María José Vega Romero (2020)
LEY Y PERSONA
Cuestionario
I. Teoría de la Ley
I.1. El Derecho y el Derecho Civil
I.1.a. Definición de derecho
1. ¿Qué es el derecho objetivo (DO)?
Conjunto de normas imperativas que regulan las
relaciones de las personas, con el fin de mante-
ner el orden y la paz social.
2. ¿Qué son las relaciones jurídicas?
Aquellas que el Derecho disciplina o regula es-
tableciendo las reglas conforme a las cuales de-
ben desenvolverse las relaciones de los coasocia-
dos.
3. ¿Qué es el derecho subjetivo (DS)?
Señorío o poder de obrar reconocido u otorgado
a las personas por el DO para la satisfacción de
los propios intereses jurídicamente protegidos.
Al DS corresponde siempre un deber o una obli-
gación de otra u otras personas, que puede tener
por objeto una acción o una abstención.
4. ¿Qué se entiende por interés?
Provecho o utilidad que para un sujeto tiene el
gozar de algo (material o inmaterial) o de una si-
tuación dada.
5. ¿Las nociones de DS y DO son conceptos an-
titéticos?
No, son aspectos diversos de una misma esencia,
pues el DS existe gracias a que lo otorga o reco-
noce y protege el DO.
6. ¿Qué características particulares tienen las
normas jurídicas para distinguirlas de las demás
normas (morales, religiosas, sociales, etc.)?
(1) Finalidad: mantener el orden y la paz social.
(2) Imperatividad: expresan una orden, un man-
dato. Destinatarios están obligados a acatar por
la conveniencia de hacerlo o por temor a las san-
ciones que, por lo general, trae la violación o
desobediencia de la orden.
(3) Heteronomía: se siguen por imposición de la
voluntad ajena exterior del creador de la norma.
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(4) Bilateridad (intersubjetividad, socialidad o
alteridad): junto con imponer deberes a uno o
más sujetos de derecho, conceden o reconocen a
otro u otros sujetos, distintos de los anteriores, la
facultad de exigir el cumplimiento de tales debe-
res.
(5) Abstracción: no prevén casos concretos sino
hipótesis abstractas.
(6) Generalidad: susceptible de aplicarse a cual-
quiera que se halle en la hipótesis señalada. Res-
ponde al principio de igualdad ante la ley.
(7) Coercibilidad: admiten la posibilidad del
cumplimiento forzoso cuando es necesario y fac-
tible. Consiste en la amenaza de sanción que
acompaña al mandato.
(8) Estatal: E° crea o reconoce las normas y ga-
rantiza su observancia disponiendo de medios
coactivos.
7. ¿Cuáles son las normas de orden público?
Aquellas a las cuales los sujetos deben ceñirse
ineludiblemente, no pudiendo modificarlas ni
sustituirlas por otras de su creación (irrenuncia-
bles, inderogables).
8. ¿Cuáles son las normas de orden privado?
Aquellas que las partes pueden modificar o sus-
tituir enteramente por otras elaboradas por ellas
mismas. Son supletorias de la voluntad de las
partes (renunciables, derogables).
9. ¿Qué ramas del Derecho Objetivo existen?
(a) D. nacional e internacional
(b) D. público y privado
10. ¿Qué es el derecho público?
(i) Conjunto de normas de interés colectivo, que
regulan la organización y actividad del Estado y
demás entes públicos, (ii) cuando actúan como
sujetos dotados de poder soberano o público, (iii)
en sus relaciones entre sí o con los particulares.
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11. ¿Qué es el derecho privado?
Conjunto de normas de interés individual, que
regulan las relaciones (i) de los particulares entre
sí, (ii) la de éstos con el Estado o los demás entes
políticos actuando como particulares; o, (ii) de
estos mismos entes políticos entre sí en cuanto
obran como si fueran particulares.
12. ¿Tiene el Estado personalidad de derecho
privado?
No. Que en ciertas ocasiones el estado actúe
como particular no significa que deje su perso-
nalidad de derecho público, sino sólo que en al-
gunos casos obra sin atributos de superioridad.
La actuación del Estado como particular está
permitida en virtud del art. 19 n°21 de la CPR.
13. ¿Qué características presenta el derecho
privado?
I.1.b. Derecho civil
16. ¿Qué es el derecho civil?
Derecho privado común y general. Conjunto de
normas sobre la personalidad y las relaciones pa-
trimoniales y de familia.
17. ¿Qué normas contiene el derecho civil?
(a) Normas sobre la personalidad: sobre la exis-
tencia, individualización y capacidad de las
personas físicas y morales o jurídicas.
(b)Normas sobre la familia: sobre la organiza-
ción y estado de cada uno de sus miembros.
(c) Normas sobre el patrimonio: sobre conjunto
de derechos y obligaciones avaluables en di-
nero.
18. ¿Qué derechos regulan las normas sobre el
patrimonio?
(a) Derechos reales y derechos sobre bienes in-
materiales (derechos de exclusión del goce de las
cosas corporales o incorporales a toda otra per-
sona que no sea el titular de los derechos que so-
bre ellas recaen).
(b) Derechos de obligación (facultad de exigir
prestación al deudor).
(c) Derechos de sucesión por causa de muerte
(transmisión de los bienes o patrimonio de una
persona por causa de la muerte de ella).
19. ¿Cuál es la ubicación del Derecho Civil
dentro de las ramas del derecho?
Se ubica dentro de las ramas del derecho privado
general y común.
- General: gobierna las relaciones jurídicas ordi-
narias más generales del ser humano.
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- Preponderancia de interés particular de los su-
jetos de la relación jurídica.
- Relación en un plano de igualdad o paridad.
14. ¿Por qué no coinciden las nociones de d°
público/privado y n. de orden público/privado?
Atienden a factores diferentes.
- Normas de derecho público/privado: atiende a
las personas que intervienen en la relación re-
gulada y la calidad en que obran.
- Normas de orden público/privado: fundada en
la posibilidad o no de ser “derogadas” por las
partes de la relación que se regula.
15. ¿Qué ejemplos de normas de orden privado
en el derecho público y privado existen?
Publico: Indemnización por expropiación CPR
Privado: Objeto, causa, capacidad, nulidad, etc.
- Común: sus principios o normas generales su-
plen los vacíos o lagunas de las ramas especia-
les del derecho privado.
20. ¿Cuál es la importancia del Derecho Civil?
- Tiene vasto contenido: abarca todas las relacio-
nes jurídicas no comprendidas en los ordena-
mientos especiales.
- Generalidad de su aplicación: sus normas su-
plen los vacíos de los derechos especiales.
- Técnica de sus principios: informa o sirve de
pauta a la de los derechos especiales.
- Contempla teorías fundamentales sobre perso-
nas, bienes, hechos y actos jurídicos en general.
21. ¿Cómo se estructura el CC?
“Título preliminar”: ley, definición de palabras
de uso frecuente y normas fundamentales de D.
Internacional Privado.
Libro I “De las personas”: personas naturales y
jurídicas, principio y fin existencia, matrimonio,
hijos, pruebas del estado civil, emancipación, tu-
telas y curatelas, etc.
Libro II “De los bienes y de su dominio, pose-
sión, uso y goce”: bienes, dominio, modos de ad-
quirir, posesión, limitaciones del dominio,
reivindicación y acciones posesorias.
Libro III “De la sucesión por causa de muerte y
de las donaciones entre vivos”: sucesión testada
e intestada, asignaciones forzosas y testamenta-
rias, ejecutores testamentarios, partición, deudas
hereditarias y donaciones entre vivos.
Libro IV “De las obligaciones en general y de los
contratos”: obligaciones y sus efectos, modos de
extinguir, prueba de las obligaciones, contratos,
etc.
Título final: consta de un solo artículo que se re-
fiere a la observancia del Código.
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I.1.c. Principios que inspiran el Código Civil
22. ¿Qué son los principios generales del Dere-
cho Civil?
Ideas inspiradoras relevantes que explican el
fundamento de la generalidad de las normas del
Derecho Privado y permiten una adecuada armo-
nía y vinculación entre ellas.
23. ¿Cuáles son los principios fundamentales
que inspiran el CC?
(1) Libre circulación de los bienes
(2) Defensa de la propiedad privada
(3) Protección de la buena fe
(4) Reconocimiento de la autonomía de la vo-
luntad
(5) Reparación del enriquecimiento sin causa
(6) Igualdad de todos los habitantes
(7) Responsabilidad
24. ¿Tienen consagración legal los principios
del CC?
No todos. Algunos se desprenden de ciertas de-
ducciones lógicas.
25. ¿Qué normas recogen la defensa a la pro-
piedad privada y libre circulación de los bie-
nes?
582 Al definir el dominio o propiedad.
745 Al prohibir los fideicomisos sucesivos.
769 Al prohibir los usufructos sucesivos o al-
ternativos.
1317 Al establecer que siempre podrá pedirse la
partición de la comunidad.
1964 En el arrendamiento, que faculta al arren-
dador para enajenar el bien arrendado, in-
cluso habiendo estipulado con el arrenda-
tario prohibición de hacerlo.
2031 Que faculta al dueño de la finca gravada
con un censo, para enajenarla
2415 Que deja en claro que el dueño de la finca
hipotecada, siempre podrá volver a hipote-
carla o derechamente enajenarla, aún ha-
biendo obligado a no hacerlo.
26. ¿Cómo se produce la protección a la pro-
piedad privada?
(a) Protección directa:
- Acciones que eliminan perturbaciones ya
consumadas: Acción reivindicatoria.
- Acciones que previenen un daño: Acciones o
interdictos posesorios de denuncia de obra
nueva y obra ruinosa. Acciones de demarca-
ción y cerramiento.
(b) Protección indirecta:
(1) Acciones posesorias.
(2) Acción publiciana.
(3) Tercería de posesión.
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(c) Acciones personales: p.ej.: Acción de restitu-
ción en el comodato o en el arrendamiento (deri-
vada de la obligación personal que emana del
contrato).
27. ¿Qué situaciones se distinguen bajo la de-
nominación “buena fe”?
Buena fe objetiva (actuar de buena fe): correcto
comportamiento en las relaciones con otros su-
jetos. Art. 1546.
Buena fe subjetiva (estar de buena fe): creencia
sincera o firme persuasión de conocer una situa-
ción jurídica, estando basada tal creencia o per-
suasión en un error de hecho.
- Posesión de buena fe (art. 706): conciencia de
haber adquirido el dominio de la cosa por me-
dios legítimos, exentos de fraude y de todo otro
vicio.
- Matrimonio putativo (art. 122): matrimonio
nulo que produce los mismos efectos civiles del
válido respecto del cónyuge que, de buena fe y
con justa causa de error, lo contrajo.
28. ¿Qué manifestaciones hay al principio de
autonomía de la voluntad?
Art. 1444: facultad de las partes de modificar las
cosas de la naturaleza de un contrato o agregarle
cosas accidentales por medio de las cláusulas es-
peciales emanadas de su voluntad.
Art. 1545: contrato legalmente celebrado es una
ley para los contratantes, y no puede ser invali-
dado sino por su consentimiento mutuo o por
causales legales.
29. ¿Qué manifestaciones del principio de re-
paración del enriquecimiento sin causa existen?
(1) Pago de lo no debido (art. 2295 y 2297): ley
proporciona a la víctima una acción para obtener
la reparación contra el injustamente enriquecido
(acción in rem verso), la que procede cuando:
- Una persona se haya empobrecido.
- Otra persona se haya enriquecido.
- Que el enriquecimiento sea injusto, ilegítimo o
sin causa.
- Que la víctima no tenga otro medio que la ac-
ción in rem verso para obtener la reparación.
(2) Prestaciones mutuas que se deben el reivin-
dicante y el poseedor vencido (art. 904 y ss).
(3) Declarada la nulidad de un contrato, se obliga
al incapaz a restituir aquello en que se hubiere
hecho más rico (art. 1688).
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(4) Normas de la agencia oficiosa, pago de lo no
debido y comunidad.
(5) Recompensas que se deben por la sociedad
conyugal a los cónyuges y por éstos a la socie-
dad.
(6) Actos ejecutados por el marido, dan a los
acreedores acción sobre los bienes de la mujer,
siempre que los actos del primero cedan en utili-
dad personal de la segunda, y hasta concurrencia
del beneficio que se obtenga (art. 1751 y ss).
30. ¿Qué manifestaciones del principio de
igualdad hay en el CC?
Art. Manifestaciones
14 Ley es obligatoria para todos los habitan-
tes de la República, inclusos los extran-
jeros.
33 Ley considera iguales a todos los hijos.
55 Al definirse a las personas naturales.
57 Al establecerse la igualdad entre chilenos
y extranjeros, en cuanto a la adquisición
y goce de los derechos civiles.
75 Protección del que está por nacer.
982 En la sucesión intestada no se atiende al
sexo ni a la primogenitura.
997 Extranjeros son llamados de la misma
manera que los chilenos, a las sucesiones
abintestato abiertas en nuestro país.
II.2. Fuentes del Derecho
II.2.a. Conceptos generales
33. ¿Qué son las fuentes del derecho?
Toda constancia escrita o verbal que permita
captar la existencia de normas jurídicas.
34. ¿Qué clases de fuentes del derecho existen?
(a) Fuentes materiales: factores y elementos que
explican el nacimiento y determinan el conte-
nido de las normas jurídicas, constituyendo in-
cluso elementos importantes para su interpreta-
ción.
II.2.b. La ley
i) Concepto y características
36. ¿Qué es la ley?
Art. 1: declaración de voluntad soberana que,
manifestada en la forma prescrita por la Consti-
tución, manda, prohíbe o permite.
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2497 Reglas relativas a la prescripción se apli-
can igualmente a favor y en contra de to-
das las personas naturales capaces y per-
sonas jurídicas de derecho público o de
derecho privado.
31. ¿Qué manifestaciones del principio de res-
ponsabilidad hay en el CC?
Responsabilidad Civil Contractual (arts. 1556 y
44): aquella se genera frente al incumplimiento
del contrato por parte de una de las partes, sea
total o parcial, debido a negligencia, impruden-
cia, culpa o dolo.
Responsabilidad Civil Extracontractual (arts.
2314 y ss): aquella que se configura a través de
la comisión de un delito o cuasidelito civil, que
acarrea la obligación de indemnizar el daño cau-
sado. No supone la existencia de ningún vínculo
jurídico previo, sino solo el deber jurídico de no
causar daño a otro.
32. ¿Qué otros principios se encuentran pre-
sentes en el D° Privado?
(1) Interés superior del niño (y de los no eman-
cipados).
(2) Protección al cónyuge más débil.
(3) Derecho a la identidad y a la dignidad per-
sonal.
(4) Reparación Integral del daño.
(b) Fuentes formales: origen inmediato de las
normas, lo que determina la forma como estas se
expresan.
35. ¿Qué fuentes formales del derecho existen?
(1) Ley;
(2) Costumbre (solo cuando ley se remite a ella)
(3) Jurisprudencia (fuente auxiliar por autoridad)
(4) Doctrina (fuente auxiliar por autoridad
Concepto doctrinario: mandato expreso que pro-
viene de la voluntad del legislador, formulado en
palabras determinadas y a través de un procedi-
miento establecido.
Definición de Planiol: regla social obligatoria,
establecida en forma permanente por la autori-
dad pública y sancionada por la fuerza.
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37. ¿Qué críticas se formulan a la definición del
CC?
Forma: redacción parece indicar que la ley
manda, prohíbe o permite por estar manifestada
en la forma prescrita por la CPR, y no por ser
voluntad soberana.
Fondo: no señala las características específicas
de la ley.
38. ¿Qué características tiene la ley en cuento
a su contenido?
(1) Regla social, una norma de conducta exte-
rior.
(2) Emana de la autoridad pública.
(3) De cumplimiento obligatorio.
(4) Sancionada por la fuerza.
(5) General y abstracta.
(6) Cierta, no necesita ser acreditada.
(7) Es permanente, dura desde su promulgación
hasta su derogación.
(*) Pero no es perpetua: hay leyes temporales y leyes
transitorias.
39. ¿Cómo se clasifican las leyes?
(a) Imperativas: imponen la obligación de hacer
algo o el cumplimiento de un requisito.
(b) Prohibitivas: contienen el mandato de no ha-
cer algo, sin permitirlo en ninguna circunstancia.
- Si la ley permite realizar el acto en determina-
das condiciones, es imperativa.
- No es necesario que la ley emplee la expresión
“se prohíbe”. También se utilizan expresiones
tales como “no vale” o “se tendrá por no es-
crita”.
(c) Permisivas: confieren un derecho que queda
entregado al arbitrio del titular.
(*) Crítica: no se justifica la tercera categoría porque
lo que no está prohibido, está permitido, por el prin-
cipio de libertad.
40. ¿Cómo se sancionan las leyes imperativas,
prohibitivas y permisivas?
(a) Imperativas: hay que distinguir,
- Disposiciones de interés general: nulidad ab-
soluta (objeto o causa ilícita, o no cumple un re-
quisito que la ley impone en atención a la natu-
raleza del acto) o relativa (si se omite requisito
exigido en atención a la calidad de las partes),
excepto si norma establece sanción diferente
(inoponibilidad, limitación de medios probato-
rios, etc.).
- Disposiciones de interés particular: responsa-
bilidad, resolución y otra sanción especial.
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(b) Prohibitivas: nulidad (art. 10, 1466 y 1682),
excepto cuando norma establece sanción dife-
rente.
(c) Permisivas: darle al titular los medios para
obtener el reconocimiento de su derecho o la in-
demnización de los perjuicios que acarree su
desconocimiento.
41. ¿Qué otras clasificaciones de la ley existen?
(a) Leyes supletorias o integradoras
(b) Leyes imperativas o prohibitivas
(c) Leyes dispositivas
42. ¿Qué es la presunción de conocimiento de
la ley?
Desde la fecha de su publicación la ley en el Dia-
rio Oficial se entiende conocida de todos y es
obligatoria (art. 7) y nadie puede alegar ignoran-
cia de la ley después de que entró en vigencia
(art. 8).
43. ¿Qué discusión se genera en torno a la na-
turaleza jurídica de la presunción?
No sería una presunción sino una ficción legal,
es decir, una suposición de un hecho o situación
distinta de la realidad para lograr consecuencias
jurídicas prácticas, en virtud de la cual se justi-
fica la obligatoriedad de la ley.
ii) Efectos de la ley en el tiempo
44. ¿Cuáles son los efectos de la ley en el
tiempo?
(1) Vigencia inmediata
(2) Irretroactividad de la ley (retroactividad ex-
cepcional).
45. ¿Cuándo comienza vigencia de la ley?
Ley rige desde su promulgación y publicación
(arts. 6 y 7).
Promulgación: acto que tiene por objeto dar
existencia a la ley y fijar su texto, y se efectúa
mediante la dictación del decreto promulgatorio
por el Presidente.
Publicación: acto que tiende a dar a conocer la
ley y se realiza mediante la inserción de la ley en
el Diario Oficial.
46. ¿Qué excepciones existen a la vigencia in-
mediata de la ley?
(a) Vacancia legal: cuando una ley comienza a
regir en época posterior a la de su publicación
(art. 7.3) porque la ley establece un plazo o con-
dición para su propia entrada en vigencia. Pro-
duce como efecto reflejo la ultractividad de la
ley antigua.
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(b) Retroactividad de la ley: cuando la ley señala
una fecha de aplicación anterior a su vigencia.
47. ¿Cuándo termina la vigencia de una ley?
(a) Causas externas (extrínsecas): derogación.
(b) Causas internas (intrínsecas): por cumplirse
el término preestablecido para su duración o el
logro del fin perseguido por la ley.
48. ¿Qué es la derogación de una ley?
Cesación de la existencia de la ley toda, o de una
parte de ella, por mandato expreso o tácito de
otra posterior, que puede disponer o no su reem-
plazo por otra.
49. ¿Qué clases de derogación existen?
(a) Expresa (art. 52): nueva ley establece dero-
gación la antigua, individualizándola.
(b) Tácita (art. 52): nueva ley contiene disposi-
ciones que no pueden conciliarse con la anterior.
Queda vigente todo aquello que no pugna con las
disposiciones de la nueva ley (art. 53).
(c) Orgánica: nueva ley regula toda la materia re-
glamentada por una o más leyes precedentes,
aunque no haya incompatibilidad entre disposi-
ciones.
(d) Total o parcial (art. 52.final)
50. ¿Cuáles son los efectos de la derogación de
una ley derogatoria?
Una ley derogada no revive por el solo hecho de
derogarse la ley derogatoria. Para poner en vigor
una ley derogada se requiere de una nueva ley
restauradora o restablecedora.
51. ¿Por qué causas intrínsecas puede perder
vigencia una ley?
(1) Transcurso del tiempo fijado para la vigencia
de la ley.
(2) Consecución del fin que la ley se propuso al-
canzar.
(3) Desaparición de una institución jurídica.
(4) Imposibilidad de que se produzca un hecho
que era presupuesto necesario de la ley.
52. ¿Puede el desuso ser considerada una
causa de pérdida de vigencia de la ley?
Desde el punto de vista jurídico, es inadmisible
que la ley sea derogada por el desuso, porque si
la costumbre contra la ley no tiene esa virtud,
tampoco puede tenerla el hábito de no aplicarla.
Además:
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(1) Hay incertidumbre del momento preciso en
que el desuso se torna suficiente para equipararlo
a la derogación;
(2) Poderes ejecutivo y judicial tendrían un me-
dio indirecto para derogar las leyes, usurpando
las atribuciones del legislativo; y,
(3) Podría prestarse a arbitrariedades.
53. ¿Qué es la irretroactividad de la ley?
Principio establecido en el CC que establece que
la ley sólo puede disponer para lo futuro y no
tendrá jamás efecto retroactivo (art. 9.1). Su fun-
damento es dar seguridad jurídica.
54. ¿Qué excepciones hay al principio de irre-
troactividad?
(a) Leyes interpretativas: se entienden incorpo-
radas en las leyes que interpretan, con la reserva
de que no pueden afectar en manera alguna los
efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas
en el tiempo intermedio (art. 9.2).
(b) Leyes retroactivas: leyes que puede dictar el
legislador en virtud de la que regla de irretroac-
tividad sólo tiene rango legal y no constitucional.
55. ¿Qué limitaciones tiene el legislador en la
dictación de leyes retroactivas?
(1) En materia penal (art. 19 n°3 CPR): ningún
delito se castigará con otra pena que la que se-
ñale una ley promulgada con anterioridad a su
perpetración, a menos que una nueva ley favo-
rezca al afectado.
(2) En materia civil: un derecho garantizado por
la Constitución no puede ser dejado sin efecto
por una ley posterior sino en los términos autori-
zados por la propia Constitución. Retroactividad
debe ser expresa y de derecho estricto.
56. ¿Cuándo nos encontramos ante una ley re-
troactiva?
Existen varias teorías para determinarlo.
(1) Teoría Clásica o de los derechos adquiridos
y las meras expectativas: una ley es retroactiva
cuando lesiona intereses que para sus titulares
constituyen derechos adquiridos en virtud de la
ley antigua; pero no lo es cuando sólo vulnera
meras facultades legales o simples expectativas.
- Derechos adquiridos: todo derecho que es
consecuencia de un hecho apto para producir-lo
bajo la ley vigente en que el hecho se ha reali-
zado y que ha entrado inmediatamente a formar
parte del patrimonio de la persona.
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- Mera expectativa: esperanzas de adquisición
de un derecho fundado en la ley vigente y aun no
convertida en derecho por falta de alguno de los
requisitos exigidos por la ley.
(2) Teoría Moderna o de la situación jurídica de
Roubier:
- Ley nueva tiene efecto retroactivo si ataca a
las situaciones jurídicas ya constituidas o extin-
guidas o a los elementos ya existentes que for-
man parte de la constitución o de la extinción de
una situación jurídica en vías de constituirse o
extinguirse.
- La ley nueva sólo produce efecto inmediato si
rige, desde su entrada en vigor, los efectos de las
situaciones jurídicas anteriormente establecidas,
así como su extinción y la constitución de situa-
ciones jurídicas nuevas.
57. ¿Qué críticas se formulan contra las teorías
sobre leyes retroactivas?
(1) Teoría Clásica:
- Es extremadamente irretroactiva y provoca la
ultractividad de le ley antigua.
- Es extremadamente individualista, quien
haya consolidado una posición jurídica en la
forma de un DS, tiene certeza que ésta permane-
cerá inamovible.
- Dado que tiene un carácter eminentemente
patrimonial y subjetivo del concepto de d° ad-
quirido, no resuelve el problema con respecto a
los derechos que no forman parte del patrimonio
(p.ej.: derechos que derivan de las relaciones de
familia).
(2) Teoría Moderna:
- Implica que toda relación privada lleva implí-
cito algún grado de precariedad al estar perma-
nentemente sujeta a la eventual intervención del
legislador.
- Lleva en muchos casos a soluciones distintas
de la teoría clásica.
58. ¿Qué teoría sigue nuestra legislación?
Adopta un criterio ecléctico, siguiendo una u
otra teoría en distintas materias a partir de un
análisis casuístico.
Se estableció que los conflictos que resultaren en
la aplicación de las leyes dictadas en diversas
épocas se decidirían conforme a las disposicio-
nes de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes
(LERL).
- Doctrina chilena ha considerado que la ley
está construida sobre la base de la teoría clásica,
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pero diversas normas específicas establecen cri-
terios que no son enteramente interpretables bajo
esta postura.
- En materia de contratos rige la teoría clásica
sin restricciones. No se acepta que un derecho
adquirido en virtud de la celebración de un con-
trato se pierda o modifique por la dictación de
una nueva ley.
- El principio de los derechos adquiridos se
consagra principalmente en art. 7 y 8 de la
LERL.
o Art. 7: meras expectativas no constituyen de-
recho.
o Art. 8: un derecho ya adquirido bajo la anti-
gua ley, como es la capacidad de ejercicio, se
conserva bajo el imperio de una ley nueva,
aunque ésta establezca requisitos adicionales
para su adquisición.
59. ¿Cuáles son los alcances de la LERL?
Contenido casuístico: no está construida siste-
máticamente, es más bien un listado de solucio-
nes prácticas.
Carácter supletorio: rige respecto de leyes que
no regulan por sí mismas sus efectos en el
tiempo.
Regulan el efecto irretroactivo: no el efecto re-
troactivo como el nombre de la ley sugiere.
60. ¿Qué materias trata la LERL?
(1) Estado civil de las personas (arts. 2 al 7)
(2) Capacidad (arts. 7.2 y 8)
(3) Derechos reales (arts. 12 y 15 a 17)
(4) Posesión (art. 13)
(5) Derechos condicionales (art. 14)
(6) Sucesiones (arts. 19 a 21)
(7) Contratos (arts. 22 y 23)
(8) Procedimiento judicial (arts. 22n°1 y 24)
(9) Prescripción (arts. 25 y 26)
61. ¿Cómo regula la LERL el estado civil de las
personas?
- Estado civil adquirido conforme a la ley vi-
gente al tiempo de su constitución subsiste aun-
que ésta pierda su fuerza (T. moderna).
- Leyes que establecen nuevas o diferentes
condiciones para la adquisición del estado civil
se aplican desde que comienzan a regir (T. mo-
derna).
- Derechos y obligaciones anexos al estado ci-
vil se subordinan a la nueva ley.
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(*) Ley retroactiva más importante en la materia:
LNº19.585 consagró expresamente en el art. 33 del
CC, que en Chile hay un solo estado civil derivado
de la filiación, sea matrimonial o no matrimonial: el
estado civil de hijo. Ya no existen hijos legítimos, na-
turales o simplemente ilegítimos.
62. ¿Cómo regula la LERL la Capacidad?
- Capacidad de goce queda sujeta a la nueva
ley, al ser considera como una facultad legal no
ejercitada.
- Capacidad de ejercicio obtenida no se pierde
aunque la nueva ley exija otras condiciones para
ella (T. Clásica).
- Ejercicio y continuación de la capacidad se ri-
gen por la ley nueva.
(*) Doctrina establece que en materia de capacidad
de goce la LERL se aparta de la Teoría Clásica que
considera a esta capacidad como una facultad legal
no ejercitada.
63. ¿Cómo regula la LERL los Derechos
reales?
- Derecho real adquirido bajo una ley subsiste
bajo la ley posterior.
- Goces, cargas y extinción se rigen por la
nueva.
(*) Art. 12 ha sido discutido: consagra el principio
del derecho adquirido con respecto al derecho real y,
por tanto, es irretroactivo. Pero en cuanto al goce y
cargas del derecho, seles asimila a facultades legales
no ejercitadas, lo que podría transformar a la ley en
retroactiva, porque a través de ello se podrían modi-
ficar las facultades a tal punto que, en la práctica, nos
encontraríamos ante un derecho sin facultades, sin
contenido.
64. ¿Cómo regula la LERL la posesión?
Posesión constituida bajo una ley anterior no se
retiene, pierde o recupera bajo el imperio de una
ley posterior, sino por los medios o con los re-
quisitos señalados en ésta. Hay dos posiciones
doctrinarias al respecto:
(a) Posesión constituida es un derecho adquirido
y, por tanto, la nueva ley no lo afectaría. Efectos
se verían sujetos a la nueva ley, pues se trataría
de facultades legales no ejercitadas (derechos y
obligaciones).
(b) Debe aplicarse la ley nueva, tanto respecto de
los efectos como de los requisitos para ser posee-
dor pues posesión es un hecho que tiene cada po-
seedor (mera expectativa), no pudiendo califi-
carse como un derecho adquirido. Sólo tendrá el
carácter de poseedor aquel que cumpla con los
requisitos que impone la nueva ley.
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Interrogación n°10
65. ¿Cómo regula la LERL lo derechos condi-
cionales?
Plazo para considerar fallida la condición es el
de la ley antigua, a menos que exceda el estable-
cido por la nueva a contar desde su vigencia.
66. ¿Cómo regula la LERL las sucesiones?
- Solemnidades del testamento se rigen por la
ley vigente a la época de su otorgamiento.
- Disposiciones testamentarias, incapacidad o
indignidad de los herederos, desheredaciones,
etc., se rigen por la nueva ley (vigente al mo-
mento de la muerte).
- En la sucesión intestada, la representación se
rige por la ley bajo la cual se abre la sucesión.
- Adjudicación o partición de la herencia se
rige por la ley vigente al tiempo de su delación.
(*) No dice nada de los requisitos internos (capacidad
y voluntad del testador), pero la mayoría opina que
se rigen por la ley vigente al tiempo de otorgarse el
testamento.
67. ¿Cómo regula la LERL los contratos?
Se entienden incorporadas las leyes vigentes al
tiempo de su celebración. No se plantea un pro-
blema de retroactividad si no de supervivencia
de la ley.
Excepciones:
- Leyes concernientes a reclamar en juicio los
derechos que resultan de ellos.
- Leyes que señalan penas para el caso de in-
cumplimiento.
68. ¿Cómo regula la LERL el procedimiento ju-
dicial?
- Las leyes procesales rigen in actum.
- Los términos que han empezado a correr y las
actuaciones ya iniciadas se rigen por la ley vi-
gente al tiempo de su iniciación.
69. ¿Cómo regula la LERL la Prescripción?
- El prescribiente puede escoger entre el plazo de
la ley antigua o la nueva, pero si elige la nueva,
el plazo comienza a correr desde que ella em-
pieza a regir.
- Si una ley declara algo imprescriptible, no
puede adquirirse bajo su vigencia.
María José Vega Romero (2020)
iii) Efectos de la ley en cuanto a las personas
70. ¿Cuáles son los efectos de la ley en cuento
a las personas?
Se aplica el principio de territorialidad de la ley
chilena, es decir, la ley es obligatoria a todos los
habitantes de la república, incluso los extranje-
ros (art. 14).
71. ¿Qué excepciones hay a la igual aplicación
de la ley a extranjeros?
(a) Inmunidades de jurisdicción para agentes di-
plomáticos, estados y organizaciones internacio-
nales.
(b) Leyes que distinguen entre chilenos y extran-
jeros respecto de ciertos asuntos cuya regulación
obedece a principios de reciprocidad:
- CPR reconoce ciudadanía y derechos políti-
cos sólo a los nacionales.
- DL1938 (1977) impone restricciones a ex-
tranjeros en la adquisición de inmuebles en
zonas fronterizas.
- Actividades que se encuentran reservadas
para los nacionales, como la pesca, la navega-
ción respecto a puntos al interior del país, las
telecomunicaciones, etc.
- Limitaciones a extranjeros no domiciliados
en Chile respecto al ejercicio de ciertos dere-
chos, p.ej.: (i) art. 497 les impide ejercer una
tutela o curatela, y (ii) art. 1012 no les permite
ser testigos en un testamento solemne otor-
gado en Chile.
iv) Efectos de la ley en cuanto al espacio
72. ¿Cuáles son los efectos de la ley en cuento
al espacio?
Se aplica el principio de territorialidad de la ley
chilena, es decir, se aplica la ley dentro de los
límites del territorio del Estado, siendo la extra-
territorialidad excepcional. Además, la ley dis-
pone que los bienes situados en Chile se rigen
por la ley chilena (art. 16).
73. ¿Qué casos de extraterritorialidad de la ley
chilena existen?
(a) Aplicación de la ley extranjera en Chile:
(1) Rigen estipulaciones de los contratos otor-
gados válidamente en el extranjero (art.
16.2), sin embargo, para cumplirse deben
sujetarse a la ley chilena.
(2) Sucesión se rige por ley del domicilio en que
se abre, por lo que rige ley extranjera si ocu-
rrió en el extranjero (art. 955).
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Interrogación n°10
(b) Aplicación de la ley chilena en el extranjero
(art. 15): chilenos permanecerán sujetos a leyes
patrias que reglan sus obligaciones y derechos
civiles, aunque tengan su residencia en país ex-
tranjero.
74. ¿Qué excepciones hay a la aplicación de la
ley extrajera en Chile?
Art. 16.1: bienes situados en Chile están sujetos
a las leyes chilenas, aunque sus dueños sean ex-
tranjeros y no residan en Chile.
Art. 998: los chilenos interesados podrán pedir
que se les adjudique en los bienes del extranjero
existentes en Chile todo lo que les corresponda
en la sucesión del extranjero fallecido.
75. ¿Por qué se dice que el art. 15 es doble-
mente excepcional?
(1) Personas a quienes afecta: sólo a los chilenos.
(2) Leyes a que queda sujeto el chileno: sólo las
que taxativamente señala.
(a) Las que se refieren al estado de las personas,
es decir, a la constitución, derechos y obligacio-
nes inherentes al Estado Civil y a su terminación.
La excepción a esta norma viene dada por los
efectos que emanan del estado civil, ya que los
derechos y obligaciones solo regirán respecto a
cónyuges y parientes chilenos.
(b) La capacidad del chileno en el extranjero
queda afecta a la ley chilena, solo en cuanto vaya
a ejecutar un acto que haya de tener efecto en
Chile.
76. ¿Cómo se determina qué ley rige a los actos
jurídicos?
(a) Si el acto se celebra en Chile: se aplica ley
chilena.
(b) Si el acto se celebra en el extranjero: hay que
distinguir entre,
(i) Requisitos internos o de fondo (relativos a la
capacidad de los sujetos, al consentimiento de
ellos, al objeto y a la causa del acto o contrato):
se rigen por la ley del país en que se otorga el
acto.
(ii) Requisitos externos o de forma (relativos a la
manera de hacer constar fehacientemente la exis-
tencia del acto): se rigen por la ley del país en
que el acto se realiza (art. 17).
(iii) Efectos (derechos y obligaciones que ema-
nan del acto): quedan sujetos a la ley chilena.
María José Vega Romero (2020)
77. ¿Qué excepciones hay a la ley que rige los
actos celebrados en el extranjero?
(i) Requisitos internos o de fondo: limitación del
art. 15 n°1 relativo al estado de las personas y a
su capacidad para ejecutar ciertos actos, que ha-
yan de tener efecto en Chile.
(ii) Requisitos externos o de forma:
- Si la ley chilena exige que se otorgue instru-
mento público, no tiene valor la escritura privada
otorgada en el extranjero, aunque tenga pleno
valor en el país en que se otorgó (art. 18).
- Sólo tiene valor en Chile el testamento otor-
gado en el extranjero si lo ha sido por escrito; el
testamento verbal no tiene validez, aunque la
tenga en el país en que se otorgó (art. 1027).
v) Interpretación de la ley
78. ¿Qué es la interpretación de la ley?
Fijar su verdadero sentido y alcance (elemento
abstracto), incluyendo la actividad indispensable
para aplicar el derecho (elemento concreto).
79. ¿Qué clases de interpretación existen?
(a) Reglada o no reglada, dependiendo de si la
legislación establece o no normas de interpreta-
ción.
(b) Por vía de doctrina privada o por vía de auto-
ridad, dependiendo de quién emane la interpre-
tación.
80. ¿Qué es la interpretación doctrinal?
Aquella que realizan los jurisconsultos y aboga-
dos que no tiene fuerza obligatoria, pero cuya
importancia depende del prestigio de la persona
de quien emana.
81. ¿Qué métodos de interpretación doctrinaria
existen?
(1) Escuela de la exégesis en derecho civil (co-
mentaristas del Código de Napoleón, Laurent):
predominio de la búsqueda de la intención del
legislador (infalible), y el respeto a las autorida-
des y los precedentes.
(2) Teoría de la libre investigación científica
(Geny): método libre para llegar a las fuentes
reales de las normas, que contienen un elemento
racional (noción del derecho) y uno experimen-
tal (aspiración a la armonía colectiva).
(3) Escuela histórica del derecho (Savigny).
(4) Escuela del derecho libre (Kantorowicz):
frente al derecho estatal hay un derecho libre,
que surge espontáneamente de la conciencia
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Interrogación n°10
social y espontáneamente también es aplicado
(Alessandri). Estos pueden o no coincidir, pero
la jurisprudencia no puede sólo basarse en el pri-
mero.
(5) Doctrina teleológica (Ihering): busca la fina-
lidad práctica de la ley. El intérprete debe decidir
el conflicto de intereses dando preeminencia a
los que han sido preferidos por el legislador (mé-
todo de la jurisprudencia de los intereses).
(6) Teoría del derecho puro (Kelsen): todo dere-
cho deriva de la voluntad del Estado y no hay
más derechos que el derecho positivo. El juez
puede interpretar libremente dentro del margen
de la ley, sin recurrir a principios rectores.
82. ¿Qué es la interpretación por vía de autori-
dad?
Aquella que emana del legislador, del juez u
otros organismos autorizados para interpretar las
leyes relativas a la función que se les enco-
mienda.
Interpretación legal o auténtica: aquella que rea-
liza el legislador (ley interpretativa) y que tiene
fuerza obligatoria general (art. 3). No está sujeta
a reglamentación alguna. Limites: (i) no puede
modificar efectos de sentencias ejecutoriadas en
tiempo intermedio, ni (ii) transgredir garantías
constitucionales.
Interpretación judicial: aquella que realiza el
juez en las causas sometidas a su conocimiento,
con fuerza obligatoria relativa al litigio en cues-
tión. Debe sujetarse a las normas de interpreta-
ción del CC.
Interpretación administrativa: aquella que reali-
zan órganos y servicios públicos que cumplen
funciones fiscalizadoras de diversa naturaleza,
tales como Contraloría, Servicio de Impuestos
Internos, Dirección del Trabajo, las Superinten-
dencias, etc., y que suele expresarse en dictáme-
nes que tienen por finalidad hacer aplicación de
normas legales que rigen en el ámbito de compe-
tencia del respectivo órgano o servicio.
83. ¿Qué es la integración de la ley?
Proceso por medio del cual, el juez llena vacíos
y lagunas de la ley en virtud del principio de
inexcusabilidad (arts. 76.2 CPR y 10 COT) que
le ordena ejercer su autoridad aun cuando falte
ley que resuelva la contienda.
Usualmente son utilizados la analogía y los prin-
cipios generales del derecho para hallar la razón
de equidad, conforme lo permite el art. 170 n°5
del CPC, que ordena al juez enunciar en la sen-
tencia los principios de equidad en que se funda.
María José Vega Romero (2020)
84. ¿Cuál es la finalidad de la interpretación?
Buscar el sentido de la ley. Al respecto, el art.
19.1 establece que cuando el sentido de la ley es
claro, no se desatenderá su tenor literal, a pre-
texto de consultar su espíritu.
85. ¿Cuáles son los criterios de interpretación?
(1) Histórico o subjetivo: intenta reconstruir el
pensamiento o voluntad del legislador.
(2) Normativo u objetivo: sostiene que la ley
tiene una significación propia independiente del
pensamiento de sus autores.
86. ¿Por qué es rechazado el criterio subjetivo?
(a) No es posible determinar una voluntad subje-
tiva del legislador.
(b) Si lo fuera, esa voluntad carece de sentido
frente a la evolución de las normas.
(c) La ley es la voluntad del Estado que se mani-
fiesta por la ley misma, no por la opinión de los
que participaron en su formulación.
87. ¿Cuáles son los elementos de interpretación?
(1) Elemento gramatical (art. 19.2): análisis de la
semántica y sintaxis del precepto.
(2) Elemento histórico (art. 19.2, parte final):
historia fidedigna del establecimiento de la ley,
que sirve supletoriamente para buscar objetivos
de la ley y determinar su alcance.
(3) Elemento lógico (arts. Art. 19.2 y 22.1): con-
cordancia que debe existir entre las diversas par-
tes de la ley.
(4) Elemento sistemático (art. 22.2): concordan-
cia con otras leyes que versen sobre le mismo
asunto.
(5) Espíritu general de la legislación y equidad
natural (art. 24).
88. ¿Qué otras reglas de interpretación existen?
Art. 4: las disposiciones contenidas en los Códi-
gos de Comercio, de Minería, del Ejército y Ar-
mada, y demás especiales, se aplicarán con pre-
ferencia a las de este Código.
II.2.c. La costumbre
91. ¿Qué es la costumbre?
Observancia constante y uniforme de una regla
de conducta, realizada por la generalidad o gran
mayoría de los miembros de una comunidad, con
la convicción de que responde a una necesidad
jurídica (Vodanovic). CC no la define.
11 / 28
Interrogación n°10
Art. 13: las disposiciones de una ley, relativas a
cosas o negocios particulares, prevalecerán so-
bre las disposiciones generales de la misma ley,
cuando entre las unas y las otras hubiere oposi-
ción.
Art. 23: lo favorable u odioso de una disposición
no se tomará en cuenta para ampliar o restringir
su interpretación. La extensión que deba darse a
toda ley, se determinará por su genuino sentido
y según las reglas de interpretación precedentes.
89. ¿Qué procedimientos de interpretación
existen?
(1) Interpretación extensiva: se aplica a una si-
tuación particular normas que fijan reglas gene-
rales, o se deduce una norma generalizada de los
ejemplos no taxativos que contienen las disposi-
ciones.
(2) Interpretación restrictiva: precepto no puede
aplicarse extensivamente ni servir de base para
una interpretación analógica (leyes penales, tri-
butarias y leyes de excepción).
(3) Interpretación declarativa (Alessandri): im-
plica reconocer que la fórmula o los términos li-
terales coinciden exactamente con el pensa-
miento legislativo, es decir, lo expresan con fi-
delidad y acierto.
90. ¿Qué son los aforismos?
Reglas prácticas de interpretación, que no tienen
valor absoluto ni deben ser empleados de modo
exclusivo.
Ejemplos:
- A generale sensu: donde la ley no distingue no
es lícito al intérprete distinguir.
- A fortiori, (i) a maiore ad minus (quien puede
lo más, puede lo menos) y (ii) a maiore ad
maius (a quien le está prohibido lo menos, le
está prohibido lo más).
- A contrario sensu: incluida una cosa se entien-
den excluidas las demás.
- A pari (Alessandri): argumento de analogía
(donde existe la misma razón debe existir la
misma disposición)
92. ¿Qué características debe presentar la cos-
tumbre como uso normativo?
(a) Repetición constante y permanente de una
determinada práctica social (aspecto externo
propio del uso).
(b) Elemento de carácter interno (normativo) que
transforma esa práctica en deber.
María José Vega Romero (2020)
93. ¿Cuáles son los requisitos de la costumbre
para tener carácter jurídico?
(1) Debe ser un uso social de carácter general.
(2) Debe ser uniforme.
(3) Debe ser constante.
(4) Debe tener una cierta duración en el tiempo.
(5) Debe existir la intención de obrar jurídica-
mente (substrato jurídico).
94. ¿Qué tipos de costumbre existen?
(a) Según ley (secundum legem): aquella a la que
el propio legislador hace referencia, ordenando
que se tenga por derecho (art. 2).
(b) En silencio de ley (praeter legem) o fuera de
ley: aquella que actúa en caso de que la ley no
haya regulado ciertas materias, y a falta de toda
invocación que la haga obligatoria.
(c) Contra ley (contra legem): aquella que se
opone a un precepto legal. Lo deja sin aplicación
o lo infringe.
95. ¿Qué valor tiene la costumbre en nuestra le-
gislación?
La costumbre no constituye derecho sino en los
casos en que la ley se remite a ella (art. 2). Cos-
tumbre tiene importancia segundaria, referida
sólo a los casos en que la ley la invoca.
96. ¿Qué remisiones específicas a la costumbre
hay en el CC?
A falta de estipulación de las partes, la ley otorga
valor a la costumbre en la determinación de:
(1) Uso que debe darse a la cosa arrendada (art.
1938)
(2) Reparaciones locativas (art. 1940)
(3) Períodos de pago de la renta (art. 1944)
(4) Duración y término del contrato arrenda-
miento (art. 1951)
(5) Remuneración del mandatario (art. 2158)
97. ¿Qué remisiones generales existen a la cos-
tumbre?
(1) Costumbre determina el contenido de las
obligaciones y del contrato
- Art. 1546: los contratos deben ejecutarse de
buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a
lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas
que emanan de la naturaleza de la obligación, o
que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
- Art. 1444: las cosas que se entienden pertene-
cer a un contrato sin necesidad de cláusula es-
pecial (costumbre) son elementos de la natura-
leza.
- Art. 1563.2: las cláusulas de uso común se pre-
sumen aunque no se expresen. Luego, usos
contractuales forman parte de los contratos sin
necesidad de expresarlos.
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Interrogación n°10
(2) Costumbre define los límites de la autonomía
privada (art. 1461 y 1467): autonomía privada
tiene como límite las buenas costumbres, es de-
cir, convicciones espontáneas acerca de los lími-
tes de lo lícito, compartidas por el grupo social y
que varían en el tiempo.
98. ¿Qué función tiene la costumbre en silencio
de la ley?
En materia civil: costumbre no tiene valor de
fuente formal autónoma (art. 2).
En materia comercial: costumbre tiene una fun-
ción integradora del derecho, completando los
vacíos de la ley cuando los hechos que la consti-
tuyen son (i) uniformes, (ii) públicos, (iii) gene-
ralmente ejecutados en la República o una deter-
minada localidad; y (iv) reiterados por un largo
espacio de tiempo (art. 4 CCom)
99. ¿Qué sucede en los casos de conflicto entre
la costumbre y las leyes?
- Si la costumbre interpreta la voluntad tácita o
presunta de las partes mejor que una ley dispo-
sitiva, el juez debería fallar según la costumbre
(arts. 1560, 1563, 1546).
- Costumbre jamás deroga formalmente la ley.
100. ¿Cómo se prueba la costumbre?
En materia civil: no existen normas acerca de la
prueba de la costumbre, por lo que no hay res-
tricciones para el uso de la prueba.
- Puede utilizarse cualquier medio de prueba:
testigos, presunciones, escrituras, cualquier do-
cumento idóneo para que el juez se forme la
convicción de que existe la costumbre invo-
cada.
- Puede tratarse de un hecho público y notorio
que no requiera prueba.
En materia comercial: prueba de la costumbre
sólo procede cuando no consta al juez (art. 5
CCom). Puede probarse la costumbre:
(1) Por vía de dos sentencias judiciales que ase-
veran la existencia de la costumbre y se pronun-
cien conforme a ella; o,
(2) Por medio de tres escrituras públicas en que
las partes, al celebrar un acto jurídico, den por
aceptada la costumbre, y que sean anteriores a
los hechos que motivan el juicio en que debe
obrar la prueba.
101. ¿Es causal de casación en el fondo la in-
fracción de una norma consuetudinaria?
En principio ser encuentra excluido de recurso
de casación. Sin embargo, indirectamente la
Corte Suprema ha entrado a conocer de la cos-
tumbre cuando se alega la infracción de alguna
de esas normas que invocan o se remiten a la cos-
tumbre (por ejemplo, el art. 1546).
María José Vega Romero (2020)
II.2.d. La jurisprudencia
102. ¿Cuál es el alcance de la sentencia judicial?
Art. 3 dispone que:
(1) Sólo toca al legislador explicar o interpretar
la ley de un modo generalmente obligatorio.
(2) Las sentencias judiciales solo tienen fuerza
obligatoria respecto de las causas en que actual-
mente se pronunciaren (efectos relativos).
103. ¿Qué es el efecto reflejo de la sentencia?
Efecto por medio del cual la sentencia puede al-
canzar a terceros que no son parte del litigio por-
que la relación controvertida se conecta con si-
tuaciones jurídicas propias.
104. ¿En qué casos la sentencia judicial puede
producir efectos erga omnes?
Sólo las sentencias constitutivas producen efec-
tos erga omnes.
(a) Sentencias constitutivas: crean una situación
jurídica nueva que atañe a todo el mundo.
(b) Sentencias declarativas: se limitan a recono-
cer una situación de derecho creada anterior-
mente. A ellas se aplica la relatividad de la cosa
juzgada. Excepcionalmente hay algunas que pro-
ducen efectos generales.
A modo ejemplar:
- Sentencia que resuelve en materia de legiti-
midad de un hijo (art. 315).
- Sentencias sobre cuestiones de estado civil.
- Sentencia que se pronuncia acerca de la cali-
dad de heredero de una persona (art. 1264).
II.2.e. La doctrina
108. ¿Cuál es el valor normativo actual de la
doctrina?
Doctrina es hoy universalmente aceptada sólo
como una fuente de autoridad: es antecedente
para apoyar la interpretación de una norma, pero
no puede fundamentar directamente una deci-
sión.
109. ¿Cuál es la importancia de la doctrina?
Su importancia es variable dependiendo de:
(a) El valor que se le asigne a la ciencia en la
respectiva tradición jurídica; y,
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Interrogación n°10
105. ¿Cómo se materializa la fuerza obligatoria
de la sentencia?
Por medio del efecto de cosa juzgada, la que pro-
duce dos efectos:
(1) Acción de Cosa Juzgada: permite exigir que
se cumpla lo resuelto, es decir, que se ejecute el
fallo, incluso con el auxilio de la fuerza.
(2) Excepción de Cosa Juzgada: derecho que
permite a los intervinientes de un juicio impedir
que se vuelva a ventilar ante la justicia el mismo
asunto que ya ha sido objeto de un pronuncia-
miento (art. 174), por identidad de las personas,
de la cosa pedida y de la causa de pedir.
106. ¿Pueden crear las sentencias normas gene-
rales?
No, a diferencia de la tradición jurídica del com-
mon law, las sentencias judiciales no pueden
fundarse sólo en otra sentencia previa. Pueden
hacerlo indirectamente, en la medida que se in-
voque en apoyo de una decisión fundada en la
ley, la costumbre o un principio.
107. ¿Qué rol tienen las sentencias como fuentes
del derecho?
La jurisprudencia es en Chile una fuente auxiliar
y no una fuente formal, suyo valor reside en su
autoridad de los razonamientos que sirven de
fundamento al fallo contenidos en los conside-
randos (ratio decidendi).
(b) La consideración relativa del propio autor.
110. ¿Qué funciones tiene la doctrina en relación
con el derecho vigente?
(1) Comprensión y precisión conceptual del de-
recho.
(2) Desarrollo del derecho.
(3) Consolidación del derecho.
(4) Control de las decisiones.
María José Vega Romero (2020)
II. Persona
II.1. Las personas naturales
II.2.a. Concepto
111. ¿Qué son las personas naturales?
Todo individuo de la especie humana, cualquiera
que sea su edad, sexo, estirpe o condición (art.
55).
112. ¿Qué es la personalidad?
II.1.b. Existencia de las personas naturales
114. ¿Cómo se regula la existencia de las perso-
nas?
Existencia natural: comienza con la concepción
o fecundación y termina con el nacimiento, que
marca el inicio de la existencia legal.
Existencia legal: comienza con el nacimiento y
termina con la muerte, la que podrá ser legal o
presunta.
115. ¿Qué efectos produce la existencia natural?
- Otorga normas que protegen al que está por
nacer.
- La criatura concebida no nacida aun no es su-
jeto de derechos.
116. ¿Qué normas protegen la existencia natu-
ral?
(a) Protección de la vida (art.75.1): ley protege
la vida del que está por nacer. Juez puede tomar
providencias necesarias para proteger la existen-
cia del no nacido, siempre que crea que de algún
modo peligra (en concordancia con arts. 85, 342
y 343 del Código Penal).
(b) Protección de los derechos con efecto retro-
activo (art. 77): derechos deferidos al no nacido
estarán suspendidos hasta el nacimiento, fecha
en que adquiere su goce como si hubiere existido
al tiempo en que se defirieron. Para completar
protección ley asigna curador (art. 343).
(*) Sería derechos condicionales suspensivo según
Alessandri y Claro Solar. Otros autores sostienen que
condiciones son elementos accidentales del acto jurí-
dico y el nacimiento es más que eso, por lo que natu-
raleza jurídica corresponde a una ficción.
117. ¿Cuándo comienza la existencia legal de la
persona?
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Interrogación n°10
Elemento del cual está dotada toda persona que
consiste en la aptitud para adquirir derechos o ser
titular de relaciones jurídicas.
113. ¿Qué características tiene la personalidad?
- Inseparable de la persona humana, surge por el
sólo hecho de existir.
- Irrenunciable.
Existencia legal principia al nacer, esto es, al se-
pararse completamente de su madre (art. 74).
118. ¿Cuáles son los requisitos del nacimiento?
(i) Separación del hijo y de la madre, (ii) com-
pleta; y (iii) que sobreviva un momento siquiera
a la separación.
119. ¿Qué opiniones existen respecto de la sepa-
ración completa de la madre?
(a) Basta expulsión del cuerpo de la criatura: aun
cuando se conserve unido a la placenta por el
cordón umbilical, pues este es sólo un anexo que
no corresponde al cuerpo de la madre ni del niño.
(b) Se requiere además el corte del cordón umbi-
lical: sólo con esta circunstancia habría separa-
ción completa.
(*) Crítica: nacimiento dependería de voluntad de un
tercero.
120. ¿En qué situaciones no se cumple el requi-
sito de que la criatura viva al menos un instante?
Situaciones del art. 74.2:
(1) Cuando la criatura muere en el vientre ma-
terno.
(2) Cuando perece antes de estar separada com-
pletamente de la madre.
(3) Cuando no ha sobrevivido a la separación ni
un momento siquiera.
121. ¿Qué teorías existen para determinar el mo-
mento en que se produce el nacimiento?
(a) Teoría de la vitalidad: requiere que haya en
la criatura una manifestación de vida de cual-
quier tipo (sonidos, movimientos, etc.). (*) Se-
guida por doctrina.
(b) Teoría de la viabilidad: requiere que la cria-
tura haya tenido la aptitud de seguir viviendo
después de nacida, es decir, que ella sea viable.
María José Vega Romero (2020)
122. ¿Qué efectos produce que la criatura haya
vivió un momento siquiera?
Si la criatura sobrevivió a la separación un mo-
mento siquiera fue persona y, por tanto, pudo ad-
quirir y transmitir derechos.
Si la criatura no sobrevivió, no se produce tal
efecto y, más aun, se reputa no haber existido ja-
más. Esta criatura concebida pero que no sobre-
vivió no se inscribe en el Registro de Nacimien-
tos ni en el de Defunciones, sino que en un re-
gistro especial, más bien estadístico, que lleva el
Registro Civil.
123. ¿Cómo se prueba que la criatura haya vi-
vido un momento siguiera?
Cualquier medio establecido por la ley (prueba
de un hecho). Existe a este respecto el examen
de docimasia pulmonar hidrostática.
II.1.c. La muerte de las personas naturales
126. ¿Qué es la muerte de la persona?
Cesación de las funciones vitales del individuo
que pone término a la persona (art. 78).
127. ¿Qué clases de muerte hay?
(a) Muerte real: hecho jurídico que consiste en la
cesación de todos los fenómenos vitales.
(b) Muerte presunta: declaración judicial que
procede cuando se cumplen los requisitos lega-
les.
(c) Muerte clínica (ley N°18.173): cuando una
persona "vive" sólo gracias a la intervención de
aparatos especiales que mantienen artificial-
mente ciertas funciones vitales.
(d) Muerte para efectos de la extracción de órga-
nos (ley N°19.451): cuando se comprueba la
abolición total e irreversible de todas las funcio-
nes encefálicas.
(e) Comprobación judicial de la muerte (ley
N°20.577): supuesto de muerte cierta pero con
desaparición de cadáver.
128. ¿Cómo se acredita la muerte?
Se acredita por medio del certificado de defun-
ción emitido por el Registro Civil.
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Interrogación n°10
124. ¿Qué se requiere para que la criatura que
nace viva adquiera derechos?
Se requiere que delación de derechos haya sido
con posterioridad a la concepción de la criatura
(art. 77).
125. ¿Cómo se determina la época de la concep-
ción?
Para determinar la época de la concepción el CC
recurre a una presunción de derecho.
Art.76: se presume de derecho que la concepción
ha precedido al nacimiento no menos que ciento
ochenta días cabales, y no más que trescientos,
contados hacia atrás, desde la medianoche que
principie el día del nacimiento.
Importancia:
- Determinación de los derechos eventuales de la
criatura que está por nacer.
- Determinación de la filiación matrimonial del
hijo (arts. 180, 179, 185 inc.1º).
129. ¿Cuáles son los efectos civiles de la muerte?
(1) Se abre sucesión: sólo pueden suceder los que
existan en ese momento.
(2) Disuelve matrimonio.
(3) Determina la extinción de los derechos in-
transmisibles.
(4) Ciertos contratos se extinguen por la muerte
de uno de los contratantes.
(5) Oferta se extingue por la muerte del propo-
nente.
(6) Determina la emancipación de los hijos.
(7) Algunas instituciones terminan por la muerte
del que las desempeña.
(8) Se extinguen determinadas acciones civiles.
130. ¿Cómo se determina el orden de falleci-
miento de los comurientes?
Si por haber perecido dos o más personas en un
mismo acontecimiento (naufragio, incendio
ruina o batalla), o por otra causa cualquiera no
pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus
fallecimientos, se procederá en todos los casos
como si dichas personas hubieran perecido en un
mismo momento, y ninguna de ellas hubiese so-
brevivido a las otras (art. 79).
María José Vega Romero (2020)
II.1.d. Muerte presunta
131. ¿Qué es la muerte presunta?
Aquella que es declarada por el juez en confor-
midad a las reglas legales, respecto de un indivi-
duo que ha desaparecido y de quien se ignora si
vive o no por lo que, partiendo de ciertos antece-
dentes, se presume su muerte (art. 80). Presun-
ción es simplemente legal.
132. ¿Qué hechos hacen suponer la muerte de
una persona?
(1) Que la persona haya desaparecido.
(2) Falta de noticias acerca de ella.
(3) Transcurso de cierto tiempo.
(4) Otros hechos como, por ejemplo, un acci-
dente.
133. ¿Qué intereses hay en juego en la declara-
ción de muerte presunta?
Se pretende resguardar los intereses (i) del au-
sente o desaparecido, (ii) de los terceros que ten-
gan derecho a la sucesión del mismo; y, (iii) de
la sociedad en general al desconocer la suerte de
los bienes.
134. ¿Cuáles son las condiciones que deben con-
currir para muerte presunta?
(a) Que sea declarada por sentencia judicial.
(b) Que la declaración se haga en conformidad a
las disposiciones del procedimiento.
(c) Que el individuo haya desaparecido, esto es,
se haya ausentado de su domicilio.
(d) Que no se tengan noticias de su existencia.
135. ¿Qué periodos contempla el proceso de de-
claración de muerte presunta?
(1) Período de mera ausencia: estado de hecho
que ocurre desde que han dejado de tenerse no-
ticias del ausente, con el objetivo fundamental de
proteger sus derechos, teniendo la adminsitra-
ción de sus bienes.
(2) Período de posesión provisoria: periodo pro-
visorio y eventual que produce determinados
efectos y termina porque el desaparecido reapa-
rece, o porque se concede la posesión definitiva.
(3) Período de posesión definitiva: aquel que
ocurre con posterioridad a la dictación del de-
creto de posesión definitiva, trascurridos 10 años
desde la fecha de últimas noticias.
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Interrogación n°10
136. ¿Cuál es la duración del periodo de mera
ausencia?
Por regla general, 5 años.
Excepcionalmente:
- 3 meses: por la pérdida de una nave o aeronave
(Ley 20.577 de 8.02.2012, dictada tras el acci-
dente de Juan Fernández, redujo de 6 a 3 meses.
Art. 81 n°8 CC).
- 6 meses: por un sismo o catástrofe (Ley 20.577,
art. 81 N°9 CC).
137. ¿Cuáles son los requisitos de la declaración
de muerte presunta?
De acuerdo al art. 81:
(1) Prueba de la ausencia: que no se hayan tenido
noticias y se hayan hecho las gestiones nece-
sarias para averiguar el paradero.
(2) Citación del desaparecido: 3 publicaciones en
el DO.
(3) Oír al defensor de ausentes.
(4) Transcurso de los plazos señalados por la ley.
La solicitud se puede hacer luego de 3 meses
de la última citación.
(5) Publicación de la sentencia en el DO.
138. ¿Cuál será el día presuntivo de la muerte?
El juez la fijará (art. 81):
Norma general: último día del primer bienio
contado desde la fecha de las últimas noticias.
Excepcionalmente:
- En caso de herida grave en la guerra u otro pe-
ligro semejante: día de la acción de guerra o pe-
ligro; si no es determinado, término medio en-
tre principio y fin de la época en que pudo ocu-
rrir. Lo mismo en caso de pérdida de nave o
aeronave.
- En caso de sismo, catástrofe o fenómeno natu-
ral: fecha de tal evento.
139. ¿En qué casos no procede el periodo de po-
sesión provisoria?
No procede posesión provisoria y, por tanto, se
concede de inmediato posesión definitiva en ca-
sos de:
- Guerra o peligro semejante.
- Sismo, catástrofe o fenómeno natural.
- Si pasados 5 años desde las últimas noticias,
se pruebe que han transcurrido 70 desde el na-
cimiento del desaparecido.
María José Vega Romero (2020)
140. ¿Qué efectos produce el decreto de posesión
provisoria?
(a) Término de la sociedad conyugal o participa-
ción en los gananciales (art. 84 y 1764 n°2).
(b) Emancipación de los hijos (art. 270 n°2).
(c) Apertura de la sucesión (art. 84): si hay tes-
tamento, se abre o publica. Si no hay testamento
se da la posesión provisoria a los herederos pre-
suntivos, si no los hay, se declara la herencia ya-
cente.
141. ¿Qué efectos produce el decreto de posesión
definitiva?
(a) Disolución del matrimonio.
(b) Consagración de derechos que tenían como
condición suspensiva la muerte del desaparecido
(art. 91).
(c) Puede procederse a la partición de los bienes.
(d) Apertura de la sucesión en caso de no haber
posesión provisoria (art. 90.3).
(e) Cancelación de las cauciones constituidas por
los herederos provisorios y cesación de las res-
tricciones impuestas a ellos (art. 90.1y2).
142. ¿Cuál es el plazo en que decreto de posesión
definitiva concede disolución del matrimonio?
Si hay posesión provisoria: 10 años desde las úl-
timas noticias.
Si no hay posesión provisoria: 1 año desde el día
presuntivo de la muerte en caso de sismo, catás-
trofe y pérdida de nave o aeronave; 5 años desde
las últimas noticias en caso de herida de guerra
u otro peligro o habiendo transcurrido 70 años
desde el nacimiento (art. 43 LMC).
143. ¿Puede rescindirse el decreto de posesión
definitiva?
Sí, puede rescindirse si desaparecido aparece, a
favor del desaparecido, de sus legitimarios habi-
dos durante el desaparecimiento, o de su cón-
yuge por matrimonio contraído en esa época (art.
93).
144. ¿Cuáles son los efectos de la rescisión de la
posesión definitiva por muerte presunta?
Herederos presuntivos: deben restituir los bienes
en el estado en que se encuentren, y son conside-
rados poseedores de buena fe.
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Interrogación n°10
Terceros: el reaparecido no tiene acciones (art.
94 reglas 4ª y 5ª). Ocultar la verdadera muerte o
existencia del desaparecido constituye mala fe
(Art. 94 regla 6ª CC).
145. ¿Qué reformas introduce la ley N°20.577?
Reduce plazo de espera para que el juez declare
la muerte presunta y conceda la posesión efec-
tiva de los bienes del desaparecido.
Introdujo una nueva modalidad de comproba-
ción de la defunción: el supuesto de muerte
cierta pero con desaparición del cadáver.
146. ¿En qué casos procede la muerte cierta,
pero con desaparición del cadáver?
Art. 95: cuando la desaparición de una persona
se hubiere producido en circunstancias tales que
la muerte pueda ser tenida como cierta, aun
cuando su cadáver no fuere hallado o en los ca-
sos en que no fuere posible la identificación del
cadáver.
El juez del último domicilio que el difunto haya
tenido en Chile, a solicitud de cualquiera que
tenga interés en ello, podrá tener por compro-
bada su muerte para efectos civiles y disponer la
inscripción de la resolución correspondiente en
el Registro Civil.
147. ¿Qué discusión se genera en relación a la
vigencia de la nueva ley?
Reforma omite aclarar su efecto en el tiempo.
Algunos estiman que existe una clara intención
del legislador de que ella opere con efecto retro-
activo ya que:
- Iniciativa tuvo como finalidad favorecer el
trámite de inscribir las defunciones de los
desaparecidos en el accidente de Juan Fernán-
dez y sería absurdo que no pudiera aplicarse
a ellos.
- Tratando de respetar la sensibilidad de los fa-
miliares de los detenidos desaparecidos, se
declaró expresamente que no se aplicará la
comprobación judicial de la muerte cierta en
los casos regulados por la ley Nº20.377, sobre
declaración de ausencia por desaparición for-
zada de personas. Luego, la excepción es por-
que se entendía que, de no haberse estable-
cido, la reforma les era aplicable.
María José Vega Romero (2020)
II.2. Atributos de la personalidad
148. ¿Qué son los atributos de la personalidad?
Características inherentes a toda persona, que
importan una serie de ventajas y prerrogativas,
como también un cúmulo de deberes y obliga-
ciones.
Se refieren tanto a las personas naturales como
jurídicas, salvo ciertas variantes.
II.2.a. El nombre
150. ¿Qué es el nombre?
Designación que sirve para individualizar a una
persona en la vida social y jurídica.
151. ¿Qué elementos constituyen el nombre?
(1) Pronombre o nombre propiamente tal (nom-
bre propio o de pila): individualiza a la persona
dentro del grupo familiar.
(2) Apellido(s) o nombre patronímico o de fami-
lia: señala a los que pertenecen a un grupo fami-
liar determinado.
152. ¿Cómo se forma el nombre?
Hay que distinguir en cuanto a la filiación del in-
dividuo:
(a) Apellido del padre y de la madre (arts.31
LRC y 226 Reg. RC)
(b) Hijo adoptado: ídem.
(c) Casos de filiación desconocida: reglamento
no establece norma alguna, desprendiéndose que
tendrá los nombres y apellidos que señale quien
solicita la inscripción.
153. ¿Qué características tiene el nombre?
(i) Bien extrapatrimonial, (ii) indivisible, (iii)
irrenunciable, (iv) imprescriptible, (v) incomer-
ciable, (vi) intransferible e intransmisible (salvo
el derecho de los hijos de usar el patronímico de
sus padres), (vii) inembargable e inmutable
(salvo ciertas excepciones).
II.2.b. La capacidad
156. ¿Qué clases de capacidad regula nuestro
CC?
(a) Capacidad de goce: aptitud legal para adqui-
rir derechos y obligaciones. Es consustancial al
concepto de persona. No existen incapacidades
de goce absolutas, sino solo derivadas de moral
y principios de orden público.
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Interrogación n°10
149. ¿Cuáles son los atributos de la personalidad?
(1) Nombre
(2) Capacidad de goce
(3) Nacionalidad
(4) Domicilio
(5) Estado Civil
(6) Patrimonio
154. ¿Cómo puede ser cambiado el nombre?
(a) Por vía consecuencial o indirecta: por un
cambio en una situación jurídica por sentencia
judicial. Ej. Filiación.
(b) Por vía directa (L17.344): por solicitud que
puede ser realizada una sola vez, por 3 órdenes
de razones:
- Si menoscaban moral o materialmente a la per-
sona.
- Si la persona ha sido conocida por un nombre
distinto en la vida civil durante más de 5 años.
- Para que la inscripción no haga manifiesta una
filiación no matrimonial o no determinada
(para agregar o cambiar apellidos).
155. ¿Qué implica tener derecho al nombre?
(1) Calidad jurídica:
- Algunos sostienen que es un DS, no habiendo
acuerdo sobre si se trata de un derecho de la
propiedad o de la personalidad.
- Otros sostienen que se trata de una institución
de policía civil.
- Finalmente, hay quienes afirman que es ambas
cosas.
(2) Contenido:
- Usar el nombre.
- Vedar a los demás del uso indebido del nombre
(usurpación del nombre, delito penal).
(b) Capacidad de ejercicio: aptitud de las perso-
nas humanas para obrar por sí mismas en la vida
civil. Todas las personas son capaces excepto
aquellas que la ley ha declarado expresamente
incapaces (art. 1446).
María José Vega Romero (2020)
157. ¿Qué clases de incapacidades hay?
De acuerdo con el art. 1447:
(a) Incapaces absolutos: (i) dementes, (ii) impú-
beres (iii) sordos o sordomudos que no pueden
darse a entender claramente.
(b) Incapaces relativos: (i) los menores adultos y
(ii) los disipadores que se hallen bajo interdic-
ción de administrar lo suyo.
(c) Prohibiciones que la ley ha impuesto a ciertas
personas para ejecutar ciertos actos.
158. ¿Quiénes son incapaces absolutos?
(1) Dementes (interdicto por causa de demen-
cia): situación en que se encuentra una persona
que, por alteración de sus facultades mentales,
carece de la aptitud necesaria para dirigir su per-
sona o para administrar sus bienes. CC no lo de-
fine.
(2) Impúberes (art. 26): varón que no ha cum-
plido 14 años y a la mujer que no ha cumplido
12 años. Los que aún no han cumplido 7 años
son infantes.
(*) A impúberes no infantes se les reconoce cierta ca-
pacidad en materia posesoria (art. 723). No son capa-
ces de delito o cuasidelito los menores de siete años
(art. 2319).
(3) Sordos o sordomudos que no pueden darse a
entender claramente (art. 1447). (*) Aquellos que
pueden expresar su voluntad son plenamente capa-
ces.
159. ¿Qué efectos produce la sentencia que de-
clara la interdicción por causa de demencia?
(a) Priva al demente de la administración de sus
bienes y le nombra un curador general que vele
por sus intereses; y,
(b) Trae como consecuencia que todos los actos
del demente, posteriores al decreto de interdic-
ción, son nulos, aunque se alegue haberse ejecu-
tado o celebrado en un intervalo lúcido (art.
465.1).
160. ¿Cómo actúan en la vida jurídica los inca-
paces absolutos?
Representado por la persona que tiene su repre-
sentación legal.
Representantes legales (art. 43): padre o madre
bajo cuya potestad vive el incapaz y el tutor o
curador del pupilo, entre otros.
161. ¿Qué discusión se genera en torno a la san-
ción de los actos ejecutados por incapaces abso-
lutos?
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Interrogación n°10
Actos serían inexistentes por carecer de voluntad
o no poder expresarla. Sin embargo, CC los san-
ciona expresamente con la nulidad absoluta (art.
1682.2).
- Vicio que hace posible declaración de nulidad:
acto que celebra el incapaz sin estar debida-
mente representado existe, nace a la vida del
derecho, pero susceptible de ser declarado
nulo.
- No producen obligaciones naturales ni admiten
caución (art. 1447.2).
162. ¿Quiénes son incapaces relativos?
(1) Menores adultos: mujeres mayores de 12
años y los hombres mayores de 14, que no hayan
cumplido 18 años de edad. Sus actos pueden te-
ner valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos
respectos.
(2) Interdictos por disipación: aquellos que ha
demostrado una falta total de prudencia en la ad-
ministración de sus bienes, desperdiciando y
consumiendo su hacienda o caudal en gastos inú-
tiles.
163. ¿Qué efectos produce la sentencia que de-
clara la interdicción por disipación?
(a) Provoca la incapacidad relativa del disipador;
(b) Priva al pródigo de la administración de sus
bienes y le nombra un curador; y,
(c) Trae como consecuencia que todos los actos
o contratos del disipador posteriores al decreto
de interdicción adolezcan de nulidad relativa.
164. ¿Cómo actúan en la vida jurídica los inca-
paces relativos?
Pueden actuar válidamente representados o au-
torizados por su representante legal.
Por excepción, la ley permite que los incapaces
relativos ejecuten ciertos actos sin necesidad de
representación o de autorización (actos persona-
lísimos).
165. ¿Cuál es la sanción a los actos efectuados
directamente por los incapaces relativos?
Se sancionan con la nulidad relativa (art.
1682.final).
Sin embargo, en atención a que la ley considera
que los incapaces relativos tienen suficiente jui-
cio o discernimiento, las obligaciones contraídas
por éstos tienen la calidad de naturales y pueden
ser caucionadas por terceros (art. 1470 y 1472).
(*) Es discutido si abarca también a los interdictos
por disipación, pues algunos consideran que están in-
terdictos precisamente por carecer de suficiente jui-
cio y discernimiento.
María José Vega Romero (2020)
166. ¿En qué situaciones el menor adulto puede
ejecutar actos por sí mismo?
Menor adulto es capaz para administrar su pecu-
lio profesional, o industrial (art. 251), aunque
debe recabar la autorización judicial para enaje-
nar o gravar los inmuebles que formen parte de
dicho patrimonio (art. 254).
Art. 260: actos o contratos del hijo no autoriza-
dos por el padre o la madre que lo tenga bajo su
patria potestad, o por el curador adjunto, en su
caso, le obligarán exclusivamente en su peculio
profesional o industrial.
Es decir, actos no son nulos sino solamente
inoponible al hijo en lo que exceda al monto in-
dicado, con lo que se produce, en el fondo, una
limitación de la responsabilidad individual del
hijo.
167. ¿Qué incapacidades especiales o prohibi-
ciones legales existen?
Son aquellas que se encuentran establecidas para
proteger a los incapaces o en consideración a la
II.2.c. La nacionalidad
169. ¿Qué es la nacionalidad?
Vínculo jurídico que une a una persona con un
Estado determinado, que impone derechos y de-
beres.
Son chilenos los que la Constitución declara ta-
les; los demás son extranjeros (art. 56).
170. ¿Cuáles son las formas para adquirir la na-
cionalidad?
De acuerdo con el art. 10 de la CPR:
II.2.d. El domicilio
171. ¿Qué es el domicilio?
Residencia acompañada, real o presuntivamente,
del ánimo de permanecer en ella (art. 59).
172. ¿De qué clase puede ser el domicilio?
(1) Domicilio político: relativo al territorio del
E° en general. El que lo tiene es o se hace miem-
bro de la sociedad chilena, aunque sea extranjero
(art. 60).
(2) Domicilio civil: relativo a una parte determi-
nada del territorio. Corresponde mejor a la defi-
nición legal de domicilio. Función: ubicación de
la persona de manera regular para efectos jurídi-
cos.
(3) Domicilio general: de una persona para todas
sus relaciones jurídicas.
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Interrogación n°10
moral, al orden público y a las buenas costum-
bres, pero es discutido a qué clase de incapaci-
dades se refiere precisamente el art. 1447 inc. fi-
nal.
Avelino León: incapacidades especiales son de
goce y no de ejercicio, por cuanto constituyen
prohibiciones que impiden la adquisición de
ciertos derechos, en la medida que la ley prohíba
absolutamente la celebración del respectivo acto
o contrato.
Claro Solar: se trata de una especie de incapaci-
dades relativas, y por consiguiente, sólo de inca-
pacidad de ejercicio.
Arturo Alessandri: más que una incapacidad hay
una prohibición, que acarrea la ilicitud del objeto
y la nulidad absoluta de acto.
168. ¿Podrían estipularse convenciones acerca
de la capacidad de las partes?
No, normas de incapacidad son de orden pú-
blico, indisponibles. Convención sería nula.
(1°) Nacer en territorio chileno (con excepción
de los hijos de extranjeros que se encuentren en
Chile en servicio de su Gobierno, y de los hijos
de extranjeros transeúntes, todos los que, sin em-
bargo, podrán optar por la nacionalidad chilena);
(2°) Ser hijo de padre o madre chilenos (aun
cuando se haya nacido en el extranjero)
(3°) Por carta de nacionalización
(4°) Por nacionalización especial por gracia
(4) Domicilio especial: se refiere sólo a ciertas
relaciones determinadas. Es generalmente con-
vencional.
(5) Domicilio legal: impuesto por la ley a deter-
minadas personas, en atención a su situación de
dependencia respecto de otros o al cargo que
desempeñan.
(*) Menores que viven bajo patria potestad tienen el
domicilio paterno o materno, según el caso (art. 72).
Se presume el domicilio por el hecho de aceptarse en
el lugar un cargo concejil o un empleo fijo (art. 64).
(6) Domicilio convencional: domicilio civil es-
pecial para los actos judiciales y extrajudiciales
a que dé lugar el contrato (art. 69).
(*) Si el acreedor o deudor cambia de domicilio, el
pago se realiza en el original (art. 1589).
(7) Domicilio real: norma general, corresponde
a la definición legal de domicilio.
María José Vega Romero (2020)
173. ¿Cuáles son los elementos del domicilio?
(a) Físico: residencia.
(b) Psicológico: ánimo de permanecer en ella.
174. ¿En qué se diferencian el domicilio, la resi-
dencia y la habitación?
Habitación o morada: relación de hecho de una
persona con un lugar donde permanece y gene-
ralmente pernocta, pero puede ser ocasional o
transitoria.
(*) Importancia: (i) la ley es obligatoria para todos
los habitantes de la República (art. 14), (ii) hace de
domicilio si no se tiene nada más.
Residencia: permanencia física de una persona
en un lugar determinado en forma permanente o
habitual. No es ocasional, implica la idea de algo
estable.
(*) Importancia: (i) hace de domicilio si no se tiene
en otro lado (art. 68), (ii) el impuesto a la renta deben
pagarlo los domiciliados y residentes en Chile.
Domicilio: intención de la persona de tener el lu-
gar de su residencia como asiento de su vida so-
cial y jurídica.
175. ¿Cuáles son las presunciones de domicilio?
(1) Presunciones positivas:
Art. 62: el lugar donde un individuo está de
asiento, o donde ejerce habitualmente su profe-
sión u oficio, determina su domicilio civil o ve-
cindad (regla general).
Art. 64: se presume el ánimo de permanecer en
un lugar por el hecho de abrir en él tienda, fá-
brica, escuela u otro establecimiento durable,
para administrarlo en persona.
Art. 64: rige la misma presunción por el hecho
de aceptar en el lugar un cargo concejil, un em-
pleo fijo de los que regularmente se conceden
por largo tiempo, u otras circunstancias análo-
gas.
II.2.e. El estado civil
179. ¿Qué es el estado civil?
Art. 304: Calidad de un individuo, en cuanto le
habilita para ejercer ciertos derechos o contraer
ciertas obligaciones civiles.
Definición doctrinaria: calidad permanente que
un individuo ocupa en la sociedad y derivada de
sus relaciones de familia. (*) No es exacto que sea
permanente, pues puede variar.
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Interrogación n°10
(2) Presunciones negativas:
Art. 63: no se presume el ánimo de permanecer
por el sólo hecho de habitar un individuo casa
propia o ajena, si se tiene en otra parte su hogar
doméstico o por otras circunstancias aparece que
la residencia es accidental.
Art. 65: el domicilio civil no se muda por el he-
cho de residir el individuo largo tiempo en otra
parte, voluntaria o forzadamente, conservando
su familia y el asiento principal de sus negocios
en el domicilio anterior.
176. ¿Cómo se prueba el domicilio?
Como existe la presunción del art. 62, debe pro-
bar el domicilio quien alega su falsedad o cam-
bio; o el interesado si se le asigna uno que no es
verdadero o ha sido cambiado. Se admiten todos
los medios probatorios.
177. ¿Puede un individuo tener varios domici-
lios?
El CC la acepta, lo que concuerda con la posibi-
lidad de tener un domicilio convencional (que
puede ser ficticio).
178. ¿Cuál es la importancia del domicilio?
(1) Fija para las personas el lugar donde habi-
tualmente deben ejercer sus derechos y cumplir
sus obligaciones. (*) P.ej.: pago entre deudor y
acreedor (arts. 1587 a 1589).
(2) Determina el lugar en que se abre la sucesión
y la ley aplicable a ella (art. 955).
(3) En materia procesal, es importante para de-
terminar la competencia (art. 134 COT).
(4) La posesión notoria de estado civil debe ha-
berse desarrollado ante el vecindario del domici-
lio (art. 200 y 310).
(5) Las inscripciones en el Registro Conservato-
rio o en el Registro civil deben consignar el do-
micilio de las partes o comparecientes.
180. ¿Qué críticas se formulan a la definición del
CC?
(1) No señala a qué calidad se refiere.
(2) Habilidad puede ser muy diversa, aunque el
estado civil permanezca invariado. Por ejemplo,
un mayor de edad, soltero tiene plena capacidad
de ejercicio, pero si cae en demencia su capaci-
dad desaparece, aunque no varíe su estado civil.
María José Vega Romero (2020)
181. ¿Cuáles son las características del estado
civil?
(1) Uno e indivisible: no se puede tener simultá-
neamente más de un estado civil derivado de una
misma fuente (filiación o matrimonio).
(2) Exclusivo de las personas naturales.
(3) Da origen a derechos y cargas u obligaciones.
(*) P.ej.: obligaciones patrimoniales entre los padres
y los hijos y entre cónyuges.
(4) De orden público: su regulación escapa a la
autonomía de la voluntad particular.
(5) Personalísimo. Es por ello que:
- No se admite representación legal, sino sólo
voluntaria.
- Acciones judiciales para adquirirlo o prote-
gerlo son estrictamente personales: son in-
transferibles, intransmisibles e intransables
(art. 2450).
- Ciertos derechos patrimoniales inherentes a
estado civiles son inembargables. (*) P.ej.:
usufructo del padre sobre los bienes del hijo (art.
2466).
(6) Imprescriptible: art. 2498 dice que se gana
por prescripción el dominio de los bienes que es-
tán en el comercio humano. Además del argu-
mento del artículo 320 CC.
(7) Incomerciable, irrenunciable, in transigible.
Con todo, sí se puede respecto de sus efectos.
(8) Permanente: no se pierde mientras no se ad-
quiera otro que lo sustituya.
182. ¿Cuáles son las fuentes del estado civil?
(i) Ley (filiación y parentesco), (ii) voluntad de
las partes, (iii) sentencia judicial.
183. ¿Cómo puede ser el parentesco?
(1) Por consanguinidad: se produce entre dos
personas que descienden una de otra o tienen un
antepasado común (art. 28).
(2) Por afinidad: se produce entre una persona
que está o ha estado casada con otra y los con-
sanguíneos de ésta (art. 31.1).
184. ¿Cuál es la importancia del parentesco?
(1) Genera derechos y obligaciones entre los pa-
dres y los hijos (Título IX Libro I).
(2) Genera el deber de alimentos frente al cón-
yuge y parientes (art. 321).
22 / 28
Interrogación n°10
(3) Determina quiénes son llamados a la guarda
legítima de una persona (art. 367).
(4) Los órdenes de sucesión (en la sucesión in-
testada) se establecen en atención a la cercanía
del parentesco.
(5) Determina quiénes deben dar el consenti-
miento para el matrimonio (art. 107).
(6) Determina impedimentos para contraer ma-
trimonio (art. 6º LMC).
(7) Hay disposiciones que se refieren al paren-
tesco en puntos específicos. Ej. Es nula la com-
praventa entre el padre y el hijo.
185. ¿Cuáles son los efectos del estado civil?
Derechos y obligaciones que de él derivan, seña-
lados por la ley e indisponibles para las partes.
186. ¿Cómo se prueba del estado civil?
Prueba del estado civil está sometida a reglas es-
peciales de los art. 304 a 313, que deben apli-
carse con preferencia a las contenidas en el Libro
IV (Título XXI, De la Prueba de las Obligacio-
nes), sin perjuicio de que ellas se apliquen en
aquellas materias no previstas en las reglas par-
ticulares sobre la prueba del estado civil.
187. ¿Qué medios de prueba regulan las normas
sobre el estado civil?
(a) Medios principales: partidas de matrimonio,
de muerte, y de nacimiento o bautismo (art. 305).
(b) Medios de prueba supletorios: aquellos nece-
sarios ante la falta de partida o subinscripción
(art. 309).
188. ¿Quién emite las partidas?
Partidas son emitidas por el Registro Civil,
donde deben inscribirse: (i) nacimientos, (ii) ma-
trimonios, (iii) defunciones, (iv) demás actos y
contratos relativos al estado civil; y, (v) las sen-
tencias ejecutoriadas que dispongan la rectifica-
ción de cualquier partida.
189. ¿Qué función cumplen las partidas?
Son un medio de prueba de estado civil, filia-
ción, edad y muerte de las personas, ya sea en
juicio o en cualquier otro requerimiento del
quehacer jurídico.
190. ¿Cómo pueden ser impugnadas las parti-
das?
Partidas producen plena prueba por lo que para
destruir su valor probatorio deben ser impugna-
das por:
María José Vega Romero (2020)
(a) Falta de autenticidad (*) P.ej.: documento
falsificado.
(b) Nulidad (*) P.ej.: emitida por funcionario in-
competente.
(c) Falsedad en las declaraciones (*) P.ej.: nuli-
dad matrimonio por falsedad de testigos.
(d) Falta de identidad (*) P.ej.: persona a quien
se refiere el documento y a quien se pretende
aplicar no son la misma.
191. ¿Cuáles son los medios de prueba supleto-
rios?
(1) En el matrimonio (art. 309.1): La falta de la
partida de matrimonio podrá suplirse (a) por
otros documentos auténticos, (b) por declaracio-
nes de testigos que hayan presenciado la celebra-
ción del matrimonio y, (c) en defecto de estas
pruebas, por la notoria posesión del estado civil
(2) En la filiación (art. 309.2): a falta de partida
o subinscripción, sólo podrá acreditarse o pro-
barse por los instrumentos auténticos mediante
los cuales se haya determinado legalmente. A
falta de éstos, el estado de padre, madre o hijo
deberá probarse en el correspondiente juicio de
filiación en la forma y con los medios previstos
en el Titulo VIII.
192. ¿Qué es la posesión notoria del estado de
matrimonio?
Consiste principalmente en haberse tratado los
supuestos cónyuges como marido y mujer en sus
relaciones domésticas y sociales (nombre y
trato); y en haber sido la mujer recibida en ese
II.2.f. El patrimonio
196. ¿Qué es el patrimonio?
Conjunto de derechos y obligaciones de una per-
sona susceptibles de estimación pecuniaria (de-
rechos, bienes y deudas).
197. ¿Qué clases de derechos integran el patri-
monio?
Sólo aquellos que pueden apreciarse económica-
mente.
(*) Son derechos extrapatrimoniales los derechos po-
líticos, los derechos de la personalidad, los derechos
de familia. Sin perjuicio de que su violación pueda
ser indemnizable en dinero.
198. ¿Qué clases de bienes integran el patrimo-
nio?
23 / 28
Interrogación n°10
carácter por los deudos y amigos de su marido, y
por el vencindario de su domicilio en general
(fama).
193. ¿Cuáles son los requisitos para que la po-
sesión notoria sirva de prueba del estado civil de
casado?
(1) La posesión tiene que ser pública, no clan-
destina (art. 310);
(2) Debe ser continua (art. 312);
(3) Debe haber durado 10 años continuos a lo
menos (art. 312);
(4) Debe haberse probado en la forma indicada
en el artículo 313.
194. ¿Cómo se prueba la posesión notoria?
Posesión notoria del estado de matrimonio se
probará por un conjunto de testimonios fidedig-
nos, que la establezcan de un modo irrefutable
(art. 313).
195. ¿Qué efectos producen las sentencias en
materia de estado civil?
Fallos que declaren verdadera o falsa la paterni-
dad o maternidad del hijo producen efectos erga
omnes (art. 315).
Excepción rige exclusivamente para juicios de
reclamación e impugnación de paternidad o ma-
ternidad y para que produzcan este efecto se re-
quiere: (i) cosa juzgada, (ii) pronunciamiento
contra legítimo contradictor; y (iii) que no haya
habido colusión en el juicio.
Abarca no sólo los bienes presentes de su titular,
sino también los futuros, es decir, los que ad-
quiera después.
(*) Art. 2465 permite al acreedor perseguir la ejecu-
ción de su derecho sobre todos los bienes del deudor,
sean presentes o futuros.
199. ¿Cuáles son elementos del patrimonio?
Activo bruto: suma de todos los elementos posi-
tivos del patrimonio (bienes y derechos de valor
pecuniario).
Pasivo: suma de todos sus elementos negativos
(deudas y cargas pecuniarias)
Activo neto: diferencia que se produce cuando el
activo es mayor que el pasivo.
María José Vega Romero (2020)
200. ¿Cuál es la utilidad del concepto de patri-
monio?
(1) Hace posible la responsabilidad del deudor
por sus obligaciones civiles (derecho de prenda
general, art. 2465).
(2) Hace concordante y orgánica la regulación de
la sucesión por causa de muerte. Patrimonio es
transmisible; pasa del causante a sus herederos
(arts. 951 y 1097).
(3) Explica porque la propiedad y la responsabi-
lidad puede radicarse exclusivamente en una
persona jurídica y no es los miembros que la
componen.
(4) Explica la figura jurídica de la representa-
ción. Si el representante actúa por el represen-
tado, patrimonio vinculado es el del represen-
tado.
(5) Sirve también para explicar el fenómeno de
la subrogación real. La cosa que sustituye, sin
cambiar de naturaleza, queda colocada dentro
del patrimonio en la misma situación jurídica
que tenía la cosa sustituida.
201. ¿Qué teorías han surgido para explicar las
características y naturaleza jurídica del patri-
monio?
(1) Doctrina clásica o subjetiva (doctrina fran-
cesa, Aubry y Rau): patrimonio está compuesto
de derechos y obligaciones o deudas susceptibles
de valoración económica. Quedan fuera del pa-
trimonio los derechos y deberes que no admiten
una valuación en dinero.
(2) Doctrina objetiva, moderna o materialista
(doctrina alemana del patrimonio-fin o patrimo-
nio de afectación): patrimonio es sólo una masa
de bienes y no se encuentra indisolublemente
unido a la personalidad. Cohesión y unidad del
patrimonio deriva del fin o destino a que está
afecto.
202. ¿Cuáles son las características del patrimo-
nio según la teoría clásica?
(a) Responde a una noción esencialmente pecu-
niaria: comprende todos los bienes, derechos y
obligaciones de una persona, apreciables en di-
nero.
(b) Es una universalidad jurídica: el patrimonio
constituye un todo, de naturaleza jurídica inde-
pendiente de los elementos que lo componen. El
continente (el patrimonio) es diferente al conte-
nido (los bienes, derechos y obligaciones).
(c) Es un atributo de la personalidad: es una ema-
nación de la personalidad, no se concibe una per-
sona sin patrimonio. Luego,
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Interrogación n°10
- Sólo las personas pueden tener patrimonio.
- Toda persona tiene necesariamente un patrimo-
nio.
- Toda persona no tiene sino un patrimonio, que
es uno e indivisible como la persona misma.
- El patrimonio es inseparable de la persona:
mientras viva, no podrá enajenarlo como un
todo, pues la enajenación del patrimonio impor-
taría la enajenación de una parte de la personali-
dad.
(*) Sin perjuicio de que una persona enajene la tota-
lidad de sus bienes individualmente considerados
(art. 1811).
203. ¿Cuáles son las características del patrimo-
nio de acuerdo a la teoría objetiva?
(a) Existencia de patrimonio de afectación: se
concibe el patrimonio desvinculado de una per-
sona.
(b) Existencia de patrimonio principal y fraccio-
nados: una persona puede tener varios patrimo-
nios según afecte bienes diversos al cumpli-
miento de finalidades distintas. En los patrimo-
nios fraccionados opera limitación de responsa-
bilidad.
(*) P.ej.: patrimonio familiar, profesional y comer-
cial; patrimonio reservado de la mujer casada; patri-
monio profesional o industrial del menor, empresa
individual de responsabilidad limitada.
(c) Patrimonio tiene una realidad material: bie-
nes, derechos u obligaciones, tienen una realidad
material o fáctica. Patrimonio no es una abstrac-
ción, sino algo tangible, corpóreo.
204. ¿Qué críticas se formulan a las teorías so-
bre el patrimonio?
Teoría subjetiva:
- Noción demasiado estrecha y un obstáculo para
el desenvolvimiento de las relaciones jurídicas.
- Los patrimonios separados o especiales (masas
de bienes, dotadas de vida propia, independien-
tes del patrimonio general o personal) no pue-
den ser explicadas por la teoría clásica.
- Con frecuencia sería deseable que un comer-
ciante pudiera afectar a su empresa sólo una de-
terminada masa de bienes, a fin de preservar,
para la seguridad de su familia, una parte de su
capital contra los riesgos de la quiebra.
Teoría objetiva:
- Todo bien, derecho u obligación, debe tener un
titular, y ese titular no puede ser otro que la per-
sona.
- Es exagerada al despersonalizar el patrimonio
hasta el extremo de concebir que las cosas
agrupadas podrían tener por sí mismas dere-
chos y, en cierto modo, voluntad propia.
María José Vega Romero (2020)
205. ¿Qué casos de patrimonios separados exis-
ten en nuestra legislación?
(1) Sociedad conyugal: (i) patrimonio común o
social, (ii) patrimonio propio del marido, (iii) pa-
trimonio propio de la mujer; y, (iv) patrimonio
reservado de la mujer casada.
(2) Peculio profesional o industrial del menor
adulto sometido a patria potestad.
(3) Patrimonio que resulta de la separación de los
bienes del difunto respecto de los del heredero:
beneficio de los acreedores hereditarios y testa-
mentarios a que se les paguen sus deudas con
preferencia al resto de los acreedores.
(4) Patrimonio que deriva del beneficio de in-
ventario, en cuya virtud no se hace responsables,
II.3. Derechos de la personalidad
207. ¿Qué son los derechos de la personalidad?
Aquellos derechos que toda persona física, en la
calidad de sujeto jurídico, lleva inseparable-
mente desde su origen y que no tienen otro pre-
supuesto que la existencia de la persona.
208. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de los dere-
chos de la personalidad?
Hay dos posturas.
(a) No son verdaderos derechos subjetivos (pos-
tura minoritaria): personalidad no puede ser ob-
jeto de derechos, porque ella, al contrario, es su-
jeto de todo derecho. Serían bienes personales
tutelados por el derecho objetivo.
(b) Son derechos subjetivos (postura mayorita-
ria): el objeto de los derechos de la personalidad
es un ente distinto de la persona, aunque tenga
carácter personal (p.ej.: vida, honor, integridad
física).
209. ¿Se protegen constitucionalmente los dere-
chos de la personalidad?
CPR protege y otorga recurso de protección a:
- Derecho a la vida y a la integridad física de la
persona;
- Derecho al respeto de la vida privada y pública
y a la honra de la persona y su familia;
- Derecho a la inviolabilidad del hogar y de toda
forma de comunicación privada;
- Derecho a la libertad del trabajo y el derecho a
su libre elección, y,
- Derecho de propiedad intelectual, artística e in-
dustrial.
210. ¿Cuáles son los caracteres de los derechos
de la personalidad?
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Interrogación n°10
a los herederos que aceptan de esta forma, de las
obligaciones hereditarias y testamentarias, sino
hasta la concurrencia del valor total de los bienes
que han heredado.
(*) Algunos afirman que este no es un caso de duali-
dad de patrimonios, sino de limitación de la respon-
sabilidad.
206. ¿Qué son los patrimonios autónomos?
Aquel que transitoriamente carece de objeto.
Son de interés pues permiten evitar que sea aban-
donado mientras advenga un titular o sean em-
pleados los bienes que lo forman. Ejemplos: He-
rencia yacente, la asignación de crear una funda-
ción.
(1) Originarios o innatos: se adquieren con el na-
cimiento y no hay un medio propiamente legal
de adquisición de los mismos.
(2) Generales: todas las personas, por el simple
hecho de serlo, se constituyen en sus titulares.
(3) Absolutos o de exclusión: su respeto puede
imponerse a todos los demás sujetos.
(4) Extrapatrimoniales: en sí mismos no son va-
luables en dinero, sin perjuicio, de que su vulne-
ración pueda ser indemnizable en dinero.
(5) Indisponibles: no pueden renunciarse, ce-
derse, transmitirse ni transigirse, consecuencia
del carácter esencial y necesario de los derechos
en referencia.
(6) Imprescriptibles: no se pierden por el no uso,
y duran toda la vida del titular.
211. ¿Cómo se clasifican los derechos de la per-
sonalidad?
Hay diferentes clasificaciones doctrinarias.
(a) Derechos a la individualidad:
- Derecho a vida, integridad física y psíquica.
- Derechos que dicen relación con la libertad en
su relación con el estado.
- Derecho a la libertad misma (reunión, asocia-
ción, pensamiento, opinión, traslado, trabajo,
intimidad privada).
(b) Derechos a la personalidad civil:
- Derecho al nombre
- Derecho al estado civil
- Derecho a la propia imagen
(c) Derechos a la personalidad moral: protección
del honor, la reputación e incluso los sentimien-
tos de afección (daño moral).
María José Vega Romero (2020)
II.4. Las personas jurídicas
212. ¿Qué son las personas jurídicas?
Persona ficticia, capaz de ejercer derechos y con-
traer obligaciones civiles, y de ser represen-tada
judicial y extrajudicialmente (art. 545).
(*) Definición acorde con teoría de la ficción de Sa-
vigny: persona ficticia creada por el ordenamiento ju-
rídico positivo para atribuirle derechos y deberes.
213. ¿Cuáles son los elementos esenciales de las
personas jurídicas?
Elemento material: conjunto de personas o bie-
nes con una finalidad común.
Elemento ideal: reconocimiento explícito por
parte de la autoridad de su individualidad, de su
capacidad de actuar en el mundo jurídico.
214. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de las per-
sonas jurídicas?
Teorías que la aceptan la personalidad jurídica:
(1) Teoría de la ficción legal (Savigny): con el
fin de conciliar esta necesidad con la idea de que
sólo el hombre es un sujeto real de derechos, el
ordenamiento jurídico finge que a aquella agru-
pación de intereses colectivos corresponde una
persona.
(2) Teoría de la realidad: persona jurídica no es
una ficción sino poderosas individualidades y or-
ganismos sociales; una realidad objetiva.
(*) Teoría organicista es la más acogida dentro de las
teorías de la realidad. Sostiene que la persona jurídica
es un ente dotado de voluntad propia, de órganos pro-
pios dispuestos de modo que a ellos se asignan diver-
sas funciones, a semejanza de lo que ocurre con las
personas físicas.
(3) Teoría normativa de Kelsen: persona jurídica
es una categoría jurídica producto del derecho,
que por sí no implica necesariamente ninguna
condición de corporalidad o espiritualidad en
quien la recibe.
Teorías que niegan la personalidad jurídica:
(1) Teoría del patrimonio colectivo (Planiol):
personalidad jurídica es una ficción superficial y
falsa. Realmente se está frente a una propiedad
colectiva poseídas por grupos de hombres más o
menos numerosos y substraídas al régimen de la
propiedad individual. No puede haber sobre la
tierra, otros titulares de derechos que los hom-
bres.
(2) Teoría de los patrimonios de afectación (doc-
trina alemana, Brinz y Bekker): los derechos y
las obligaciones no tienen necesariamente por
base a las personas. Existirían patrimonios sin
dueño, basados en la afectación a un fin único de
todos los bienes que forman parte de ellos.
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Interrogación n°10
215. ¿Qué atributos de la personalidad se apli-
can a las personas jurídicas?
(1) Nombre y domicilio: establecidos en sus es-
tatutos.
(2) Nacionalidad: país en el que se produce su
constitución (criterio chileno).
(3) Patrimonio: patrimonio propio distinto del de
las personas naturales que la forman, indispensa-
ble para la subsistencia de la personalidad.
(4) Capacidad: PJ son capaces de ejercer dere-
chos y contraer obligaciones civiles, y de ser re-
presentadas judicial y extrajudicialmente (art.
545). Capacidad está restringida a los derechos
patrimoniales.
216. ¿Cómo se clasifican las personas jurídicas?
(1) De derecho público: Nación, Fisco, Munici-
palidades, iglesias y comunidades religiosas, es-
tablecimientos que se costean con fondos del
erario, etc. No se les aplican las reglas del Título
XXXIII Libro I CC, que regula a las personas ju-
rídicas (art. 547.2, no taxativo).
(2) De derecho privado:
(a) Sin fines de lucro: corporaciones y fundacio-
nes. A ellas se les aplican las reglas señaladas.
(b) Con fines de lucro: sociedades. No se rigen
por estas reglas. Pueden ser (entre otras clasifi-
caciones) Civiles o Comerciales.
217. ¿Qué criterios existen para distinguir entre
personas jurídicas de derecho público y pri-
vado?
PJ de D° Público PJ de D° Privado
Iniciativa Obtienen su exis- Emanan directa-
para la tencia en virtud mente de la inicia-
creación de resoluciones tiva de los particula-
del ente de la autoridad res.
Dotadas de potes-
tades públicas.
Potestad Gozan de imperio No tienen potestad
Pública para dictar nor- pública.
mas de carácter
obligatorio.
Natura- Tienen por objeto Objetivos
por los
señalados
asociados o
leza del servir fines públi- fundadores o la ob-
fin cos tención del lucro.
Provienen por lo Provienen de apor-
Fuente de general de todos tes, donaciones, cuo-
Recursos los habitantes de tas sociales, etc.
la nación
María José Vega Romero (2020)
II.4.a. Persones jurídicas de derecho privado sin fines de lucro
218. ¿Qué personas jurídicas de derecho pri-
vado sin fines de lucro existen?
(1) Corporaciones (asociaciones): reunión de
personas en torno a objetivos de interés común a
los asociados, cuya reunión de bienes no es in-
dispensable.
(2) Fundaciones: reunión de personas mediante
la afectación de bienes a un fin determinado de
interés general, cuya reunión de bienes es indis-
pensable.
Ambas tienen en común la persecución de un fin
lícito, no lucrativo y determinado.
219. ¿Cómo se constituyen las PJ sin fines de lu-
cro?
(1) Instrumento: acto de constitución contenido
en escritura pública o privada suscrita ante nota-
rio, oficial del Registro Civil o funcionario mu-
nicipal autorizado por el alcalde.
(2) Depósito en Secretaria Municipal: deposito
del instrumento en la secretaria municipal del
domicilio de la persona jurídica en formación,
dentro del plazo de 30 días contado desde su
otorgamiento.
(3) Posible objeción del secretario: dentro de los
30 días siguientes a la fecha del depósito, el se-
cretario municipal podrá objetar fundadamente
la constitución de la asociación o fundación, si
no se hubiere cumplido los requisitos que la ley
o el reglamento señalen.
(4) Notificación al solicitante: si al término del
plazo no se hubiere notificado observación al-
guna, se entenderá por el solo ministerio de la ley
que no objeta la constitución de la organización.
(5) Enmienda de las observaciones: persona ju-
rídica en formación deberá subsanar las observa-
ciones formuladas, dentro del plazo de 30 días,
contado desde su notificación.
(6) Envío de los antecedentes al Registro Civil
para su inscripción: de oficio y dentro de quinto
día, el secretario municipal archivará copia de
los antecedentes de la persona jurídica y los re-
mitirá al Servicio de Registro Civil e Identifica-
ción para su inscripción en el Registro Nacional
de Personas Jurídicas sin Fines de Lucro, a me-
nos que el interesado solicitare formalmente ha-
cer la inscripción de manera directa. La asocia-
ción o fundación gozará de personalidad jurídica
a partir de esta inscripción.
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Interrogación n°10
220. ¿Cuál es la responsabilidad individual de
los miembros de una corporación?
Deudas de una corporación no dan derecho a de-
mandarlas a ninguno de los individuos que com-
ponen la corporación, sino sólo sobre los bienes
de esta.
Sin embargo, los miembros pueden obligarse ex-
presamente pudiendo ser su responsabilidad so-
lidaria, si se estipula expresamente la solidari-
dad.
221. ¿Cómo se administran las asociaciones?
Dirección y administración de una asociación re-
caerá en un directorio de al menos tres miem-
bros, cuyo mandato podrá extenderse hasta por
cinco años.
El presidente del directorio lo será también de la
asociación, la representará judicial y extrajudi-
cialmente y tendrá las demás atribuciones que
los estatutos señalen.
Los directores ejercerán su cargo gratuitamente,
pero tendrán derecho a ser reembolsados de los
gastos, autorizados por el directorio, que justifi-
caren haber efectuado en el ejercicio de su fun-
ción.
222. ¿Cuál es la responsabilidad del director de
la PJ?
En el ejercicio de sus funciones los directores
responderán solidariamente hasta de la culpa
leve por los perjuicios que causaren a la asocia-
ción.
223. ¿Cómo se disuelven las asociaciones y fun-
daciones?
Las asociaciones se disolverán:
(a) Por el vencimiento del plazo de su duración,
si lo hubiera;
(b) Por acuerdo de la asamblea general extraor-
dinaria, cumpliendo los requisitos formales esta-
blecidos en el artículo 558;
(c) Por sentencia judicial ejecutoriada, en caso
de:
- Estar prohibida por la Constitución o la ley
o infringir gravemente sus estatutos, o
- Haberse realizado íntegramente su fin o ha-
cerse imposible su realización, y
(d) Por las demás causas previstas en los estatu-
tos y en las leyes.
María José Vega Romero (2020)
II.4.b. Responsabilidad de las personas jurídicas
224. ¿A qué clases de responsabilidad están su-
jetas las personas jurídicas?
(a) Responsabilidad civil
(b) Responsabilidad penal (discutido)
225. ¿De qué responden las PJ en materia civil?
(1) En materia contractual: responden de todas
las obligaciones contraídas en su nombre por sus
representantes si éstos han obrado dentro de los
límites de su mandato.
(2) En materia extracontractual: no hay ninguna
norma que la limite a las personas naturales.
Además, si el art. 545 señala que puede contraer
obligaciones civiles, no hay razón para excluir
una de sus fuentes.
226. ¿En necesaria la actuación de las personas
que integran la PJ para que exista REX?
Dos posturas:
(a) Delito o cuasidelito debe haber sido cometido
por los “órganos” de la persona jurídica, es decir,
por las personas naturales o asamblea en que re-
side la voluntad de la persona jurídica.
(b) No es necesario que actúen las personas que
la representan. Incurre en esta responsabilidad
por los daños que produzca su actividad, reali-
zada por medio de cualquiera de sus miembros.
227. ¿Puede ser responsable la PJ por el hecho
ajeno?
Art. 2320 no tiene limitaciones e incluso señala
como ejemplo la de los empresarios por sus de-
pendientes (empresario: persona natural o jurí-
dica que ejecuta una obra o explota un servicio).
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Interrogación n°10
228. ¿Qué discusiones doctrinarias surgieron en
torno a la responsabilidad penal de la PJ?
(1) Responsabilidad penal de la PJ es imposible
(teoría de la ficción):
- Responsabilidad se basa en la voluntad del ser
humano.
- Existe el principio de personalidad o individual
de las penas.
(2) Responsabilidad penal de la PJ es una reali-
dad objetiva: tienen responsabilidad penal, pero
debe restringirse a casos excepcionales y a penas
determinadas.
(3) Responsabilidad penal de la PJ es una reali-
dad abstracta: las PJ no pueden ser autoras de de-
lito en el sentido natural; si por parte de una per-
sona jurídica se cometiere un delito, no personal
sino colectivo, debe ser castigado a través del de-
recho penal administrativo.
229. ¿Qué señala nuestro ordenamiento jurídico
sobre la responsabilidad penal de la PJ?
Art. 58.2 CPP señala que la responsabilidad pe-
nal sólo puede hacerse efectiva en las personas
naturales. Por las personas jurídicas responden
los que hayan intervenido en el acto punible, sin
perjuicio de la responsabilidad civil.
Sin embargo, Ley n°20.393 establece los presu-
puestos para la responsabilidad penal de las PJ,
respecto de un catálogo cerrado de tipos penales:
lavado de activos, financiamiento del terrorismo,
soborno o cohecho activo.