María José Vega Romero (2020) Interrogación n°16

FAMILIA, PARTE II
Cuestionario1
III. El matrimonio
C. Efectos del matrimonio
C.2. Regímenes matrimoniales

1. ¿Qué son los regímenes matrimoniales? (d) Es una institución sui generis con caracterís-
Estatutos jurídicos que reglan las relaciones pe- ticas propias: institución especial que reviste as-
cuniarias de los cónyuges entre sí y respecto de pectos diversos entre los cónyuges y frente a ter-
terceros. ceros. A falta de personalidad jurídica, se la
suele asemejar a un patrimonio de afectación.
2. ¿Qué regímenes matrimoniales existen en el Existen 3 estatutos jurídicos distintos para regu-
derecho chileno? lar cada patrimonio (soc. conyugal, cada cón-
yuge y patrimonio reservado de la mujer casada).
(a) Separación de bienes
(b) Participación en los gananciales 6. ¿Por qué se sostiene que la sociedad conyu-
(c) Sociedad conyugal gal se aparta del contrato de sociedad?
c) Sociedad conyugal Sociedad conyugal Contrato de sociedad
Diferencia de sexo Limitación no rige
3. ¿Qué es la sociedad conyugal? No hay obligación de Hacer aportes es obli-
hacer aportes gación de la esencia.
Sociedad de bienes que se forma entre los cón-
yuges por el hecho del matrimonio (art. 135). Administración ordi- Alafalta de estipulación,
naria corresponde ex- rresponde a todos co-
administración
4. ¿Cuánto dura la sociedad conyugal? clusivamente al ma- socios con iguales losfa-
Comienza con el matrimonio. Excepcional- rido. cultades.
mente, nace con posterioridad cuando personas A falta de estipulación,
casadas en el extranjero inscriben su matrimonio Utilidades se reparten beneficios se reparten a
y pactan sociedad conyugal (art.135.2). por mitades prorrata de los aportes.
Concluye solo por alguna de las causales esta- Mujer puede renunciar Participación de los so-
blecidas en el art. 1764. Los cónyuges no pueden a los gananciales me- cios en los beneficios
acelerar o retardar su disolución, salvo pacto del diante una capitulación que se obtengan es de
art. 1723. matrimonial. la esencia del contrato.
No se puede pactar por Sí se puede.
5. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de la sociedad un plazo determinado.
conyugal?
Es discutido. 7. ¿Qué razones existen para desestimar la tesis
de la comunidad?
(a) Sociedad: art. 135 la define en esos términos.
(1) Para ojos de terceros, solamente existen dos
(b) Comunidad: regulación de los art. 1725 y ss patrimonios; el del marido y el de la mujer: de
(haberes y pasivos de la sociedad conyugal) da- acuerdo al art. 1750.1 el marido es, respecto de
ría cuenta de un patrimonio común, distinto del terceros, dueño de los bienes sociales, como si
patrimonio de cada cónyuge. ellos y sus bienes propios formasen un solo pa-
(c) Persona jurídica: la aparente existencia de un trimonio.
patrimonio social regulado en los art. 1725 y ss., (2) La mujer no tiene ningún derecho sobre los
indicaría la presencia de una persona jurídica bienes sociales (art. 1752).
pues el patrimonio es uno de sus atributos.
(3) La comunidad nace precisamente al mo-
mento en que la sociedad conyugal se disuelve.

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Siempre que a continuación del art. no se señale el Código o la Ley, se refiere al Código Civil.
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8. ¿Qué críticas se formulan a la teoría de la so-
ciedad conyugal como persona jurídica?
No existe patrimonio propio de la sociedad con-
yugal como una entidad distinta de los socios in-
dividualmente considerados.
- Frente a terceros sólo existe el patrimonio del
marido (art. 1750).
- Para la mujer tampoco existe realmente una
persona distinta al marido (art. 1749).
i) Capitulaciones matrimoniales
9. ¿Qué son las capitulaciones matrimoniales?
Convenciones de carácter patrimonial que cele-
bran los esposos antes de contraer matrimonio o
en el acto de su celebración (art. 1715).
10. ¿Cuáles son sus características?
(a) Convenciones (su objeto no necesariamente
es crear derechos y obligaciones), (b) solemnes,
(c) acto jurídico dependiente, y (d) por regla ge-
neral, inmutables.
11. ¿Qué reglas de consentimiento y capacidad
de aplican?
Consentimiento: puede prestarse personalmente
o a través de mandatarios, pero no a través de un
representante legal.
Capacidad: la misma que se requiere para cele-
brar matrimonio (mayor de 16 años). No obs-
tante (art. 1721):
- Esposo menor de 18 años requiere la autoriza-
ción de las personas que deben consentir en el
matrimonio.
- Menor de edad que desee renunciar a los ga-
nanciales, enajenar bienes raíces, o gravarlos
con hipoteca, censo o servidumbre, requiere
autorización judicial.
12. ¿Cuáles son las solemnidades de las capitu-
laciones?
(a) Si se celebran antes del matrimonio:
- Celebración por escritura pública (art. 1716.1).
- Subinscripción al margen de la inscripción ma-
trimonial dentro de los 30 días siguientes (so-
lemnidad, no requisito de publicidad).
(b) Si se celebran en el acto del matrimonio:
basta que el pacto conste en la inscripción del
matrimonio.
13. ¿A qué se refiere la inmutabilidad de las ca-
pitulaciones?
Una vez celebrado el matrimonio las capitulacio-
nes se tornan inmutables (arts. 1716).
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Solo pueden modificarse antes de la celebración
del matrimonio, observándose las mismas so-
lemnidades con que se otorgaron (art. 1722).
14. ¿Cuál es la excepción a la inmutabilidad?
Pacto del art. 1723: durante el matrimonio los
cónyuges mayores de edad podrán substituir el
régimen de sociedad de bienes por el de partici-
pación en los gananciales o por el de separación
total. También podrán substituir la separación
total por el régimen de participación en los ga-
nanciales.
(*) Modifica las capitulaciones solo en cuanto a sus-
tituir el régimen de bienes, pero en las demás estipu-
laciones que puedan contener se mantendrá inaltera-
ble (p. ej.: donaciones, aportes de bienes o valores
para los fines pactados, etc.).
(*) Pacto no puede tener por objeto sustituir separa-
ción total de bienes o participación en los gananciales
por sociedad conyugal.
15. ¿Cuál es el objeto de las capitulaciones?
(a) Capitulaciones celebradas en el acto del ma-
trimonio: solo pactar la separación total de bie-
nes o el régimen de participación en los ganan-
ciales.
(b) Capitulaciones celebradas antes del matrimo-
nio: variados objetos como p.ej.:
- Acordar separación total o parcial de bienes
(art. 1720).
- Renunciar a los gananciales (art. 1719).
- Estipulaciones sobre sumas de dinero a que
pueda disponer libremente la mujer.
16. ¿Qué limites existes a las capitulaciones?
No pueden contener estipulaciones contrarias a
las buenas costumbres ni a las leyes, ni ir en de-
trimento de los derechos y obligaciones legales
de los cónyuges entre ellos y respecto de los hi-
jos (art. 1717).
ii) Haberes de la sociedad conyugal
17. ¿Qué son los haberes?
Activos de la sociedad conyugal. Conjunto de
bienes que se reputan sociales por disposición de
la ley.
18. ¿Qué clases de haberes existen?
Absoluto: aquellos bienes que ingresan definiti-
vamente a la sociedad conyugal de manera irre-
vocable y sin cargo de recompensa.
(*) Son en general los frutos y ganancias producidos
durante el matrimonio (haber real y efectivo).
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Relativo o aparente: aquellos bienes que ingre-
san a la sociedad otorgando al cónyuge aportante
un derecho de recompensa (crédito) que este
hará valer al momento de la liquidación de la so-
ciedad conyugal.
19. ¿Qué bienes integran el haber absoluto?
(a) Salarios y emolumentos de todo género de
empleos y oficios, devengados durante el matri-
monio (art. 1725 n°1)
(b) Todos los frutos, réditos, pensiones, intereses
y lucros de cualquier naturaleza, que provengan,
sea de los bienes sociales, sea de los bienes pro-
pios de cada uno de los cónyuges, y que se de-
venguen durante el matrimonio (art. 1725 n°2).
(c) Todos los bienes muebles e inmuebles que
cualquiera de los cónyuges adquiera durante el
matrimonio a título oneroso (art. 1725 n°5).
(d) Las minas denunciadas por uno o ambos cón-
yuges durante la vigencia de la sociedad conyu-
gal (art. 1730).
(e) La parte del tesoro que corresponde al dueño
del sitio en que se encuentra, cuando el tesoro es
hallado en un terreno social (art. 1731).
20. ¿Qué remuneraciones no ingresan al haber
absoluto?
(a) Aquellas que hayan sido devengadas con an-
terioridad al matrimonio (ingresan al haber rela-
tivo, art. 1725 n°s3y4).
(b) La remuneración que percibe la mujer en el
ejercicio de una actividad separada de su marido
(art. 150), pues ingresa al patrimonio reservado
de la mujer casada.
(*) Devengar: adquirir derecho a alguna percepción
o retribución por razón de trabajo, servicio u otro tí-
tulo.
21. ¿A qué haber ingresan las donaciones re-
muneratorias?
De acuerdo al art. 1738, hay que distinguir.
Donación inmueble:
(a) Ingresa al haber absoluto si corresponde a
servicios que dan acción y han sido prestados du-
rante la vigencia de la sociedad conyugal.
(b) Ingresa al haber propio (i) si corresponde a
servicios que no dan acción, o (ii) han sido pres-
tados antes de la sociedad.
Donación mueble:
(a) Ingresa al haber absoluto si corresponde a
servicios que dan acción y han sido prestados du-
rante la vigencia de la sociedad conyugal.
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(b) Ingresa al haber relativo (i) si corresponde a
servicios que no dan acción, o (ii) han sido pres-
tados antes de la sociedad.
22. ¿Qué modo de adquirir opera cuando la so-
ciedad adquiere los frutos?
Hay que distinguir.
(a) Si el fruto es producido por un bien social,
habrá propiamente accesión (art. 643);
(b) Si el fruto es producido por un bien propio,
el modo de adquirir es la ley (art. 1725 n°2).
23. ¿Qué situación particular se produce res-
pecto de los frutos producidos por un bien pro-
pio de la mujer?
Art. 1725 n°2: da a entender que dichos frutos
debiesen corresponder a la sociedad conyugal.
Art. 810: establece que el marido tiene derecho
legal de goce sobre los bienes propios de la mu-
jer, lo que daría a entender que los frutos corres-
ponden al marido.
La aparente contradicción se resuelve teniendo a
la vista que, según el art. 1749, al marido toca la
administración ordinaria de los bienes sociales y
los frutos que producen los bienes propios de la
mujer son bienes sociales, lo que explica que sea
el marido quien en definitiva determine cómo se
goza de estos.
24. ¿En realmente un usufructo el derecho con-
templado en el art. 810?
El derecho legal de goce que contempla el art.
810 no es propiamente un usufructo, pues si el
bien de la mujer fuese enajenado cesaría el dere-
cho el marido. Además, a diferencia del usu-
fructo:
- El derecho legal de goce del marido es un de-
recho personalísimo, intransmisible e intrans-
ferible.
- El marido no está obligado a rendir fianza o
caución de conservación o restitución.
- El marido no está obligado a confeccionar in-
ventario solemne.
25. ¿A qué se refiere la inembargabilidad del
derecho de usufructo del marido?
Art. 2466 dispone que no será embargable el
usufructo del marido de los bienes de la mujer.
Aquello que es propiamente inembargable es el
derecho en sí mismo, sin que ello obste a que los
terceros puedan embargar los frutos (que han in-
gresado al haber absoluto), con la limitación de
que no pueden privar al marido de lo que nece-
site para atender las cargas de familia.
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26. ¿Qué requisitos deben cumplirse para que
un bien adquirido durante el matrimonio ingrese
al haber absoluto?
(a) Que la causa o título de adquisición se haya
configurado durante la vigencia de la sociedad
conyugal.
(b) Que la causa o título de adquisición sea one-
roso.
27. ¿Qué sucede si la causa o título, aunque
oneroso, tiene su origen antes de la vigencia de
la sociedad conyugal?
De acuerdo al art. 1736 la especie adquirida du-
rante la sociedad no pertenece a ella, aunque se
haya adquirido a título oneroso, cuando la causa
o título de la adquisición ha precedido a ella.
28. ¿En qué casos, cumpliéndose los requisitos,
los bienes no ingresan al haber absoluto?
(1) El inmueble que fuera debidamente subro-
gado a otro inmueble propio de alguno de los
cónyuges (art. 1727 n°1).
(2) Las cosas compradas con valores propios de
uno de los cónyuges, destinado a ello en las ca-
pitulaciones matrimoniales o en una donación
por causa de matrimonio (art. 1727 n°2).
(3) Los bienes adquiridos por la mujer en el ejer-
cicio de una actividad separada del marido (art.
150). Ingresan al patrimonio reservado, aunque
recordemos que estos bienes tienen vocación de
ser sociales.
29. ¿Qué otras reglas especiales existen?
(1) Copropiedad entre la sociedad y uno de los
cónyuges (art. 1728): cuando se adquiere du-
rante la vigencia de la sociedad conyugal, a título
oneroso, un inmueble contiguo al inmueble pro-
pio de uno de los cónyuges, formando una here-
dad o edificio de que el terreno adquirido no
pueda desmembrarse sin daño, esto es, per-
diendo su identidad. Si pueden desmembrarse
ingresa al haber absoluto.
(2) Si el cónyuge es comunero con otras perso-
nas de un bien propio, y vigente la sociedad con-
yugal adquiere las demás cuotas a título oneroso,
se mantiene la indivisión entre ese cónyuge y la
sociedad conyugal, a prorrata del valor de la
cuota que pertenecía al cónyuge y lo que le haya
costado la adquisición del resto (art. 1729).
30. ¿Qué bienes integran el haber relativo?
(1) Dinero aportado o adquirido por uno de los
cónyuges a título gratuito durante la vigencia de
la sociedad conyugal (art. 1725 n°3).
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(2) Bienes muebles aportados o adquiridos a tí-
tulo gratuito por cualquier cónyuge durante la vi-
gencia de la sociedad conyugal (art. 1725 n°4).
(3) Parte del tesoro (art. 1731).
(4) Donación remuneratoria mueble que se hace
a uno de los cónyuges, cuando el servicio pres-
tado no daba acción en contra de la persona ser-
vida (art. 1738.2).
(5) Bienes muebles adquiridos por un cónyuge
durante la vigencia de la sociedad conyugal,
cuando la causa o título de la adquisición ha pre-
cedido a ella.
31. ¿Cómo se regula el descubrimiento del te-
soro?
La parte del tesoro que corresponde al descubri-
dor (50%), en caso de que este sea un cónyuge,
ingresa al haber relativo. Se trata, latu sensu, de
la adquisición de un bien mueble a título gra-
tuito.
En cuanto a la parte del tesoro que corresponde
al dueño del terreno (50%), deben distinguirse
dos hipótesis:
(a) Ingresa al haber relativo si el terreno era pro-
pio de un cónyuge.
(b) Ingresa al haber absoluto si el terreno era so-
cial.
iii) Haber personal de cada cónyuge
32. ¿De qué se compone el haber propio de
cada cónyuge?
(1) Bienes inmuebles que un cónyuge tiene al
momento del matrimonio (art. 1725 n°s 3 y 4, a
contrario sensu).
(2) Inmueble adquirido a título gratuito por uno
de los cónyuges durante la vigencia de la socie-
dad conyugal (art. 1726 y 1732).
(3) Bienes muebles que los cónyuges excluyen
de la sociedad en las capitulaciones matrimonia-
les (art. 1725 n°4 inc. 2).
(4) Aumentos que experimenten los bienes pro-
pios de los cónyuges (art. 1727 n°3).
(5) Créditos o recompensas que los cónyuges ad-
quieren contra la sociedad y que pueden hacer
valer al momento de la disolución.
(6) Inmuebles subrogados a un inmueble propio
de uno de los cónyuges o a valores (art. 1727 n°s
1 y 2).
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33. ¿Qué sucede si el bien fue adquirido con-
juntamente por los cónyuges, pero antes de la
celebración del matrimonio?
Habrá copropiedad, manteniéndose las respecti-
vas cuotas en el haber propio de cada cónyuge.
34. ¿Qué sucede si se adquiere inmueble du-
rante la sociedad conyugal, pero con causa o tí-
tulo anterior a ella?
No pertenecen a la sociedad si la causa o título
de adquisición le ha precedido. En consecuencia,
tampoco pertenecen a la sociedad conyugal (art.
1736, enumeración no taxativa):
(1) Bienes raíces que uno de los cónyuges poseía
a título de señor antes de ella, aunque la prescrip-
ción o transacción con que las haya hecho verda-
deramente suyas se complete o verifique en ella.
(*) Según Peñailillo prescripción adquisitiva se retro-
trae a la fecha en que se comenzó a poseer; por su
parte, la transacción, en tanto no implique la obliga-
ción de transferir el dominio de una cosa no dispu-
tada, es un título declarativo de un derecho preexis-
tente.
(2) Bienes raíces que los cónyuges poseían antes
de ella por un título vicioso, pero cuyo vicio se
ha purgado durante ella por la ratificación o por
otro medio legal. Es decir, si durante soc. conyu-
gal se sanea el vicio de nulidad (por confirma-
ción o extinción de la acción por prescripción),
opera retroactivamente a la fecha que en se hu-
biera adquirido la posesión.
(3) Bienes inmuebles que vuelven a uno de los
cónyuges por nulidad o resolución de un con-
trato, o por haberse revocado una donación.
(4) Bienes inmuebles litigiosos y de que durante
la sociedad ha adquirido uno de los cónyuges la
posesión pacífica.
(5) Derecho de usufructo sobre un bien raíz que
se consolida con la propiedad que pertenece al
mismo cónyuge.
(*) Sin perjuicio de que los frutos de tal bien perte-
nezcan al haber absoluto de la sociedad conyugal en
virtud del art. 1725 nº2.
(6) Lo que se paga a cualquiera de los cónyuges
por capitales de créditos constituidos antes del
matrimonio. Lo mismo se aplica a los intereses
devengados por uno de los cónyuges antes del
matrimonio y pagados después. Numeral se
aplica cuando se paga con un inmueble, esto es,
mediante una dación en pago; si se paga con un
bien mueble, el mueble adquirido ingresa al ha-
ber relativo.
(7) Los bienes que un cónyuge adquiera durante
la sociedad en virtud de un acto o contrato cuya
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celebración se haya prometido con anterioridad
a ella, siempre que la promesa conste en un ins-
trumento público o en instrumento privado cuya
fecha sea oponible a terceros de acuerdo con el
art. 1703.
35. ¿Qué bienes pueden excluirse de la socie-
dad conyugal en las capitulaciones matrimonia-
les?
Sólo bienes muebles propios de cada cónyuge
designados específicamente.
En caso de que los bienes excluidos correspon-
dan a la mujer, y esta desee administrarlos sepa-
radamente, será necesario estipularlo expresa-
mente (art. 167). En caso contrario, aunque los
bienes excluidos formen parte de su haber pro-
pio, la administración corresponderá al marido
en virtud de lo establecido en el art. 1749.
36. ¿Debe recompensa a la sociedad conyugal
el cónyuge beneficiado con el aumento que ex-
perimente un bien que le es propio?
Hay dos hipótesis:
(a) Si el aumento es por causas naturales, el cón-
yuge no debe nada a la sociedad (art. 1771.2).
(b) Si el aumento proviene de la mano del hom-
bre, se genera una recompensa para la sociedad
conyugal (art. 1746).
37. ¿Qué clases de subrogación podemos dis-
tinguir para el caso del art. 1727 n°1 y 2?
(a) Subrogación de inmueble a inmueble (por
permuta o por compra).
(b) Subrogación de inmueble a valores.
38. ¿En qué cosiste la subrogación inmueble a
inmueble?
(a) Por permuta: el inmueble propio del cónyuge
se cambia por otro que ocupa su lugar. Son re-
quisitos para que opere:
- Que se trate un inmueble propio de uno de los
cónyuges
- Que la permuta se verifique durante la sociedad
conyugal.
- Que la permuta conste en escritura pública
(porque a la permuta se le aplican las mismas
reglas que a la compraventa)
- Que en la misma escritura se exprese (puede o
no ser con palabras sacramentales) el ánimo de
subrogar.
- Debe existir proporcionalidad entre el bien que
se enajena y el que se adquiere.
- Autorización de la mujer si el bien que se su-
broga es un bien propio de ella.
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(b) Por compraventa: se vende un inmueble pro-
pio y se compra otro con el producto de la pri-
mera venta. Condiciones para que opere:
- Inmueble que se vende es propio de un cón-
yuge.
- Con el precio se compra otro inmueble.
- Tanto en la escritura de venta como en la de
compra debe expresarse el ánimo de subrogar.
En la de compra se debe señalar que el precio
se paga con valores adquiridos por la venta de
un inmueble propio.
- Proporcionalidad.
- Autorización de la mujer si se vende un bien
propio de ella.
(*) CC no contempla la subrogación por anticipación
(que se compre primero el bien inmueble y luego se
venda el bien propio para pagar el precio del pri-
mero). Rossel estima que no habría problema con re-
conocer tal posibilidad con tal que exista ánimo de
subrogar. Alessandri, en cambio, estima que no hay
subrogación, pues el primer bien raíz comprado entra
al haber absoluto. Por lo demás, el art. 1733 es una
norma de excepción y, por ende, de derecho estricto,
debiendo interpretarse restrictivamente y estando
prohibida su aplicación por analogía.
39. ¿En qué consiste la subrogación de inmue-
ble a valores?
Con los valores propios de un cónyuge se com-
pra un inmueble. Son requisitos de esta hipótesis
de subrogación:
- Que los valores sean propios de un cónyuge.
- Que hayan sido destinados a adquirir un inmue-
ble en virtud de una capitulación matrimonial o
de una donación por causa de matrimonio.
- Que en la escritura de compra del inmueble
aparezca en ella el ánimo de subrogar y la in-
versión de los valores ("el inmueble ha sido fi-
nanciado con tales valores").
- Proporcionalidad.
- Autorización de la mujer, si son valores de ella.
(*) En general la doctrina estima que, en atención a
que la ley habla de compra, quedaría fuera la hipóte-
sis de permuta; esta es una regla excepcional y debe
interpretarse restrictivamente.
40. ¿Qué sucede si los bienes subrogados no
son del mismo valor que la finca que se ad-
quiere?
Art. 1733 inc. 3, 4 y 5 establecen que:
Si el precio de venta de la antigua finca excediere
al precio de compra de la nueva: la sociedad de-
berá recompensa por este exceso al cónyuge su-
brogante.
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Si el precio de compra de la nueva finca exce-
diere al precio de venta de la antigua: el cónyuge
subrogante deberá recompensa por este exceso a
la sociedad.
Si permutándose dos fincas, se recibe un saldo
en dinero: la sociedad deberá recompensa por
este saldo al cónyuge subrogante.
Si por el contrario se pagare un saldo: la recom-
pensa la deberá dicho cónyuge a la sociedad.
La misma regla se aplicará al caso de subrogarse
un inmueble a valores.
41. ¿A qué se refiere la regla de la proporcio-
nalidad?
Los casos del art. 1733 inc. 3, 4 y 5 corresponden
a aquellos en que se cumplen requisitos de pro-
porcionalidad. Cuando no se cumple se aplica lo
dispuesto en el art. 1733 inc. 6, distinguiendo.
(a) Si el saldo a favor o en contra de la sociedad
excede a la mitad del precio de la finca que se
recibe: no hay subrogación, la finca ingresará al
haber absoluto de la sociedad.
- Sociedad queda obligada a pagar una recom-
pensa por el precio de la finca enajenada o por
los valores invertidos.
- Cónyuge conserva el derecho a realizar la su-
brogación comprando otra finca.
(b) Si el saldo no excede de la mitad precio:
existe subrogación, finca adquirida ingresa al ha-
ber propio del respectivo cónyuge. Con respecto
al saldo habrá que distinguir:
- Si el bien que se adquiere es de menor valor
que el inmueble o valores que se enajenan:
cónyuge subrogante adquiere recompensa con-
tra la sociedad por la diferencia (saldo de di-
nero ingresa al haber relativo de la sociedad).
- Si el bien que se adquiere es de mayor valor
que el inmueble o valores que se enajenan:
cónyuge subrogante deberá pagar a la sociedad
la correspondiente recompensa (mayor valor se
paga con valores sociales).
iv) Presunciones que ayudan a determinar bie-
nes sociales y personales
42. ¿Qué clases de presunciones existen?
(a) Presunción del art. 1739.1: toda cantidad de
dinero y de cosas fungibles, todas las especies,
créditos, derechos y acciones que existieren en
poder de cualquiera de los cónyuges durante la
sociedad o al tiempo de su disolución, se presu-
mirán pertenecer a ella, a menos que aparezca o
se pruebe lo contrario.
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(b) Presunción legal a favor de terceros respecto
de los bienes muebles (art. 1739.4): tratándose
de bienes muebles, los terceros que contraten a
título oneroso con cualquiera de los cónyuges
quedarán a cubierto de toda reclamación que es-
tos pudieren intentar fundada en que el bien es
social o del otro cónyuge, siempre que el cón-
yuge contratante haya hecho al tercero de buena
fe la entrega o la tradición del bien respectivo.
(c) Presunción legal respecto a bienes adquiridos
a título oneroso después de la disolución de la
sociedad conyugal y antes de su liquidación (art.
1739 inc. final): se presume adquirido con bienes
sociales. Cónyuge deberá recompensa a la socie-
dad, a menos que pruebe haberlo adquirido con
bienes propios o provenientes de su sola activi-
dad personal.
43. ¿Cuál es la utilidad de la presunción del art.
1739 inc. 1°?
(1) Protege a los acreedores sociales, liberándo-
los de tener que probar que los bienes que se en-
cuentran en poder de los cónyuges son bienes so-
ciales, y no bienes propios y;
(2) Simplifica la liquidación de la sociedad con-
yugal.
44. ¿Qué medios de prueba pueden ser utiliza-
dos para desvirtuar presunción?
Cualquier medio de prueba, excepto la confesión
de los cónyuges para evitar que burlen a sus
acreedores y legitimarios (art. 1739.2).
Sin embargo, la confesión se mirará como una
donación revocable, que, confirmada por la
muerte del donante, se ejecutará en su parte de
gananciales o en sus bienes propios, en lo que
hubiere lugar (art. 1739.3).
45. ¿Cuáles son los requisitos de procedencia
de la presunción del art. 1739 inc. 4°?
(1) Que el contrato se refiera a bienes muebles;
(2) Que sea a título oneroso, y;
(3) Que el tercero haya recibido el bien de buena
fe.
(*) No se presume buena fe cuando el bien figure ins-
crito a nombre del otro cónyuge en un registro abierto
al público, como en el caso de automóviles, acciones
de sociedades anónimas, naves, aeronaves, etc. (art.
1739.5).
46. ¿Qué otras presunciones existen?
Cierta doctrina estima que existiría una cuarta
presunción en el art. 1737, sin embargo, norma
no contemplaría una presunción de dominio,
sino una ficción legal: con tal que la adquisición
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haya sido injustamente embarazada por el res-
pectivo cónyuge o este, negligentemente, no
haya tenido noticia de los bienes, la adquisición
se entiende producida, necesariamente y por el
solo ministerio de la ley, durante la vigencia de
la sociedad conyugal.
Utilidad de la regla: los frutos producidos desde
la fecha en que se reputa adquirido en adelante
corresponderán a la sociedad conyugal (art. 1725
n°2), aun cuando el bien que se reputa adquirido
durante la vigencia de la sociedad conyugal deba
ingresar al haber propio del cónyuge respectivo
(inmueble a título gratuito, p.ej.).
v) Pasivo de la sociedad conyugal
47. ¿Qué clases de pasivo existen?
Pasivo aparente o relativo (de cada cónyuge):
aquellas deudas que debe pagar la sociedad
(obligación a la deuda) pero no soportarlas (con-
tribución a la deuda) pues, al pagar, adquiere una
recompensa en contra del cónyuge de que se
trate, la que se hará efectiva a la disolución de la
sociedad.
Pasivo real o absoluto (sociedad conyugal):
aquellas deudas que debe pagar y soportar la so-
ciedad, sin derecho a recompensa.
48. ¿En qué consistirá la obligación y contribu-
ción a la deuda?
Obligación a la deuda: mira las relaciones de un
tercero con la sociedad conyugal.
Contribución a la deuda: dice relación con los
ajustes económicos que tienen que producirse
entre los cónyuges al momento de liquidar la so-
ciedad conyugal.
49. ¿De qué está constituido el pasivo real o ab-
soluto?
(1) Pensiones e intereses que corran, sea contra
la sociedad, sea contra cualquiera de los cónyu-
ges y que se devenguen durante la sociedad (art.
1740 n°1).
(2) Deudas y obligaciones contraídas durante el
matrimonio por el marido, o la mujer con autori-
zación del marido, o de la justicia en subsidio, y
que no fueren personales de aquel o de esta (art.
1740 n°2).
(3) Deudas generadas por contratos accesorios
(art. 1740 n°2 inc. 2°).
(4) Cargas y reparaciones usufructuarias de los
bienes sociales o de cada cónyuge (art. 1740
n°4).
María José Vega Romero (2020)
(5) Gastos de mantenimiento de los cónyuges; de
mantenimiento, educación y establecimiento de
los descendientes comunes; y de toda otra carga
de familia (art. 1740 n°5).
(6) Pago que, en conformidad a las capitulacio-
nes matrimoniales, debe hacerse a la mujer para
que pueda disponer a su arbitrio (art. 1740 inc.
final).
50. ¿Qué hipótesis se incluyen dentro de las
deudas contraídas por los cónyuges sin ser per-
sonales de aquellos?
(1) Deudas contraídas por el marido (administra-
ción ordinaria), (2) por la mujer con autorización
del marido, o (3) por la mujer con autorización
judicial (art. 138).
(4) Deudas contraídas por la mujer con mandato
general o especial del marido.
(5) Deudas contraídas conjunta, solidaria o sub-
sidiariamente por el marido y la mujer: deben co-
brarse a la sociedad conyugal, salvo en cuanto se
pruebe que el contrato cedió en utilidad personal
de la mujer (art. 1751 inc. final).
(6) Deudas provenientes de compras al fiado,
que haga la mujer, de bienes muebles destinados
al consumo ordinario de la familia (art. 137.2).
Si no concurren circunstancias se entiende que
mujer actúa a su propio nombre (art. 137.1).
51. ¿Qué hipótesis de incluyen dentro de las
deudas generadas por contratos accesorios?
(1) Si se garantiza obligación de la sociedad con-
yugal, la sociedad es obligada al pago de la
deuda.
(2) Si se garantiza una obligación ajena, requiere
de autorización de la mujer. Si no la obtiene, ma-
rido obliga sus bienes propios; si la obtiene, la
deuda es de la sociedad conyugal, sin derecho a
recompensa.
(3) Si se garantiza una obligación personal de
uno de los cónyuges, la sociedad está obligada al
pago, con derecho a recompensa (pasivo rela-
tivo).
52. ¿Qué se entiende por cargas y obligaciones
usufructuarias?
- Expensas ordinarias de conservación y cultivo
(art. 795).
- Pensiones, cánones y en general las cargas pe-
riódicas con que de antemano haya sido gra-
vada la cosa fructuaria y que durante el usu-
fructo se devenguen (art. 796).
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Interrogación n°16
- Impuestos periódicos fiscales y municipales,
que la graven durante el usufructo, en cualquier
tiempo que se haya establecido (art. 796.2).
Obras o reparaciones mayores son de cargo del
propietario. Se entiende por tales las que ocurran
por una vez o a largos intervalos de tiempo, y
que conciernen a la conservación y permanente
utilidad de la cosa fructuaria (arts. 797 y 798).
53. ¿Qué hipótesis se incluyen dentro de los
gastos de mantenimiento?
(1) Gastos de mantenimiento de los cónyuges.
(2) Gastos de mantenimiento, educación y esta-
blecimiento de los descendientes comunes (art.
230). Gastos extraordinarios de educación po-
drían ser de cargo de los propios hijos, si tuviere
los medios y sólo en cuanto le hubieren sido
efectivamente útiles (art. 1744 inc. final).
(3) Gastos para atender a otras cargas de la fami-
lia: alimentos que se deban al hijo de uno de los
cónyuges, salvo que sean excesivos.
54. ¿Qué deudas integran el pasivo aparente o
relativo?
(1) Deudas anteriores al matrimonio.
(2) Deudas contraídas durante el matrimonio que
ceden en beneficio exclusivo de uno de los cón-
yuges.
(3) Deudas provenientes de multas o reparacio-
nes pecuniarias a que fuere condenado uno de los
cónyuges por un delito o cuasidelito.
(4) Deudas hereditarias o testamentarias prove-
nientes de una herencia adquirida por uno de los
cónyuges.
(5) Toda erogación gratuita y cuantiosa a favor
de un tercero que no sea descendiente común
(art.1747 en relación al art. 1742)
(6) Las expensas hechas en los bienes propios de
los cónyuges cuando ellas hayan aumentado el
valor de los bienes y este aumento subsista a la
fecha de la disolución de la sociedad (art. 1746).
(7) La diferencia de valor entre el precio de venta
de un bien propio del cónyuge y el mayor precio
del bien adquirido en el caso de la subrogación.
vi) Recompensas
55. ¿Qué son las recompensas?
Créditos en dinero que el marido, la mujer y la
sociedad pueden reclamarse recíprocamente al
momento de liquidar la sociedad conyugal.
María José Vega Romero (2020)
56. ¿Cuál es el objetivo de la existencia de re-
compensas?
(a) Evitar todo enriquecimiento de un patrimonio
a expensas de otro.
(b) Evitar que los cónyuges se hagan donaciones
disimuladas en perjuicio de sus respectivos legi-
timarios y acreedores.
(c) Mantener la inmutabilidad del régimen ma-
trimonial y el equilibrio entre los tres patrimo-
nios. Lo que salga de un patrimonio para ingre-
sar a otro debe ser reemplazado por uno equiva-
lente.
(d) Proteger a la mujer contra los abusos del ma-
rido. De no existir sería fácil para el marido,
como administrador de la sociedad y de los bie-
nes de la mujer, enriquecerse a su costa; "le bas-
taría utilizar los bienes sociales y de la mujer en
su propio beneficio” (Alessandri).
57. ¿Cómo se clasifican las recompensas?
(a) Debidas por uno de los cónyuges a la socie-
dad conyugal.
(b) Debidas por la sociedad conyugal a los cón-
yuges.
(c) Debidas por los cónyuges entre sí.
58. ¿Qué causas existen para las recompensas
adeudadas por uno de los cónyuges a la socie-
dad?
(1) Pago de deuda personal (art. 1740 n°3).
(2) Diferencia de precio cuando bien adquirido
por subrogación es de mayor valor (art. 1733).
(3) Mejoras no usufructuarias en un bien propio,
que aumenta el valor de la cosa (art. 1746).
(4) Pago de deudas hereditarias (art. 1745).
(5) Erogación gratuita y cuantiosa a favor de un
tercero que no sea descendiente común.
(6) Pago de multa o indemnización generada por
delito o cuasidelito del cónyuge (art. 1748).
(7) Precios, saldos, costas y expensas que se hi-
cieron en la adquisición o cobro de los bienes o
créditos del cónyuge (art. 1745).
59. ¿Qué causas existen para las recompensas
adeudadas por la sociedad a los cónyuges?
En general (i) cuando el cónyuge paga con recur-
sos propios obligaciones de la sociedad conyu-
gal; y (ii) cuando la sociedad se enriquece a ex-
pensas del patrimonio de un cónyuge.
Ley señala los siguientes casos:
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Interrogación n°16
(1) Especies muebles o dineros que el cónyuge
aportó o adquirió a título gratuito (art. 1725 n°3
y 4).
(2) Precio recibido por parte de la sociedad con-
yugal al vender un bien propio del marido o de
la mujer (salvo casos excepcionales del art.
1741).
(3) Diferencia de precio cuando bien adquirido
por subrogación es de menor valor (art. 1733).
(4) Expensas ordinarias y extraordinarias de edu-
cación de un descendiente común o las necesa-
rias para establecerle o casarle cuando se hayan
sacado de los bienes propios de un cónyuge, sin
que aparezca de un modo auténtico el ánimo de
este de soportarlas (art. 1744).
60. ¿En qué casos se generan recompensas en-
tre los cónyuges?
Cuando un cónyuge se haya beneficiado indebi-
damente a costa del otro, o cuando con dolo o
culpa se han causado perjuicios. Ejemplos:
(a) Cuando con bienes de un cónyuge se paga
una deuda personal del otro;
(b) Cuando con bienes propios del cónyuge, se
hicieren reparaciones o mejoras en un bien del
otro;
(c) Cuando un cónyuge, con dolo o culpa grave,
causare daños a los bienes del otro, por ejemplo,
lo incendiare (art. 1771).
61. ¿Cómo se prueban las recompensas?
Aquel que alega una recompensa debe probar los
hechos en que se funda (art. 1698). Cónyuge
puede servirse de todos los medios de prueba,
salvo la confesión, que se mirará, no obstante,
como una donación revocable (art. 1739).
62. ¿Cómo se pagan las recompensas?
Todas las recompensas se pagarán en dinero, de
manera que la suma pagada tenga, en lo posible,
el mismo valor adquisitivo que la suma invertida
al originarse la recompensa (art. 1734). Nada
obsta a que pueda aceptarse otra forma de pago.
En caso de que no exista acuerdo acerca de la
suma debida a título de recompensa, esta es de-
terminada por el juez partidor (arbitro arbitrador)
en base a la equidad natural.
63. ¿Pueden renunciarse las recompensas?
Sí, una vez disuelta la sociedad conyugal. No se
admite la renuncia estando vigente la sociedad
conyugal, pues ello implicaría una mutación del
régimen.
María José Vega Romero (2020)
Algunos sostienen que pueden renunciarse tam-
bién en las capitulaciones matrimoniales.
(*) La renuncia a los gananciales por parte de la mu-
jer no afecta sus derechos y obligaciones en materia
de recompensas.
vii) Administración ordinaria de la sociedad
conyugal
64. ¿A quién corresponde la administración or-
dinaria de la sociedad conyugal?
Es encomendada al marido como jefe de la so-
ciedad conyugal (arts. 1749 y 1752).
65. ¿Qué bienes comprende la administración
ordinaria?
Comprende (i) los bienes sociales, (ii) los pro-
pios del marido y (iii) los propios de la mujer. En
cada caso las facultades son diferentes.
66. ¿Qué críticas se formulan a la administra-
ción encomendada exclusivamente al marido?
Estado se ha comprometido internacionalmente
a revisar su normativa interna y adecuarla a lo
preceptuado por los tratados internacionales de
derechos humanos (Acuerdo de Solución Amis-
tosa, caso 12433. Sonia Arce Esparza con Chile).
La atribución exclusiva al marido de la adminis-
tración ordinaria unida al tratamiento de jefe de
la sociedad conyugal, constituyen una discrimi-
nación arbitraria basada en el sexo en vulnera-
ción de los arts. 1 inc. 1°, 5 inc. 2° y 19 n°2 de la
CPR.
67. ¿Qué argumentos se sostienen a favor de
esta administración?
Se ha sostenido que las limitaciones relativas a
la administración de los bienes propios de la mu-
jer, si bien tienen carácter legal, han sido volun-
tariamente aceptadas por la mujer al momento de
contraer el matrimonio y optar por el régimen de
sociedad conyugal, por lo que no son inconstitu-
cionales, al encontrar su fuente en una conven-
ción (doctrina minoritaria, Rodríguez Grez).
68. ¿Hasta cuándo dura la administración?
Por regla general hasta la disolución de la socie-
dad conyugal. Excepcionalmente, si el marido
incurre en un impedimento de larga o indefinida
duración, en prolongada ausencia, o en desapa-
recimiento, se da paso a la administración extra-
ordinaria. En caso de que el marido sea sometido
a un procedimiento concursal de liquidación, la
administración pasará al liquidador.
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Interrogación n°16
69. ¿Debe el marido rendir cuenta de su admi-
nistración?
Doctrina mayoritaria: no debe rendir cuenta ni
aun disuelta la soc. conyugal ya que la ley no le
impone expresamente esta obligación; al contra-
rio, la ley dispone que el marido administra los
bienes sociales como si fuese dueño.
Crítica: la obligación de rendir cuenta es un prin-
cipio general del derecho cada vez que se admi-
nistran bienes ajenos. Marido es responsable de
daños y perjuicios que cause su adminsitración.
Obligación de rendir cuenta es un incentivo al
marido para realizar administración diligente.
70. ¿En qué casos la mujer puede tener a su
cargo la administración ordinaria?
Cuando se cumplan los requisitos del art. 138:
(1) Que afecte al marido un impedimento;
(2) Que el impedimento no fuere de larga e inde-
finida duración;
(3) Que de la demora en contratar se siga perjui-
cio a la sociedad conyugal;
(4) Que el juez autorice a la mujer, con conoci-
miento de causa; y
(5) Que se trate de celebrar por la mujer determi-
nados actos o contratos, comprendidos en la au-
torización judicial.
71. ¿Pueden modificarse las reglas de adminis-
tración ordinaria?
No, son normas de orden público y no pueden
modificarse por los cónyuges.
Sin embargo, pueden estipularse limitaciones a
la administración de bienes sociales en las capi-
tulaciones matrimoniales, siempre que no desna-
turalicen la administración ordinaria del marido
(art. 1717).
72. ¿Qué limitaciones existen a la administra-
ción ordinaria de bienes sociales?
De acuerdo al Título XXII del Libro IV, el ma-
rido necesita la autorización de la mujer para rea-
lizar los siguientes actos:
(1) Enajenación voluntaria de bienes raíces so-
ciales (art. 1749.3). No se requiere para las ena-
jenaciones forzadas.
(2) Gravamen voluntario de bienes raíces socia-
les (art. 1749.3).
(3) Promesa de enajenación o gravamen de un
bien raíz social (art. 1749.3).
María José Vega Romero (2020)
(4) Enajenación o gravamen voluntario o pro-
mesa de enajenación o gravamen sobre derechos
hereditarios de la mujer (art. 1749.3).
(5) Disposición gratuita, por acto entre vivos, de
bienes sociales (art. 1749.4), a menos que se trate
de donaciones de poca monta (art. 1735).
(6) Arrendamiento o cesión de tenencia de bie-
nes raíces sociales por más de 5 años si se trata
de predios urbanos, o más de 8 años si se trata de
predios rústicos (art. 1749.4).
(7) Constitución de avales u obligaciones acce-
sorias para garantizar obligaciones de terceros
(art. 1749 inc. 5° y 6°).
73. ¿Por qué se considera los derechos heredi-
tarios de la mujer como bienes sociales?
Se ha dicho que el derecho real de herencia, al
no poder calificarse como mueble o inmueble,
debe regirse por las normas de los muebles, que
constituyen el estatuto jurídico general de los
bienes. Y siendo un derecho mueble adquirido a
título gratuito durante la vigencia de la sociedad
conyugal, ingresaría al haber aparente o relativo
de la misma y no al haber propio del heredero.
74. ¿Qué características debe tener la autoriza-
ción de la mujer?
En conformidad al art. 1749.7:
(1) Específica: se da para celebrar un acto jurí-
dico determinado en condiciones determinadas.
(2) Solemne: otorgada por escrito o por escritura
pública si el acto exige esta solemnidad.
(3) Personalmente o por mandatario, que debe
ser especial y solemne si el acto lo exige.
(4) Puede ser suplida por la justicia (art.1749 inc.
final).
(5) Debe ser previa: anterior al acto o simultánea
con su celebración.
75. ¿En qué casos la justicia puede suplir la au-
torización de la mujer?
(a) Negativa de la mujer sin justo motivo.
(b) Impedimento de la mujer, si de la demora se
siguiere perjuicio.
76. ¿Puede ser otorgada la autorización de ma-
nera tácita?
Sí, el art. 1749 establece que la mujer puede au-
torizar tácitamente el acto cuando interviene ex-
presa y directamente de cualquier modo en él, ya
sea como parte o de otra manera (p.ej: como
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Interrogación n°16
testigo). Si el acto consta por escrito, la mujer
debe comparecer y suscribir el instrumento.
77. ¿Cuál es la sanción a la falta de autoriza-
ción?
Por regla general, la nulidad relativa (art. 1757).
Excepto:
(a) Arrendamiento: sanción es su inoponibilidad
más allá de los plazos señalados.
(b) Cauciones: sanción es su inoponible a la so-
ciedad conyugal, marido solo obliga sus bienes
propios.
78. ¿Cuáles son los titulares de las acciones de
nulidad o inoponibilidad?
Acciones pueden ser ejercidas por la mujer, sus
herederos o cesionarios.
El cuadrienio de la nulidad se cuenta desde la di-
solución de la sociedad conyugal o desde que
cesa la incapacidad de la mujer o de sus herede-
ros, pero no se puede pedir pasados diez años
contados desde la celebración del acto.
79. ¿En contra de quienes debe dirigirse la ac-
ción de nulidad?
En contra del marido y del tercero adquirente.
Si el tercero enajenó el bien, la mujer tendrá ade-
más acción reivindicatoria.
80. ¿Qué se requiere para que la mujer deduzca
acción reivindicatoria?
(a) Que previamente se decrete la separación ju-
dicial de bienes. Vigente la sociedad conyugal el
marido se mira como dueño exclusivo de los bie-
nes sociales, por lo que la mujer carece de legi-
timación activa.
(b) Excepcionalmente la mujer podría reivindi-
car un inmueble cuando lo hace con el propósito
de que dicho bien se reintegre a la sociedad con-
yugal que forma con su marido. Ello, en función
de lo dispuesto en el art. 1689, en las normas de
la nulidad, y de que en el art. 1757 no se esta-
blece, como presupuesto de la acción de que
goza la mujer, la circunstancia de que el bien no
haya salido de las manos de aquel que lo adqui-
rió directamente del marido.
81. ¿Qué sucede con los derechos de la mujer
que ha celebrado un contrato de sociedad?
Hay que distinguir.
(a) Contrato de sociedad celebrado antes del ma-
trimonio: derechos de la mujer en la sociedad se
María José Vega Romero (2020)
reputan muebles, por lo que ingresan al haber re-
lativo y los administra el marido (art. 1749.2).
(b) Contrato de sociedad celebrado después del
matrimonio: hay que distinguir,
- Si celebra el contrato de sociedad dentro de
su patrimonio reservado, se rige por el
art.150.
- Si no tiene patrimonio reservado, no va a po-
der cumplir con su obligación de hacer los
aportes (porque no tiene bienes bajo su admi-
nistración), salvo que el marido consienta. Si
no acepta, los demás pueden pedir la disolu-
ción de la sociedad.
- Si tiene algunos de los patrimonios especiales
de los arts. 166 o 167, puede celebrar el con-
trato obligando esos bienes.
82. ¿Qué sucede si la mujer era administradora
de la sociedad con anterioridad a la celebración
del matrimonio?
Mujer continúa administrando la sociedad pues
se aplican las reglas del mandato, el cual no se
extingue por el hecho del matrimonio.
83. ¿En qué situaciones excepcionales la mujer
participa en la administración de los bienes so-
ciales?
(1) Cuando mujer compra al fiado objetos mue-
bles naturalmente destinados al consumo ordina-
rio de la familia, obligan los bienes sociales (art.
137.2).
(2) Cuando el marido se halla en impedimento
transitorio y de la demora siguiere perjuicio (art.
138.2), mujer podrá actuar con autorización ju-
dicial.
(3) Cuando mujer actúa con mandato general o
especial del marido (art. 1751).
(4) Cuando la mujer, actuando conjuntamente
con el marido, se constituye en fiadora o codeu-
dora solidaria, obligando los bienes sociales (art.
1751 inc. final).
(5) Cuando liquida sociedad conyugal por causa
de muerte.
84. ¿Cuál es la sanción a la enajenación de bie-
nes que hace la mujer sin autorización para
ello?
La ley no lo señala expresamente. Jurisprudencia
ha estimado que la sanción aplicable es la nuli-
dad relativa, dando una interpretación extensiva
al art. 1757.
No obstante, en base a los arts. 1750 y 1752, el
marido, respecto de terceros, se mira como
dueño de los bienes sociales. De esta manera, si
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Interrogación n°16
la mujer enajena un bien social sin estar autori-
zada para ello está enajenando una cosa ajena,
enajenación que sería válida en nuestro sistema.
La sanción, en consecuencia, debiese ser la
inoponibilidad (Ramos Pazos y Corral Talciani).
85. ¿Qué contrapesos existen a las amplias fa-
cultades de administración del marido?
Ley ha otorgado a la mujer las siguientes facul-
tades:
(1) En caso de actos de mala administración o de
administración fraudulenta, la mujer puede soli-
citar la separación judicial de bienes.
(2) Disuelta la sociedad conyugal, la mujer goza
de un beneficio de emolumento, en virtud del
cual solo responde de las deudas sociales hasta
concurrencia de lo que reciba por gananciales.
(3) La mujer puede renunciar a los gananciales
y, con ello, no responde de ninguna deuda social.
(4) La mujer se paga antes que el marido de las
recompensas que adeude la sociedad y aún este
crédito puede hacerlo efectivo en los bienes pro-
pios del marido.
(5) La mujer goza de un crédito privilegiado de
la cuarta clase para perseguir la responsabilidad
del marido, que le permita pagarse con preferen-
cia a los acreedores no privilegiados con los bie-
nes sociales y con los del marido.
(6) La mujer administra separadamente los bie-
nes que obtenga en el ejercicio de su profesión
separada del marido (art. 150).
(7) Disuelta la sociedad conyugal, la mujer
puede perseguir criminalmente a su marido por
todo acto doloso de su administración que cons-
tituya delito; puede perseguir la nulidad de los
actos simulados o aparentes que haya concluido
para perjudicarla y le corresponde la indemniza-
ción de perjuicios por los delitos o cuasidelitos
cometidos durante su administración.
86. ¿Qué reglas se aplican a la administración
ordinaria de los bienes propios?
Bienes propios del marido: conserva las mismas
facultades que tenía cuando estaba soltero, pero
los frutos de los bienes ingresan a la sociedad
conyugal (art. 1725 n°2).
Bienes propios de la mujer:
- La administración pasa de pleno derecho al
marido, mas la mujer no pierde el dominio so-
bre dichos bienes.
- La administración del marido de los bienes de
la mujer, a diferencia de la administración de
los bienes sociales, no es de orden público.
María José Vega Romero (2020)
(*) Mediante una capitulación matrimonial celebrada
con anterioridad al matrimonio los cónyuges podrían
restringir las facultades del marido u otorgar a la mu-
jer la plena administración de sus bienes propios. La
posibilidad de ampliar las facultades del marido, en
cambio, es de dudosa licitud.
87. ¿Cuál es el fundamento de la administra-
ción del marido de los bienes propios de la mu-
jer?
No existen fundamentos de peso que justifiquen
las atribuciones exclusivas del marido, constitu-
yendo hoy una discriminación arbitraria.
Sin embargo, se ha tratado de explicar señalando
que:
(a) Es la forma de dar mayor provecho a los fru-
tos de los bienes propios de la mujer que ingre-
san al haber absoluto de la sociedad conyugal.
(b) Administración del marido seria producto de
su derecho legal de goce respecto de los bienes
propios de la mujer.
88. ¿Qué clase de responsabilidad tiene marido
en la administración de los bienes propios de la
mujer?
Hay dos posturas:
(a) Responde únicamente de culpa grave o dolo
(art. 1771) y no está expresamente obligado a
rendir cuenta.
(b) No existe una norma que expresamente li-
mite la responsabilidad del marido por una mala
administración a dolo o culpa grave ni tampoco
una regla que lo libere del deber de rendir cuenta,
regla general cuando se administran bienes aje-
nos.
89. ¿Qué limitaciones existen a la administra-
ción del marido de los bienes propios de la mu-
jer?
El marido requiere autorización de la mujer para
realizar ciertos actos de particular importancia.
(1) Aceptación y repudiación de una herencia o
legado deferido a la mujer (art. 1225.4). Sanción
es NR.
(2) Aceptación o repudiación de una donación
hecha a la mujer (art. 1411.3). Sanción es NR.
(3) Nombramiento de partidor en bienes en que
tiene interés la mujer (art. 1326.2). Sanción es
NR.
(4) Provocación de la partición de bienes en que
tiene interés la mujer (art. 1322.2). Sanción es
NR.
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Interrogación n°16
(5) Enajenación de bienes muebles que el marido
esté o pueda estar obligado a restituir en especie
(art. 1755). Sanción es NR.
(6) Arrendamiento o cesión de tenencia de bie-
nes raíces de la mujer, por más de 5 u 8 años,
según se trate de predios urbanos y rústicos
(art.1756.2). Sanción inoponibilidad.
(7) Enajenación o gravamen de bienes raíces
propios de la mujer (art. 1754.1). Sanción es NR.
90. ¿En qué casos puede intervenir la mujer en
la administración de sus propios bienes?
La mujer no tiene ninguna participación en la ad-
ministración de sus bienes salvo en los casos de
los arts. 138 y 138 bis (art. 1754).
Si la mujer realiza un acto sobre sus bienes pro-
pios, dicho acto adolece de nulidad.
91. ¿Con que nulidad se sancionan los actos de
administración de la mujer sobre sus propios
bienes?
Es discutido.
(a) Nulidad absoluta (Ramos Pazos):
- Salvo el inc. final, los demás inc. del art. 1754
contemplan un requisito para aquellos casos en
que el marido celebra el acto y ese requisito
consiste en contar con la voluntad de la mujer
o de la justicia en subsidio. Luego, la nulidad
relativa se produce cuando es el marido quien
celebre el negocio sin el consentimiento de la
mujer.
- La nulidad relativa del art. 1757 está estable-
cida en interés de la mujer y no de su marido.
El marido, en consecuencia, no tendría legiti-
mación activa para pedir la nulidad relativa.
(b) Nulidad relativa (jurisprudencia reciente CS,
Rodríguez Grez):
- No existe una prohibición total de enajenar,
sino que debe hacerlo a través del marido. In-
cluso puede solicitar la autorización subsidiaria
de la justicia, en los casos del art. 138 bis.
- Es una formalidad establecida en atención al
estado de la mujer casada en sociedad conyu-
gal.
- Existen algunos fallos que han aceptado la po-
sibilidad de ratificación del marido de estos ac-
tos ejecutados por la mujer.
- Si se estima inaplicable el art. 1757, nada im-
pide aplicar el art. 1682 inc. final y llegar a
idéntica conclusión.
92. ¿En qué casos se puede requerir autoriza-
ción supletoria para la enajenación de un bien
propio de la mujer?
María José Vega Romero (2020)
(a) Cuando marido se opone injustificadamente
a ejecutar un acto o a celebrar un contrato (art.
138 bis). Si la mujer quiere enajenar o gravar un
bien raíz propio, o arrendarlo o ceder su tenen-
cia, y el marido se opone, puede recurrir a la jus-
ticia, para que esta lo autorice.
(b) Cuando marido está impedido para dar la au-
torización y ese impedimento que no es de larga
o indefinida duración (art. 138 inc. 2° y 3°). La
mujer puede solicitar autorización al juez, que la
dará con conocimiento de causa, si de la demora
se siguiere perjuicio.
93. ¿Qué efectos producen los actos ejecutados
por la mujer sobre sus propios bienes con auto-
rización de la justicia?
Sus actos solo obligarán sus bienes propios y los
activos de sus patrimonios reservados o especia-
les de los arts. 150, 166 o 167, mas no obligará
el haber social ni los bienes propios del marido,
sino hasta la concurrencia del beneficio que la
sociedad o el marido hubieren reportado del acto
(art. 138 bis inc. 2°).
viii) Administración extraordinaria de la socie-
dad conyugal.
94. ¿Cuándo procede la administración extra-
ordinaria?
De acuerdo con el art. 138.1 cuando por impedi-
mento de larga o indefinida duración, como (1)
el de interdicción, (2) el de prolongada ausencia,
o (3) desaparecimiento, se suspende la adminis-
tración del marido.
La mujer que, en el caso de interdicción del ma-
rido, o por larga ausencia de este sin comunica-
ción con su familia, hubiere sido nombrada cu-
radora del marido, o curadora de sus bienes, ten-
drá por el mismo hecho la administración de la
sociedad conyugal. Si por incapacidad o excusa
de la mujer se encargaren estas curadurías a otra
persona, dirigirá el curador la administración de
la sociedad conyugal (art. 1758).
95. ¿Cuáles son las causales que dan lugar a la
adminsitración extraordinaria?
(1) Por ser el marido menor de 18 años.
(2) Por estar declarado en interdicción.
(3) Por encontrarse ausente, en los términos del
art. 473.
(*) Rodríguez Grez, estima que también tiene lugar
la administración extraordinaria cuando el marido
tiene la calidad de deudor sometido a un procedi-
miento concursal de liquidación, pues en tal caso el
liquidador pasa a administrar la sociedad conyugal.
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Interrogación n°16
96. ¿A quién corresponde la titularidad de la
administración extraordinaria?
(a) A la mujer, por regla general. Cuando ha sido
nombrada curadora general del marido en caso
de que se halle (i) demente, (ii) sordo mundo que
no se pueda dar a entender claramente, (iii) me-
nor de edad, ausente.
(b) A un tercero, cuando haya sido designado cu-
rador del marido. Esto puede ocurrir (i) en caso
de incapacidad o excusa de la mujer para servir
de curadora, o (ii) cuando el marido está decla-
rado en interdicción por disipación, pues ningún
cónyuge puede ser curador del otro declarado di-
sipador (art. 450).
97. ¿Qué sucede si la mujer no quiere asumir la
administración extraordinaria?
Si la mujer no puede o no quiere asumir la admi-
nistración extraordinaria, ella va a corresponder
al curador que se designe al marido.
Sin embargo, como ello implica que un tercero
extrañe administre incluso sus bienes propios,
tendrá derecho a pedir la separación judicial de
bienes (art. 1762).
98. ¿Qué reglas de aplican a la administración
extraordinaria?
a) Administración por un tercero: se rige por las
reglas propias de los curadores.
b) Administración por la mujer: no se aplican las
reglas de la curaduría de bienes, sino las especia-
les contempladas en los arts. 1759, 1760 y 1761.
99. ¿Cómo se produce la administración extra-
ordinaria de bienes sociales?
La mujer que tenga la administración de la so-
ciedad administrará con iguales facultades que el
marido (art. 1759).
Los actos realizados sin infracción, obligan a la
sociedad y al marido, salvo que se hagan en ne-
gocio personal de la mujer (art. 1760).
100. ¿Qué limitaciones existen a la administra-
ción extraordinaria de bienes sociales?
(a) Para (1) enajenar o (2) gravar voluntaria-
mente o (3) prometer gravar o enajenar bienes
raíces sociales requiere autorización judicial con
conocimiento de causa (art. 1759.2). Sanción es
la NR (art. 1759.4).
(b) Para disponer entre vivos a título gratuito de
los bienes sociales requiere de autorización judi-
cial con conocimiento de causa (art. 1759.3),
salvo donaciones de poca monta. Como se habla
de bienes sociales, se incluyen tantos los
María José Vega Romero (2020)
muebles como los inmuebles. Sanción es la NR
(art. 1759.4).
(c) Para otorgar cauciones respecto de terceros
requiere autorización judicial con conocimiento
de causa (art. 1759.6). Sanción es que la mujer
solo obligará sus bienes propios y los que admi-
nistre en conformidad a los arts. 150, 166 y 167.
(d) Dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes
raíces sociales, por más de 5 u 8 años, según se
trate de predios urbanos o rústicos, requiere au-
torización judicial, previo informe de utilidad
(art. 1761). La sanción es la inoponibilidad res-
pecto al exceso.
101.¿Cómo se produce la administración extra-
ordinaria de los bienes propios del marido?
Los administra de acuerdo a las reglas de los cu-
radores.
La mujer debe rendir cuentas de su administra-
ción –tanto en lo que respecta a los bienes socia-
les como a los propios del marido-, pues la ad-
ministración la realiza en carácter de curadora
del marido o de los bienes de aquel. Así fluye del
art. 415.
102.¿Cómo termina la administración extraor-
dinaria?
Cesando la causa que dio lugar a la administra-
ción extraordinaria. En ese caso retoma el ma-
rido las facultades administrativas, previo de-
creto judicial (art. 1763).
ix) Disolución de la sociedad conyugal
103.¿Cuáles son las causales de disolución de la
sociedad conyugal?
(1) Muerte natural de uno de los cónyuges (art.
1764 n°1).
(2) Decreto que concede la posesión provisoria o
definitiva de los bienes del cónyuge desapare-
cido (art. 1764 n°2).
(3) Sentencia de separación judicial (art. 1764
n°3).
(4) Sentencia de separación total de bienes (art.
1764 n°3).
(5) Sentencia que declara la nulidad del matri-
monio (art. 1764 n°4), cuando este fue putativo.
(6) Sentencia de divorcio (art. 1764 n°1).
(7) Pacto de participación en los gananciales (art.
1764 n°5).
(8) Pacto de separación total de bienes celebrado
de acuerdo al art. 1723 (art. 1764 n°5).
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Interrogación n°16
104. ¿Cuáles son las características del pacto
del art. 1723?
(a) Es solemne: (i) debe otorgarse por escritura
pública, (ii) subinscribirse al margen de la ins-
cripción matrimonial (solemnidad, no requisito
de publicidad) y, (iii) subinscripción debe prac-
ticarse dentro del plazo fatal de 30 días desde la
escritura.
(b) No puede perjudicar el interés de terceros. No
puede afectar los derechos válidamente adquiri-
dos por ellos respecto del marido o de la mujer.
Los terceros a los cuales se refiere son los acree-
dores.
(c) Es irrevocable. No puede dejarse sin efecto
por el mutuo consentimiento de los cónyuges.
(d) No es susceptible de condición, plazo ni
modo alguno.
105. ¿Qué implica que el pacto del art. 1723 sea
irrevocable?
Corral y buena parte de la doctrina estiman que,
una vez sustituido el régimen económico que ha
regido el matrimonio no podrá sustituirse nueva-
mente el régimen.
106. ¿Cuáles son los efectos de la disolución?
(1) Se genera una comunidad entre los cónyuges
o, en su caso, entre el cónyuge sobreviviente y
los herederos del fallecido.
(2) La comunidad es administrada por todos los
comuneros. Marido ya no administra bienes so-
ciales.
(3) Quedan fijados irrevocablemente el activo y
pasivo social.
(4) Cesa el derecho de goce que la sociedad tenía
sobre los bienes de los cónyuges.
(5) Debe procederse a la liquidación de la socie-
dad conyugal.
(6) La mujer que no hubiere renunciado a los ga-
nanciales en las capitulaciones matrimoniales
puede hacerlo ahora.
107. ¿En qué consiste la comunidad que surge
por la disolución?
Es una comunidad a título universal.
(a) El activo está formado por los bienes que eran
sociales, incluidos los bienes reservados (art.
150) y los frutos de los que administraba la mu-
jer.
(b) El pasivo lo conforman las deudas sociales,
incluidas las contraídas por la mujer en su
María José Vega Romero (2020)
patrimonio reservado. Con todo, si la mujer re-
nuncia a los gananciales, el activo y pasivo de su
patrimonio reservado no ingresan a la comuni-
dad.
108.¿Cómo se fijan el activo y el pasivo social?
El activo está compuesto por:
- Todos los bienes que eran sociales al mo-
mento de la disolución.
- Si se adquiere un nuevo bien entre la disolu-
ción y la liquidación, se presume (en forma
simplemente legal) que el bien fue adquirido
con bienes sociales, por lo que el cónyuge ad-
quirente debe recompensa (art. 1739); tal re-
compensa, en consecuencia, forma parte del
activo.
El pasivo está formado por:
- Deudas que a ese momento eran sociales
- Las de la mujer en su patrimonio reservado.
x) Liquidación de la sociedad conyugal
109.¿Qué es la liquidación de la sociedad con-
yugal?
Conjunto de operaciones que tienen por objeto
establecer si existen o no gananciales, y en caso
afirmativo, partirlos por mitad entre los cónyu-
ges, reintegrar las recompensas que la sociedad
adeude a los cónyuges o que estos adeuden a la
sociedad; y reglamentar el pasivo de la sociedad.
110.¿Qué operaciones comprende la liquida-
ción?
(1) Facción de inventario de los bienes;
(2) Tasación de los bienes;
(3) Formación del acervo común o bruto y retiro
de los bienes propios de cada cónyuge;
(4) Liquidación de las recompensas que mutua-
mente se deban la sociedad y los cónyuges;
(5) Partición de los gananciales;
(6) División del pasivo.
111.¿Qué es la facción de inventario de bienes?
Operación que procede inmediatamente disuelta
la sociedad conyugal que consiste en el inventa-
rio y tasación de todos los bienes que usufruc-
tuaba o de que era responsable, en el término y
forma prescritos para la sucesión por causa de
muerte (art. 1765).
Su fundamento es que quede constancia de los
bienes y deudas que van a ser objeto de la liqui-
dación a fin de evitar la ocultación o distracción
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Interrogación n°16
de bienes en perjuicio de los cónyuges o de sus
herederos y de los terceros.
112. ¿Cuál es el plazo para practicar inventario?
No hay establecido un plano, sin embargo, legis-
lador pretende que se haga lo más pronto posible
(inmediatamente).
113. ¿Qué bienes pueden inventariarse?
Inventario debe comprender todos los bienes que
usufructuaba o de que era responsable la socie-
dad. Es decir:
- Bienes sociales, bienes propios de cada cón-
yuge (porque la sociedad usufructuaba de
ellos) y bienes reservados (a menos que la
mujer o sus herederos renuncien a los ganan-
ciales).
- Todos los bienes que a la disolución de la so-
ciedad se encontrare en poder del marido o de
la mujer, ya que de acuerdo al art. 1739.1 se
presumen sociales.
- Deudas sociales y las provenientes del patri-
monio reservado de la mujer (salvo que haya
renunciado a los gananciales).
No quedan comprendidos los bienes que la mu-
jer administre de acuerdo a los arts. 166 y 167,
pero sí los frutos de esos bienes que siguen la
misma suerte que los bienes reservados (arts.
166 nº3 y 167, en relación con el 150).
114. ¿De qué forma debe practicarse inventario?
El inventario debe hacerse en el término y forma
prescritos para la sucesión por causa de muerte
(art. 1765). Son aplicables las normas para los
tutores y curadores (art. 1253).
Art. 382: "El inventario hará relación de todos
los bienes raíces y muebles de la persona cuya
hacienda se inventaría, particularizándolos uno a
uno, o señalando colectivamente los que consis-
ten en número, peso o medida, con expresión de
la cantidad y calidad; sin perjuicio de hacer las
explicaciones necesarias para poner a cubierto la
responsabilidad del guardador".
Art. 384: "Debe comprender el inventario aún las
cosas que no fueren propias de la persona cuya
hacienda se inventaría, si se encontraren entre las
que lo son; y la responsabilidad del tutor o cura-
dor se extenderá a las unas como a las otras".
Art. 385: El hecho de señalar bienes en el inven-
tario no constituye prueba de su dominio.
Art. 383: Si con posterioridad a la confección del
inventario aparecieren nuevos bienes, se debe
hacer un nuevo inventario.
María José Vega Romero (2020)
115.¿Qué clases de inventario hay?
Inventario solemne: aquel que se efectúa por
funcionario competente, previa resolución judi-
cial, con las solemnidades previstas en la ley (art.
858 CPC).
Inventario simple o privado: aquel que no reúna
los requisitos del inventario solemne.
116.¿Cuándo hay obligación de hacer inventa-
rio solemne?
Cuando entre los partícipes de gananciales hu-
biere menores, dementes u otras personas inhá-
biles para la administración de sus bienes (art.
1766.2).
En los demás casos bastará el inventario privado
a menos que alguno de los interesados pida in-
ventario solemne (art. 1765 en relación con el
art. 1284).
117.¿Cuál es la sanción a practicar inventario
privado cuando debe hacerse solemne?
La persona responsable de esta omisión debe
responder de los perjuicios que de ella deriven,
debiendo procederse, en el menor tiempo, a re-
gularizar esta situación (art. 1766).
Son responsables de esta omisión, todos los par-
tícipes de los gananciales, salvo naturalmente los
propios incapaces, que son los únicos que pue-
den reclamar. Y responden solidariamente de los
perjuicios.
La omisión del inventario solemne no invalida la
liquidación de la sociedad conyugal.
118.¿Cuál es la conveniencia de practicar in-
ventario solemne?
(a) Acreedores: inventario simple no es oponible
a los acreedores que no lo hubieren firmado (art.
1766).
(b) Beneficio de emolumento (art. 1777): para no
responder de las deudas de la sociedad sino hasta
concurrencia de su mitad de gananciales se debe
probar el exceso que se le cobra, mediante inven-
tario, tasaciones u otros documentos auténticos.
119.¿Qué sucede si se oculta dolosamente un
bien social?
Aquel de los cónyuges o sus herederos que dolo-
samente hubiere ocultado o distraído alguna cosa
de la sociedad, perderá su porción en la misma
cosa y se verá obligado a restituirla doblada (art.
1768).
120.¿En qué consiste la tasación de los bienes?
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Interrogación n°16
Operación que procede inmediatamente disuelta
la sociedad conyugal y consiste en fijar valor a
los bienes inventariados.
121. ¿Cómo debe efectuarse la tasación?
Art. 1766 se remite a las reglas de sucesión por
causa de muerte. La tasación deberá realizarse
por peritos, salvo que los coasignatarios hayan
legítima y unánimemente convenido en otra
forma, o en que se liciten las especies, en los ca-
sos previstos por la ley (art. 1335). De manera
que para hacer la tasación en forma privada se
requiere, según este art., que todas las partes sean
plenamente capaces.
Art. 657 CPC complementa las reglas:
- Para adjudicar o licitar los bienes comunes, se
apreciarán por peritos nombrados en la forma
ordinaria (inc. 1º).
- Podrá, sin embargo, omitirse la tasación, si el
valor de los bienes se fija por acuerdo unánime
de las partes, o de sus representantes, aún
cuando haya entre aquellas incapaces, con tal
que existan en los autos antecedentes que justi-
fiquen la apreciación hecha por las partes, o
que se trate de bienes muebles, o de fijar un mí-
nimo para licitar bienes raíces con admisión de
postores extraños" (inc. 2º).
122. ¿En qué casos no se requiere tasación so-
lemne, aun cuando entre los interesados haya in-
capaces?
(a) Cuando solo se trata de liquidar bienes mue-
bles.
(b) Cuando en los autos existen antecedentes que
justifiquen la apreciación hecha por las partes.
(*) Tratándose de bienes raíces, usualmente se ad-
junta el certificado de avalúo o el último recibo de
contribuciones.
(c) Cuando solo se trata de fijar un mínimo para
licitar bienes raíces con admisión de postores ex-
traños.
123. ¿Cómo se forma el acervo común o bruto?
Lo integran todos los bienes sociales, los bienes
reservados de la mujer y los bienes propios de
cada cónyuge de que usufructuaba la sociedad
conyugal.
Se debe formar también un cuerpo común de fru-
tos que incluya los frutos provenientes de los
bienes recién indicados y también los frutos de
los bienes que la mujer administraba de acuerdo
a los arts. 166 y 167.
María José Vega Romero (2020)
124.¿Cómo se determina el acervo líquido par-
tible?
Una vez determinado el acervo bruto se debe:
(1) Acumular imaginariamente (en valor) al ha-
ber social todo aquello de que los cónyuges sean
respectivamente deudores de la sociedad, por vía
de recompensa o indemnización.
(2) Cada cónyuge o sus herederos tienen derecho
a deducir del acervo bruto las especies o cuerpos
ciertos que sean de su propiedad y los precios,
saldos y recompensas que constituyan el resto de
su haber.
La forma en que se retiran los bienes está regu-
lada en los arts. 1770 a 1773.
125.¿Cómo se produce la liquidación de recom-
pensas que mutuamente se deban la sociedad y
los cónyuges?
Si practicado el balance, este arroja un saldo
acreedor para el cónyuge, hará la respectiva de-
ducción en los términos de los arts. 1770 y 1773.
Si resulta un saldo deudor, quiere decir que este
debe a la sociedad conyugal tal saldo, por lo que
el valor debe acumularse imaginariamente de
acuerdo al art. 1769.
126.¿Qué beneficios especiales otorga la ley a
la mujer en esta materia?
(a) Le permite hacer las deducciones de las re-
compensas y las especies y cuerpos ciertos que
le pertenezcan antes que el marido (art. 1773.1).
(b) Si los bienes sociales fueren insuficientes,
podrá hacer efectivo su crédito sobre los bienes
propios del marido, elegidos de común acuerdo
o, a falta de acuerdo, por el partidor (art. 1773.2).
En este caso, no hay adjudicación sino una da-
ción en pago (título traslaticio); y
(c) La mujer es respecto de su marido una acree-
dora que goza de un privilegio de cuarta clase
(art. 2481 nº3).
127.¿Cómo se produce la partición de ganan-
ciales?
Una vez liquidadas las recompensas de los cón-
yuges, el resto debe dividirse por la mitad entre
ellos (art. 1774).
128.¿Qué excepciones existen al reparto de ga-
nanciales en partes iguales?
(1) Cuando hubiere habido ocultación o distrac-
ción dolosa de un bien de la sociedad, caso en
que el cónyuge o heredero responsable pierde su
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Interrogación n°16
porción en la misma cosa y debe restituirla do-
blada (art. 1768).
(2) Cuando en las capitulaciones matrimoniales
se hubiere convenido que los gananciales se re-
partan en otra proporción o si la mujer y el ma-
rido han convenido de consuno una distribución
distinta a la establecida en la ley una vez disuelta
la sociedad conyugal. En estos dos supuestos la
cuestión es si el art. 1774 es o no de orden pú-
blico.
(3) Cuando la mujer renunció a los gananciales.
Si uno de los herederos de la mujer renunció a su
cuota en los gananciales, la porción del que re-
nuncia acrece a la porción del marido (art. 1785).
129. ¿Cómo se produce la división del pasivo?
Hay que distinguir (arts. 1777, 178 y 1779).
(a) Obligación a las deudas:
- Frente a los terceros el marido es responsable
de las deudas sociales. Como administrador
de la sociedad conyugal, él contrajo la deuda
y él debe responder por la totalidad de la obli-
gación sin que importe que haya o no recibido
gananciales (arts. 1749, 1750, 1751).
- Esta situación no cambia con la disolución de
la sociedad, pudiendo el tercero acreedor
puede dirigirse por el total de la deuda sobre
todo el patrimonio del marido.
- La mujer está obligada frente a terceros ex-
clusivamente hasta lo que recibió a título de
gananciales (art. 1777.1). Demandada por
una deuda social, puede oponer al acreedor el
beneficio de emolumento y defenderse ale-
gando que ella no responde de la deuda sino
hasta el monto de lo que recibió a título de
gananciales.
(b) Contribución a las deudas: ambos cónyuges
soportan el pago de la deuda por mitades. Si el
activo se divide por mitad (art. 1774), lo equita-
tivo es que en la misma forma se divida el pasivo
(art. 1778).
130. ¿Qué excepciones hay a la contribución a la
deuda en partes iguales?
(a) Beneficio de emolumento.
(b) Cuando los cónyuges han convenido un re-
parto diferente (arts. 1340 y 1359).
(c) Cuando se trata de una deuda personal de un
cónyuge (art. 1740 n°3).
131. ¿Qué es el beneficio de emolumento?
Facultad que tiene la mujer o sus herederos para
limitar su obligación y su contribución a las
María José Vega Romero (2020)
deudas de la sociedad hasta concurrencia de su
mitad de gananciales (art. 1777).
132.¿Qué se requiere para que la mujer haga
uso del beneficio de emolumento?
Deberá probar el exceso que se le cobra por in-
ventario, tasación u otros documentos auténti-
cos/públicos (art. 1777.2).
No son admisibles la prueba de testigos ni ins-
trumentos privados. Inventario privado tiene va-
lor solo respecto del acreedor que lo aprobó y
firmó (art.1766).
133.¿Cuál es el fundamento de la limitación de
responsabilidad de la mujer?
Es una protección que se otorga a la mujer para
defenderla de la mala administración del marido.
134.¿Produce la separación de patrimonios?
No, los acreedores pueden hacer efectivo su cré-
dito en todos los bienes de la mujer, no solo en
los que haya recibido a título de gananciales.
135.¿Cuenta el marido con beneficio de emolu-
mento?
Sí, cuenta con una especie de beneficio de emo-
lumento respecto de las deudas que contrajo la
mujer actuando bajo su patrimonio reservado.
136.¿A quién puede oponerse el beneficio de
emolumento?
(a) Contra el acreedor de la sociedad (jamás a un
acreedor personal suyo), cuando se la demanda
por una deuda social.
(b) Al marido, como acción o excepción.
- Acción: cuando ella haya pagado una deuda
social de monto superior a su mitad de ganan-
ciales, para que el marido le reembolse el ex-
ceso.
- Excepción: cuando el marido haya pagado
una deuda social y demande a la mujer para
que le restituya su mitad (art. 1778)
137.¿En qué casos excepcionales no se puede
invocar el beneficio?
(1) Tratándose de deudas personales de la mujer:
pueden ser perseguidas directamente contra ella
y sobre todos sus bienes, sin que pueda excep-
cionarse.
(2) Obligaciones indivisibles: acreedor puede
demandar a la mujer por el total de la obligación.
(3) Obligaciones prendarias e hipotecarias: se
hacen efectivas en contra del cónyuge
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Interrogación n°16
adjudicatario de la especie empeñada o hipote-
cada, de quien quiera sea la obligación que cau-
ciona. Si la mujer es demandada debe cumplir
con el total del bien, pero si la obligación fuera
social puede pedir reintegro por la mitad que le
toca pagar al marido. Y si fuera obligación per-
sonal del marido, lo puede demandar por el total.
(4) Cuando se ha pactado una forma de dividir
las deudas diferente: podría haberse hecho cargo
la mujer del total de una deuda, caso en el cual
no pude después invocar el beneficio.
138. ¿Puede renunciarse el beneficio de emolu-
mento?
Es irrenunciable en las capitulaciones matrimo-
niales pues implicaría facultar al marido para
obligar los bienes propios de la mujer por las
obligaciones sociales. Sin embargo, nada le im-
pide renunciarlo una vez disuelta la sociedad
conyugal.
xi) Renuncia a los gananciales.
139. ¿Qué es la renuncia a los gananciales?
Beneficio que la ley da a la mujer (o a sus here-
deros) que consiste en que, verificada esta renun-
cia, la mujer no responde de las deudas sociales,
que solo podrán ser exigidas y en su integridad
al marido, sin derecho de reintegro.
Su fundamento es proteger a la mujer de la mala
administración del marido.
140. ¿En qué oportunidades puede producirse la
renuncia?
(a) En las capitulaciones matrimoniales celebra-
das antes del matrimonio (arts. 1719 y 1721).
(b) Con posterioridad a la disolución de la socie-
dad conyugal (art. 1781).
- En cualquier momento desde la disolución y
antes de que ingrese algún bien social al pa-
trimonio de la mujer (art. 1782.1), pues ello
implicaría una aceptación tácita de los ganan-
ciales.
- También puede efectuarse en el pacto de se-
paración de bienes del art. 1723.
141. ¿Cuáles son las características de la renun-
cia de gananciales?
(1) Acto jurídico unilateral que solo requiere de
la voluntad de la mujer o de sus herederos;
(2) La renuncia que se hace después de disuelta
la sociedad conyugal es consensual, pues la ley
no lo ha sometido a ninguna formalidad especial.
La que se hace antes del matrimonio en las
María José Vega Romero (2020)
capitulaciones matrimoniales es un acto solemne
que requiere de escritura pública (art. 1716);
(3) Es un acto puro y simple. Ello se deprende
aplicando por analogía el art. 1227 relativo a la
repudiación de las asignaciones testamentarias.
(4) Es un acto irrevocable, sin perjuicio de que
pueda rescindirse.
142.¿En qué casos puede rescindirse la renun-
cia de gananciales?
(1) Si la mujer o sus herederos prueban que fue-
ron inducidos a renunciar por engaño. Caso de
nulidad relativa por dolo.
(2) Si la mujer o sus herederos prueban que re-
nunciaron por un justificable error acerca del
verdadero estado de los negocios sociales. Caso
de nulidad relativa por error.
(3) Si la mujer o sus herederos renunciaron vio-
lentados por la fuerza. Este caso no está especial-
mente contemplado, pero resulta de aplicar las
reglas generales, contenidas en los arts. 1456 y
1457.
En los dos primeros casos la acción de nulidad
prescribe en 4 años contados desde la disolución
de la sociedad (art. 1782 inc. final). Cuando la
causal de nulidad es la fuerza, se aplican las re-
glas generales y, por tanto, la acción prescribe en
el plazo de 4 años contados desde que la fuerza
cesa.
143.¿De qué forma se renuncia a los ganancia-
les?
Ley no ha dispuesto ninguna forma. Doctrina
mayoritaria estima que voluntad de la mujer
puede manifestarse de forma expresa o tácita.
Postura minoritaria estima que debe realizarse de
forma expresa pues implica la renuncia de un de-
recho (acto abdicativo).
144.¿Cuáles son los efectos de la renuncia a los
gananciales?
Antes del matrimonio: de todas formas, existirá
sociedad conyugal (art. 1719) y los frutos de los
bienes propios de la mujer ingresaran a la socie-
dad conyugal (art. 1753). Los demás efectos son
los generales.
Efectos generales (antes del matrimonio o des-
pués de la disolución):
(a) Derechos de la sociedad y del marido se con-
funden aun respecto de los cónyuges (art. 1783).
Consecuencias:
20 / 47
Interrogación n°16
- A la disolución todos los bienes pertenecen al
marido, no hay comunidad que liquidar;
- La mujer no tiene derecho alguno en el haber
social; y
- La mujer no responde de parte alguna de las
deudas sociales;
(b) Los bienes del patrimonio reservado de la
mujer le pertenecen a ella exclusivamente, no in-
gresan a los gananciales (art. 150.7). La misma
suerte corren los frutos de los bienes que admi-
nistra separadamente la mujer de acuerdo a los
art.s 166 y 167.
(c) La mujer conserva sus derechos y obligacio-
nes a las recompensas e indemnizaciones (art.
1784).
145. ¿Cómo debe realizarse la aceptación de los
gananciales?
CC no lo ha señalado. Puede concluirse que
aceptación puede ser expresa o tácita (cuando de
hechos suyos pueda desprenderse inequívoca-
mente su voluntad de aceptar los gananciales,
p.ej.: si la mujer solicita la liquidación de la co-
munidad).
146. ¿Pueden renunciar a los gananciales los he-
rederos?
Sí, los herederos de la mujer pueden renunciar.
Su renuncia es divisible según se desprende del
art. 1785.
xii) El patrimonio reservado de la mujer casada
en sociedad conyugal.
147. ¿Qué es el patrimonio reservado de la mu-
jer casada?
Conjunto de bienes que la mujer adquiere con su
trabajo separado del marido, los que adquiere
con ellos y los frutos de unos y otros, y el con-
junto de deudas que contraiga en el marco de ese
trabajo separado. Se rige por lo dispuesto en el
art. 150.
148. ¿Qué características tiene este patrimonio
reservado?
(1) Forma un patrimonio especial con activo y
pasivo propios.
(2) Constituye un régimen especial de adminis-
tración de un conjunto de bienes sociales. El he-
cho de que los administre la mujer no les quita el
carácter de sociales.
(3) Constituye una protección que la ley otorga a
la mujer que trabaja. Es privativo de la mujer.
(4) Opera de pleno derecho.
María José Vega Romero (2020)
(5) Es una institución de orden público; la mujer
no puede renunciar a tener un patrimonio reser-
vado en las capitulaciones matrimoniales (art.
1717).
149.¿Cuáles son sus requisitos?
(a) Trabajo de la mujer. Lo bienes que adquiera
por otro medio (herencia, donaciones, quedan
sometidos al estatuto común).
(b) Trabajo remunerado.
(c) Trabajo desarrollado durante la vigencia de
la sociedad conyugal.
- Sólo forman parte del patrimonio reservado
los bienes que adquiera por su trabajo después
de la entrada en vigencia de la sociedad con-
yugal.
- Para determinar si forma o no parte del patri-
monio reservado hay que estarse al momento
en que se prestó el servicio.
- Si la mujer se retira o jubila, el patrimonio no
desaparece.
(d) Trabajo separado de su marido. Si trabajan
juntos no debe existir entre ambos una relación
directa de colaboración y ayuda solamente, sino
una efectiva o independiente contratación. Ma-
rido no puede oponerse al trabajo de la mujer.
150.¿Qué comprende el activo del patrimonio
reservado?
(a) Bienes provenientes del trabajo de la mujer:
todas las remuneraciones obtenidas por la mujer
en su trabajo.
(b) Bienes que adquiere con el trabajo: aun
cuando en las escrituras de compra que sirvan de
título para su adquisición no se haga referencia
al trabajo separado de la mujer.
(c) Frutos del producto del trabajo o de los bie-
nes adquiridos con ese producto.
151.¿Qué comprende el pasivo del patrimonio
reservado?
Aquellas deudas provenientes de:
(1) Actos y contratos celebrados por la mujer
dentro de este patrimonio (art. 150.5).
(2) Actos y contratos celebrados por la mujer
aunque actúe fuera de los bienes reservados (art.
137.1).
(3) Actos o contratos celebrados por la mujer
respecto de un bien propio autorizada por la jus-
ticia por negativa del marido (art. 138 bis).
(4) Obligaciones contraídas por el marido
cuando se pruebe que el contrato cedió en
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Interrogación n°16
utilidad de la mujer o de la familia común (art.
150.6).
152. ¿En qué casos se responde de las deudas
provenientes del patrimonio reservado con bie-
nes ajenos a él?
(a) Caso en que se responde de las deudas con
bienes del marido (art. 161):
- Cuando el marido ha accedido como fiador o
de otro modo a las obligaciones contraídas
por la mujer.
- Cuando el marido ha obtenido un beneficio de
las obligaciones contraídas por la mujer.
(b) Caso en que se responde de las deudas con
bienes que la mujer administra separadamente en
base a los arts. 166 y 167 (art. 150).
153. ¿Cómo se administran el patrimonio reser-
vado?
Mujer lo administra con amplias facultades y se
considera separada de bienes respecto de él (art.
150.2).
Excepcionalmente, si la mujer es menor de edad,
requiere autorización judicial, con conocimiento
de causa, para gravar y enajenar bienes raíces.
154. ¿En qué casos la administración del patri-
monio reservado puede ser realizada por el ma-
rido?
- Cuando la mujer conferiera mandato a su ma-
rido para que administre (art. 162).
- En caso de incapacidad de la mujer por de-
mencia o sordomudez, el marido puede ser
designado su curador y en ese carácter admi-
nistra el patrimonio reservado.
Sin embargo:
- Si la mujer es menor de edad, lo administra
ella.
- Si está interdicta por disipación, el marido no
puede ser su curador.
155. ¿Cómo se prueba el patrimonio reservado?
Quien (i) alegue la existencia de ese patrimonio
y (ii) que se actuó dentro de él o que un determi-
nado bien es reservado deberá probarlo.
156. ¿A quienes interesa la prueba de la existen-
cia del patrimonio reservado?
A la mujer: para tener legitimación activa al de-
mandar, p.ej, el cumplimiento de un contrato ce-
lebrado dentro de tal adminsitración reservada.
De otro modo debe accionar su marido.
María José Vega Romero (2020)
Al marido: si un tercero lo demanda por una obli-
gación contraída por la mujer, para excepcio-
narse alegando que tal deuda la contrajo la mujer
dentro de su patrimonio reservado por lo que no
se pueden dirigir en su contra.
A los terceros que contrataron con ella: tienen un
interés evidente en poder probar que la mujer ac-
tuó dentro del patrimonio reservado cuando pre-
tendan hacer efectivos sus créditos en bienes de
ese patrimonio.
157.¿En qué consiste la presunción del art. 150
inc. 4°?
Los terceros que contrataren con la mujer queda-
rán a cubierto de toda reclamación que pudieren
interponer ella o el marido, sus herederos o ce-
sionarios, fundada en la circunstancia de haber
obrado la mujer fuera de los términos del patri-
monio reservado.
Ello siempre que, no tratándose de bienes com-
prendidos en los arts. 1754 y 1755, se haya acre-
ditado por la mujer, mediante instrumentos pú-
blicos o privados, a los que se hará referencia en
el instrumento que se otorgue al efecto, que
ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesión
o industria separados de los de su marido.
158.¿Qué características presenta la presunción
del art. 150 inc. 4°?
(1) Presunción de derecho. Probados sus requi-
sitos no admite prueba en contrario (“quedaran a
cubierto de toda reclamación”).
(2) Establecida en favor de los terceros. Mujer
no es favorecida por la presunción.
(3) Destinada únicamente a probar la existencia
del patrimonio reservado y que la mujer actuó
dentro de tal patrimonio.
159.¿Cuáles son los requisitos para que la pre-
sunción opere?
(1) Que el acto o contrato no se refiera a los bie-
nes propios de la mujer (referencia a los arts.
1754 y 1755).
(2) Que la mujer acredite mediante instrumentos
públicos o privados, que ejerce o ha ejercido un
empleo, oficio, profesión o industria separados
de su marido.
(3) Que el contrato de que se trata conste por es-
crito.
(4) Que en el acto o contrato se haga referencia
al instrumento público o privado que demuestre
que la mujer ejerce o ha ejercido un empleo,
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Interrogación n°16
oficio, industria o profesión separados de su ma-
rido.
(*) Debe tomarse precaución de insertar en la escri-
tura de venta alguno que pruebe que actúa dentro de
su patrimonio reservado, pues no basta la mera refe-
rencia.
160. ¿Cómo se prueba que un determinado bien
es parte del patrimonio reservado?
Incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del
marido como de terceros, el origen y dominio de
los bienes adquiridos dentro de su patrimonio re-
servado (art. 150.3).
Para este efecto podrá servirse de todos los me-
dios de prueba establecidos por la ley. Sin em-
bargo, se ha entendido que no puede valerse de
la confesión del marido (art. 1739).
161. ¿Por qué interesa a la mujer probar que un
bien es parte de su patrimonio reservado?
Respecto del marido: si la mujer renuncia a los
gananciales y pretende quedarse con el bien,
p.ej.
Respecto de terceros: cuando el tercero pretenda
hacer efectivo en él una deuda social.
162. ¿Qué sucede con los bienes del patrimonio
reservado a la disolución de la sociedad conyu-
gal?
(a) Si la mujer o sus herederos aceptan los ga-
nanciales: bienes reservados entran a formar
parte de los gananciales. Opera pequeño benefi-
cio de emolumento del marido.
(b) Si la mujer o sus herederos renuncian a los
gananciales:
- Los bienes reservados no entran a los ganan-
ciales.
- El marido no responde por las obligaciones
contraídas por la mujer en su administración
separada.
- Los acreedores del marido o de la sociedad no
pueden perseguir los bienes reservados, salvo
que prueben que la obligación contraída por
el marido cedió en utilidad de la mujer o de la
familia común.
163. En síntesis, ¿Cuáles son los mecanismos de
protección a la mujer casada en sociedad con-
yugal frente a la administración del marido?
(1) Posibilidad de renunciar a los gananciales.
(2) Necesidad de autorización de la mujer para
actos de administración del marido.
(3) Reconocimiento de recompensas y preferen-
cia de la mujer para su cobro.
María José Vega Romero (2020)
(4) Posibilidad de pedir la separación judicial de
bienes.
(5) Posibilidad de hacer valer beneficio de emo-
lumento.
IV. Acuerdo de unión civil
164.¿Qué es el Acuerdo de Unión Civil (AUC)?
Contrato celebrado entre dos personas que com-
parten un hogar, con el propósito de regular los
efectos jurídicos derivados de su vida afectiva en
común, de carácter estable y permanente (art. 1
L.20.830).
165.¿Cuáles son las características del AUC?
(1) Contrato, (2) solemne, (3) celebrado entre
dos personas (sin importar su sexo), (4) del cuál
emanan vínculos de familia.
(5) Otorga el estado civil de conviviente civil.
(6) No puede sujetarse a plazo, modo o condi-
ción.
(7) Se remite al CC en diversas materias (p.ej.:
cuidado personal, presunción de paternidad, vi-
cios de la voluntad y declaración de bien fami-
liar) y la NLMC (p.ej.: impedimentos dirimen-
tes, nulidad del acuerdo).
166.¿Cómo se celebra el AUC?
(1) Se celebra ante cualquier oficial del registro
civil, quién deberá levantar acta de todo lo
obrado, la cual deberá ser firmada por él y ambos
contrayentes.
(2) Esta acta debe ser inscrita en un registro es-
pecial que llevará el mismo Servicio.
(3) La celebración puede llevarse a cabo por un
mandatario especialmente facultado para este
efecto.
(*) No exige la presencia de dos testigos hábiles ni
los trámites previos a la celebración del matrimonio.
167.¿Cuáles son los requisitos de existencia del
AUC?
(1) Consentimiento
(2) Presencia del oficial del registro civil.
168.¿Cuáles son los requisitos de validez del
AUC?
(1) Mayoría de edad (18 años) y libre disposición
de sus bienes.
(2) Ausencia de impedimentos de parentesco o
ligamen (mismos que respecto del matrimonio):
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Interrogación n°16
(6) Posibilidad de administrar un patrimonio re-
servado.
(7) Suspensión de la prescripción a favor de la
mujer casada en sociedad conyugal, mientras
dure esta.
- Ascendientes y descendientes por con-
sanguinidad o afinidad y colaterales por
consanguinidad en el segundo grado.
- Personas que se encuentren ligadas por
vínculo matrimonial no disuelto o AUC
vigente.
(3) Consentimiento libre e informado: solo vi-
cian el consentimiento la fuerza y el error (re-
caído en la identidad del otro contrayente).
169. ¿Cuáles son las prohibiciones o impedimen-
tos impedientes?
Art. 10 L.20.830 recoge sólo una de las tres se-
ñaladas en el CC: el impedimento de segundas
nupcias, por lo que la mujer debe respetar el
plazo de soltería (arts. 124 a 127).
170. ¿Cuáles son los efectos del AUC?
(1) Efectos personales (art. 14 de la L.20.830):
deber de ayuda mutua y a solventar los gastos
ocasionados por la vida en común, conforme las
facultades económicas de los convivientes y del
régimen patrimonial que exista.
(*) No consagra el derecho de alimentos recíproco,
tampoco del deber de guardarse fe, ni del respeto y
protección mutua, ni del auxilio para la litis. Sor-
prende que no exista deber de fidelidad, aún cuando
se establezca la presunción de paternidad.
(2) Régimen patrimonial (interpretación art. 15
L.20.830): si los contrayentes nada dicen se en-
tiende como régimen patrimonial la separación
total de bienes. Sin embargo, en ese momento,
podrán pactar el régimen de comunidad que re-
gula el mismo art. remitiéndose a lo dispuesto en
el.
(3) Derechos hereditarios (art. 16 L.20.830):
- Cada conviviente civil será heredero intes-
tado y legitimario del otro y concurrirá en su
sucesión de la misma forma y gozará de los
mismos derechos que corresponden al cón-
yuge sobreviviente, siempre que AUC está vi-
gente en el momento de la delación de la he-
rencia (art. 18).
- El conviviente civil podrá también ser asigna-
tario de la cuarta de mejoras.
- Se le aplican las causales de desheredamiento
del art. 1208, regla 1.
María José Vega Romero (2020) Interrogación n°16
- Ley, reconoce el derecho de adjudicación pre- pública o acta otorgada ante el oficial del Regis-
ferente del conviviente civil. tro Civil.
(4) Titularidad activa: si a uno de los convivien- (*) Por causales 4 y 5 deberá notificarse al otro con-
tes civiles se le haya ocasionado perjuicios por viviente civil mediante una gestión voluntaria ante el
un hecho ilícito de un tercero que hubiere cau- tribunal de familia.
sado el fallecimiento del otro conviviente o que (6) Declaración judicial de nulidad del acuerdo.
lo haya imposibilitado para ejercer por sí mismo
las acciones legales correspondientes, tendrá le- El término del acuerdo de unión civil pondrá fin
gitimación activa para reclamar indemnizacio- a todas las obligaciones y derechos cuya titulari-
nes. dad y ejercicio deriven de la vigencia del con-
trato (art. 28 L.20.830).
171.¿Cómo termina el AUC?
172. ¿Procede la compensación económica en el
El art. 26 establece que el AUC terminará por: AUC?
(1) Muerte natural de uno de los convivientes ci- Si el acuerdo de unión civil termina por mutuo
viles. acuerdo, voluntad unilateral o sentencia de nuli-
(2) Muerte presunta o comprobación judicial de dad, será procedente la compensación econó-
la muerte. mica si se cumple con el resto de las exigencias.
(3) Matrimonio entre los convivientes civiles Los requisitos de procedencia son idénticos y se
someten a las mismas reglas de la NLMC.
(4) Mutuo acuerdo de los convivientes civiles,
que deberá constar por escritura pública o acta A diferencia de la NLMC en este caso no hay un
otorgada ante el oficial del Registro Civil. plazo de prescripción de la acción por lo que se
aplican las reglas generales.
(5) Voluntad unilateral de uno de los convivien-
tes civiles que deberá constar por escritura
173.¿Qué paralelo puede hacerse entre el matrimonio y el AUC?
Matrimonio AUC
Contrato solemne por el cual un Contrato celebrado entre dos perso-
hombre y una mujer se unen actual e nas que comparten un hogar, con el
indisolublemente, y por toda la vida, propósito de regular los efectos jurí-
con el fin de vivir juntos, de pro- dicos derivados de su vida afectiva
Definición crear, y de auxiliarse mutuamente en común, de carácter estable y per-
(art. 102) manente (art. 1 AUC)
- Requiere que sea entre un hombre - No distingue entre hombres y mu-
y una mujer. jeres.
- De carácter indisoluble. - De carácter estable y permanente.
Naturaleza jurídica Contrato solemne. Contrato solemne.
Estado civil Casado (art. 305.1). Conviviente civil (art.1.2 AUC).
Regulación de los efec- CC y NLMC AUC
tos de carácter personal
Modalidades No proceden. No proceden.
Promesa Esponsales. No procede.
Subsiste a la terminación del matri-
Parentesco por afinidad monio. (*) P.ej.: no cabe el matrimonio Se extingue al terminar el contrato
entre suegro y nuera, ni aun después de (art. 4 AUC).
divorcio.
Ante oficial del Registro Civil o ante
Celebración ministro de una entidad religiosa que Sólo ante oficial del Registro Civil
goce de personalidad jurídica de de- (art. 5 AUC).
recho público (arts. 17 y 20 NLMC).
Celebra- Diligencias
ción previas Son necesarias. No proceden.
Pueden celebrarse por mandatario Pueden celebrarse por mandatario
Mandatario especialmente facultado para ese especialmente facultado para ese
efecto (art. 103). efecto (art. 5.3y4 AUC).

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María José Vega Romero (2020) Interrogación n°16

Inscripción Registro especial. Registro especial.

Edad 16 años 18 años
Impedimentos de parentesco y de li-
gamen: (i) vínculo matrimonial o
AUC no disuelto, (ii) impedimentos
impedientes relativos, y (iii) dirimen-
Requisi- Prohibiciones Impedimentos dirimentes (absolutos tes de guardas y mujer embarazada.
y relativos) e impedientes.
tos de va- (*) No se mencionan: privación de uso
lidez de razón, homicidio, incapacidad rela-
tiva para contraer matrimonio.

Vicios del Fuerza 1456 y 1457 y error en la

consenti- Fuerza y error con particularidades. identidad del otro contrayente.
miento
- Deber de fidelidad.
- Deber de socorro.
- Deber de ayuda mutua.
- Deber de respeto recíproco. Sólo ayuda mutua entre los convi-
Relaciones personales - Deber de protección recíproca. vientes civiles.
- Derecho y deber de vivir en el ho-
gar común.
- Deber de cohabitación.
- Auxilios y expensas para la litis.
Separación de bienes / Participación Comunidad / Separación de bienes
Régimen Regímenes en los Gananciales / Sociedad Con-
patrimo- yugal (por defecto). (por defecto).
nial Sustitución Art. 1723 Art. 1723 del.
Conviviente civil sobreviviente es
Derechos hereditarios Cónyuge sobreviviente es legitimario heredero intestado y legitimario con
iguales derechos que el cónyuge so-
breviviente.
Filiación Presunción 184 Presunción 184
- Muerte natural
- Muerte natural - Muerte presunta
Terminación - Muerte presunta - Matrimonio
- Divorcio - Terminación por mutuo acuerdo
- Nulidad - Terminación por voluntad unilate-
ral (con notificación).
Compensación econó- Procede. Plazo de 6 meses siguientes
mica Procede a la subscripción de la terminación
unilateral.

V. Bienes familiares
174.¿Qué son los bienes familiares?
Bienes muebles o inmuebles que cumplen una
función familiar directa y a los que por ello la ley
somete a un estatuto normativo especial, con
prescindencia del régimen económico elegido
por los cónyuges.
175.¿Cuál es el fundamento de la institución?
Aseguramiento a la familia de un hogar físico es-
table donde sus integrantes puedan desarrollar la
vida con normalidad, aun después de disuelto el
matrimonio.
176. ¿Cuál es su ámbito de aplicación?
Los bienes familiares tienen cabida cualquiera
sea el régimen matrimonial (art. 141.1). Sus nor-
mas son de orden público, por lo que la voluntad
de los cónyuges no las puede modificar o dero-
gar (art. 149).
177. ¿Qué bienes pueden ser declarados familia-
res?
(1) Inmueble de propiedad de uno o de ambos
cónyuges, que sirva de residencia principal a la
familia (art. 141).

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María José Vega Romero (2020)
(2) Muebles que guarnecen el hogar (art. 141),
entendidos en general por la doctrina como
aquellos señalados en el art. 574, siempre que
sean de propiedad de uno o ambos cónyuges,
aunque la familia tenga su hogar en un inmueble
arrendado.
(3) Derechos o acciones que los cónyuges tengan
en sociedades propietarias del inmueble que sea
residencia principal de la familia (art. 146).
178.¿De qué forma se puede constituir un bien
como familiar?
(a) Inmueble de propiedad de uno de los cónyu-
ges: por declaración del juez de familia, con co-
nocimiento de causa, a petición de cualquiera de
los cónyuges y con citación del otro (art.141.2).
(b) Muebles que guarnecen el hogar: ley no lo
señala. Se concluye que debe realizarse de la
misma manera que respecto de los inmuebles.
(c) Acciones y derechos del cónyuge en la socie-
dad propietaria del inmueble: por declaración de
cualquiera de los cónyuges contenida en escri-
tura pública. Si se trata de sociedad de personas,
debe anotarse al margen de inscripción social; si
se trata de sociedad anónimas, debe inscribirse
en el registro de accionistas.
179.¿Es facultativo para el juez declarar el bien
como familiar cuando no existe oposición?
Una parte de la doctrina estima que es impera-
tivo con tal que el bien sirva como residencia
principal de la familia; la otra estima que el juez
debe adquirir la convicción de que la declaración
es indispensable para la seguridad y protección
de la familia.
180.¿Quién tiene la titularidad para solicitar la
declaración de un inmueble como familiar?
Exclusivamente el cónyuge no propietario, los
hijos no son titulares.
181.¿En qué consiste la constitución provisoria
del bien como familiar?
La sola presentación de la demanda transforma
provisoriamente en familiar el bien (art. 141.3).
En su primera resolución, el juez debe disponer
que ello se anote al margen de la inscripción res-
pectiva, para que afecte a terceros.
182.¿Cuáles son los efectos de la declaración de
bien familiar?
(1) Se limita la facultad de disposición del pro-
pietario.
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Interrogación n°16
(2) Otorga al cónyuge en cuyo favor se hace la
declaración, un beneficio de excusión.
(*) No lo transforma en inembargable.
183. ¿En qué consiste la limitación a la facultad
de disposición?
(a) Inmueble que sirva de residencia a la familia
o muebles que guarnecen el hogar: no se podrá
(1) enajenar o (2) gravar voluntariamente, (3) ni
prometer gravar o enajenar, (4) ni celebrar con-
tratos de arrendamiento, comodato o cualquiera
que conceda derechos personales de uso o goce
sobre ellos, sino con la autorización del cónyuge
no propietario (art. 142.1).
(b) Acciones o derechos sobre la sociedad pro-
pietaria: se requiere la voluntad de ambos cón-
yuges para realizar cualquier acto como socio o
accionista, que tenga relación con el bien fami-
liar (art. 146.2). Además, no puede disponer de
los derechos o acciones en la sociedad sino con
autorización del otro cónyuge.
184. ¿Cómo debe prestarse la autorización del
cónyuge no propietario?
Debe ser (i) específica y otorgada por escrito, o
(ii) por escritura pública si el acto requiere esa
solemnidad, o (iii) interviniendo expresa y direc-
tamente de cualquier modo en el mismo.
Puede prestarse por mandato especial y solemne
(art. 142.2).
185. ¿En qué casos puede pedirse autorización
judicial subsidiaria?
La voluntad del cónyuge puede ser suplida por
el juez en caso de (i) imposibilidad o (ii) nega-
tiva que no se funde en el interés de la familia
(art. 144).
Autorización subsidiaria se refiere solo al art.
142 (bienes inmuebles y muebles), no al art. 146
(derechos y acciones).
186. ¿Cuál es la sanción a la ejecución de actos
sin autorización debida?
Nulidad relativa.
- Titular de la acción es el cónyuge no propie-
tario (art. 143.1).
- Ley no señala desde cuándo se debe contar el
cuadrienio. Hay dos posturas:
(a) Debe computarse desde la celebración
del acto o contrato (Ramos y Schmidt).
(b) Desde el día en que el cónyuge que alega
la nulidad tomó conocimiento del acto,
con un límite de 10 años (situación
María José Vega Romero (2020)
análoga a la del régimen de participación
en gananciales, art. 1792-4).
- Los terceros adquirentes del bien familiar, se
los considera de mala fe para efectos de las
obligaciones restitutorias que la declaración
de nulidad origine (art. 143.2).
187.¿En qué consiste el beneficio de excusión en
favor del cónyuge beneficiado con la declara-
ción de bien familiar?
Cónyuge puede exigir que antes de proceder
contra los bienes familiares, se persiga el crédito
en otros bienes del deudor (art. 148.1). Para que
pueda plantear este beneficio, se le debe notificar
el mandamiento de ejecución (art. 148.2).
188.¿Qué otros derechos tiene el cónyuge bene-
ficiado con la declaración de bien familiar?
Juez podrá constituir, prudencialmente, a favor
del cónyuge no propietario, derechos de usu-
fructo, uso o habitación sobre los bienes familia-
res durante el matrimonio (art. 147).
- Tribunal podrá fijar otras obligaciones o mo-
dalidades si así pareciere equitativo.
- Constitución de los mencionados derechos
sobre bienes familiares no perjudicará a los
acreedores que el cónyuge propietario tenía a
la fecha de su constitución, ni aprovechará a
los acreedores que el cónyuge no propietario
tuviere en cualquier momento.
- Tales derechos son inembargables y los
acreedores no pueden subrogarse en su ejer-
cicio. no son propiamente una obligación ali-
menticia, pero tienen una naturaleza alimen-
ticia, porque el juez debe considerar las fuer-
zas patrimoniales al determinarlo, y los acree-
dores del cónyuge beneficiado no los puede
embargar.
189.¿Cómo se produce la desafección de un bien
familiar?
(a) Por acuerdo de los cónyuges (art. 145.1): si
se trata de un inmueble, debe constar por escri-
tura pública y anotarse al margen de la inscrip-
ción respectiva. Ley no se refiere a derechos y
acciones.
(b) Por resolución judicial recaída en juicio se-
guido por el cónyuge propietario en contra del
no propietario, fundado en que el bien no está
destinado a los fines que indica el art. 141 (art.
145.2).
(c) Por resolución judicial cuando el matrimonio
ha sido declarado nulo, o ha terminado por la
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Interrogación n°16
muerte de alguno de los cónyuges o por divorcio
(art. 145.3).
(d) Por enajenación voluntaria o forzada del bien
familiar.
190. ¿Puede producirse la reafección de un bien
como familiar?
No parece haber inconveniente alguno en que
bienes familiares que hayan sido desafectados
por acuerdo de los cónyuges o por resolución ju-
dicial, sean nuevamente declarados bienes fami-
liares, si se cumple con los requisitos estableci-
dos para esa afectación (Corral Talciani).
191. ¿Qué problemas dogmáticos se producen
respecto de los bienes familiares?
Respecto de su constitucionalidad: dos posturas;
(a) Estatuto de los bienes familiares es inconsti-
tucional, pues, al limitarse la facultad de dispo-
sición, se vulnera el art. 19 nº24 CPR.
(b) No se está frente a una privación de dominio,
sino que a una limitación que proviene de su fun-
ción social, cosa que permite expresamente el
mismo art. 19 n°24 CPR. Además, existen limi-
taciones de la misma naturaleza a propósito de la
administración de la sociedad conyugal (postura
mayoritaria).
Respecto si perjudica a terceros:
(a) Existiría una lesión al derecho de prenda ge-
neral de los terceros acreedores.
(b) Declaración de bien familiar no afecta a los
acreedores anteriores a la afectación. Respecto a
los acreedores posteriores, si el bien familiar es
inmueble, su calidad constará en el Conservador
de Bienes Raíces (postura mayoritaria).
Respecto al problema de cogestión: en la socie-
dad conyugal, surge el problema del concurso de
normas de cogestión (administración y necesi-
dad de autorizaciones para celebrar ciertos actos
o contratos).
(a) Por aplicación del principio de especialidad,
deben primar las normas de la sociedad conyugal
(Corral Talciani).
(b) Deben primar las normas de los bienes fami-
liares pues constituyen una regulación básica y
general que se superpone a los demás regímenes,
cumpliendo una función propia y específica
(doctrina mayoritaria). Se trata de un estatuto
primario de protección a la familia. Por lo de-
más, el art. 141 indica que pueden afectarse bie-
nes cualquiera sea el régimen matrimonial.
María José Vega Romero (2020)
VI. Filiación
192.¿Qué es la filiación?
Relación de descendencia entre dos personas,
una de la cuales es padre o madre de la otra. Por
regla general se fundamenta en el vínculo san-
guíneo. En la actualidad se reconocen otras fuen-
tes.
193.¿Qué reformas en materia de filiación intro-
duce la Ley 19.585?
(1) Derecho de toda persona a conocer sus oríge-
nes (derecho a la identidad): toda persona tiene
derecho a saber quiénes son sus padres. Para
ello, la ley asegura una amplia investigación de
la paternidad y maternidad.
(2) Trato igualitario a todos los hijos (art. 33):
todos los hijos tienen los mismos derechos, con
lo que se cumple el mandato del art. 1º inc. 1º
CPR.
(3) Prioridad del interés del hijo (art. 222.2): la
preocupación fundamental de los padres es el in-
terés superior del hijo, para lo cual procurarán su
mayor realización espiritual y material posible, y
lo guiarán en el ejercicio de los derechos esen-
ciales que emanan de la naturaleza humana de
modo conforme a la evolución de sus facultades.
194.¿Qué clases de filiación existen?
(1) Filiación biológica o por naturaleza.
(2) Filiación por aplicación de técnicas de repro-
ducción humana asistida.
(3) Filiación adoptiva.
195.¿En qué estado puede hallarse la filiación
biológica o por naturaleza?
(a) Determinada: aquella que tiene reconoci-
miento jurídico, sea respecto de ambos padres,
sea respecto de uno de ellos. Puede ser matrimo-
nial o no matrimonial.
(b) No determinada: aquella que, a pesar de exis-
tir en la realidad, no ha sido reconocida por el
derecho.
196.¿Cómo se regula la filiación adoptiva?
Se encuentra regulada en la ley 19.620. Esta fi-
liación es constituida por sentencia judicial y
confiere al adoptado la calidad de hijo, extin-
guiendo los vínculos de filiación de origen (art.
37 L.19.620).
Antes de la entrada en vigencia de esta ley, con-
vivían los estatutos contemplados por las leyes
7.613 y 18.703.
28 / 47
Interrogación n°16
- Adopción-pacto (L.7.613): acuerdo de volun-
tades entre adoptante y adoptado –o su repre-
sentante, si este último era menor de edad-,
generador de los derechos y obligaciones que
la misma ley establecía, sin creación de
vínculo familiar ni filiativo.
- Adopción simple (L.18.703): simplemente
generaba los derechos y obligaciones regula-
dos en dicha ley.
- Adopción plena (L.18.703): otorgaba la cali-
dad de hijo, constituyéndose en una adopción
propiamente filiativa.
Fuera de estos casos, no existe propiamente fi-
liación adoptiva, porque la adopción confiere al
adoptado el estado civil de hijo.
197. ¿Qué efectos produce la determinación de
la filiación?
Determinación de la filiación es declarativa,
pues se refiere a una relación biológica o jurídica
preexistente, que simplemente es reconocida por
el derecho (art. 181.1).
La sentencia que confiere la adopción es consti-
tutiva, pues produce efectos desde la fecha de la
nueva inscripción de nacimiento en el Registro
Civil, ordenada por la sentencia que la constituye
(art. 37.2 L 19.620).
198. ¿Qué formas de determinación de la filia-
ción existen?
(a) Legal: cuando la ley, en base a ciertos su-
puestos de hecho, la establece.
- Presunción de paternidad (art. 184)
- Determinación de la maternidad (art. 183)
(b) Voluntaria: cuando filiación proviene de la
eficacia que se le atribuye al reconocimiento, ya
sea expreso o tácito (arts. 187 y 188).
(c) Judicial: cuando paternidad o maternidad no
reconocida es declarada por sentencia fundada,
por regla general, en el vínculo biológico que se
ha acreditado en juicio.
199. ¿Cómo se produce la determinación de la
maternidad?
De acuerdo al art. 183, hay 3 formas de determi-
nar la maternidad:
(a) Por el parto (art. 183): cuando conste el hecho
del parto, la identidad del hijo y de la mujer que
lo ha dado a luz en las partidas del registro civil,
a partir del certificado de la matrona o médico
que asistió al parto, o la declaración de dos
María José Vega Romero (2020)
testigos conocidos en caso de que no exista tal
certificado.
(b) Por el reconocimiento de la madre (arts. 187
y 188).
(c) Por sentencia judicial firme recaída en un jui-
cio de filiación.
200.¿Qué características presenta la determina-
ción de maternidad por el parto?
Opera por el solo ministerio de la ley. No re-
quiere del consentimiento de la mujer, no es ne-
cesaria una especie de reconocimiento (derecho
a la identidad y el interés superior del menor).
201.¿Cómo se determina la paternidad?
(a) Por presunción de paternidad del art. 184 (pa-
ter is est).
(b) Por el reconocimiento del padre (arts. 187 y
188).
(c) Por sentencia judicial firme recaída en un jui-
cio de filiación.
202.¿Qué se requiere para que opere la presun-
ción de paternidad?
(a) Existencia de matrimonio o acuerdo de unión
civil.
(b) Que la maternidad haya sido determinada
conforme a lo dispuesto en el art. 183.
(c) Que el hijo haya nacido después de la cele-
bración del matrimonio o dentro de los 300 días
siguientes a su disolución o a la separación judi-
cial de los cónyuges.
203.¿Cuál es la justificación histórica de la pre-
sunción de paternidad?
La dificultad de probar a ciencia cierta la pater-
nidad. Hoy los avances de la ciencia han cam-
biado su justificación: se mantiene la vigencia de
la presunción atendida la alta probabilidad de
que el marido sea el padre biológico del nacido
y lo costoso que sería determinar en cada caso a
ciencia cierta la paternidad.
204.¿A qué otros casos se extiende la presun-
ción de paternidad?
También operará respecto de hijos nacidos des-
pués de los trescientos días siguientes a la sepa-
ración judicial de los cónyuges, por el hecho de
consignarse como padre el nombre del marido, a
petición de ambos cónyuges, en la inscripción de
nacimiento del hijo. En este caso se subentiende
que los padres se han reconciliado (art. 183.3).
29 / 47
Interrogación n°16
205. ¿En qué consiste la acción de desconoci-
miento de la paternidad?
Aquella que permite al marido desconocer judi-
cialmente la paternidad, en caso de que la cria-
tura haya nacido dentro de los primeros 180 días
subsiguientes al matrimonio y siempre que no
haya conocido el estado de preñez de la mujer al
tiempo de casarse (art. 184.2).
206. ¿Cómo se produce la determinación de la
filiación matrimonial?
La filiación matrimonial presupone que la filia-
ción se determine tanto respecto al marido como
respecto a la mujer. Se produce en los siguientes
casos (arts. 180 y 185):
Filiación matrimonial de origen:
(a) Cuando al tiempo de la concepción o del na-
cimiento del hijo exista matrimonio entre los pa-
dres.
Filiación matrimonial adquirida:
(b) Cuando con posterioridad al nacimiento del
hijo, los padres contraen matrimonio entre sí,
siempre que a la fecha del matrimonio la pater-
nidad y maternidad hayan estado previamente
determinadas por los medios que el establece.
(c) Cuando los padres han reconocido al hijo en
el acto del matrimonio o durante su vigencia, en
el caso de que no haya estado determinada pre-
viamente la filiación.
(d) Cuando una sentencia judicial dictada en jui-
cio de filiación así lo establezca, en el caso de
que los padres contraigan matrimonio pero no
reconozcan al hijo.
207. ¿Cómo puede probarse la filiación matri-
monial?
(1) Inscripción de nacimiento del hijo en el Re-
gistro Civil y la prueba del matrimonio de los pa-
dres (art. 305).
(2) Sentencia firme en juicio de filiación que de-
termina filiación matrimonial.
208. ¿Cómo se determina la filiación no matri-
monial?
Según el art. 186:
(a) Reconocimiento voluntario del padre, de la
madre, o de ambos (la declaración puede ser se-
parada o conjunta).
(b) Reconocimiento forzado mediante sentencia
judicial recaída en un juicio de filiación.
María José Vega Romero (2020)
Solamente respecto a la madre, la filiación po-
dría determinarse también por el hecho del parto.
209.¿Qué es el reconocimiento voluntario?
Acto jurídico de familia, por medio del cual una
persona afirma ser padre o madre de otra cuya
paternidad o maternidad no se encuentra deter-
minada y que, cumpliendo con los requisitos y
formas que prescribe la ley, tiene la eficacia de
determinar la paternidad o maternidad.
210.¿Qué características presenta el reconoci-
miento?
(1) Acto jurídico unilateral: no se requiere el
consentimiento de ambos progenitores. Aquel
progenitor que lo reconoce no está obligado a se-
ñalar de quién es hijo.
(2) Acto jurídico solemne: manifestación de vo-
luntad requiere que sea expresada en la forma la
ley determine, dependiendo del tipo de recono-
cimiento que se trate (arts. 187 y 188).
(3) Irrevocable: aun cuando haya sido efectuado
en un testamento (art. 189.2).
(4) Puro y simple: no puede sujetarse a condi-
ción, plazo o modo (art. 189.2)
(5) Declarativo: no constitutivo, pues sus efectos
se retrotraen a la época de la concepción (art.
181.1).
(6) Puede hacerse personalmente o mediante
mandatario: mandato debe ser especial y constar
en escritura pública (art. 190).
(7) Puede efectuarlo un menor adulto sin necesi-
dad de autorización de sus padres (art. 262).
(8) Puede reconocerse como hijo a un menor o
mayor de edad sin limitaciones, siempre que su
filiación no se encuentre determinada. No se re-
quiere manifestación de voluntad del reconocido
(AJ no recepticio).
(9) Debe cumplir con una formalidad por vía de
publicidad, inscribirse en el acta de nacimiento o
subinscribirse al margen de la inscripción de na-
cimiento.
(10) No perjudica los derechos de terceros de
buena fe (art. 189.3): los derechos deben haberse
adquirido con anterioridad a la subinscripción
del reconocimiento al margen de la inscripción
de nacimiento del hijo.
(11) No se requiere probar la veracidad del
vínculo biológico, en beneficio del interés supe-
rior del niño y de su derecho a tener una identi-
dad.
30 / 47
Interrogación n°16
(12) Tiene que cumplir con todos los requisitos
de existencia y validez de los actos jurídicos: su
ineficacia habrá de regirse por las reglas genera-
les, con la sola diferencia de que, tratándose de
la acción de nulidad por un vicio en el consenti-
miento, ella prescribe en 1 año contado desde la
fecha del reconocimiento o desde que la fuerza
haya cesado.
(13) No puede efectuarla un hombre distinto al
marido si el hijo ha sido procreado por mujer ca-
sada no separada judicialmente, pues se aplica la
presunción de paternidad.
Resumen: (a) un acto jurídico unilateral y decla-
rativo, (b) solemne, (c) no recepticio, (d) irrevo-
cable, (e) puro y simple.
211. ¿Qué clases de reconocimiento existen?
Expreso: (a) espontáneo (art. 187) o (b) provo-
cado.
Tácito o presunto (art. 188.1).
212. ¿Cómo debe efectuarse el reconocimiento
espontáneo?
Mediante una declaración formulada con ese de-
terminado objeto por el padre, la madre o ambos,
ya sea:
(a) Ante el oficial del Registro Civil, al momento
de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto
del matrimonio de los padres.
(b) En acta extendida en cualquier tiempo, ante
cualquier oficial del Registro Civil.
(c) En escritura pública.
(d) En un acto testamentario.
213. ¿Puede efectuar el reconocimiento espontá-
neo mediante mandatarios?
Si se trata de un acto entre vivos puede hacerse
por mandatarios (art. 190). En tal caso, el man-
dato debe ser solemne (escritura pública) y espe-
cial.
No es posible reconocer mediante mandatario si
el reconocimiento tiene lugar en acto testamen-
tario, pues la facultad de testar es indelegable
(art. 1004).
214. ¿Cómo ha sido regulado el reconocimiento
provocado en nuestra legislación?
(a) Figura del reconocimiento provocado hasta el
año 2005 (derogada por L.20.030): gestión judi-
cial no contenciosa que permitía citar a la pre-
sencia judicial al presunto padre o madre, a fin
de que declarase, bajo juramento, la efectividad
María José Vega Romero (2020) Interrogación n°16
de ser o no padre (o madre) de aquel que lo había No, el hijo no tiene que probar que aquel que lo
citado. reconoció no es biológicamente su padre o ma-
dre; en consecuencia, puede repudiar el recono-
- Si el presunto padre o madre, afirmaba serlo cimiento de quien efectivamente es su padre o
se configuraba el reconocimiento, debiéndose madre.
remitir acta de la audiencia al Registro Civil
a fin de proceder a la subinscripción de la 220. ¿Qué personas pueden repudiar?
misma en la inscripción de nacimiento.
- En caso de que el presunto padre o madre Al ser un acto personalísimo, sólo puede hacerlo
fuese citado por segunda vez y, sin causa jus- el/la hijo/a.
tificada, no compareciese, no se tenía por re-
conocido al hijo. Situación Quien puede Plazo
repudiar
- Bastaba con que compareciese y negase ser Si hijo es mayor al Solo él 1 año desde que
padre para que terminase la gestión, sin que momento del reco- puede supo del reco-
se tuviese por reconocida la paternidad o ma- nocimiento. repudiar.
nocimiento.
ternidad. Si hijo es menor al Solo él 1 año desde
(b) Reconocimiento provocado voluntario o a momento del reco- puede que, llegado a la
instancias del juez (art. 199bis inc. 2°): caso en nocimiento. repudiar.
mayor edad,
que reconocimiento se produce a instancia de la supo del reco-
interposición de una acción de reclamación de la nocimiento.
filiación, pero que, de manera voluntaria, el pa- Si hijo es mayor Curador, previa autoriza-
dre o madre reconoce que efectivamente quien pero interdicto por ción judicial.
lo está demandado es su hijo en la audiencia de demencia o sordo-
preparación. mudez.
Si hijo es interdicto Personalmente.
215.¿En qué consiste el reconocimiento tácito? por disipación.
Si hijo ha muerto Sus he- 1 año, contado
Acto personalísimo que consiste en el hecho de antes de llegar a la rederos. desde el reco-
consignarse el nombre del padre o de la madre, a mayoría de edad. nocimiento o
petición de cualquiera de ellos, al momento de desde la muerte,
practicarse la inscripción de nacimiento. respectiva-
No es posible que se consigne el nombre de uno mente.
a petición del otro. Se puede hacer por mandata- Si hijo es mayor Sus he- Tiempo que
rios (aunque la ley no lo dice), con mandato so- pero fallece antes rederos. falte para com-
lemne y especial. de expirar el tér- pletar el plazo.
mino para repudiar.
216.¿Qué es la repudiación del reconocimiento? (*) Doctrina ha sostenido que no es posible la repu-
Acto jurídico unilateral por el cual el hijo reco- diación mediante mandatarios pues se trata de un acto
nocido voluntariamente rechaza el reconoci- personalísimo (Abeliuk). Otra postura sostiene, sin
embargo, que al no estar prohibida la delegación, esta
miento de su padre o de su madre o de ambos es posible (Ramos).
dentro del plazo establecido en la ley.
221. ¿Qué características tiene la repudiación?
217.¿Cuál es el fundamento de la existencia de
la repudiación? (a) Unilateral.
El reconocimiento voluntario es un acto jurídico (b) Solemne: escritura pública.
no recepticio, que genera importantes conse- (*) Formalidad por vía de publicidad: para que sea
cuencias jurídicas entre quien afirma ser padre o oponible a terceros, debe subinscribirse al margen de
madre y el hijo. Por ello, la ley permite a este la inscripción de nacimiento (art. 191.4).
último repudiar el reconocimiento. (c) Irrevocable (art. 191 inc. final).
218.¿Cuál es su ámbito de aplicación? 222. ¿En qué casos hijo no puede repudiar reco-
Procedente únicamente respecto al reconoci- nocimiento?
miento expreso espontáneo o al reconocimiento Cuando alcanzada su mayoría de edad, aceptó
tácito. expresa o tácitamente el reconocimiento (art.
192).
219.¿En necesario probar la verdad biológica
para repudiar?
31 / 47
María José Vega Romero (2020)
- Aceptación expresa: se toma el título de hijo
en instrumento público o privado, o en acto
de tramitación judicial.
- Aceptación tácita: realización de un acto que
supone necesariamente la calidad de hijo.
223.¿Cuáles son los efectos de la repudiación?
(a) Priva retroactivamente al reconocimiento de
todos los efectos que benefician exclusivamente
al hijo o sus descendientes (art. 191.5). No obs-
tante (i) no altera los derechos ya adquiridos por
los padres o terceros, (ii) ni afecta a los actos ce-
lebrados o ejecutados antes de la subinscripción
correspondiente (no debe extenderse al derecho
hereditario que podría invocar el padre en la su-
cesión del hijo que reconoce).
(b) Matrimonio de los supuestos padres de aquel
que repudió el reconocimiento de su padre o ma-
dre, no alterará los efectos de la repudiación (art.
194): la repudiación de cualquiera de los recono-
cimientos que dan lugar a la filiación matrimo-
nial de los nacidos antes del matrimonio de los
padres impedirá que se determine legalmente di-
cha filiación.
224.¿Qué son las técnicas de reproducción asis-
tida?
Aquellas que permiten procrear a un ser humano
por medios distintos de la relación sexual.
225.¿Qué técnicas de reproducción asistida
existen?
(1) Inseminación Artificial: depósito artificial de
semen en el útero de la mujer para facilitar la fe-
cundación reduciendo el recorrido que deben ha-
cer los espermatozoides. En Chile se requiere
que ambos progenitores consientan en la aplica-
ción de la técnica.
A. Acciones de filiación
227.¿Qué son las acciones de filiación?
Aquellas cuyo objeto es que se reconozca o deje
sin efecto judicialmente el vínculo filial entre pa-
dre e hijo o madre e hijo.
228.¿Qué tipos de acciones de filiación existen?
(1) Acciones de reclamación de filiación.
(2) Acciones de impugnación de filiación.
(3) Acción de desconocimiento de paternidad
(art. 184).
32 / 47
Interrogación n°16
(2) Fecundación in Vitro: fecundación de un
óvulo por un espermatozoide en un ambiente ex-
terno al organismo de la mujer. Doctrina mayo-
ritaria no acepta la procedencia de la aplicación
de FIV por parte de una pareja de lesbianas.
(3) Inyección intracitoplasmática de espermato-
zoide: modalidad de la fecundación in vitro, que
consiste en la inseminación de un óvulo me-
diante la microinyección de un espermatozoide
en su interior.
(4) Transferencia intratubaria o intrafalopiana de
gametos: técnica en que se deposita, en o a través
de la trompa, una mezcla de ovocitos y esperma-
tozoides de la pareja, con la finalidad de que la
fecundación se produzca dentro del cuerpo, y no
in vitro.
(5) Gestación subrogada o vientre de alquiler:
técnica de reproducción asistida en la que una
mujer acepta gestar y dar a luz al hijo de otra pa-
reja o persona soltera. Lo usual es que el material
genético sea aportado por la pareja que quiere
procrear, o por terceros donantes, sin que exista
ningún vínculo de esa naturaleza entre la ges-
tante y el niño que da a luz. (*) Suele criticarse la
cosificación de la mujer que alquila su vientre y la
del niño que nace por medio de esta técnica.
(6) Fecundación post mortem: aquella en que la
fecundación -y posterior transferencia de em-
brión-, o la inseminación artificial, tienen lugar
con posterioridad al fallecimiento del hombre
que ha consentido en la aplicación de la ténica.
226. ¿Cómo se determina la filiación del hijo
concebido por medio de técnicas de reproduc-
ción asistida?
[*]
229. ¿Qué principios se aplican a las acciones de
filiación?
(1) Libre investigación de la paternidad y mater-
nidad.
(2) Las acciones de filiación son declarativas de
derechos, no constitutivas.
(3) Las acciones de filiación sólo las puede ejer-
citar el propio interesado (hijo, padre o madre) y
son intransmisibles.
(4) Medidas protectoras para el hijo durante el
juicio.
María José Vega Romero (2020)
(5) Amplia admisibilidad probatoria, aceptán-
dose pruebas biológicas.
(6) Carácter secreto de los juicios de filiación.
230.¿Qué son las acciones de reclamación de la
filiación?
Aquellas que la ley otorga al hijo en contra de su
padre o madre, o a estos en contra de aquel, para
que se declare judicialmente que una persona es
hijo de otra (arts. 204 y ss).
231.¿Qué clases de acciones de acciones de re-
clamación existen?
(a) Acciones de reclamación de filiación matri-
monial
(b) Acciones de reclamación de filiación no ma-
trimonial
232.¿Quiénes pueden entablar la acción de re-
clamación de filiación matrimonial?
De acuerdo con el art. 204:
(a) El hijo: debe demandar conjuntamente a am-
bos padres, porque no se puede reconocer filia-
ción matrimonial de uno solo.
(b) El padre o la madre: el otro padre debe inter-
venir forzosamente en el juicio, bajo pena de nu-
lidad. El resultado del juicio los va a afectar a
ambos, por lo que es necesario emplazarlos a los
dos. Basta con el emplazamiento; no es necesa-
rio que se apersone en juicio y efectúe gestiones.
233.¿Quiénes pueden entablar la acción de re-
clamación de filiación no matrimonial?
De acuerdo con el art. 205:
(a) El hijo, personalmente o representado, en
contra del padre, madre o ambos.
(b) El padre o la madre, siempre que el hijo tenga
determinada una filiación diferente. En este
caso, debe entablarse la acción de reclamación
conjuntamente con la de impugnación (art. 208),
y deben ser parte el hijo y las personas respecto
de las cuales existe filiación.
Si el hijo no tiene filiación determinada, no pro-
cede la acción, porque puede ser reconocido (art.
205 a contrario sensu).
234.¿Qué situaciones especiales pueden darse?
(a) Si el hijo muere siendo incapaz (art. 207):
- La acción de reclamación la pueden ejercer
sus herederos, dentro del plazo de 3 años
desde la muerte.
33 / 47
Interrogación n°16
- Si el hijo muere antes de 3 años desde que al-
canzó la capacidad, los herederos tienen la ac-
ción por lo que falte.
- Si los herederos son incapaces, el plazo se
cuenta desde que alcanzan la capacidad.
(b) Si se trata de un hijo póstumo o el padre
muere dentro de los 180 días siguientes al parto
(art. 206):
- Acción de reclamación puede dirigirse en
contra de los herederos del padre, dentro del
plazo de 3 años desde la muerte.
- Si el hijo es incapaz, el plazo se cuenta desde
que alcanza la capacidad.
235. ¿Qué ocurre en el caso que el padre haya
muerto sin reconocer al hijo?
Hay 2 interpretaciones:
(a) Acción de reclamación sólo puede entablarse
en vida del supuesto padre o madre (doctrina ma-
yoritaria), salvo la excepción del art. 206 (hijo
póstumo o cuyo padre fallece dentro de los 180
días siguientes al parto). Por tratarse de una dis-
posición especial, primaría sobre la regla general
del art. 317.
(b) Es posible demandar a los herederos (opinión
minoritaria, CS21-09-2006):
- Si bien la norma del art. 205 dice que la ac-
ción ‘le corresponde solo al hijo contra su pa-
dre o madre’, lo es en el presupuesto que el
padre o madre se encuentren vivos.
- Art. 317 es la regla general y el art. 206 esta-
blece una excepción, la que solo puede apli-
carse dentro de los límites que ella misma fija.
- Art. 5º transitorio de la ley nº19.585 indica
‘no obstante, no podrá reclamarse la paterni-
dad o maternidad respecto de personas falle-
cidas con anterioridad a la entrada en vigencia
de la presente ley’. Por tanto, si el padre o ma-
dre estaban vivos en la fecha de entrada en vi-
gencia de la ley (27.10.1999) a su muerte los
herederos pueden ser demandados.
- Art. 1097 prescribe que los herederos repre-
sentan al causante, en consecuencia debe ad-
mitirse la demanda. Interpretación está
acorde con la ley nº19.585, que establece la
libre investigación de la paternidad y la im-
prescriptibilidad de la acción de reclamación.
De lo contrario se estaría privando del dere-
cho a la identidad del hijo.
(*) Sentencia del TC de 04.09.2011 estima contrario
a la Constitución el que el legislador haya circuns-
crito la posibilidad de deducir la acción de reclama-
ción contra los herederos del presunto padre cuando
concurran circunstancias del art. 206 pues, en opi-
nión de los sentenciadores, es una exigencia
María José Vega Romero (2020)
arbitraria que limita injustificadamente el derecho
del hijo a reclamar su filiación.
236.¿Cuáles son las características de la acción
de reclamación?
(1) Imprescriptible e irrenunciable: aunque sus
efectos patrimoniales se rigen por las reglas ge-
nerales (art. 195.2).
(2) Personalísima: no se puede ceder ni transmi-
tir, salvo en el caso del hijo que muere siendo
incapaz o antes de cumplirse tres años desde que
adquiere la plena capacidad.
(3) Se tramita en un juicio de filiación.
237.¿Qué características tiene el juicio de filia-
ción?
(1) Es un juicio ordinario de familia.
(2) El proceso es secreto hasta que se dicte sen-
tencia de término (art. 197.1).
(3) El tribunal competente es el juez de familia
del domicilio del demandante o del demandado,
a elección del primero (art. 147 COT, modifi-
cado por L20.030).
238.¿Qué limites existen a la interposición de
demandas de reclamación?
CC intenta limitar el ejercicio de acciones de fi-
liación infundadas o temerarias mediante el es-
tablecimiento de la responsabilidad (obligación
de indemnizar perjuicios) de aquella persona que
ejerza una acción de mala fe o con el propósito
de lesionar la honra de la persona demandada
(art. 197.2).
239.¿Cuál es la sanción al padre o madre que se
opone a la determinación de la filiación?
Si la filiación se determina judicialmente contra
la oposición de uno de los padres, queda privado
de la patria potestad y, en general, de todos los
derechos que la ley le confiere respecto de la per-
sona y bienes del hijo.
Pero mantiene todas las obligaciones legales
cuyo cumplimiento vaya en beneficio del hijo o
sus descendientes.
Sin embargo, el hijo mayor puede restablecerlos
en sus derechos, por escritura pública o testa-
mento.
240.¿Qué efectos produce la interposición de la
demanda?
Juez puede decretar alimentos provisionales en
los términos del art. 327, es decir, en base a
34 / 47
Interrogación n°16
petición fundada y con cargo a restituirlos si la
sentencia es absolutoria (art. 209).
241. ¿Qué naturaleza tiene sentencia que acoge
la reclamación?
Es declarativa pues se limita a declarar una rela-
ción jurídica preexistente.
Sentencia deberá subinscribirse al margen de la
inscripción de nacimiento del hijo, y no perjudi-
cará los derechos de terceros de buena fe que ha-
yan sido adquiridos con anterioridad a la subins-
cripción (art. 221).
242. ¿Qué particularidades presenta la cosa juz-
gada de la sentencia que coge la reclamación?
Cosa juzgada no se extiende al verdadero padre
o madre del que pasa por hijo de otros, ni al ver-
dadero hijo de pare o madre que le desconoce
(art. 320). Es una manifestación del principio de
búsqueda de la verdad biológica.
243. ¿Qué son las acciones de impugnación?
Aquellas acciones que tienen por objeto dejar sin
efecto la filiación generada por una determinada
paternidad o maternidad, por no ser efectivos los
hechos en que se funda.
244. ¿Qué casos de impugnación existen?
Puede estar dirigida a dejar sin efecto:
(a) la paternidad del hijo concebido o nacido du-
rante el matrimonio;
(b) la paternidad determinada por reconoci-
miento y/o;
(c) la maternidad.
245. ¿Qué situaciones pueden distinguirse en la
impugnación de la paternidad del hijo conce-
bido o nacido durante el matrimonio?
(a) Caso del hijo concebido antes del matrimonio
y nacido dentro de los primeros 180 días de ce-
lebrado el matrimonio (acción de desconoci-
miento, art. 184).
(b) Caso del hijo concebido durante el matrimo-
nio.
246. ¿Qué personas pueden impugnar la pater-
nidad del hijo concebido durante el matrimonio?
(a) Marido (art. 212):
- Si cónyuges no se encontraban separados, lo
que constituirá la regla general, el marido
puede impugnar la paternidad dentro de los
María José Vega Romero (2020)
180 días siguientes al día en que tuvo conoci-
miento del parto.
- Si el marido prueba que a la época del parto
estaban separados de hecho, podrá ejercer la
acción dentro del plazo de 1 año contado
desde que tuvo conocimiento del parto.
(b) Herederos del marido o cualquier persona a
la que la pretendida paternidad le produce per-
juicio (art. 213): cuando este fallece antes de to-
mar conocimiento del parte o mientras esté co-
rriendo el plazo para impugnar. Carecerán del
derecho a impugnar la paternidad, si el padre hu-
biere reconocido al hijo como suyo en su testa-
mento o en otro instrumento público.
(c) El hijo (art. 214): si impugna el representante
legal, el plazo es de 1 año desde el nacimiento;
si impugna el hijo, el plazo de 1 año se cuenta
desde que adquiere plena capacidad.
247.¿Qué presunciones existen para determinar
desde qué momento el marido tuvo conocimiento
del parto?
(a) Si reside en el lugar de nacimiento del hijo:
se presume que lo supo inmediatamente, menos
que la mujer haya ocultado el parto.
(b) Si al tiempo del nacimiento estaba ausente:
se presume que lo supo inmediatamente después
de su vuelta, salvo que haya ocultación.
248.¿Debe comparecer la madre en la impugna-
ción de paternidad?
En el juicio de impugnación de la paternidad del
hijo de filiación matrimonial, la madre será ci-
tada, pero no obligada a parecer (art. 215).
249.¿Qué personas pueden entablar la acción
de impugnación de paternidad determinada por
el reconocimiento?
De acuerdo con el art. 206:
(a) El hijo reconocido por su padre: en el plazo
de 2 años desde que supo del reconocimiento.
(b) Los herederos del hijo: por el mismo plazo o
por lo que falte, respectivamente, contado desde
la muerte del hijo.
(c) Toda persona que pruebe interés actual en la
impugnación: plazo es de 1 año contado desde
que tuvo ese interés y pudo hacer valer su dere-
cho. Interés debe ser patrimonial.
250.¿Qué sucede si el hijo es incapaz?
Art. 216.2 se remite a las reglas del art. 214. Po-
drá realizarse por el hijo, una vez que alcance la
plena capacidad (plazo de 1 año desde que
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Interrogación n°16
alcanza plena capacidad), o por su representante
legal, mientras siga siendo incapaz.
251. ¿Cuál es el plazo para entablar acción de
impugnación por el representante legal del hijo
incapaz?
Es discutido.
(a) Plazo de un año contado desde el nacimiento
(art. 214). Si el reconocimiento tuviese lugar
después de dicho plazo, también podría impug-
narse la paternidad, pero no ya en base al art.
216.2, sino fundado en el inc. final del mismo
art. La madre, por ejemplo, ya no haría en su ca-
lidad de representante legal, sino por su propio
interés.
(b) Plazo de un año contemplado en el art. 214
debiese computarse, en el caso del art. 216.2,
desde el reconocimiento a fin de precaver cual-
quier problema práctico.
252. ¿Cuándo puede impugnarse la maternidad?
(a) Cuando se refuta la existencia del parto (parto
falso).
(b) Cuando se refuta que el hijo sea el producto
de ese parto (suplantación de hijo).
253. ¿Qué personas pueden entablar la acción
de impugnación de maternidad?
(1) El marido de la supuesta madre: plazo de 1
año desde el nacimiento del hijo.
(2) La supuesta madre: 1 año desde el naci-
miento del hijo.
(3) Los verdaderos padre o madre: no hay plazo,
pues se entabla conjuntamente la reclamación.
(4) El verdadero hijo, o el que pasa por tal: sin
plazo si se reclama conjuntamente la determina-
ción de la filiación auténtica. De otra forma, 1
año desde que alcanza la plena capacidad.
(5) Toda otra persona a quien la maternidad apa-
rente perjudique actualmente en sus derechos so-
bre la sucesión de los supuestos padre o madre,
siempre que no exista posesión notoria: plazo es
de 1 año desde el fallecimiento del padre o de la
madre (art. 218).
254. ¿Cuál es la sanción a aquellos que han in-
tervenido en la suplantación del parto?
No les aprovecha en modo alguno el descubri-
miento del fraude, ni aun para ejercer sobre el
hijo los derechos de patria potestad, o para exi-
girle alimentos o sucederle (art. 219).
María José Vega Romero (2020)
255.¿Qué características tienen los juicios de
impugnación?
(a) Es un juicio ordinario de familia.
(b) El proceso es secreto hasta que se dicte sen-
tencia de término (art. 197.1).
256.¿Puede impugnarse la filiación determi-
nada mediante técnicas de reproducción asis-
tida?
No, no es procedente.
257.¿Qué requisitos de oponibilidad debe cum-
plir la sentencia que acoge la impugnación?
La sentencia que dé lugar a la acción de reclama-
ción o de impugnación deberá subinscribirse al
margen de la inscripción de nacimiento del hijo,
y no perjudicará los derechos de terceros de
buena fe que hayan sido adquiridos con anterio-
ridad a la subinscripción.
258.¿Qué es la acción de nulidad del reconoci-
miento?
Aquella que permite impetrar la nulidad del acto
de reconocimiento por vicios de la voluntad.
Prescribe en el plazo de 1 año, contado desde la
fecha de su otorgamiento o, en el caso de fuerza,
desde el día en que esta hubiere cesado (art. 202).
259.¿Qué características presenta la acción de
nulidad?
(a) Especie de acción de filiación.
(b) Acción de nulidad por falta de validez. Su
única causal es un vicio de voluntad por lo que
es un caso de nulidad relativa.
(c) Prescriptible (1 año).
(d) Personal.
(e) Produce efectos absolutos, no relativos (art.
315).
B. Efectos de la filiación
265.¿Cuáles son los efectos de la filiación?
Conjunto de prerrogativas, derechos, deberes y
obligaciones que surgen entre padre/madre e
hijo/hija una vez que se encuentra determinada
la filiación. Pueden ser tanto personales como
patrimoniales.
36 / 47
Interrogación n°16
260. ¿Quiénes tienen legitimación activa en la
acción de nulidad?
Es discutido.
(a) Solo el supuesto progenitor que reconoció, y
en caso de fallecer, sus herederos (así se despren-
dería del art. 1684).
(b) Acción corresponde al padre o madre que ha
reconocido y a todo aquel que sea titular de la
acción de impugnación de dicho reconoci-
miento. Los herederos del supuesto padre o ma-
dre, estos solo podrían gozar del residuo del
plazo que hubiere quedado al momento de morir
el que había reconocido.
261. ¿Contra quien debe entablarse la acción de
nulidad?
Contra el supuesto hijo, o de ser este incapaz, su
representante legal.
262. ¿Qué es la acción de desconocimiento de
paternidad?
Aquella que ejerce el marido con el objeto de que
no se aplique la presunción pater is est y así se
impida la determinación de su paternidad. Le son
aplicables las reglas de procedimiento de la ac-
ción de impugnación.
263. ¿Cuáles son los requisitos para entablar la
acción de desconocimiento de paternidad?
(1) Nacimiento del hijo antes de los 180 días si-
guientes de celebrado el matrimonio.
(2) Desconocimiento del marido del estado de
embarazo de la mujer, al tiempo de casarse.
(3) Que no haya reconocido al hijo después de
nacer por hechos positivos y públicos (art.
184.2).
264. ¿Quién debe probar si marido conocía o no
embarazo al momento del matrimonio?
Carga de la prueba corresponde al hijo.
- Personales (autoridad parental): conjunto de
derechos y deberes de carácter eminente-
mente ético que existe entre padres e hijos.
- Patrimoniales: referidos a la patria potestad,
el derecho de alimentos y los derechos suce-
sorios.
María José Vega Romero (2020)
1. Autoridad parental
266.¿Qué deberes personales tienen los hijos
respecto de los padres?
(a) Deber de respeto y obediencia (art. 222.2).
(b) Deber de cuidado y socorro (art. 223).
267.¿Qué derechos-deberes tiene los padres
respecto de los hijos?
(a) Derecho-deber de crianza, que se desglosa en
(i) cuidado personal, y (ii) relación directa y re-
gular.
(b) Facultad de corregir a los hijos (art. 234).
(c) Derecho-deber de educación (art. 236).
(d) Deber de establecimiento si el hijo no tiene
bienes propios (art. 231).
268.¿En qué consiste el derecho-deber de cui-
dado personal?
Con la entrada en vigencia de la ley 20.680
(“amor de papá”), la regulación es la siguiente:
Art. 224: Toca de consuno a los padres, o al pa-
dre o madre sobreviviente, el cuidado personal
de sus hijos. Éste se basará en el principio de co-
rresponsabilidad, en virtud del cual ambos pa-
dres, vivan juntos o separados, participarán en
forma activa, equitativa y permanente en la
crianza y educación de sus hijos.
Art. 225.1: Si los padres viven separados podrán
determinar de común acuerdo que el cuidado
personal de los hijos corresponda al padre, a la
madre o a ambos en forma compartida.
269.¿Cuáles son las características del acuerdo
de cuidado personal?
- Se otorgará por escritura pública o acta exten-
dida ante cualquier oficial del Registro Civil.
- Deberá ser subinscrito al margen de la ins-
cripción de nacimiento del hijo dentro de los
treinta días subsiguientes a su otorgamiento.
- Establecerá la frecuencia y libertad con que el
padre o madre que no tiene el cuidado perso-
nal mantendrá una relación directa y regular
con los hijos.
- Podrá revocarse o modificarse cumpliendo
las mismas solemnidades.
270.¿En qué consiste le cuidado personal com-
partido?
Régimen de vida que procura estimular la co-
rresponsabilidad de ambos padres que viven se-
parados, en la crianza y educación de los hijos
37 / 47
Interrogación n°16
comunes, mediante un sistema de residencia que
asegure su adecuada estabilidad y continuidad.
271. ¿Qué sucede si no se produce acuerdo de
cuidado personal?
De acuerdo al art. 225.1:
Los hijos continuarán bajo el cuidado personal
del padre o madre con quien estén conviviendo.
Cuando las circunstancias lo requieran y el inte-
rés superior del hijo lo haga conveniente, el juez
podrá atribuir el cuidado personal del hijo al otro
de los padres, o radicarlo en uno solo de ellos, si
por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio
compartido. Esto deberá entenderse sin perjuicio
de lo dispuesto en el art. 226.
En ningún caso el juez podrá fundar exclusiva-
mente su decisión en la capacidad económica de
los padres.
Siempre que el juez atribuya el cuidado personal
del hijo a uno de los padres, deberá establecer,
de oficio o a petición de parte, en la misma reso-
lución, la frecuencia y libertad con que el otro
padre o madre que no tiene el cuidado personal
mantendrá una relación directa y regular con los
hijos, considerando su interés superior, siempre
que se cumplan los criterios dispuestos en el art.
229.
Mientras una nueva subinscripción relativa al
cuidado personal no sea cancelada por otra pos-
terior, todo nuevo acuerdo o resolución será
inoponible a terceros.
272. ¿Qué criterios y circunstancias se deben
considerar para el establecimiento del régimen
de cuidado personal?
(1) Vinculación afectiva entre el hijo y sus pa-
dres, y demás personas de su entorno familiar.
(2) Aptitud de los padres para garantizar el bie-
nestar del hijo y la posibilidad de procurarle un
entorno adecuado, según su edad.
(3) Contribución a la mantención del hijo mien-
tras estuvo bajo el cuidado personal del otro pa-
dre, pudiendo hacerlo.
(4) Actitud de cada uno de los padres para coope-
rar con el otro, a fin de asegurar la máxima esta-
bilidad al hijo y garantizar la relación directa y
regular (considerando art. 229.5).
(5) Dedicación efectiva que cada uno de los pa-
dres procuraba al hijo antes de la separación y,
María José Vega Romero (2020)
especialmente, la que pueda seguir desarrollando
de acuerdo con sus posibilidades.
(6) Opinión expresada por el hijo.
(7) Resultado de informes periciales que se haya
ordenado practicar.
(8) Acuerdos de los padres antes y durante el res-
pectivo juicio.
(9) Domicilio de los padres.
(10) Cualquier otro antecedente que sea rele-
vante atendido el interés superior del hijo.
273.¿Qué sucede en caso de inhabilidad física o
moral de ambos padres?
De acuerdo al art. 226, el juez podrá confiar el
cuidado personal de los hijos a otra persona o
personas competentes, velando primordialmente
por el interés superior del niño.
En la elección de estas personas se preferirá a los
consanguíneos más próximos y, en especial, a
los ascendientes, al cónyuge o al conviviente ci-
vil del padre o madre según corresponda.
274.¿Qué el derecho-deber de relación directa y
regular?
Aquella que propende a que el vínculo familiar
entre el padre o madre que no ejerce el cuidado
personal y su hijo se mantenga a través de un
contacto periódico y estable. Equivalente al an-
tiguo “Derecho de visita”.
275.¿Cómo se regula la relación directa y regu-
lar?
El art. 229 establece que el padre o madre que no
tenga el cuidado personal del hijo tendrá el dere-
cho y el deber de mantener con él una relación
directa y regular, la que se ejercerá con la fre-
cuencia y libertad acordada directamente con
quien lo tiene a su cuidado según las convencio-
nes a que se refiere el inciso primero del art. 225
o, en su defecto, con las que el juez estimare con-
veniente para el hijo.
276.¿Cuáles son los criterios a considerar en la
determinación del régimen de relación directa y
regular?
Los padres, o el juez en su caso, fomentarán una
relación sana y cercana entre el padre o madre
que no ejerce el cuidado personal y su hijo, ve-
lando por el interés superior de este último, su
derecho a ser oído y la evolución de sus faculta-
des, y considerando especialmente:
38 / 47
Interrogación n°16
(a) La edad del hijo.
(b) La vinculación afectiva entre el hijo y su pa-
dre o madre, según corresponda, y la relación
con sus parientes cercanos.
(c) El régimen de cuidado personal del hijo que
se haya acordado o determinado.
(d) Cualquier otro elemento de relevancia en
consideración al interés superior del hijo.
277. ¿Qué sucede si uno de los padres obstruye
el ejercicio del derecho a mantener relación di-
recta y regular?
CC no contempla una sanción. Sin embargo, el
art. 48.3 de la L16.618 establece que, si por
causa imputable a quien tenga el cuidado perso-
nal del menor, se frustra, retarda o entorpece de
cualquier manera la relación directa y regular, el
padre o la madre a quien le corresponda podrá
solicitar la recuperación del tiempo no utilizado,
lo que el tribunal dispondrá prudencialmente.
Parte de la doctrina, en base a la supletoriedad
del CPC en los procedimientos de familia (art.
27 L19.968), entiende que en este caso además
pueden decretarse multas y arrestos (arts. 238 y
543 CPC).
278. ¿En qué casos puede ser suspendido el de-
recho de relación directa y regular?
Se suspenderá o restringirá el ejercicio de este
derecho cuando manifiestamente perjudique el
bienestar del hijo, lo que declarará el tribunal
fundadamente.
279. ¿Tienen los abuelos derecho a relación di-
recta y regular?
Sí, el art. 229-2 establece que el hijo tiene dere-
cho a mantener una relación directa y regular con
sus abuelos. A falta de acuerdo, el juez fijará la
modalidad de esta relación atendido el interés
del hijo, en conformidad a los criterios del art.
229.
280. ¿En qué consiste la facultad de corregir a
los hijos?
Los padres tendrán la facultad de corregir a los
hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud
ni su desarrollo personal. Esta facultad excluye
toda forma de maltrato físico y sicológico y de-
berá, en todo caso, ejercerse en conformidad a la
ley y a la Convención sobre los Derechos del
Niño (art. 234).
María José Vega Romero (2020)
2. Patria potestad
281.¿Qué es la patria potestad?
Conjunto de derechos y deberes que correspon-
den al padre o a la madre sobre los bienes de sus
hijos no emancipados (art. 243).
282.¿Quiénes son los titulares de la patria po-
testad?
A falta de acuerdo, toca al padre y a la madre en
conjunto el ejercicio de la patria potestad.
283.¿Cómo se ejerce la patria potestas?
Los padres podrán actuar indistintamente en los
actos de mera conservación.
Respecto del resto de los actos, se requerirá ac-
tuación conjunta. En caso de desacuerdo de los
padres, o cuando uno de ellos esté ausente o im-
pedido o se negare injustificadamente, se reque-
rirá autorización judicial.
284.¿Qué ocurre si faltan ambos padres?
Se debe nombrar un guardador al hijo (art. 248),
el cual técnicamente no ejerce la patria potestad,
pues esta es institución privativa de los padres.
285.¿Qué facultades o atributos confiere la pa-
tria potestad?
(a) Derecho legal de goce de ciertos bienes del
hijo.
(b) Administración de los bienes del hijo.
(c) Representación legal (judicial y extrajudi-
cial).
286.¿En qué consiste el derecho legal de goce
de ciertos bienes del hijo?
(1) Derecho personalísimo (2) que consiste en la
facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus
frutos, (3) con cargo de conservar la forma y
substancia de dichos bienes y de restituirlos, si
no son fungibles; (4) o con cargo de volver igual
cantidad y calidad del mismo género, o de pagar
su valor, si son fungibles (art. 252.1).
287.¿Qué características tiene este derecho le-
gal de goce?
(1) Derecho personalísimo.
(2) Inembargable (art. 2466 inc. final).
(3) No obliga a rendir caución de conservación y
restitución, ni tampoco a hacer inventario so-
lemne, pero debe llevarse una descripción
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Interrogación n°16
circunstanciada de los bienes desde que entre a
gozar de ellos (art. 252.2).
(4) Si quien goza del derecho legal de goce es la
madre casada en régimen de sociedad conyugal,
se considerará separada de bienes respecto de su
ejercicio y de lo que en él obtenga, rigiéndose
por el art. 150 (art. 252.3).
(5) Si la patria potestad la ejercen conjuntamente
ambos padres, el derecho legal de goce se distri-
buye en la forma que ellos lo tengan acordado.
A falta de acuerdo, por partes iguales (art.
252.4).
¿Qué bienes se encuentran excluidos del derecho
legal del goce?
(1) Bienes que integran el peculio profesional o
industrial del hijo. Respecto de ellos, el goce lo
tiene el hijo (art. 251).
(2) Bienes adquiridos por el hijo a título de do-
nación, herencia o legado, cuando el donante o
testador: (i) ha estipulado que no tenga el goce
quien ejerza la patria potestad, (ii) ha impuesto
la condición de obtener la emancipación, o (iii)
ha dispuesto expresamente que tenga el goce el
hijo.
(3) Herencias o legados que han pasado al hijo
por incapacidad, indignidad o desheredamiento
del padre o madre que la patria potestad. Res-
pecto de ellos, tiene el goce el hijo o el otro cón-
yuge.
- Tratándose de los bienes contemplados en los
números 2 y 3, que conforman el denominado
“peculio adventicio extraordinario”, el dere-
cho legal de goce pasa al otro padre.
- Si ambos están impedidos, la propiedad plena
pertenece al hijo y se le debe dar un curador
para la administración (art. 253.2).
288. ¿En qué consiste la administración de los
bienes del hijo?
Bienes que forman el peculio profesional o in-
dustrial: los administra el hijo, con las limitacio-
nes del art. 254 (no se podrán enajenar ni gravar
en caso alguno los bienes raíces del hijo, aun per-
tenecientes a su peculio profesional o industrial,
ni sus derechos hereditarios, sin autorización del
juez con conocimiento de causa).
Respecto de los otros bienes: la regla es que los
administre quien tenga el derecho legal de goce
(art. 253.1). Si el padre o la madre que tiene la
patria potestad no puede ejercer sobre uno o más
bienes del hijo el derecho legal de goce, este pa-
sará al otro; y si ambos estuviesen impedidos, la
María José Vega Romero (2020)
propiedad plena pertenecerá al hijo y se le dará
un curador para la administración.
289.¿Qué limitaciones hay a la administración
de los padres?
(1) Para enajenar o gravar bienes raíces del hijo,
aun pertenecientes a su peculio profesional o in-
dustrial, o derechos hereditarios, se requiere au-
torización judicial con conocimiento de causa
(art. 254). Sanción por la omisión: nulidad rela-
tiva.
(2) No puede donar parte alguna de los bienes
del hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo,
ni aceptar o repudiar una herencia deferida al
hijo, sino en la forma y con las limitaciones im-
puestas a los tutores y curadores:
- Donaciones (art. 402): el padre no puede do-
nar bienes raíces ni aun con autorización ju-
dicial (sanción: nulidad absoluta), pero sí bie-
nes muebles, que el juez autorizará solo
cuando exista causa grave (sanción: nulidad
relativa).
- Arrendamientos de bienes inmuebles (art.
407): no puede arrendarlos por más de 5 años
si son urbanos, ni por más de 8 si son rústicos,
ni por más tiempo que el que falte para que el
menor cumpla 18 años. Sanción: inoponibili-
dad por el exceso.
- Aceptación de una herencia (art. 397): debe
aceptar con beneficio de inventario. Sanción:
el menor no será obligado por las deudas de
la sucesión sino hasta concurrencia de lo que
exista en la herencia al momento de la de-
manda o de aquello que se pruebe que ha em-
pleado en su beneficio.
- Repudiación de una herencia (art. 397): se re-
quiere autorización judicial con conocimiento
de causa. Sanción: nulidad relativa.
(3) Para provocar la partición de las herencias o
bienes raíces en que tenga interés el menor, re-
quiere de autorización judicial (art. 1322). La de-
signación de partidor requiere aprobación judi-
cial (art. 1326). Sanción en ambos casos: nulidad
relativa de la partición.
290.¿Cuál es la responsabilidad del padre/ma-
dre que detenta la patria potestad?
El padre o madre es responsable, en la adminis-
tración de los bienes del hijo, hasta de la culpa
leve (art. 256).
Responsabilidad se extiende a la propiedad y a
los frutos en aquellos bienes del hijo en que tiene
la administración, pero no el goce. Responsabi-
lidad se limita a la propiedad cuando ejerce am-
bas facultades sobre los bienes.
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Interrogación n°16
291. ¿De qué privilegio goza el hijo respecto de
sus bienes?
Hijo tiene un crédito privilegiado de cuarta clase
por los bienes de su propiedad que sean adminis-
trados por el padre o madre, sobre los bienes de
estos (art. 2481 n°4).
292. ¿Cómo se extingue la adminsitración del
padre o la madre?
(1) Por emancipación del hijo.
(2) Por suspensión de la patria potestad (art.
257.2).
(3) Por privación de la administración de los bie-
nes del hijo al padre, madre o ambos, por haberse
hecho culpable de dolo o de grave negligencia
habitual (art. 257.1).
Al término de la patria potestad, los padres de-
ben poner a sus hijos en conocimiento de la ad-
ministración ejercida sobre sus bienes (art. 259).
293. ¿En qué consiste la representación legal del
hijo?
Representación del hijo menor que ejercen los
padres, para que este pueda actuar en el mundo
del derecho, que puede ser judicial o extrajudi-
cial.
294. ¿En qué casos el menor adulto tiene capa-
cidad para celebrar actos?
Cuando se trata de:
- Actos judiciales o extrajudiciales que digan
relación con su peculio profesional o indus-
trial (art. 251). Con limitaciones del art. 254.
- Actos de familia tales como casarse (si tiene
más de 16 años), testar y reconocer hijos.
295. ¿A quién corresponde la representación ex-
trajudicial?
El representante legal es el padre o la madre que
lo tenga bajo su patria potestad. Si ninguno lo
tiene, lo representa el respectivo curador.
296. ¿Cuáles son los efectos de los actos del
hijo?
(1) Actos ajenos al peculio, autorizados o repre-
sentados (art. 261):
(a) Si el que ejerce la patria potestad está casado
en sociedad conyugal: obligan directamente a
este, en conformidad a las disposiciones de ese
régimen, y subsidiariamente al hijo, hasta concu-
rrencia del beneficio que le reporte.
(b) Si no hay sociedad conyugal: solo obliga al
padre o madre que haya intervenido, pero puede
María José Vega Romero (2020)
repetir contra el otro en la parte en que haya de-
bido proveer a las necesidades del hijo.
(2) Actos del hijo sin autorización del represen-
tante (art. 260): le obligan exclusivamente en su
peculio profesional o industrial. Pero si no tiene,
la sanción es la nulidad relativa (sanción nor-
mal).
297.¿Qué efectos producen los contratos entre
padres e hijos sometidos a su patria potestad?
La ley solo prohíbe la compraventa y permuta
(arts. 1796 y 1900).
Fuera de estos casos la contratación entre ellos
es posible, sin perjuicio de la incompatibilidad
de intereses que puede darse.
(*) Incompatibilidad de intereses se presentará prác-
ticamente siempre, salvo que se trate de contratos que
cedan únicamente en beneficio de los hijos.
298.¿En qué consiste la representación judicial
de los hijos?
Hay que distinguir.
(1) Juicios en que el hijo es demandante o que-
rellante (art. 264): el hijo no puede comparecer
sino autorizado o representado por quien tiene la
patria potestad. Si este niega su consentimiento
o está inhabilitado para prestarlo, puede suplirlo
el juez, y dará al hijo un curador para la litis.
(2) Acciones civiles seguidas contra el hijo (art.
265): el actor debe dirigirse a quien tenga la pa-
tria potestad, para que autorice o represente al
hijo en la litis. Si la ejercen ambos padres, basta
que se dirija en contra de uno. Si se niega o no
puede autorizar o representar, el juez puede su-
plirlo, y dará un curador para la litis. Esto no rige
en juicios relativos al peculio.
(3) Juicios criminales en contra del hijo (art.
266): no se requiere la intervención de quien
tiene la patria potestad, pero está obligado a su-
ministrarle los auxilios que necesite para su de-
fensa.
(4) Juicios del hijo en contra del padre o madre
que ejerce la patria potestad (art. 263): requiere
autorización del juez, que le dará un curador para
la litis. El padre o madre deben proveerlo de ex-
pensas para el juicio, lo que regulará el juez.
299.¿En qué casos se suspende la patria potes-
tad?
De acuerdo al art. 267:
(1) Demencia del que la ejerce (no se requiere
que se haya decretado la interdicción).
(2) Menor edad del que la ejerce.
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Interrogación n°16
(3) Por estar el que la ejerce en entredicho de ad-
ministrar sus bienes, cualquiera sea la causa de
la interdicción.
(4) Larga ausencia u otro impedimento físico del
que la ejerce, de los cuales se siga perjuicio
grave a los intereses del hijo.
300. ¿Cuáles son los efectos de la suspensión de
la patria potestad?
Si se suspende respecto de uno de los padres,
pasa a ser ejercida por el otro.
Si se suspende respecto de ambos, el hijo queda
sujeto a guarda.
301. ¿Cómo opera la suspensión de la patria po-
testad?
Debe ser decretada por sentencia judicial con co-
nocimiento de causa (art. 268.1).
No opera de pleno derecho, salvo que se trate de
la menor edad de quien la ejerce.
Cuando cesa la causa que motivó la suspensión,
el juez puede decretar que el padre o la madre
recupere la patria potestad, en atención al interés
del hijo (art. 268.2).
Resoluciones de suspensión y recuperación de la
patria potestad deben subinscribirse al margen
de la inscripción de nacimiento (requisito de
oponibilidad, art. 268 inc. final).
302. ¿Qué es la emancipación?
Hecho que pone fin a la patria potestad del padre,
de la madre o de ambos, según sea el caso (art.
269). Su regulación constituye normas de orden
público.
303. ¿Qué clases de emancipación existen?
Legal o judicial. Emancipación voluntaria se en-
cuentra derogada.
304. ¿Por qué causas se produce la emancipa-
ción legal?
Se produce por el solo ministerio de la ley, en los
siguientes casos (art. 270, taxativo):
(1) Muerte del padre o madre, salvo que corres-
ponda ejercerla al otro.
(2) Decreto que da la posesión provisoria o defi-
nitiva de los bienes del padre o madre desapare-
cidos, salvo que corresponda ejercerla al otro.
(3) Matrimonio del hijo.
(4) Mayoría de edad del hijo.
María José Vega Romero (2020)
305.¿Por qué causas de produce la emancipa-
ción judicial?
Se produce por sentencia judicial en los siguien-
tes casos (art. 271):
(1) Padre o madre que maltrata habitualmente al
hijo, salvo que corresponda ejercerla al otro.
(2) Abandono del hijo, salvo que corresponda
ejercerla al otro.
(3) Padre o madre condenados por delito que me-
rezca pena aflictiva, por sentencia judicial ejecu-
toriada, aunque recaiga indulto, salvo que el juez
estime que no hay riesgo para el interés del hijo,
o corresponda ejercerla al otro.
(4) Inhabilidad física o moral del padre o madre,
salvo que corresponda ejercerla al otro.
La sentencia que declara la emancipación judi-
cial debe subinscribirse al margen de la inscrip-
ción de nacimiento del hijo (requisito de oponi-
bilidad).
306.¿Cuáles son los efectos de la emancipa-
ción?
- No transforma al menor en capaz, salvo que
la causal sea haber llegado a la mayoría de
edad.
3. Derecho de alimentos
308.¿Qué es el derecho de alimentos?
Derecho que la ley otorga a una persona para de-
mandar de otra, que cuenta con los medios para
proporcionárselos, lo que necesite para subsistir
modestamente de un modo correspondiente a su
posición social (se desprende de arts. 323, 329 y
330).
309.¿Cómo se clasifica el derecho de alimentos?
Atendiendo a si la obligación de otorgarlos pro-
viene de la ley o de la voluntad de las partes:
(1) Alimentos legales o forzosos: los establece la
ley.
(2) Alimentos voluntarios: emanan del acuerdo
de las partes o de la declaración unilateral de una
parte.
Atendiendo a si se otorgan mientras se tramita
el juicio o en forma definitiva (solo aplicable a
los legales):
(3) Provisorios: son los que el juez ordena otor-
gar mientras se ventila el juicio de alimentos,
desde que en el mismo juicio el que los demanda
ofrezca fundamento plausible (art. 327).
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Interrogación n°16
- El hijo menor que se emancipa queda sujeto a
guarda (art. 273).
- Emancipación es irrevocable, salvo excepcio-
nes.
307. ¿En qué casos la emancipación es revoca-
ble?
En el caso de muerte presunta o de inhabilidad
moral del padre o madre, las que pueden ser de-
jadas sin efecto probando fehacientemente la
existencia o el cese de la inhabilidad del padre o
madre.
Revocación debe cumplir ciertos requisitos (art.
272):
(1) Debe ser ordenada por sentencia judicial.
(2) Solo cabe cuando la emancipación se ha pro-
ducido por las causales de los arts. 270 n°2 y 271
n°4.
(3) El tribunal solo puede decretarla cuando con-
viene a los intereses del hijo.
(4) La resolución judicial produce efectos desde
que se subinscribe al margen de la inscripción de
nacimiento.
(5) Procede por una sola vez.
(4) Definitivos: son los que se determinan en una
sentencia definitiva firme.
Atendiendo a si la pensión del período es o no
actualmente exigible:
(5) Alimentos futuros.
(6) Alimentos devengados o atrasados.
Atendiendo a su función:
(7) Alimentos congruos: aquellos que permiten
al alimentario subsistir modestamente de un
modo correspondiente a su posición social.
(8) Alimentos necesarios (derogados por
L.19.585): aquellos que únicamente habilitan
para sustentar la vida, sin atender a la posición
social del alimentario. Cierta doctrina señala que
subsisten en dos casos:
- Los alimentos que el marido o la mujer deben
al cónyuge por cuya culpa se haya dado causa
a la separación judicial (art. 175, en relación
armónica con art. 174).
- Los alimentos que se deben a aquel que ha in-
currido en injuria atroz, siempre que su con-
ducta fuese atenuada por circunstancias gra-
ves en la conducta del alimentante (art. 324).
María José Vega Romero (2020)
310.¿Cuáles son los requisitos de procedencia
del derecho de alimentos?
(1) Estado de necesidad en el alimentario (art.
330).
(2) Que el alimentante tenga los medios necesa-
rios para otorgarlos (art. 329). Se presumirá que
el alimentante tiene medios necesarios cuando
alimentos sean solicitados por el menor a su pa-
dre o madre (art. 3.5 L.14.908).
(3) Tiene que existir una norma legal que obligue
a pagar alimentos. Art. 321 es la principal aun-
que existen otras.
311.¿A quiénes se debe alimentos?
Art. 321: (1) Cónyuge, (2) descendientes, (3) as-
cendientes, (4) hermanos, (5) a quien hizo una
donación cuantiosa si no hubiere sido rescindida
o revocada.
(6) Madre biológica del niño que está por nacer
(art. 1.4 L.14.908).
(7) Adoptado y adoptante conforme (art. 22
L.7.613).
(8) Víctimas y/o parientes de las víctimas de
ciertos delitos penales (homicidio o lesiones,
arts. 410 y 411 CP).
312.¿Cuál es el orden de precedencia para de-
mandar alimentos?
De acuerdo con el art. 326, el que para pedir ali-
mentos reúna varios títulos de los enumerados en
el art. 321, solo podrá hacer uso de uno de ellos,
en el siguiente orden:
1º. A quien hizo una donación cuantiosa si no
hubiere sido rescindida o revocada (n°5).
2º. Cónyuge (n°1).
3º. Descendientes (n°2).
4º. Ascendientes (n°3).
5º. Hermanos (n°4) tendrá lugar sólo ante falta
de todos los otros.
Entre varios ascendientes o descendientes debe
recurrirse a los de próximo grado. Entre los de
un mismo grado, como también entre varios
obligados por un mismo título, el juez distribuirá
la obligación en proporción a sus facultades.
Solo en el caso de insuficiencia de todos los obli-
gados por el título preferente, podrá recurrirse a
otro.
313.¿Qué características tiene del derecho de
alimentos?
43 / 47
Interrogación n°16
Es un derecho personalísimo. Consecuencias:
(1) Intransferible e intransmisible (art. 334).
(2) Irrenunciable (art. 334).
(3) Imprescriptible (art. 2498).
(4) Inembargable (arts. 1618 n°9 y art. 445 n°3
CPC).
(5) No se puede someter a compromiso (art. 229
COT).
(6) Transacción debe ser aprobada judicialmente
(art. 2451).
314. ¿Qué diferencia hay con las pensiones ali-
menticias ya devengadas?
No tienen características generales del derecho
de alimentos (art. 336), por lo que:
(1) Se pueden renunciar, ceder, transmitir, etc.
(2) Si devengados los alimentos, no se cobran, el
derecho a cobrarlos prescribe de acuerdo a las
reglas generales.
(3) La transacción solo exige aprobación judicial
en el caso de los alimentos futuros.
315. ¿Cuáles son las características de la obli-
gación alimentaria?
(a) No se puede extinguir por compensación (art.
335).
(b) Es intransmisible (al menos para un sector
importante de la doctrina).
316. ¿Es transmisible la obligación alimentaria?
Es discutido.
(a) Es intransmisible (doctrina mayoritaria).
- De acuerdo al art. 1168, los alimentos que de-
bía el difunto gravan la masa, y constituyen
una baja general de la herencia (art. 959 n°4),
a menos que el testador la haya impuesto a un
heredero, caso en que se trata de una deuda
testamentaria.
- Si fuera transmisible, no se justificaría el art.
959 n°4; bastaría con el n°2 (deudas heredita-
rias).
- La obligación de alimentos se funda en el pa-
rentesco, matrimonio o donación, vínculo de
carácter personalísimo que generan obliga-
ciones intransmisibles.
- Historia fidedigna (se suprimió la disposición
que establecía que era transmisible).
(b) Es transmisible (doctrina minoritaria).
María José Vega Romero (2020)
- Regla general es que las obligaciones son
transmisibles. Excepción requiere texto ex-
preso.
- Herederos representan al causante, son conti-
nuadores de su personalidad, por lo que téc-
nicamente cumplen sus mismas obligaciones.
- Alimentos se conceden por toda la vida del
alimentario si continúan las circunstancias
que legitimaron la demanda. Ello es así a pe-
sar de la muerte del alimentante; tienen que
hacerse cargo de la obligación los herederos.
317.¿Cuál es el tribunal competente para cono-
cer de las demandas de alimentos?
Juez de familia del domicilio del alimentante o
del alimentario, a elección de este último (art.
147 COT y art. 1 L.14.908).
318.¿Es válida la transacción de alimentos futu-
ros?
No valdrá sin aprobación judicial; ni podrá el
juez aprobarla, si en ella se contraviene a lo dis-
puesto en los arts. 334 y 335 (art. 2451). San-
ción: NA
319.¿Puede modificarse la pensión de alimen-
tos?
Es inamovible mientras se mantengan las cir-
cunstancias que la hicieron procedente. Es mo-
dificable si circunstancias varían (art. 332.1).
320.¿De qué forma se debe obtener el cumpli-
miento de una resolución que ordenó el pago de
alimentos?
(a) Por demanda ejecutiva al alimentante.
(b) Notificando a la persona natural o jurídica
que deba pagar al alimentante un sueldo o pres-
tación en dinero, a fin de que retenga y entregue
la suma o cuotas periódicas directamente al ali-
mentario, o a su representante legal o persona a
cuyo cuidado esté.
(c) Si el alimentante (cónyuge, padres o hijos) no
cumple, el juez debe apremiarlo con arrestos y
multas.
- Juez puede suspender el arresto si el alimen-
tante justifica que carece de los medios nece-
sarios para el pago.
- Mismo apremio se puede aplicar al alimen-
tante que renuncia sin causa justificada a su
trabajo, para burlar la obligación de prestar
alimentos.
321.¿Qué garantían existen para proteger las
pensiones alimenticias?
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Interrogación n°16
(1) Son solidariamente responsables al pago
quien viva en concubinato con el padre, madre o
cónyuge alimentante, y los que sin derecho para
ello dificulten o imposibiliten el fiel y oportuno
cumplimiento de la obligación (art. 18 L14.908).
(2) Puede exigirse al deudor que garantice el
cumplimiento con una hipoteca o prenda sobre
sus bienes, o con otra forma de caución (art. 10
L14.908).
(3) Cualquiera de los cónyuges puede pedir la
separación de bienes si el otro, obligado al pago
de pensiones alimenticias en su favor o en el de
sus hijos comunes, hubiere sido apremiado por
dos veces.
(4) En los juicios de alimentos menores, los tri-
bunales suelen conceder el arraigo del alimen-
tante mientras no se cumpla la obligación ali-
menticia declarada judicialmente (art. 14
L14.908).
322. ¿Cómo se determina la forma y cuantía de
los alimentos?
(1) Forma: usualmente se fija una suma de di-
nero, pero también puede fijar un derecho de
usufructo, uso o habitación sobre bienes del ali-
mentante, quien no podrá enajenarlos sin autori-
zación del juez. Si se trata de un bien raíz, debe
inscribirse la prohibición en el CBR.
(2) Cuantía: la fija el tribunal teniendo en cuenta
los medios de que dispone el alimentante y las
necesidades del alimentario (art. 331). Limita-
ción importante: no puede exceder del 50% de
las rentas del alimentante.
(3) Reajustabilidad: cuando la pensión no se fije
en un porcentaje de las rentas del alimentante ni
en sueldos vitales, sino en una suma determi-
nada, se reajustará anualmente.
(4) Fecha desde la cual se deben: se deben desde
la primera demanda (notificación), y se pagan
por mensualidades anticipadas (art. 331). No se
puede pedir la restitución de la parte de las anti-
cipaciones que el alimentario no haya devengado
por haber fallecido.
323. ¿Cómo se extingue la obligación de pagar
alimentos?
(a) Por muerte del alimentario: derecho de ali-
mentos subsiste mientras se mantengan condi-
ciones que le dieron lugar, pero en ningún caso
más allá de la vida del alimentario, porque el de-
recho de alimentos no se transmite (art. 334).
(b) Por cumplimiento de 21 años de edad del ali-
mentario en el caso de alimentos concedidos a
María José Vega Romero (2020)
los descendientes y a los hermanos (art. 332.2),
salvo que:
- Estén estudiando una profesión u oficio: cesa
a los 28 años, o
- Les afecte una incapacidad física o mental
que les impida subsistir por sí mismos, o
- El juez los considere indispensables para su
subsistencia, por circunstancias calificadas.
(c) Por incurrir el alimentario de injuria atroz
(art. 324): conductas referidas son los casos de
indignidad para suceder.
VII. Tutelas y curatelas
325.¿Qué son las tutelas y curatelas?
Cargos impuestos a ciertas personas a favor de
aquellos que no pueden dirigirse a sí mismos o
administrar competentemente sus negocios, y
que no se hallan bajo potestad de padre o madre,
que pueda darles la protección debida (art. 338).
Quienes ejercen estos cargos se llaman tutores,
curadores o guardadores. Los individuos sujetos
a tutela o curaduría se llaman pupilos.
326.¿Qué diferencias hay entre la tutela y la cu-
ratela?
Tutela Curatela
Se da a los impúberes Se da a los menores
(art. 341 ). púberes, al resto de
los incapaces y tam-
bién a simples patri-
monios, como la he-
rencia yacente.
Impone la obligación Puede o no referirse a
de velar por la per- la persona; general-
sona y bienes del pu- mente se refiere a la
pilo, debiendo con- administración de los
formarse con la vo- bienes.
luntad de la persona o
personas encargadas
de la crianza y educa-
ción del pupilo (art.
428 ).
El tutor debe actuar El curador puede en
representando al pu- algunos casos, autori-
pilo, porque es abso- zar al pupilo para que
lutamente incapaz. actúe él.
No admite clasifica- Depende de la incapa-
ción. cidad, pueden ser: ge-
nerales, especiales,
adjuntas, de bienes,
interinas.
Para nombrar a un tu- Cuando se designa
tor, no se consulta a la curador a un menor
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Interrogación n°16
324. ¿Qué personas no tiene carecen del derecho
de alimentos?
El padre o la madre del hijo que hayan abando-
nado en su infancia, cuando la filiación haya de-
bido ser establecida por medio de sentencia judi-
cial en contra de su oposición.
En el resto de los casos la regla general será la
reciprocidad en la obligación de alimentos.
voluntad del impú- adulto, éste propone a
ber. la persona (art. 437 ).
327. ¿Qué características son comunes a tutores
y curadores?
(1) Son cargos obligatorios (art. 338). La no
aceptación trae aparejada una sanción: son indig-
nos de suceder el tutor o curador que nombrados
por el testador se excusen sin causa legítima.
(2) Se otorgan en favor de personas que no se
hallan bajo potestad de padre o madre que les
pueda dar la protección debida. Sin embargo, la
patria potestad no es incompatible con una cura-
duría adjunta, sino solo con la general (arts. 344
y 348).
(3) Tanto el tutor como el curador general tienen
la representación legal del pupilo y la adminis-
tración de sus bienes (art. 43). Además, ambos
deben cuidar de la persona del pupilo (art. 340).
(4) Por regla general, no se puede dar curador a
quien ya está sometido a guarda. Excepcional-
mente, ello puede ocurrir cuando el tutor o cura-
dor alegue que los negocios del pupilo son exce-
sivamente complicados, caso en el cual el juez
puede agregar un curador (art. 351).
(5) Lo normal es que el pupilo sea una sola per-
sona. No obstante, pueden colocarse bajo una
misma tutela o curaduría 2 o más individuos con
tal que haya entre ellos indivisión de patrimonios
(art. 347).
(6) Un mismo pupilo puede tener uno o más
guardadores (art. 347): una misma tutela o cura-
duría puede ser ejercida conjuntamente por 2 o
más tutores o curadores.
(7) Los guardadores son, por regla general, per-
sonas naturales. Excepcionalmente, un banco
puede ser guardador, pero su función solo al-
canza a los bienes del pupilo, no a su persona.
María José Vega Romero (2020)
328.¿Qué clases de curadurías existen?
(a) Curaduría general: aquella que se extiende
tanto a la persona como a los bienes del pupilo
(art. 340). Están sometidos a ella los (i) menores
adultos, (ii) pródigos interdictos, (iii) dementes
interdictos, y (iv) sordos o sordomudos que no
pueden darse a entender claramente (art. 342).
(b) Curaduría de bienes: aquella que se da a los
bienes de ciertas personas, pero que no alcanza a
su persona. Se someten a ella los bienes del au-
sente, la herencia yacente, y los derechos even-
tuales del que está por nacer (art. 343).
(c) Curadurías adjuntas (art. 344): aquellas que
se dan en ciertos casos a las personas que están
bajo potestad de padre o madre, o bajo tutela o
curaduría general, para que ejerzan una adminis-
tración separada. Principales casos son:
(1) Si el padre o madre que tiene la patria potes-
tad no la puede ejercer sobre uno o más bienes
del hijo, se le da un curador para la adminis-
tración de esos bienes (art. 253).
(2) Cuando por sentencia judicial, que se debe
subinscribir al margen de la inscripción de na-
cimiento, se ha quitado al padre o madre, o a
ambos, la administración de los bienes del
hijo por haberse hecho culpable de dolo, o de
grave negligencia habitual (art. 257).
(3) En el caso de la persona sometida a tutela o
curaduría general, cuando a petición del tutor
o curados se nombra otro curador, de acuerdo
al art. 351.
(4) En el caso en que e haga al pupilo una dona-
ción, herencia o legado, a condición de que
administre estos bienes la persona que el do-
nante o testador designe, y se acepta la dona-
ción, herencia o legado (art. 352).
(5) Cuando se suspenda la patria potestad res-
pecto del padre o madre (art. 348).
(d) Curadurías especiales: aquellas que se nom-
bran para un negocio particular (art. 354). P.ej.:
curador ad litem.
329.¿Cuál puede ser el origen de las tutelas y
curatelas?
(a) Testamentarias: aquellas que se constituyen
por acto testamentario (art. 353).
(b) Legítimas: aquellas se que confieren por la
ley a los parientes o cónyuge del pupilo (art.
353.3). Tiene lugar solo cuando falta o expira la
testamentaria (art. 366).
(c) Dativas: aquellas que confiere el magistrado
(art. 353.4). Tiene lugar a falta de otra tutela o
curaduría (art. 370).
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Interrogación n°16
330. ¿Qué personas pueden designar curador
testamentario?
(1) El adoptante, con preferencia a los padres (vi-
gente solo para casos de antigua ley de adop-
ción).
(2) El padre o madre pueden nombrar por testa-
mento:
- Tutor tanto a los hijos nacidos como a los que
se encuentran en el vientre materno, si nacen
vivos (art. 354).
- Curador a los menores adultos y a los adultos
de cualquiera edad que se hallen en estado de
demencia o son sordos o sordomudos que no
entienden ni se dan a entender claramente
(art. 355).
- Curador para la defensa de los derechos even-
tuales del hijo que está por nacer (art. 356).
331. ¿Cuáles son las características de la guarda
testamentaria?
(1) Puede ser tutela o curaduría, y en este último
caso, puede ser general, de bienes o adjunta.
(2) Puede ser pura y simple o sujeta a condición
suspensiva o resolutoria, o a plazo suspensivo o
extintivo (art. 365).
(3) Puede designarse uno o varios guardadores
que ejerzan simultáneamente la guarda o que la
dividan entre sí (art. 361).
(4) Pueden nombrarse varios tutores o curadores
que se sustituyan o sucedan uno a otro (art. 364).
332. ¿Qué personas son llamadas a la guarda le-
gítima?
(i) El padre, (ii) la madre, (iii) los demás ascen-
dientes de uno u otro sexo, (iv) los hermanos de
uno y otro sexo del pupilo y los hermanos de uno
y otro sexo de los ascendientes del pupilo (art.
367).
333. ¿Cuáles son las características de las guar-
das legítimas?
- Puede ser tutela o curaduría general.
- No puede estar sometida a plazo o condición;
siempre es pura y simple.
334. ¿En qué casos procede la guarda dativa?
En aquellos casos en que falta otra tutela o cura-
duría (art. 370), es decir:
(1) Cuando se trata de personas que no pueden
ser sometidas a guarda legítima.
(2) Cuando se retarda por cualquier causa el dis-
cernimiento de una tutela o curaduría (art. 371).
María José Vega Romero (2020) Interrogación n°16
(3) Cuando sobreviene un embarazo que por al-
gún tiempo impida al tutor o curador seguir ejer-
ciéndola.
(4) Cuando se trate de un curador especial (son
siempre dativos).
En los casos (2) y (3), se designa un curador in-
terino (art. 371).
335.¿Qué características tiene la guarda da-
tiva?
(1) El tribunal, para hacer la designación, debe
oír a los parientes del pupilo y puede nombrar en
caso necesario dos o más, y dividir entre ellos las
funciones. Si hay curador adjunto, el juez lo debe
preferir para la guarda dativa (art. 372).
(2) El curador dativo puede ser general, adjunto
o especial, y puede, además, ser definitivo o in-
terino.
(3) El menor adulto puede proponer al tribunal
la persona que debe desempeñar este cargo.
336.¿Qué diligencias o formalidades deben pro-
ceder en el ejercicio de tutela o curaduría?
(a) Discernimiento, (b) caución, e (c) inventario
solemne de los bienes del pupilo sometidos a su
administración.

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