínculo laboral se extinga antes de
de sujetos que no se encuen- finalizado el ejercicio, el Certificado de
8. La tasa de la retención.
tren obligados a inscribirse en el Rentas y Retenciones que le extenderá
RUC, el tipo y número del docu- 9. El importe de las retenciones del Im- de inmediato el empleador con el cual
mento de identidad. puesto efectuadas sobre cada una de cesa el vínculo, deberá ser entregado al
• Domicilio fiscal o, de no estar las rentas señaladas en el numeral 7. nuevo empleador en copia, para fines
obligado a inscribirse en el RUC,
su dirección domiciliaria.
6. El concepto por el que se paga la (2) Dicho artículo establece las reglas a las que se sujetarán los extranjeros que ingresen al país, ante las autoridades
renta. de la oficina de migraciones, al momento de su salida.

A-32 2da. quincena - Agosto 2015


TEMAS TRIBUTARIO-LABORALES 35

del cálculo, por parte de este último, del presentar declaración jurada anual, Si la subsanación es inducida (es decir,
Impuesto a la Renta de quinta categoría no obstante, deberán regularizar el se subsana dentro del plazo otorgado
a retener mensualmente, acumulando los pago del impuesto respectivo, hasta el por la Sunat en la notificación en la
montos de las remuneraciones pagadas vencimiento del plazo establecido para que se le comunique al contribuyente
por sus anteriores empleadores a lo largo el pago de regularización, utilizando la infracción cometida) y se paga la
del ejercicio gravable. el Formulario 1662 o 1073 cuando multa, la rebaja será del 80 %, mientras
carezca de RUC, consignando en el que si se subsana de manera inducida
V. ACCIONES INDUCTIVAS DE LA mismo el Código de Tributo 3073 y sin pago de la multa, la rebaja será
SUNAT como periodo tributario el mes 13 del solo del 50 %.
año de regularización. Por otro lado, el artículo 2 de la Resolución
En las últimas semanas, la Administración
Tributaria ha notificado a una serie de con- VI. INFRACCIONES de Superintendencia N° 010-2006/ Sunat
tribuyentes, respecto de los cuales, según señala que el contribuyente perceptor
sus registros, el Impuesto a la Renta retenido de rentas de segunda, cuarta o quinta
El hecho de que el agente de retención
y pagado por los agentes de retención es categoría tiene la obligación de con-
no cumpla con entregar los certificados
inferior al que correspondía determinar, servar el certificado durante el plazo de
correspondientes o lo haga fuera de los
en aplicación de las tasas del impuesto prescripción correspondiente al ejercicio
plazos establecidos, conlleva la configu-
señaladas en el artículo 53 de la LIR (ver al que se refiere el certificado.
ración de una infracción, de acuerdo con
foto Nº 2). lo que establece el numeral 26 del artículo Al respecto, el numeral 7 del artículo
En su mayoría, estos contribuyentes no 177 del TUO del Código Tributario. 87 del Código Tributario establece que
cumplieron con: los administrados están obligados a
Dicha infracción se encuentra sancionada
facilitar las labores de fiscalización
• Comunicar al empleador en el cual con una multa equivalente al 30 % de la
y determinación que realice la Ad-
perciben una remuneración mayor, las UIT (S/. 1,155.00).
ministración Tributaria debiendo de
rentas de quinta categoría percibidas Sin embargo, si subsana la infracción de conservar los documentos y antece-
en los otros empleadores; o, manera voluntaria antes de que el fisco dentes de operaciones o situaciones
• Comunicar al último empleador, notifique la comisión de la infracción, se que constituyan hechos susceptibles de
acerca de las rentas de quinta ca- debe aplicar el Régimen de Gradualidad generar obligaciones tributarias o que
tegoría percibidas a lo largo de un regulado mediante la Resolución de Su- estén relacionadas con ellas, mientras
ejercicio económico, por parte de perintendencia Nº 063-2007/Sunat. el tributo no esté prescrito.
otros empleadores, para que se pro- La subsanación se entenderá cumplida Por lo tanto, si el contribuyente no con-
ceda con la retención mensual co- cuando el contribuyente entregue el cer- serva el documento y la administración
rrespondiente, tomando en cuenta tificado de rentas y retenciones, según se lo requiere, estaría incurriendo en la
el acumulado anual. corresponda y comunique ello a la admi- infracción establecida en el numeral 1
Estas personas naturales, al haber per- nistración Tributaria, adjuntándole copia del artículo 177 del Código Tributario,
cibido exclusivamente rentas de quinta del cargo de entrega de los documentos; por no exhibir los documentos que la
categoría, no tienen la obligación de en cuyo caso la rebaja será del 100 %. administración solicite.
FOTO Nº 1 FOTO Nº 2

CERTIFICADO DE REMUNERACIONES Y DE RETENCIONES SOBRE EL IMPUESTO A LA


RENTA DE QUINTA CATEGORÍA EJERCICIO GRAVABLE 2015
(Art. 45 D.S. Nº 122.94-EF del 21/09/1994) (R.S. Nº 010-2006/SUNAT del 13/01/2006)

Ciudad, ……… de ………………………… de …………………….

…………………………………................, con N° de RUC ………........………………..., con domicilio en


………………………………………………………………., debidamente representada por el Sr. …………
…………………………………………….…...………….., en calidad de Gerente General, identificado con
DNI Nº ………………………….

CERTIFICA

Que a Don(ña) ........................................................................, con DNI ......................., domiciliada en .............


..........................................................................., se le ha retenido el importe de S/ ................nuevos soles, por
Impuesto a la Renta de Quinta Categoría por sus funciones en el cargo de .............................. correspondiente al
ejercicio ............................, calculado en base a las siguientes rentas, deducciones y créditos:

1. Renta Bruta
Sueldo o jornal básico S/. ………………………
Participación en las utilidades ………………………
Gratificación por Fiestas Patrias ………………………
Gratificación por Navidad ………………………
Otras rentas ………………………
Remuneración bruta total S/. ………………………
2. Deducción sobre renta de quinta categoría:
Menos: 7 UIT ( S/. 3,850 x 7 ) (26.950)
Total renta imponible S/. ………………………
3. Impuesto a la Renta ………………………
4. Crédito contra el impuesto ………………………
5. Total retención efectuada ………………………
Saldo por regularizar S/. ………………………

................. , ......... de ........................... de 2015

Nombres y apellidos del representante legal


Documento de identidad
(Persona acreditada ante la Sunat)

A-24 CONTADORES & EMPRESAS / N° 260


A-33
36 ASESORÍA TRIBUTARIA

Intereses moratorios por pago tardío de retribuciones


a contribuyentes de cuarta categoría, no se
encuentran afectos al Impuesto a la Renta
OPINIÓN DE LA SUNAT

Informe N° 099-2015-SUNAT/5D0000

MATERIA 2. Ahora bien, el inciso a) del artículo 3° de la


Ley del Impuesto a la Renta establece que
Se consulta si los intereses legales moratorios que los ingresos provenientes de terceros que se
perciban los trabajadores independientes por el encuentran gravados por esta ley, cualquiera
cumplimiento tardío del pago de sus retribuciones sea su denominación, especie o forma de
están afectos al Impuesto a la Renta de cuarta pago son, entre otras, las indemnizaciones en
categoría. favor de empresas por seguros de su personal
y aquellas que no impliquen la reparación de
BASE LEGAL un daño, así como las sumas a que se refiere
el inciso g) de su artículo 24(3).

• Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto Sobre el particular, tal como se ha señalado
a la Renta, aprobado por el Decreto Supremo en los Informes N°s 104-2011- SUNAT/2B0000
N° 179-2004-EF(1) (en adelante, Ley del Im- y 008-2015-SUNAT/5D0000(4), la Dirección
puesto a la Renta). General de Política de Ingresos Públicos del
Ministerio de Economía y Finanzas (MEF) ha
• Código Civil, promulgado por el Decreto Le- indicado en el Informe N° 188-2004-EF/66.01,
gislativo N° 295(2). respecto al alcance del inciso a) del artículo 3°
de la Ley del Impuesto a la Renta, que dicha
I. ANÁLISIS norma “comprende a las indemnizaciones
pero en lo que concierne a las obtenidas por
1. Conforme a lo dispuesto en los artículos 22° empresas”; y que, siendo ello así, “las indem-
y 33° de la Ley del Impuesto a la Renta, son nizaciones otorgadas a personas distintas a las
rentas de cuarta categoría las provenientes del empresas no estarían afectas al impuesto”.
trabajo independiente; específicamente, del: Así pues, dado el carácter indemnizatorio del
a) Ejercicio individual, de cualquier profe- interés legal moratorio aplicable, por mandato
sión, arte, ciencia, oficio o actividades judicial o no, a las retribuciones devengadas
no incluidas expresamente en la tercera y canceladas tardíamente a los trabajadores
categoría; y, por su trabajo personal, aquel no se encuentra
afecto al Impuesto a la Renta.
b) Desempeño de funciones de director de
empresas, síndico, mandatario, gestor de 3. En virtud de lo antes expuesto, se puede afirmar
negocios, albacea y actividades similares, que los intereses legales moratorios abonados
incluyendo el desempeño de las funcio- a los trabajadores independientes (perceptores
nes del regidor municipal o consejero re- de rentas de cuarta categoría), con ocasión del
gional, por las cuales perciban dietas. pago tardío de sus retribuciones económicas,
no se encuentran afectos al Impuesto a la
De otro lado, el artículo 1242° del Código Renta.
Civil establece que el interés es compensa-
torio cuando constituye la contraprestación CONCLUSIONES
por el uso del dinero o de cualquier otro
bien. Agrega la norma que es moratorio Los intereses legales moratorios abonados a los
cuando tiene por finalidad indemnizar la trabajadores independientes (perceptores de rentas
mora en el pago. de cuarta categoría), con ocasión del pago tardío
De las normas citadas fluye que los intereses de sus retribuciones económicas, no se encuentran
legales moratorios que perciben los trabaja- afectos al Impuesto a la Renta.
dores independientes (perceptores de rentas de Lima, 14 JUL. 2015
cuarta categoría), por el cumplimiento tardío
del pago de sus retribuciones, tienen naturaleza ORIGINAL FIRMADO POR
indemnizatoria, independientemente de que
Enrique Pintado Espinoza
su pago sea en virtud de un mandato judicial
o no. Intendente Nacional Jurídico (e)

(1) Publicado el 08/12/2004 y normas modificatorias.


(2) Publicado el 25/07/1984 y normas modificatorias.
(3) Según el cual, son rentas de segunda categoría, la diferencia entre el valor actualizado de las primas o cuotas pagadas por los asegurados
y las sumas que los aseguradores entreguen a aquellos al cumplirse el plazo estipulado en los contratos dotales del seguro de vida y los
beneficios o participaciones en seguros sobre la vida que obtengan los asegurados.
(4) Disponibles en el Portal Sunat: <http://www.sunat.gob.pe/>.

A-34 2da. quincena - Agosto 2015 A-25


OPINIÓN DE LA SUNAT 37

producto del capital y se engloba dentro pena de la morosidad o tardanza del


 Nuestra opinión de la categoría de los frutos civiles. La tasa
de interés encuentra su razón de ser en
deudor en la satisfacción de la deuda(6)”.
Alfredo Gonzalez Bisso(*) la diferencia que existe entre disponer En ese sentido, puede sostenerse que
de una cantidad de dinero el día de hoy los intereses moratorios, tienen natu-
CONSIDERACIONES PREVIAS y en una fecha posterior. raleza indemnizatoria
indemnizatoria, compensan un
daño (sea un daño cierto sufrido efec-
TIPOS DE INTERÉS tivamente como un daño por dejar de
Las operaciones que se dan entre los percibir un ingreso) a diferencia de los
agentes económicos pueden resumirse intereses compensatorios, que en estricto
como el intercambio de bienes o servi- De acuerdo con lo regulado en el Código no constituyen una indemnización porque
cios por otros bienes o servicios, siendo Civil peruano, los intereses se clasifican no se ha sufrido un daño, siendo que
que a lo largo de la historia, el hombre en interés compensatorio, moratorio y estos últimos constituyen un producto
encontró una forma más simple para legal. A efectos de priorizar el objetivo derivado de un acuerdo de voluntades,
poder valorizar esos bienes y servicios de nuestro informe, en esta oportunidad en el que se acuerda que en mérito del
requeridos a través del dinero. hablaremos solo sobre los intereses com- cumplimiento de una obligación de dar la
pensatorios y los moratorios. otra parte recibirá una contraprestación
En este continuo intercambio de bienes y
por el uso del bien, usualmente dinero,
servicios se puede generar la obligación 1. El interés compensatorio: y que, por lo tanto, tienen naturaleza
de pagar intereses, sean estos compen-
Según el artículo 1242 del Código Civil es remunerativa.
satorios o moratorios (como trataremos
más delante). “la contraprestación por el uso del dinero Ahora bien, una indemnización puede
o de cualquier otro bien”. resarcir un daño efectivamente sufrido
Por ejemplo, una persona se acerca a una
Como su propio nombre lo indica, es la o una expectativa de ganancia que se ha
entidad financiera y solicita un prestamo
compensación por el uso del dinero, pro- visto frustrada. En las siguientes líneas
de S/. 3,000 y se compromete a pagarlo
ducto de la convención entre las partes, veremos brevemente algunas diferencias
en tres meses, siendo cada cuota de
a fin de que el patrimonio prestado sea entre estos tipos de daños.
S/. 1,000, sin embargo, la entidad financiera
le cargará un importe correspondiente a restituido en su integridad en términos El daño emergente es aquel que se genera
intereses, siendo que al término del plazo reales y no se vea mermado por la infla- producto del incumplimiento del deudor
previsto la persona natural devolverá a la ción y la devaluación monetaria. y que causa un empobrecimiento real
entidad financiera los S/. 3,000 solicitados en Como sostiene el profesor Cabanellas, en y efectivo en el acreedor. Es fácilmente
prestamo (capital) más un importe adicional su Diccionario Jurídico Elemental, el in- cuantificable por cuanto se tiene cer-
(interés compensatorio). terés compensatorio es: “la indemnización teza de los efectos del daño ocasionado
del daño emergente y del lucro cesante sobre la esfera patrimonial del sujeto
Siguiendo el mismo ejemplo, la persona perjudicado.
por una cantidad o cosa prestada; esto
no llega a cumplir con pagar la última
es, tanto por razón de las pérdidas que el Por otro lado, el lucro cesante está repre-
cuota en el plazo establecido, por lo que
acreedor sufre en sus bienes como por las sentado por el daño patrimonial que ha
la entidad financiera le hará un cargo adi-
ganancias de que ha de verse privado al causado el contratante afectado que in-
cional a la persona natural por el incum-
carecer de su dinero o de otros bienes”(5). cumplió oportunamente sus prestaciones,
plimiento del pago en la fecha indicada
(interés moratorio). Ahora, ¿cuál de estos 2. El interés moratorio: debido al cual el contratante perjudicado
pagos debería encontrarse gravado con dejó de percibir ganancias o utilidades.
Impuesto a la Renta? ¿El compensatorio Según el artículo 1242 del Código Civil, La diferencia que se presenta con el daño
o el moratorio? el interés moratorio es aquel que “tiene emergente, es que mientras en este hay
por finalidad indemnizar la mora en el un empobrecimiento
empobrecimiento, en el lucro cesante
A continuación, iremos desarrollando pago”, esto es, funcionan en aplicación hay un impedimento al enriquecimiento o
brevemente algunos conceptos referidos del retraso doloso o culposo en el cum- el de obtención de una ganancia espe-
al pago de intereses, tales como los tipos plimiento de la obligación por parte del rada. En este caso, la cuantificación del
de interés y los tipos de daños a fin de sujeto deudor. daño es más difícil, consistiendo final-
poder comprender con mayor claridad la mente en una estimación de los probables
conclusión a la que arribó el informe de Esta especie de indemnización se debe a ingresos que se hubieran percibido de no
la Sunat objeto de comentario. que el retraso en el pago origina un daño haberse suscitado el evento dañoso. Ver
al acreedor, al no recibir en devolución cuadro Nº 1.
MARCO CONCEPTUAL el mutuo prestado de acuerdo con la
forma y plazo convenido, por lo que es Las indemnizaciones y el Impuesto a
equitativo que se le indemnice. la Renta
Desde la perspectiva económica, se de-
nomina “interés” al precio o retribución Cabanellas, en su Diccionario Jurídico A efectos del Impuesto a la Renta, de
que una persona ha de pagar por la utili- Elemental, señala respecto del interés conformidad con lo dispuesto en el
zación o disfrute de bienes de capital de moratorio es “el exigido o impuesto como artículo 2, literal b) de la Ley del IR,
pertenencia ajena. Es un rédito, beneficio
o ganancia que produce un capital.
En términos jurídicos, son “intereses” (*) Abogado por la Universidad de Lima. Con estudios de Posgrado en Tributación en la Universidad de Lima. Asesor
tributario de Contadores & Empresas, con experiencia laboral en la División de Reclamos de la Intendencia Regio-
las cantidades de dinero que deben ser nal Lima de la Sunat y exasesor del Tribunal Fiscal.
pagadas por la utilización o disfrute de (5) CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental. <http://issuu.com/ultimosensalir/docs/diccionario-juridi-
un capital consistente también en dinero. co-elemental---guillermo-cabanel/169>.
El interés es considerado como un fruto o (6) Ídem.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 260


A-35
38 ASESORÍA TRIBUTARIA

se gravan aquellas indemnizaciones la indemnización que resarce el daño la Sunat N° 037-2007-Sunat/2B0000


que no implican la reparación de un emergente, porque en ese supuesto la in- sobre la reparación de un daño por pago
daño. Excepcionalmente, en el caso de las
daño demnización no incrementa el patrimonio extemporáneo de valorización de obra,
indemnizaciones que reparan un daño
daño, se ni genera una riqueza o ingreso nuevo a donde señala de manera general que
grava con el Impuesto la parte que excede favor del sujeto que sufrió el daño. los intereses moratorios por suponer
del costo computable del bien cuya pér- una indemnización que resarce un lucro
dida se repondrá con la indemnización. En ese sentido, se grava con el Impuesto cesante están gravados con el Impuesto
a la Renta la indemnización que resarce a la Renta, en el entendido que no están
De otro lado, si observamos la definición un lucro cesante
cesante, por cuanto este importe dirigidos a indemnizar una pérdida su-
que establece el Diccionario de la Real compensa un ingreso o ganancia dejado frida, sino más bien reponer un ingreso
Academia Española, respecto de la pa- de percibir, el cual si se hubiera generado futuro que fue frustrado por la demora
labra indemnizar es: “resarcir un daño o (tal como había sido previsto por el su- en el pago.
perjuicio”(7), por lo que se entiende que jeto afectado) se encontraría obligado a
por naturaleza una indemnización resarce efectuar el pago del Impuesto a la Renta En virtud de lo expuesto, nuestra posición
un daño, siendo que no puede existir una correspondiente, por ser considerado un es que los intereses moratorios pagados a
indemnización que no repare un daño. importe que finalmente incrementa el favor de un perceptor de rentas de cuarta
patrimonio y que generó renta. categoría reparan un daño efectivamente
Ante ello, es que debemos precisar que sufrido por el trabajador independiente,
el objetivo de la norma en este caso, En ese sentido, podemos afirmar que toda vez que al no tener la disponibilidad
era contemplar la posibilidad de una dado que el Impuesto a la Renta tiene inmediata de dicho dinero se crean múl-
indemnización que no repare un daño como objeto gravar la obtención o gene- tiples perjuicios, sobre todo financieros,
efectivamente sufrido (o daño emer- ración de renta
renta, y siendo que la indem- por ejemplo, si a la fecha de pago del
gente), sino un daño futuro (diferente a nización que resarce el daño emergente recibo por honorarios, este trabajador
los causados inmediatamente por el acto no incrementa el patrimonio ni genera independiente a su vez tenía otras obli-
dañoso) o lucro cesante, el cual al no re- una riqueza o ingreso nuevo,
nuevo toda vez gaciones que cumplir, se está creando
sarcir un daño efectivamente sufrido, son que su función es lograr que la situación evidentemente un daño emergente, ya
una expectativa de percibir un ingreso. patrimonial del perjudicado por el evento que este trabajador se vería forzado a
dañoso no se vea afectada, por lo que obtener un financiamiento especial (al
Por lo que tenemos que a efectos de la ley
dichos daños son cuantificados y resar- no poder disponer oportunamente de
del Impuesto a la Renta no se encontrará
cidos a su favor, este daño emergente no sus ingresos) a fin de cumplir con sus
gravado lo percibido como indemniza-
ción por daño emergente, no obstante, se encuentra bajo el ámbito de aplicación obligaciones corrientes.
si estará gravada la indemnización por del Impuesto a la Renta, a diferencia del
lucro cesante que compensa o sustituye Se trataría de un lucro cesante, en el
lucro cesante, esto es, la indemnización supuesto que el incumplimiento del pago
que compense un ingreso que se dejó la ganancia frustrada que se hubiera
generado de no haber ocurrido el hecho oportuno hubiera perjudicado directa-
de percibir. mente sobre la realización de operaciones
dañoso y que, por lo tanto, hubiera es-
que generen ingresos para el trabajador
Al respecto, Humberto Medrano Cor- tado gravada con el impuesto.
independiente, lo que no se da en el caso,
nejo señala que:
No obstante, existe un posición dife- toda vez que el aspecto fundamental del
“(...) lo que se ha pretendido es más rente expuesta por el Tribunal Fiscal daño causado, es el perjuicio sufrido al
bien considerar excluidas del tributo en la Resolución N° 879-2-2001, no tener la disposición de la contrapres-
aquellas sumas que son entregadas respecto de los intereses moratorios tación en el momento oportuno, y no las
al agraviado para compensar un daño pagados por los usuarios del servicio oportunidades de percepción de ingresos
pero hasta el límite de este, de manera de agua potable, y por el Informe de frustrados por dicho incumplimiento.
que cualquier exceso - incluso la parte
CUADRO Nº 1
referida al lucro cesante tendría la
condición de renta”.
Contraprestación por el uso de un
Asimismo, precisa que el artículo 2 de Compensatorios bien (dinero) (SÍ es un ingreso a
la Ley del Impuesto a la Renta “(...) solo efectos del IR)
puede interpretarse en el sentido de que
el ingreso (monto indemnizatorio) no
está gravado porque no constituye renta, Intereses
Por daño emergente: indemnización
pero en tal hipótesis el egreso en que se por un daño efectivamente sufrido
hubiera incurrido no es aceptable como
(NO es ingreso a efectos del IR)
gasto”(8).
Moratorios
En conclusión, la indemnización por daño
emergente tiene carácter reconstitutivo Por lucro cesante: indemnización
del patrimonio del sujeto afectado, esto que compensa lo que se dejó de
es, tiene por finalidad reestablecer la si- ganar
tuación patrimonial del afectado tal como (SÍ es un ingreso a efectos del IR)
se encontraba antes del hecho dañoso.

Por lo tanto, dado que el Impuesto a la


Renta recae sobre las rentas generadas (7) <http://lema.rae.es/drae/?val=indemnizaci%C3%B3n>.

por los contribuyentes (y no sobre los (8) MEDRANO, Humberto. Los intereses compensatorios y moratorios en el IGV y en el Impuesto a la Renta. En: <file:///C:/
Users/agonzalez/Downloads/Dialnet-LosInteresesCompensatoriosYMoratoriosEnElIGVYEnElI-5109691%
reembolsos por daños), no incide sobre 20(2).pdf>.

A-36 2da. quincena - Agosto 2015

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