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RESUMEN EXAMEN DE

GRADO
DERECHO CIVIL
DANIEL JARA
2016

1
TEORÍA DE LA LEY

I- El derecho y las normas jurídicas.

1. Sociedad, normas de conducta y derecho.

Las normas de conducta son disposiciones que tienen por objeto influir en nuestro
comportamiento, dirigir nuestra conducta en un sentido u otro, conseguir que actuemos en
una determinada manera que se considera deseable (Squella).

Cuando las normas de conducta son impuestas por la autoridad pública y son de carácter
coercible, estamos frente a normas jurídicas.

2. El concepto de Derecho.

El Derecho es un conjunto de normas jurídicas en el que confluyen diversas dimensiones:

a- Aspectos normativos: Normas jurídicas.


b- Aspectos facticos y conductuales.
c- Aspectos valorativos.

3. Funciones y Fines del Derecho.

3.1. Funciones del Derecho:


i) Orientación del comportamiento: función de control social.
ii) Resolución de conflictos.
iii) Promoción y configuración de las condiciones de vida.
iv) Función distributiva.
v) Organización y legitimación del poder social.

3.2. Fines del Derecho:

i) La paz social. El derecho se atribuye el monopolio de la fuerza,


previendo una paz relativa a la sociedad.
ii) La seguridad jurídica. El Derecho provee a los integrantes de la
comunidad jurídica de orientación, orden, previsibilidad y protección. Son
necesarias ciertas condiciones:
a- La existencia de normas jurídicas que regulen y establezcan
consecuencias jurídicas.
b- Preexistencia de tales normas de conducta.
c- Objetividad de las normas.
d- Impersonalidad de las normas.
e- Publicidad de las normas.
f- Autoridad de las normas.
iii) La justicia.

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4. Derecho objetivo y derecho subjetivo.

4.1. Derecho objetivo. Es el conjunto de normas imperativas que, para mantener


la convivencia pacífica y ordenada de los hombres en la sociedad, regulan las
relaciones de ellos.

4.2. Derecho subjetivo. Es el poder de obrar reconocido por el Derecho objetivo a


la voluntad de la persona para la satisfacción de los propios intereses
jurídicamente protegidos.
- El derecho subjetivo existe gracias a que lo otorga o reconoce y protege el
derecho objetivo.

5. Caracteres particulares de las normas jurídicas.

5.1. Imperatividad. Son imperativas porque expresan una orden, un mandato. Los
miembros de la comunidad están obligados a acatar el mandato por la
conveniencia de hacerlo o por el temor a sanciones.

5.2. Exterioridad. Regulan los comportamientos exteriores de los correspondientes


sujetos normativos, no los comportamientos meramente pensados.

5.3. Heteronomía. Las normas jurídicas se adoptan no por propia voluntad de éstos,
sino por la imposición de una voluntad ajena exterior, la del creador de la norma.

5.4. Bilateralidad. Junto con imponer deberes a uno o más sujetos de derecho,
conceden o reconocen a otros, distinto a los anteriores, la facultad de exigir el
cumplimiento de tales deberes.

5.5. Coercibilidad. Admiten la posibilidad del cumplimiento forzado cuando es


necesario o factible. Es necesario distinguir entre:
a) Coercibilidad: designa la legítima posibilidad de aplicar la fuerza
socialmente organizada para obtener el cumplimiento del derecho.
b) Coacción: es el hecho cumplido de la fuerza, la expresión material de ésta.
c) Sanción: es la precisa consecuencia jurídica desfavorable que debe recaer
sobre el sujeto que ha dejado sin observar el deber impuesto por la norma
jurídica.

II. El ordenamiento jurídico y sus divisiones.

1. El ordenamiento jurídico. Es el conjunto unitario y coherente de normas jurídicas


que rigen en un cierto momento dentro de un ámbito especial determinado.

2. Derecho público y Derecho Privado. Para esta distinción se consideran 3


factores: el interés preponderante que tutelan, los sujetos de las relaciones y la
calidad en que ellos actúan.

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a- El D° público se define como el conjunto de normas que, mirando un interés
colectivo, regulan la organización y actividad del Estado y demás entes públicos,
sus relaciones entre sí o con los particulares, actuando el Estado y dichos entes
en cuanto sujetos dotados de poder público.
- Rige el principio de legalidad. Art 7 CPR. Sólo puede realizarse lo que la ley
permite.
b- El D° privado es el conjunto de normas jurídicas que, considerando un interés
individual, regulan las relaciones de los particulares entre sí o la de éstos con el
Estado, en cuanto estos no actúan como poder público, sino como particulares.
- Rige la autonomía de la voluntad. Puede realizarse todo aquello que no está
prohibido.

2.1. D° Público y Privado y normas de Orden Público y Orden Privado.

a) Son normas de D° Público aquellas que regulan la organización y actividad del


Estado y demás entes públicos, sus relaciones entre sí o con particulares,
actuando el E° como sujetos dotados de poder soberano. Los particulares actúan
subordinados al E°.
b) Son normas de D° Privado aquellas regulan las relaciones de los particulares
entre sí o la de éstos con el Estado, no actuando este como poder soberano. Las
relaciones son entre iguales.
c) Son normas de Orden Público aquellas a las que los sujetos deben ceñirse
ineludiblemente, no pudiendo modificarlas ni sustituirlas por otras de su creación.
d) Son normas de Orden Privado las que, en sus relaciones, las partes pueden
modificar o sustituir enteramente por otras elaboradas por ellas mismas.

3. El Derecho Civil.

3.1. Etimología. Es el derecho concerniente al ciudadano. El derecho propio de los


nacionales de un país o Estado.

3.2. Definición:
a) Sintéticamente puede entenderse como el derecho privado común y general.
b) Descriptivamente puede entenderse como el conjunto de normas sobre la
personalidad y las relaciones patrimoniales y de familia.

3.3. Contenido. La personalidad, la familia y el patrimonio.


a) Las normas sobre la personalidad miran a la persona en sí misma. Disciplinan
la existencia, individualización y capacidad de las personas.
b) Las normas sobre la familia rigen su organización, definen el estado de sus
miembros.
c) Las normas sobre el patrimonio, regulan los siguientes derechos:
i) Derechos reales y derechos sobre bienes inmateriales (derechos de
exclusión).
ii) Derechos de obligación.

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iii) Derechos de sucesión por causa de muerte.

3.4. Ubicación del D° civil dentro de las ramas del Derecho.

Se ubica dentro de las ramas del D° privado. Es general y común.

i- General porque gobierna las relaciones jurídicas ordinarias más generales del ser
humano.
ii- Común porque todas las relaciones jurídicas no reguladas por rama especial, son
regidas por el D° civil y además sus principios o normas suplen los vacíos o
lagunas de las ramas especiales del D° privado.

4. Principios que inspiran el D° civil.

a) La libre circulación de los bienes.


b) La defensa de la propiedad individual.
c) Protección de la buena fe.
i) En sentido objetivo: el correcto comportamiento en las relaciones con
otros sujetos.
ii) En sentido subjetivo: es la creencia sincera de conocer una situación
jurídica, estando tal creencia basada en un error de hecho.
d) El reconocimiento de la autonomía de la voluntad: los particulares, respetando
las normas de orden público y buenas costumbres, pueden celebrar libremente
actos jurídicos y determinar, con arreglo a su voluntad, el contenido y efecto de
los mismos.
e) La reparación del enriquecimiento sin causa: el enriquecimiento que no tiene
motivo jurídico valido para haberse producido. Ej. Restitución del pago de lo
debido.
f) Igualdad en cuanto a la adquisición y goce de los Derechos Civiles.
g) La responsabilidad. La ley es un precepto emanado del Estado y lleva aparejada
una sanción, la más general de estas sanciones es la responsabilidad. Tanto
contractual como extracontractual.

III. Fuentes del Derecho.

a- Fuentes formales: distintos procedimientos de creación de normas jurídicas, así


como los modos de exteriorización de éstas y los continentes normativos donde es
posible hallarlas, creadas por autoridad o fuerza social calificado para producir
normas por el ordenamiento jurídico.

b- Fuentes materiales: factores de diversa índole que presentes en un sociedad dada


en un determinado tiempo, influyen de manera decisiva, en el hecho de la
producción de normas jurídicas del ordenamiento y en el contenido de que estas
normas resultan provistas.
- Ej. Doctrina.

A- La ley.

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1. Definiciones:
1.1. Doctrinal: ordenación de la razón para el bien común, promulgada por
quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad. Santo Tomás de
Aquino.
1.2. Definición del CC: La ley es una declaración de la voluntad soberana
que, manifestada en la forma prescrita por la CPR, manda prohíbe o
permite (1)
1.3. Críticas a la definición legal.
i- La redacción parece indicar que la ley mando, prohíbe o permite
por estar manifestada en la forma prescrita por la CPR y no por
ser voluntad soberana.
ii- No señala las características específicas de la ley.

2. Características particulares de la ley:


- Posee las características comunes de toda norma jurídica: imperatividad,
exterioridad, heteronomía y coercibilidad. Además posee:
a- Abstracción. Las normas jurídicas emanadas de la ley son generales,
atendido que no prevén casos concretos, sino situaciones tipo. La
situación tipo es una hipótesis abstracta.
b- Generalidad. Se dirigen a todos los durante el tiempo de su vigencia,
encajen en las hipótesis por ellas previstas.

3. Formación de la ley. Art 65 y ss CPR.

a- Iniciativa. Acto por el cual un proyecto de ley se somete a la consideración


del poder legislativo. Si proviene del Presidente de la República se llama
mensaje. Si proviene de diputados o senadores se llama moción.

b- Discusión. Conjunto de actos que tienen lugar al interior de ambas cámaras.

c- Aprobación. Acto por el cual cada cámara manifiesta su conformidad con el


proyecto.

d- Sanción. Acto por el cual el Presidente da su conformidad al proyecto. El


presidente tiene derecho a veto.
e- Promulgación. El Presidente dicta un decreto promulgatorio.

f- Publicación. Acto mediante el cual se comunica o informa el contenido de


la ley, se realiza mediante la inserción del texto en el Diario Oficial.

4. Clasificación de las leyes.

4.1. Imperativas, prohibitivas y permisivas.

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a) Imperativas. Es la que manda a hacer algo, impone una acción.
b) Prohibitivas. Son las que mandan no hacer algo en forma absoluta.
Prohíbe el acto absolutamente.
c) Permisivas. Son las que permiten a una persona hacer o no hacer
algo, obligando al resto a respetar la facultad de dicha persona.

4.2. Leyes supletivas, imperativas y dispositivas.

a) Supletivas: son las que suplen declaraciones que las partes pudieron
hacer libremente y no las hicieron a pesar de ser necesarias.
b) Imperativas: se imponen a la voluntad de los particulares.
c) Dispositivas. Son las que resuelven conflictos de intereses surgidos
entre personas que no han contratado entre sí.

5. Constitucionalidad de la ley. Que la Constitución sea ley suprema implica


que:
i. La CPR ocupa el nivel superior dentro de todo el ordenamiento.
ii. La CPR tiene supremacía sobre las restantes normas del
ordenamiento jurídico.
iii. La CPR regula normas fundamentales.

5.1. Control de constitucionalidad.


i. Control preventivo de constitucionalidad. Se hace a través del TC.
ii. Control represivo de constitucionalidad. Se ejerce a través de
recursos como el de inaplicabilidad, amparo y protección.

6. Los Tratados Internacionales.

6.1. Concepto. Son pactos que suscriben dos o más estados y tienen por
finalidad crear derechos y obligaciones para los estados que a ellos
concurren, u organizar entidades internacionales que no son Estados y
establecer su competencia.
- En nuestro ordenamiento tienen rango de Ley.

7. Decretos con jerarquía de Ley.

7.1. Decretos con fuerza de ley. Actos legislativos del PR que regulan
materias propias de ley, previa autorización del Congreso. Art 64 CPR.

7.2. Decretos leyes. Son decretos que sin autorización, el poder ejecutivo
dicta sobre materias propias de ley. Son propios de los gobiernos de
facto.
8. Orden jerárquico de las normas legales.
1- CPR.
2- Leyes interpretativas de la CPR.

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3- LOC.
4- LQC.
5- Ley ordinaria.
6- DFL.

9. Ficción del conocimiento de la ley. “Nadie podrá alegar ignorancia de la ley


después que ésta haya entrado en vigencia” (8). Es la suposición de un hecho
distinto a la realidad, para lograr consecuencias jurídicas prácticas.

10. Potestad reglamentaria.

10.1. Concepto. Facultad que la CPR y las leyes otorgan al PR, así como a
otras autoridades, para producir normas jurídicas, destinadas a regular
materias de interés público que no sean de dominio legal.

a. Potestad reglamentaria autónoma: El PR dicta normas sobre


materias que la CPR no ha reservado al dominio legal.
b. Potestad reglamentaria de ejecución. El PR facilita la ejecución
y aplicación de las leyes.
- Cuando la PR es emitida por el PR se llama Decreto Supremo.
- Cuando proviene de autoridad administrativa se llama resolución.

10.2. Control de constitucionalidad y legalidad: lo ejerce la contraloría


general de la república.
a- Preventivo. Toma razón o representa los decretos o resoluciones.
b- Represivo. Derecho a petición.

11. La costumbre.

11.1. Concepto. La observancia uniforme de una regla de conducta, realizada


por la generalidad de los miembros de una comunidad social, de manera
constante y uniforme, con la convicción de que responde a una obligación
jurídica.

11.2. Elementos:
a- Objetivo: la costumbre debe ser de aplicación general, debe poseer
antigüedad y debe ser constante.
b- Subjetivo: los sujetos creen que la conducta tiene consecuencias jurídicas.

11.3. Valor de la costumbre en el ordenamiento jurídico chileno.


a- Derecho civil. La costumbre no constituye derecho sino en los casos
en que la ley se remita ella (2).

12. La jurisprudencia.

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12.1. Concepto. Serie o conjunto de fallos concordantes dictados por los
tribunales superiores de justicia en casos o asuntos familiares, los cuales
permiten establecer el o los criterios que esos tribunales observaran
uniformemente en presencia de casos similares.

13. Principios generales del derecho y equidad natural.

13.1. Concepto de Principios. Son ciertas ideas normativas de orden


general, anteriores al ordenamiento positivo, y que lo informan en su
totalidad, por lo que constituyen la base sobre la cual descansa la
organización jurídica.

13.2. Funciones:
a- Función informadora: son fundamento de todo el ordenamiento
jurídico.
b- Función integradora: da soluciones jurídicas a todas las situaciones
no reguladas.
c- Función interpretativa: sirven para interpretar normas legales y
contractuales.

13.3. Equidad natural. Un caso se resuelve en equidad cuando la decisión se


realiza sobre la base de la idea que acerca de lo justo se forma el juzgador
en relación al caso concreto de que trata.

14. Actos jurídicos.

15. Actos corporativos. Son aquellos que ejecutan las corporaciones, instituciones
y personas jurídicas colectivas, y tienen por finalidad crear o producir normas
jurídicas generales, aunque validez solo para asociados.

IV. Integración del Derecho.

1. Lagunas: las lagunas normativas pueden ser definidas como ausencia de solución
para un caso genérico de un determinado sistema normativo.
- Sólo existen las lagunas legales, no de derecho, ya que todas pueden ser
resultas por el espíritu general de la legislación.
- Nuestro ordenamiento jurídico prevé las lagunas legales al señalar que
reclamada la intervención de los tribunales, estos no pueden excusarse de
ejercer su autoridad, ni aun por falta de ley. Art 76 CPR y 10 inc 2 COT.
Principio de inexcusabilidad de los tribunales.

1.1. Mecanismos para integrar las lagunas legales:


a- Analogía. Se trata de una argumentación en uso de la cual la solución prevista
por la ley para un caso jurídicamente relevante se traslada a otro caso no
previsto por la ley, aunque similar al que sí se encuentra previsto, por entender

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que existe una razón de justicia para ello, o algún motivo plausible que justifique
que al caso no regulado se aplique la solución dada para el caso previsto.

Opera en base a los siguientes prepuestos:


i- Un caso no previsto por ley.
ii- Un caso similar si previsto.
iii- Semejanza en ambos casos.
iv- Alguna razón de justicia o motivo plausible que permita trasladar al caso
no previsto la solución para el caso regulado.

b- Principios generales y equidad natural. Art 170 N°5 CPC.

2. Antinomias jurídicas. Son contradicciones normativas.

2.1. Requisitos:
i- Que ambas normas tengan el mismo ámbito de vigencia normativa.
ii- Que exista una solución jurídica incompatible.

2.2. Mecanismos de solución: aplicación de los siguientes principios:


i- Jerarquía.
ii- Especialidad.
iii- Temporalidad.
iv- Principios generales y equidad natural.

VI. Interpretación de la ley.

1. Interpretación del derecho. Acción que ejecutan determinadas personas con el


fin de establecer el significado del derecho y sus normas.

2. Concepto. La interpretación de la ley consiste en la determinación de su significado,


sentido, alcance o valor, tanto en general como frente a situaciones concretas a que
dicha ley debe aplicarse. Fijar el verdadero sentido y alcance (elemento abstracto)
de la ley incluyendo la actividad indispensable para aplicar el derecho (elemento
concreto).

La interpretación se realiza no arbitrariamente, sino obedeciendo ciertos criterios.


Cuando estos criterios son señalados por el legislador, el sistema de interpretación
es reglado, de lo contrario es no reglado. El CC consagra el sistema de interpretación
reglado.

3. Clases de interpretación.

1) Interpretación doctrinal. La realizar jurisconsultos, abogados y otros. No


tiene fuerza obligatoria, su importancia depende del prestigio de la persona de
quien emana.

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2) Interpretación legislativa. Es la que realiza el legislador y tiene fuerza
obligatoria general (3) “Sólo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un
modo generalmente obligatorio”.

La interpretación legal se efectúa por medio de ley interpretativa. Como la ley


interpretativa es retroactiva, la interpretación tiene un límite: no puede modificar
los efectos de las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio, ni transgredir
garantías constitucionales.

3) Interpretación judicial. Es la que realiza el juez en las causas sometidas a su


conocimiento, tiene fuerza obligatoria relativa exclusivamente al litigio en
cuestión (3 inc 2). Debe sujetarse a las normas de interpretación del CC.

4. Finalidad de la interpretación. Es buscar el sentido de la ley “Art 19. Cuando el


espíritu de la ley es claro, no se desatenderá su tenor literal, a pretexto de consultar
su espíritu”. La disposición se refiere a buscar la claridad del sentido de la ley, no
su tenor literal, el tenor literal se aplica en cuanto refleje ese sentido.

5. Reglas del CC para la interpretación de la ley. Se encuentran contenidas en el


párrafo 4 del título preliminar (19-24). Son criterios obligatorios que debe seguir el
juez para desentrañar la voluntad de la ley.

5.1. Elemento teleológico. Aquel que permite establecer el o los sentidos y


alcances posibles de una ley atendiendo a los determinados objetivos que
buscó el establecimiento de dicha ley.

Art 19. Cuando el sentido de la ley es claro no se desatenderá su tenor literal, a


pretexto de consultar su espíritu.
Pero bien se puede, para interpretar una expresión oscura de la ley, recurrir a su
intención o espíritu, claramente manifestada en ella misma.
 Análisis de la norma:

i. Si bien más de un autor ha entendido que esta norma haría primar el


elemento gramatical por sobre el sentido de la ley, eso es errado.

La claridad a la que se refiere el precepto es a una claridad de sentido, de


contenido y alcance jurídico de la norma, y no a su calidad gramatical. Una
ley puede ser gramaticalmente perfecta, pero su sentido jurídico puede ser
ambiguo, oscuro o contradictorio. El intérprete debe fijar el claro sentido de
la norma, sin estar obligado a ceñirse estrictamente a su tenor literal.

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Esto se ve reafirmado por el art 22 al decir “el contexto de la ley servirá para
ilustrar el sentido de cada una de las partes” y el 23 insiste en que “la
extensión que deba a toda ley se determinará por su genuino sentido”.

ii. Casos en que el sentido de la ley no es claro, sino que oscuro o ambiguo. En
virtud del inc 2 del art 19 para buscar el sentido de la le puede considerarse
su razón o espíritu, buscar la finalidad de la ley. Esta finalidad es un criterio
objetivo, ya que la finalidad se busca en “la misma ley”, no en la supuesta
voluntad del legislador.

5.2. Elemento gramatical. Aquel que permite establecer el o los sentidos de la


ley atendido para ello al tenor de las palabras de la ley.

Sólo una vez que sea claro el sentido de la ley, procede aplicar este elemento
ya que “no se desatenderá a su tenor literal”.

El CC establece ciertas reglas acerca de la forma de establecer el significado


de las palabras:

i. Art 20. Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y


obvio, según el uso general de las mismas palabras; pero cuando el
legislador las haya definido expresamente, se les dará el significado
legal. (Sentido natural: RAE).

ii. Art 21. Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomaran en el
sentido que le den los que profesan la misma ciencia o arte, a menos
que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso.

5.3. Elemento histórico. Aquel que permite establecer el o los sentidos posibles
de una ley atendiendo a la historia del texto legal que se trata de interpretar.

19 inc 2 “Es posible recurrir a la intensión o espíritu de la ley, claramente


manifestada en ella misma, o en la historia fidedigna de su establecimiento”.

La historia fidedigna de la ley la constituyen las circunstancias existentes a la


época de elaborarse el proyecto, el texto enviado al Congreso, el mensaje,
las actas, las discusiones parlamentarias.

5.4. Elemento lógico. Consiste en la concordancia que debe existir entre las
diversas partes de la ley. Este elemento parte de la base de que las normas
de una ley hacen un conjunto coherente y que no deben ser interpretadas
aisladamente, sino en el contexto de la norma legal.

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22 inc 1 “El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de
sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia
y armonía”.

Cabe recordar lo dispuesto en el art 13 “Las disposiciones de una ley,


relativas a cosas o negocios particulares, prevalecerán sobre las disposiciones
generales de la misma ley, cuando entre las unas y las otras hubiere
oposición”.

5.5. Elemento sistemático. Consiste en establecer el o los posibles sentidos y


alcances de una ley atendiendo a las conexiones que la ley que se trata de
interpretar pueda guardar con la totalidad del ordenamiento jurídico.

22 inc 2 “Los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de
otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto”.

5.6. Lo favorable u odioso de las disposiciones y la interpretación de


ellas.

23 “Lo favorable u odioso de una disposición no se tomará en cuenta para


ampliar o restringir su interpretación. La extensión que deba darse a toda ley,
se determinará por su genuino sentido y según las reglas de interpretación.

5.7. Espíritu general de la legislación y equidad natural.

24. En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación


precedentes, se interpretarán los pasajes obscuros o contradictorios del
modo que más conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la
equidad natural.

El espíritu general de la legislación es lo que hemos denominado principios


generales del derecho, que integran e informan a todo el ordenamiento
jurídico, y cuya función interpretativa se encuentra expresamente reconocida
en el precepto de análisis.

La equidad natural es la consideración de un caso particular para darle una


solución justa y prudente en atención a sus circunstancias especiales.

6. Procedimiento de interpretación:

i- Interpretación extensiva. Implica comprobar que el precepto expresa


menos de lo que fue querido por el pensamiento legislativo. La ley se aplica
a más números de casos que los comprendidos en el tenor literal.

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ii- Interpretación restrictiva. Implica comprobar que el precepto expresa
más de lo que fue querido por el pensamiento legislativo. La aplicación de la
ley no se extiende a un caso que, según el tenor literal, parece estar
comprendido en ella.

iii- Interpretación declarativa. Implica reconocer que la fórmula o los


términos literales coinciden exactamente con el pensamiento legislativo. La
ley aplica a todos los casos que expresan sus términos, ni más, ni menos.

7. Razonamientos interpretativos.

i- Argumento de analogía. “Donde existe la misma razón, debe existir la


misma disposición”. Es un razonamiento que nos lleva a concluir que un caso
no previsto por la ley, se resuelve conforme a otro semejante previsto por
ella, para otro caso.

ii- Argumento de contradicción o a contrario sensu. “Incluida una cosa


se entienden excluidas las demás”.

iii- Argumento a fortiori. “Quien puede lo más, puede lo menos” “Al que le
está prohibido lo menos, con mayor razón le está prohibido lo más”.

iv- Argumento de la no redundancia. Entre dos o más significados posibles


de una norma, ha de rechazarse el que constituya una mera repetición de lo
establecido por otra norma del mismo ordenamiento jurídico.

v- Argumento pragmático. Siempre se elige la interpretación que le de


efectividad a la norma.

vi- El absurdo. Debe rechazarse toda interpretación que conduzca a lo absurdo.

vii- Argumento de no distinción: Donde la ley no distingue, tampoco debe el


intérprete distinguir. Pero siempre resulta conveniente interpretar una norma
legal para determinar su real sentido, por eso es mejor señalar que “donde
la ley no distingue, necesariamente el intérprete debe distinguir”.

8. Efectos de la ley en el tiempo.

i. Promulgación y derogación. La vigencia de la ley dura hasta su


derogación: que es la supresión de la fuerza obligatoria de una disposición
legal, por reemplazo o su eliminación. La derogación corresponde al
legislador.

La derogación puede ser:

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1) Expresa. La nueva ley dice que deroga la antigua.
2) Tácita. La nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse
con la anterior. Deja vigente todo lo que no pugna con la nueva ley.
3) Orgánica. La nueva ley regula toda la materia regulada por una o más
leyes precedentes.
- Si se deroga una ley derogatoria, el precepto primitivo no revive.

ii. Retroactividad de la ley. El principio general de nuestro ordenamiento


jurídico es la irretroactividad de la ley (9 inc 1) “La ley puede sólo disponer
para lo futuro y no tendrá jamás efecto retroactivo”.

Este precepto no obliga al legislador, sino sólo al juez. El legislador puede


dictar leyes con efecto retroactivo.

Como la retroactividad afecta la seguridad jurídica, debe ser expresa y su


interpretación y aplicación deben ser restrictivas.

El legislador tiene limitaciones constitucionales en la dictación de leyes


retroactivas:

1) En materia penal. 19 N°3 CPR. La ley no puede ser retroactiva cuando es


desfavorable al inculpado. (Pro reo).
2) En materia civil. Se deben respetar las garantías constitucionales, en
especial el Derecho de Propiedad. 19 N° 24 CPR.

iii. Leyes interpretativas. Las leyes que se limiten a declarar el sentido de


otras leyes se entienden incorporadas a éstas, pero no afectan los efectos de
las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio (9 inc 2). La
ley interpretativa es siempre y necesariamente retroactiva.

iv. Ley sobre efecto retroactivo de las leyes. Existen dos soluciones a los
problemas que da lugar el cambio de legislación:

1) Disposiciones transitorias de la ley.


2) Cuando no existen disposición transitoria se aplica la ley de efecto
retroactivo de las leyes. La retroactividad no puede vulnerar derechos
adquiridos en virtud de ley anterior, sólo puede afectar meras
expectativas.
a- Derecho adquirido. Derecho que por un hecho o acto del hombre o
por ministerio de la ley se ha incorporado al patrimonio o la facultad
legalmente ejercida.
b- Mera expectativa. Derecho no incorporado al patrimonio o facultad
no ejercida legalmente.

v. Materias a las que se refiere a la ley de efecto retroactivo:

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a- Estado civil. El estado civil adquirido conforme a ley vigente subsiste. Las
leyes que establezcan nuevas o diferentes condiciones para la adquisición
del estado civil se aplican desde que comienza a regir. Los derechos y
obligaciones anexos al estado civil se subordinan a la nueva ley.

b- Capacidad. La capacidad de goce queda sujeta a la nueva ley.

c- Derechos reales. El derecho real adquirido bajo una ley subsiste bajo la
posterior. Sus cargas, goces y extinción se rigen por la nueva.

d- Posesión. Queda totalmente entregada a la nueva ley.

e- Derechos condicionales. El plazo para considerarla fallida es el de la ley


antigua.

f- Sucesiones. Las solemnidades se rigen por la ley vigente a la época de


su otorgamiento. Las disposiciones testamentarias, incapacidad o
indignidad de los herederos se rigen por la ley vigente al momento de la
marte. Lo mismo los requisitos internos (capacidad y voluntad del
testador).

En la sucesión intestada, la representación se rige por la ley bajo la cual


se abre la sucesión. La partición de la herencia se rige por la ley vigente
al tiempo de su delación.

g- Contratos. En todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes


al tiempo de su celebración.

h- Procedimiento judicial. Se rigen por la ley vigente al momento de su


iniciación.

i- Prescripción. El prescribiente puede escoger entre el plazo de la ley


antigua o la nueva, pero si elige la nueva el plazo comienza a correr desde
que esta empieza a regir.

9. Efectos de la ley en cuanto a las personas. La ley es obligatoria para todos los
habitantes de la República, incluso extranjeros (14).

10. Efectos de la ley en cuanto al territorio.

i. Territorialidad de la ley. El principio general de nuestro derecho es la


territorialidad de la ley. Ella se encuentra establecida en los art 14 y 16.

ii. Extraterritorialidad de la ley.

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a- Aplicación de ley extranjera en Chile. Son válidas en Chile las
estipulaciones de los contrato otorgados válidamente en el extranjero (16 inc
2). Los efectos de estos contratos, para cumplirse en Chile, se sujetan a la
ley chilena (16 inc 3).

b- Aplicación de la ley chilena en el extranjero. A las leyes patrias que


reglan las obligaciones y derechos civiles permanecerán sujetos los chilenos,
no obstante su residencia o domicilio en país extranjero:

1° En lo relativo al estado de las personas y su capacidad para ejecutar


ciertos actos, que haya de tener efecto en Chile.
2° En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia;
pero sólo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos.

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TEORÍA DE LA PERSONA
DANIEL JARA

I. Sujetos de Derecho.

1. Noción de la personalidad. Todo derecho compete a un sujeto llamado persona.


“Toda ley se ha establecido por causa de las personas”.

La personalidad es la aptitud para tener la calidad de titular de derechos y


obligaciones.

i- Persona: todo ser capaz de tener derechos y obligaciones.


ii- Sujeto de derecho (sinónimo de persona): son todos los seres que,
conforme al ordenamiento legal, están dotados de capacidad jurídica (de
goce), o sea, aptitud para ser titular de derechos y obligaciones.
iii- La palabra hombre da cuenta de una realidad biológica; en cambio el
concepto de persona da cuenta de una abstracción jurídica que expresa el
centro de convergencia de un conjunto de derechos y obligaciones.
iv- En nuestros días, todo individuo de la especie humana, por el solo hecho de
serlo, es persona.
v- Los animales no están dotados de personalidad. La protección que hace la
ley de ellos es por el interés social de reprimir toda manifestación que hiera
sentimientos humanitarios.

2. Sustrato de la personalidad.

i- El hombre. La personalidad es un atributo del hombre en cualquier


condición que éste se encuentre.
ii- Asociaciones humanas.
iii- El patrimonio.

II. Las personas naturales.

A. Inicio y fin de la existencia de la persona natural.

1. Concepto de persona natural. “Son personas todos los individuos de la especie


humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe y condición” (55).

i- Individuo de la especie humana. Todo hijo de mujer.


ii- Estirpe. Se hace referencia a la raíz o linaje de una persona (ascendencia o
descendencia).

18
iii- Condición. Se refiere a la calidad del nacimiento como a la posición que los
hombres ocupan en sociedad.

2. Inicio de la existencia de la persona natural.

2.1. Condiciones o requisitos de la personalidad natural (existencia legal).


“La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse
completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno,
o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que
no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera, se reputará no
haber existido jamás” (74).

La persona natural se inicia al nacimiento y para que este constituya principio


de existencia legal se requieren 3 condiciones:

i. La separación del niño respecto de su madre (natural o


quirúrgicamente).
ii. La separación debe ser completa (corte del cordón umbilical, para
otros no es necesario el corte del cordón).
iii. La criatura debe sobrevivir a la separación un momento siquiera. (La
respiración es un signo vital por excelencia).

2.2. Doctrinas de la vitalidad y de la viabilidad.

i. Doctrina de la vitalidad. Nuestro CC no plantea ninguna exigencia


posterior al nacimiento, para conceder personalidad. La duración de
la vida es indiferente, en cuanto al reconocimiento de la personalidad
se refiere. Sólo se requiere que la criatura realice una manifestación
de vida; sonido, movimiento etc.

ii. Doctrina de la viabilidad. Exige a la criatura aptitud para continuar


viviendo por un determinado lapso. Ej. 24 horas en España.
- La tendencia moderna se inclina por la doctrina de la vitalidad.

La prueba del nacimiento se hace a través del certificado emitido por el Registro
Civil, previa certificación de médico o partera, o declaración de testigos conocidos.

2.3. Existencia natural. La existencia natural comienza con la concepción y se


extiende hasta el nacimiento, momento que marca el comienzo de la
existencia legal (74).

La ley toma en cuenta la existencia natural con el propósito de proteger la


vida y derechos del que está por nacer:

19
a) Protección de la vida del que está por nacer. 19 N°1 CPR “La ley
protege la vida del que está por nacer”.

(75) El juez está en la obligación de adoptar, a petición de cualquiera o


de oficio, todas las medidas que parezcan necesarias para proteger la
existencia del no nacido, cuando este peligra. Debe postergarse todo
castigo a la madre que ponga en peligro la vida o salud de la criatura.

A su vez el art 2 de la ley sobre Abandono de Familia y pago de Pensiones,


dispone que la madre podrá solicitar alimentos para el hijo que está por
nacer.

b) Protección de los derechos del que está por nacer. (77) Los
derechos que se deferirían a la criatura que está en el vientre materno,
si hubiese nacido y viviese, estarán suspensos hasta que el nacimiento
se efectúe. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia,
entrará el recién nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese
existido al tiempo en que se defirieron. Si la criatura muere en el vientre
materno pasaran estos derechos a otras personas, como si la criatura no
hubiere existido jamás.

Se discute en la doctrina acerca de la naturaleza jurídica de los derechos


concebidos a la criatura que está por nacer. Alessandri estima que se
trata de derechos sujetos a condición suspensiva. Galecio habla de
derechos eventuales. Hay quienes sostienen que se trata de la vinculación
de un bien a un titular futuro.

2.4. Época de la concepción. Es necesario estar concebido para que los


derechos eventuales del que está por nacer permanezcan en suspenso hasta
el nacimiento.

(76) De la época del nacimiento se colige la de la concepción, según la regla


siguiente: Se presume de derecho que la concepción ha precedido al
nacimiento no menos de 180 días, y no más de 300 contados hacia atrás,
desde la medianoche en que principie el día del nacimiento (0 horas del día
respectivo del nacimiento).

3. Fin de la existencia de la personalidad natural.

3.1. Conceptos generales. La muerte implica el fin de la existencia de la


persona natural, la cual puede ser natural o presunta.

3.2. Muerte natural o real. (78) La persona terminar en la muerte natural. “La
abolición total e irreversible de todas las funciones encefálicas constituye la

20
muerte real, definitiva, univoca e inequívoca del ser humano” (Fallo TC
1995).

3.3. La muerte clínica. Estado en que se conservan algunas funciones vitales,


especialmente vegetativas, que se mantienen, por lo general, en forma
artificial, pero, no obstante ellas, el individuo ha perdido toda conciencia o
proceso intelectual. En tal caso, el certificado de defunción se otorgará
cuando se haya comprobado la abolición total e irreversible de todas las
funciones encefálicas, lo que se acreditará mediante la certeza diagnostica
de la causa del mal y, a lo menos, dos evidencias electroencefalograficas.

3.4. Prueba de la muerte real. Dado que es un hecho jurídico de gran


trascendencia jurídica, la ley toma medidas tendientes a acreditar, la
efectividad de la muerte. Tales normas se encuentran en el código sanitario
y en el Reglamento del Registro Civil. Entre estas medidas encontramos la
certificación del médico que asistió al difunto, la inscripción del deceso en el
Libro de defunciones del Registro Civil, la autorización de sepultura del oficial
del Registro Civil.

La muerte se prueba a través del certificado de defunción previa constatación


de la muerte por el médico.

3.5. Efectos jurídicos de la muerte:

i. La sucesión se abre al momento de la muerte.


ii. El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los cónyuges.
iii. La muerte determinar la extinción de los derechos intransmisibles.
iv. Ciertos contratos se extinguen por la muerte de uno de los
contratantes.
v. La oferta se extingue por la muerte del proponente.
vi. La muerte determina la emancipación de los hijos.
vii. Por la muerte se extinguen determinadas acciones civiles.

3.6. Los comurientes. “Si por haber perecido dos o más personas en un mismo
acontecimiento, como un naufragio, incendio, ruina o batalla, u otra causa
cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han fallecido, se procederá
en todo caso como si dichas personas hubiese perecido en un mismo
momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a la otra” (79).

Es sólo una presunción legal. Tiene importancia en materia sucesoria.

4. Muerte Presunta.

i. Concepto. Aquella que se declara judicialmente respecto de un individuo


que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no, habiendo transcurrido

21
un plazo más o menos extenso desde la fecha de las últimas noticias que se
tuvieron de su existencia, concurriendo las demás formalidades legales.

ii. Objeto. Es resguardar diversos intereses:


a- Interés del desaparecido.
b- Interés de terceros, principalmente aquellos que tengan derechos
eventuales.
c- Interés general de la sociedad (libre circulación de los bienes).

iii. Elementos.
a- Se trata de una presunción.
b- Se debe ignorar el paradero.
c- Debe transcurrir un plazo.
d- Se deben cumplir las formalidades legales.
i) Rendición de pruebas.
ii) Citación del desaparecido.
iii) Intervención del defensor de ausentes.
iv) Inserción de la sentencia en el Diario Oficial.
v) Inscripción de la sentencia en el Registro Civil.

iv. Casos de muerte presunta:

a- Supuesto ordinario (art 81 1 y 2) La presunción de muerte debe


declararse por el juez del último domicilio del desaparecido en Chile,
justificando que se ignora el paradero del desparecido, que se han
hecho las diligencias para averiguarlo y que han transcurrido 5 años
desde sus últimas noticias. El día presuntivo de muerte será el último
día del primer bienio contado desde la fecha de las últimas noticias
(81 N°6).

Con todo, si después que una persona recibió una herida grave en la
guerra o sobrevino otro peligro semejante, no se ha sabido más de
ella, y han transcurrido 5 años y se practicaron las diligencias
anteriores, fijará el juez como día presuntivo de muerte el de la acción
de guerra o peligro, no siendo determinado este día, adoptará un
término medio entre el principio y fin de la época del suceso y
concederá la posesión definitiva de los bienes del desaparecido.

b- Caso extraordinario genérico. (81 N°9) Después de un daño de


ocurrido un sismo o catástrofe que provoque o haya podido provocar
la muerte de numerosas personas, cualquiera que tenga interés en
ello podrá pedir la declaración de muerte presunta de los
desaparecidos que habitaban las poblaciones o regiones. El juez
fijara como día presuntivo de muerte el del sismo, catástrofe o

22
fenómeno natural y concederá inmediatamente la posesión definitiva
de los bienes del desaparecido.

c- Caso extraordinario especifico. (81 N°8) Caso de la pérdida de


nave o aeronave. El plazo para solicitar la declaración de muerte es
de 6 meses desde el día de las últimas noticias que se tuvieron de la
nave o aeronave. El juez decreta la posesión definitiva.

v. Períodos de la muerte presunta.

a- Período de mera ausencia. Desde la fecha que se han dejado de tener


noticias del ausente. Dura normalmente 5 años, salvo si la desaparición
se debió a un sismo o catástrofe (1 años) o si provino de la pérdida de
una nave o aeronave (6 meses).

b- Período de posesión provisoria. No existe en caso de herida grave,


sismo o catástrofe o pérdida de nave o aeronave. Lo mismo ocurre si han
pasado 5 años desde las últimas noticias y se prueba que han transcurrido
más de 70 años desde el nacimiento del desaparecido.

Efectos del decreto de posesión provisoria:

i) Término de la sociedad conyugal o participación en los


gananciales.
ii) Emancipación de los hijos.
iii) Apertura de la sucesión.
Este período termina porque el desaparecido reaparece o porque
se concede la posesión definitiva.

c- Período de posesión definitiva. Se concede transcurridos 10 años


desde la fecha de las últimas noticias.

Efectos del decreto de posesión definitiva:

i) Disolución del matrimonio.


ii) Todos los que tengan derechos subordinados a la muerte del
desaparecido los pueden hacer valer.
iii) Apertura de la sucesión en caso de no haber existido posesión
provisoria.
iv) Cancelación de cauciones constituidas por herederos provisorios
y cesación de las restricciones impuestas a ellos.

- Este decreto puede rescindirse si el desaparecido aparece, a favor del desaparecido,


de sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento, o de su cónyuge por
matrimonio contraído en la época.

23
- Pronunciada la rescisión, los herederos presuntivos deben restituir los bienes en el
estado en que se encuentren, y son considerados poseedores de buena fe. Respecto
a terceros, el reaparecido no tiene acciones. Ocultar la verdadera muerte o existencia
del desaparecido constituye mala fe.

B. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD.

1. Generalidades. Los atributos de la personalidad son calidades que corresponden a


todo ser humano sólo en virtud de ser tal. Se trata de derechos extramatrimoniales,
sin significado económico directo. Son:

i) Capacidad de goce
ii) Nacionalidad
iii) Nombre
iv) Estado civil
v) Domicilio
vi) Patrimonio.

2. CAPACIDAD DE GOCE. Aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones. Se


adquiere desde el nacimiento y de ella están dotados todos los seres humanos, sin
excepción. Ser persona es en realidad tener capacidad de goce. No hay persona sin
capacidad de goce.

Dentro de nuestra legislación, sólo hay incapacidades de goce especiales, referentes


a uno o más derechos determinados, pero jamás una incapacidad de goce absoluta.

2.1. Incapacidades de goce especiales. Prohibiciones que la ley ha impuesto


a ciertas personas para ejecutar o celebrar algunos acto o contratos. Ej. 402,
412, 961, 965, 1065 (indignidades para suceder).

2.2. Capacidad de ejercicio (no es atributo de la personalidad). Consiste en la


idoneidad del sujeto para ejercitar por sí solo, con su propia voluntad, los
derechos subjetivos y contraer obligaciones.

No hay persona que no tenga capacidad de goce, pero las hay que no tiene
capacidad de ejercicio. (1446) Toda persona es capaz excepto aquellas que
la ley declare incapaces.

La incapacidad puede ser absoluta y relativa. Los incapaces absolutos no


pueden actuar nunca personalmente en la vida jurídica, solo pueden hacerlo
representados. Los incapaces relativos, además de actuar representados,
pueden actuar personalmente si son debidamente autorizados.

(1447) Son absolutamente incapaces los dementes, impúberes, y los sordos


o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Son

24
relativamente incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen
bajo interdicción de administrar lo suyo.

3. NACIONALIDAD. Es el vínculo jurídico que une a una persona con el Estado y que
origina derechos y obligaciones reciprocas.

3.1. Igualdad de los chilenos y extranjeros ante el derecho civil. (55) Las
personas se dividen en chilenos y extranjeros. (56) Son chilenos los que la
CPR declara tales. Los demás son extranjeros.

(57) La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto


a la adquisición y goce de los derechos civiles que regla el CC. Estas
disposiciones están relacionadas con los art 14 y 16 que consagran el
principio de territorialidad.

Hay excepciones a la regla de la igualdad, fundada más bien en el domicilio


que en la nacionalidad, que afectan a extranjeros transeúntes:

i) Dentro el mar territorial sólo pueden realizar faenas de pesca los


chilenos y los extranjeros domiciliados.
ii) Los que carecen de domicilio en Chile no pueden desempeñarse como
albaceas.
iii) Los extranjeros no domiciliados en Chile no pueden ser testigos de
testamento solemne.
iv) Prohibición de adquirir dominio de bienes raíces ubicados en ciertas
regiones limítrofes, para aquellos extranjeros en cuyos países rija
prohibición análoga para los chilenos.
v) No pueden ser testigos, para efectos de una inscripción en los libros
del registro civil, los extranjeros que no tienen domicilio en Chile.

3.2. Adquisición y pérdida de la nacionalidad.

i) Quienes son chilenos. Art 10 CPR.


a- Los nacidos en territorio nacional.
b- Los hijos de padre o madre chilenos nacidos en el extranjero,
hallándose cualquier de éstos en servicio de la República.
c- Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en el extranjero, por el
solo hecho de avecindarse por más de un año en Chile.
d- Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalización.
e- Los que obtuvieren nacionalidad por gracia.

ii) Pérdida de la nacionalidad chilena. Art 11 CPR.


a- Por nacionalizarse en país extranjero.
b- Por prestar servicios durante una guerra exterior a enemigos de Chile o
sus aliados.

25
c- Por sentencia judicial.
d- Por cancelación de la carta de nacionalización.
e- Por ley que revoque la nacionalización concedida por gracia.

4. El Nombre. Es la designación que sirve para individualizar a las personas, gráfica y


verbalmente, tanto en la sociedad como en su familia de origen.

El nombre de las personas está constituido por dos elementos i) el pronombre o


nombre de pila, que individualiza a una persona dentro del grupo familiar ii) el o los
apellidos que señala a los que pertenecen a un grupo familiar determinado.

La elección del nombre es libre, esta libertad tiene límites. No puede imponerse al
nacido un nombre extravagante, ridículo, impropio de personas, equivoco respecto
del sexo o contrario al buen lenguaje.

Si el Oficial del Registro Civil, en cumplimiento de lo señalado, se opone a la


inscripción de un nombre, y el solicitante insiste en ello, el Oficial debe enviar los
antecedentes al Juez de letras, quien resuelve, con audiencia de las partes, si el
nombre está comprendido o no en la prohibición.

4.1. Características del nombre civil:

a- No es comerciable.
b- No es susceptible de una cesión entre vivos ni transmisible por causa de muerte.
c- Es inembargable.
d- Es imprescriptible.
e- Es irrenunciable.
f- Es por regla general permanente.
g- Es uno e indivisible.

4.2. Cambio de nombre. El nombre no tiene carácter inmutable. Puede


modificarse en el curso de la existencia de una persona. El cambio puede
producirse por vía principal o consecuencial.

Por vía principal está construido por el procedimiento que tiende única y
exclusivamente a obtener la mutación del nombre.

Por vía consecuencial es el que se produce como consecuencia del cambio


de una determinada situación jurídica. Ej. Hijo de filiación no matrimonial
reconocido sólo por la madre y que después adquiere filiación matrimonial.

4.3. El cambio de nombre por vía principal (Ley 17.344) Una persona puede
solicitar, por una sola vez, que se le autorice para cambiar sus nombres o
apellidos o ambos, en los siguientes casos:

26
i) Cuando unos u otros sean ridículos, risibles o lo menoscaben moral o
materialmente.
ii) Cuando haya sido conocido por más de 5 años, con nombres o
apellidos o ambos, diferentes a los propios.
iii) En los casos de filiación no matrimonial o en que no se encuentre
determinada la filiación (para realizar el cambio de apellido).
iv) Supresión de nombres propios cuando se cuenta con más de uno.
v) Traducción o cambio de nombres o apellidos que no sean de origen
español.
vi) Peticiones entabladas por menores de edad.

4.4. Nombre y derecho al nombre. El derecho al nombre confiere a su titular


la facultad de usar el nombre que le corresponde y vedar su uso indebido.
“Toda persona tiene derecho a usar los nombres y apellidos con que haya
sido individualizada en su respectiva inscripción de nacimiento” (Ley 17.344).

El derecho al nombre está protegido, y un uso fraudulento del mismo acarrea


la imposición de penas y eventualmente responsabilidad civil.

4.5. El sobrenombre. Carece de valor jurídico.

4.6. El seudónimo. Nombre imaginario que voluntariamente adopta una


persona para esconder o caracterizar su verdadera personalidad en una
actividad determinada. (Reglamentado por la ley sobre Propiedad
intelectual).

Las personas jurídicas no pueden tener nombre de personas naturales.

5. El Estado civil. “La calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos
derechos o contraer ciertas obligaciones civiles” (304).

Esta definición es criticada por su vaguedad. Claro Solar lo define como “la posición
o calidad permanente del individuo en razón de la cual goza de ciertos derechos o
se halla sometido a ciertas obligaciones”.

“Calidad permanente que ocupa una persona en sociedad y que depende de sus
relaciones de familia”.

5.1. Características.

i) Es un atributo de las personas naturales.


ii) Es uno e indivisible. No se puede tener simultáneamente más de un estado
civil derivado de una misma fuente.
iii) Es de orden público.
iv) Es incomerciable.

27
v) Es irrenunciable.
vi) Inembargable.
vii) No se puede transigir sobre él.
viii) Es imprescriptible.
ix) Los juicios sobre estado civil no puede someterse a árbitros.
x) Es permanente. No se pierde mientras no se adquiera otro que lo sustituya.

5.2. Efectos del estado civil. Son los derechos y obligaciones que de él derivan.
Estos efectos son de orden público. Ej. Fidelidad entre los cónyuges o patria
potestad.

5.3. Fuentes del estado civil.

i) La ley.
ii) La voluntad de las partes.
iii) La concurrencia de un hecho. ej. Muerte de un cónyuge.
iv) La sentencia judicial.

5.4. Sentencia en materia de Estado Civil. La regla general es que las


sentencias judiciales sólo produzcan efectos entre las partes (3). Esta regla
sufre una excepción en el caso de las sentencias que declaran verdadera o
falsa la paternidad o maternidad del hijo, pues el 315 tiene efecto erga
omnes. Los requisitos para que estos fallos tengan efecto absoluto son (316):
i) Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada.
ii) Que se hayan pronunciado contra legítimo contradictor.
iii) Que no haya habido colusión en el juicio. La colusión es un fraude en
virtud del cual se acuerda iniciar un juicio.

5.5. Prueba del Estado civil. (304 y ss). Existen medios de prueba principales,
constituidos por las partidas (305) y a falta de partidas, una prueba
supletoria, distinguiéndose entre la prueba del matrimonio y la de la filiación.

5.6. Medios de prueba principales: las partidas del Registro Civil (inscripciones
practicadas en los registros).

(305) El estado civil de casado, separado, divorciado o viudo, y de padre,


madre o hijo se acreditará frente a terceros y se probará por las respectivas
partidas de matrimonio, de muerte, de nacimiento o bautismo.

El estado civil de padre, madre o hijo se acreditará o probará también por la


correspondiente inscripción o subinscripción del acto de reconocimiento o del
fallo judicial que determine la filiación (filiación no matrimonial).

a- Estado civil que puede probarse con las partidas.

28
i) Se prueba el estado civil de casado con el certificado o copia de
inscripción de matrimonio.
ii) Se prueba el estado civil de viudo con el certificado de matrimonio
y el certificado de defunción del cónyuge difunto.
iii) Se prueba el estado civil de separado o de divorciado con el
certificado de matrimonio (por la subinscripción de divorcio).
iv) Se prueba el estado civil de hijo matrimonial por el certificado de
nacimiento.
v) Se prueba el estado civil de hijo no matrimonial por el certificado
de nacimiento donde conste la subinscripción del reconocimiento
o fallo que determine la filiación.

b- Las partidas sirven para probar la edad y muerte de una persona.

c- Impugnación de partidas. Son instrumentos públicos, por lo que


constituyen plena prueba. Para destruir su valor probatorio es necesario
impugnarlas. Estas se impugnan por: i) falta de autenticidad ii) por
nulidad iii) por falsedad en las declaraciones iv) por falta de identidad.

5.7. Medios de prueba supletorios.

a- Prueba supletoria del matrimonio. (309 inc 1) La falta de partidas se


podrá suplir i) por otro documento autentico ii) por declaración de
testigos que hayan presenciado la celebración del matrimonio iii) Por la
notoria posesión del estado civil (sólo el estado civil de casado, a través
del nombre, el trato y la fama).

b- Prueba supletoria de la filiación. (309 inc 2) La filiación, a falta de


partida, sólo podrá probarse por instrumentos auténticos mediante los
cuales se haya determinado legalmente. A falta de éstos, el estado de
padre, madre o hijo deberá probarse en el correspondiente juicio de
filiación.

6. El domicilio. (59 inc 1) El domicilio consiste en la residencia, acompañada, real o


presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella.

El domicilio está compuesto por dos elementos: uno objetivo (residencia) y otro
subjetivo (ánimo de permanecer en ella).

6.1. Niveles de vinculación jurídica de una persona con un lugar. La


doctrina distingue 3 niveles, respecto a la permanencia de una persona en
un lugar:

29
i) Habitación o morada. Lugar en el que accidentalmente está una
persona, en el que pernocta o tiene alojamiento. Ej. Pasajeros de un
hotel. No tiene mayor trascendencia para el derecho.

ii) Residencia. Es el lugar en que habitualmente se encuentra una


persona. Sede estable de una persona, aunque no se perpetúa o
continúa. Tiene importantes efectos jurídicos:
a) Hace las veces de domicilio civil, respecto de personas que no lo
tuvieren en otra parte (68).
b) La residencia y domicilio es la misma para eclesiásticos (66).

iii) Domicilio. Es una abstracción legal, que considera a una persona


presente en el lugar que tiene el asiento principal de sus negocios o
donde ejerce habitualmente su profesión u oficio, aunque en el hecho
así no ocurra permanentemente (62).

Por ser lo más corriente que residencia y domicilio coincidan, el 62


dispone: el lugar donde un individuo está de asiento, o donde ejerce
habitualmente su profesión u oficio, determina su domicilio civil o
vecindad.

6.2. Presunciones de domicilio. Son dos los elementos del domicilio: la


residencia y el ánimo de permanecer en ella.
La residencia, por ser de orden físico, es fácil de ser conocido. Nada cuesta
percatarse del lugar en que está radicada la persona.

Por su parte el ánimo no puede ser conocido sino por manifestaciones


externas que lo revelen o supongan. Este ánimo es de dos clases:

i. Real. El que tiene una existencia cierta y efectiva, lo hay cuando la persona
tiene la intención positiva de permanecer en el lugar constitutivo de su
domicilio.

ii. Ánimo presunto. Se establece por presunciones, deducidas de hechos o


circunstancias señalados por la ley.

Estas presunciones son negativas o positivas. Por las primeras se concluye


que no hay ánimo de permanecer en un lugar, en las segundas, que hay
ánimo de permanecer en un lugar, y por ende, tener éste como domicilio.

a. Presunciones negativas:

(63) No se presume el ánimo de permanecer, ni se adquiere, domicilio civil en


un lugar, por el sólo hecho de habitar el individuo por algún tiempo casa propia

30
o ajena a él, si se tiene en otra parte lugar doméstico o por otras circunstancias
aparece que la residencia es accidental, como el viajero.

(65) El domicilio civil no se muda por el hecho de residir el individuo largo tiempo
en otra parte voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el asiento
principal de sus negocios en el domicilio anterior. Así, confinado por decreto a
un paraje determinado, o desterrado de la misma manera fuera de la República,
retendrá el domicilio anterior, mientras conserve en él su familia y principal
asiento de sus negocios.

b. Presunciones positivas.

(64) Se presume el ánimo de permanecer y avecindarse en un lugar, por el hecho


de abrir en él, tienda, taller, fábrica, posada u otro establecimiento durable, para
administrarlo en persona; por el hecho de aceptar de aceptar en dicho lugar un
cargo concejil o un empleo fijo de los que regularmente se confieren por largo
tiempo y otras circunstancias análogas.

5. Clases de Domicilio.

5.1. Domicilio político (59 inc 2). Es relativo al territorio del Estado en general.
El que lo tiene se hace miembro de la sociedad chilena, aunque conserve la
calidad de extranjero. Según lo tenga o no una persona, se dividen en
domiciliadas y transeúntes (58).

5.2. El domicilio civil (vecindad) Es relativo a una parte determinada del Estado.
El lugar donde un individuo está de asiento, o donde ejerce habitualmente
su profesión u oficio, determina su domicilio civil (62).

5.3. Domicilio general y especial: El civil puede ser de dos clases:

a- General. El normal de una persona para todas sus relaciones jurídicas.


b- Especial. Se refiere sólo a ciertas relaciones determinadas. Ej. 2350
establece un domicilio especial para la fianza.

5.4. Domicilio legal, convencional y real.


a- Legal. Es el impuesto por la ley a determinadas personas. Esto puede
provenir de su situación de dependencia respecto de otras, o bien, del
cargo que desempeñan.

i) Domicilio legal derivado de una relación de dependencia:


1) Los menores. El que vive bajo patria potestad sigue el
domicilio paterno o materno (72). En cuanto a los hijos de
filiación indeterminada o de filiación determinada con

31
oposición del padre o madre, seguirán el domicilio del tutor o
curador que se les nombre (248).
2) Los interdictos siguen el domicilio de sus curadores.
3) Los criados y dependientes (73). Tendrán el domicilio de sus
empleadores, siempre que se cumplan las siguientes
condiciones i) que trabajen habitualmente en la casa del
empleador ii) que residan en la misma casa del empleador iii)
que no tenga domicilio derivado de la patria potestad o de la
guarda.

ii) Casos de domicilio legal, derivados del cargo que se


desempeña:
1) Los eclesiásticos (66)
2) Los jueces están obligados a residir constantemente en la
ciudad o población donde tenga siento el tribunal en que
deban prestar sus servicios (311 COT).

b- Domicilio convencional. Se podrá en un contrato establecer de común


acuerdo un domicilio civil especial para los actos judiciales o
extrajudiciales a que diere lugar el mismo contrato (69).

Este domicilio es limitado tanto en la materia como en el tiempo en la


materia porque sólo se aplica a los efectos a que diere lugar el contrato.
En el tiempo porque sólo durará mientras tenga efecto el contrato.

c- Domicilio real. Es la norma general y que resulta del 59. Es real, porque
en él se encuentra efectivamente el asiento jurídico de una persona.

Para que se origine nuevo domicilio real es necesario: i) la residencia de


una persona en un lugar distinto del anterior ii) la intención de
permanecer o establecerse en el lugar de la nueva residencia.

5.5. Pluralidad de domicilios. El CC establece que cuando concurran en varias


secciones territoriales, con respecto a un mismo individuo, circunstancias
constitutivas de domicilio civil, se entenderá que en todas ellas lo tiene; pero
si se trata de cosas que dicen relación especial a una de dichas secciones
exclusivamente, ella solo será para tales casos el domicilio civil (67).

Nuestro ordenamiento reconoce la pluralidad de domicilio, en contra de la teoría de


que una persona no puede tener sino un domicilio.

5.6. Importancia del domicilio.


a- La sucesión en los bienes de una persona se abre en su último domicilio.
b- El juez competente para declarar la muerte presunta es el del último domicilio
del desaparecido.

32
c- Para determinar donde se hace el pago.
d- En general, el juez competente para conocer de una demanda civil, es el del
domicilio del demandado.

6. El patrimonio.

6.1. Concepto. Es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona,


apreciables en dinero.

En el patrimonio no sólo entran los derechos, sino también las deudas. En el


patrimonio sólo entran los derechos que pueden apreciarse
económicamente; los que no, son extrapatrimoniales, tienen tal carácter los
derechos políticos y los de la personalidad.

El patrimonio es algo distinto de los bienes que lo integran en un momento


dado de su existencia. Abarca no sólo los bienes presentes de su titular, sino
también los futuros (2465).

6.2. Utilidad del concepto de patrimonio. Sirve para explicar varias figuras
jurídicas, principalmente, la sucesión hereditaria y la garantía general de los
acreedores.

6.3. Teorías sobre el patrimonio:

1) Doctrina clásica o subjetiva. según esta doctrina el patrimonio tiene


las siguientes características:
a) Responde a una noción esencialmente pecuniaria. El patrimonio
comprende todos los bienes, derechos y obligaciones de una persona,
apreciables en dinero. Quedan fuera del patrimonio los derechos que
no son susceptibles de ser avaluados en dinero.
b) Es una universalidad jurídica. El patrimonio constituye un todo,
independiente de los elementos que la componen.
c) El patrimonio es un atributo de la personalidad. No se concibe una
persona sin patrimonio. De esto, se desprenden las siguientes
consecuencias:
i. Sólo las personas pueden tener patrimonio.
ii. Toda persona tiene un patrimonio.
iii. Toda persona no tiene sino un solo patrimonio.
iv. El patrimonio es inseparable de la persona, mientras viva
no podrá enajenarlo como un todo, puede enajenar la
totalidad de sus bienes individualmente considerados
(1811), pero no hay enajenación del patrimonio.

33
 Criticas a esta teoría: está fundada en una concepción puramente teórica, siendo
un obstáculo para el desenvolvimiento de las relaciones jurídicas. No puede explicar
la figura de los patrimonios separados o especiales.

2) Doctrina objetiva o materialista. Desvincula a la personalidad del


patrimonio. El patrimonio es una entidad independiente de la persona,
formado por un conjunto de bienes que tiene valor económico y que
están afectados a un destino común.

Conforme a esta teoría, el patrimonio tiene las siguientes características:


a) Se concibe el patrimonio desvinculado de la persona, un patrimonio
de afectación, sin un titular.
b) Una persona puede tener varios patrimonios, según afecte bienes
diversos al cumplimiento de finalidades distintas. Ej. Un patrimonio
familiar, uno profesional y otro comercial.
c) El patrimonio tiene una realidad material, no es una abstracción, es
algo corpóreo.

Los patrimonios de afectación constituyen una derivación de la doctrina


moderna. Tienen reconocimiento en nuestra legislación como en los
casos de los fondos de inversión y en la empresa individual de
responsabilidad limitada.

 Critica a esta teoría. Se señala que todo bien, derecho u obligación, debe tener
un titular, y ese titular no puede ser otro que la persona. Las cosas carecen de
voluntad propia.

¿Qué sucede en Chile? No hay reglamentación orgánica del patrimonio. No se


desprende del CC cual es la doctrina que se sigue. Varios autores señalan que el CC
tiene disposiciones que no se siguen completamente en relación a la doctrina clásica,
como el beneficio de inventario o el de separación, casos donde se es titular de dos
patrimonios.

Importancia del patrimonio: Acarrea consecuencias prácticas permitiendo la


existencia de figuras jurídicas que de otro modo no podrían concebirse: i) derecho
de prenda general ii) El patrimonio de las personas jurídicas iii) La representación.

C. DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.

1. Concepto. Son aquellos que tienen por fin defender intereses humanos ligados a la
esencia de la personalidad.

Son derechos más íntimos de la persona que los Derechos Fundamentales, aunque
ambos son derechos humanos.

2. Objeto de los derechos de la personalidad. Varias teorías:

34
a) El objeto de estos derechos es la persona misma.
b) El objeto de estos derechos no es la persona misma como unidad, lo son sus
diversos aspectos, esto es, bienes jurídicos como la vida y la libertad que
representan atributos físicos y morales del hombre.
c) El objeto de estos derechos no debe ser buscado en la persona o parte de ella,
sino que en los demás conciudadanos que deben respetar la personalidad del
individuo.
d) Se niega la existencia de derechos sobre la propia persona, prefiriendo
conceptualizarlos como derechos sobre los atributos de la personalidad o sobre
los modos de ser físicos o morales del hombre.

3. Naturaleza jurídica de los derechos de la personalidad. Se discute si estos


poderes pueden ser considerados derechos subjetivos.

a) Una minoría sostiene que los llamados derechos de la personalidad no pueden


configurarse como derechos subjetivos, porque todo derecho subjetivo entraña
como elementos distintos el sujeto y el objeto del mismo y en los derechos de la
personalidad aparecen confundidos. Estos derechos serían bienes personales
tutelados por el derecho objetivo.

b) La mayoría de los juristas considera que nos encontramos en presencia de


verdaderos derechos subjetivos, discrepando cual es el objeto de los mismos. Se
manifiesta que el objeto de los derechos de la personalidad es un ente distinto
de la persona, aunque tiene carácter personal: vida, honor, integridad física.

4. Diferencia entre Derechos fundamentales y derechos de la personalidad:

1) Bien jurídico protegido. El DF protege derechos humanos generales y los de la


personalidad se ubican en una esfera de mayor intimidad de la persona.
2) Orden legal en el que se encuentran protegidos. Los DF están protegidos en la CPR
y los de la personalidad en la CPR y leyes especiales.
3) El medio de defenderlos. Los DF se protegen por el recurso de protección. Los
derechos de la personalidad por la responsabilidad civil y otros medios (penales).

5. Caracteres de los derechos de la personalidad:

i) Personalísimos.
ii) Son originarios. Se adquieren con el nacimiento y no hay un medio
propiamente legal de adquisición de los mismos.
iii) Son generales. Toda persona por solo serlo es titular.
iv) Son absolutos. Su respeto se impone a todos los demás sujetos.
v) Son extrapatrimoniales. No son valuables en dinero. Cuestión distinta es que
el daño surgido como consecuencia de la violación de un derecho de la
personalidad sea indemnizable en dinero, ya que lo valúa es el daño.

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vi) Son indisponibles. No pueden renunciarse, cederse, transmitirse ni
transigirse.
vii) Son imprescriptibles. No se pierden por el no uso.

6. Indemnización del daño moral por vulneración de derechos de la


personalidad: la violación de los derechos de la personalidad otorga al damnificado
la facultad de demandar el cese del hecho perturbatorio y las sanciones penales que
pueden corresponder. Adicionalmente, y como son derechos subjetivos, la lesión de
un derecho de la personalidad da siempre obligación de indemnizar el daño
producido a la víctima, daño de carácter moral.

C- DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.

1. Derecho a la vida y a la protección de la propia integridad física:

1.1. Concepto. La CPR asegura a todas las personas el derecho a la vida y a


la integridad física y psíquica. Y la ley protege la vida del que está por
nacer (19 N°1).

El que sufre un atentado contra su integridad física o psíquica, tiene el


derecho de demandar el cese de ese hecho, la sanción penal que merezca
y la indemnización del daño material y moral experimentado.

1.2. Actos de disposición sobre el propio cuerpo. La ley autoriza a las


personas, en vida, para donar órganos, tejidos o partes de su cuerpo para
el injerto o trasplante en otra personas. La enajenación debe ser a título
gratuito, con fines terapéuticos y cumpliendo requisitos legales (ley sobre
Trasplante y donación de órganos).

Toda persona plenamente capaz puede disponer de su cuerpo o partes


de él, con objeto de que sea utilizado para trasplante de órganos con
fines terapéuticos. Debe expresar su voluntad en una declaración
notarial, al momento de sacar cédula de identidad o de obtener o renovar
licencia de conducir.

Se puede efectuar trasplante de órganos de personas en estado de


muerte, que en vida no hayan dado autorización para ello, así como
personas menores de edad o legalmente incapaces, siempre que esto sea
autorizado por su cónyuge, o en subsidio por su representante legal. A
falta de ambos la autorización debe otorgarse por los parientes que la ley
señale.

Cuando una persona muere a consecuencia de un delito o por atropello,


o cuando su muerte diera lugar a un proceso penal, es necesaria la
autorización del Director del Servicio Médico Legal o el médico a quien se

36
le haya delegado esta atribución, para destinar el cadáver a finalidades
de trasplante de órganos.

Las disminuciones transitorias de la propia integridad física pueden


llevarse a cabo sin restricciones e incluso a título lucrativo. Ej. Ventas de
sangre para transfusiones. No caben disposiciones del propio cuerpo
cuando contrarían las leyes, el orden público o las buenas costumbres.

Las partes ya separadas del cuerpo, desde el momento de la separación,


pasan a ser bienes autónomos y nada obsta a su libre disposición. Ej. Un
diente extraído puede venderse. La venta de cabellos etc.

1.3. Disposición del propio cadáver. Toda persona legalmente capaz tiene
derecho a disponer de su cadáver o de partes de él con objeto de que
sea utilizado en investigaciones científicas, para la docencia universitaria,
pera elaboración de productos terapéuticos o en la realización de injertos.
También para fines terapéuticos.

2. Derecho al honor. El honor es la estima que de un sujeto tiene los demás

En el campo penal es protegido con la sanción de los delitos de calumnia e injuria.


La calumnia es la imputación de un delito determinado pero falso. Y la injuria es
toda expresión proferida ejecutada en deshonra o menosprecio de otra persona.

Generalmente, todos los delitos penales, dan lugar a indemnización pecuniaria a


favor de la víctima, no sólo por daños materiales, sino por daños morales. Sin
embargo el CC dispone “las imputaciones injuriosas contra el honor o el crédito
de una persona no dan derecho a demandar una indemnización pecuniaria, a
menos de probarse daño emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en
dinero” (2331). De manera que si las imputaciones injuriosas no traen
menoscabo patrimonial, no podría reclamarse indemnización, aunque la víctima
haya recibido daño a su honra o crédito. Esta disposición fue declarada
inaplicable por inconstitucionalidad por el TC.

La ley sobre libertades de opinión e información y ejercicio del periodismo,


establece penas corporales severas para delitos de calumnia o injuria cometidos
por cualquier medio de comunicación social y además declara que en tal caso
habrá derecho a la indemnización del daño emergente, lucro cesante y daño
moral.

3. Derecho a la intimidad. La CPR asegura el respeto a la vida privada y pública


de las personas (19 N°4).

El principio es que nadie puede interferir en la vida íntima de una persona. La


ley, por cuestiones judiciales o de policía, autoriza a funcionarios competentes

37
para intervenir en la vida privada de las personas en la medida que sea necesario
para los fines que se persiguen.

4. Inviolabilidad de las comunicaciones y papeles privados. La CPR


garantiza la inviolabilidad de toda forma de comunicación privada (19 N°5).

El CP castiga al que abriere o registrare correspondencia o papeles de otro sin


su voluntad. La pena es mayor si el intruso divulga o se aprovecha de los secretos
que ellos contienen. No se aplica esto entre cónyuges, ni a los padres o
guardadores.

5. Derecho a la imagen. Es la facultad exclusiva del interesado de difundir o


publicar su propia imagen, y por ende el derecho a evitar su reproducción.

Hay dos tendencias respecto al derecho que tiene una persona sobre su imagen:

i) El derecho existe plenamente.


ii) El derecho no existe, y la persona de cuya imagen se han aprovechado
otros sólo puede reclamar si se le perjudica en su prestigio moral.

En Chile la imagen no está regulada, aunque hay disposiciones aisladas que se


refieren a fotografía y retratos.

Algunos han deducido del art 34 ley 17.336 sobre propiedad intelectual, que la
legislación nacional no reconoce el derecho a la imagen “corresponde al fotógrafo
el derecho exclusivo de exponer, publicar y vender sus fotografías, a excepción
de las realizadas en virtud de un contrato, caso en el cual corresponde al que ha
encargado la obra”. Esta disposición habla del derecho del fotógrafo para
exponer y comerciar sus fotografías, pero no se puede inferir que está
autorizador para fotografiar a quien se le ocurra y menos que una persona no
tiene derecho a su propia imagen.

Consagra por su parte el derecho a la imagen la ley sobre privilegios industriales


y protección de derechos de propiedad industrial, que dispone “no puede
registrarse como marca comercial el retrato de una persona cualquiera, salvo el
caso de consentimiento expreso dado por ella, o por sus herederos si hubiera
fallecido”.
6. La inviolabilidad del hogar. La CPR asegura una inviolabilidad del hogar, el
cual sólo puede allanarse en los casos y formas previstos por la ley (19 N°5).

7. Derecho moral de autor. Reconoce al autor de toda obra el derecho a


defender la paternidad de esta. Protección en la ley de propiedad intelectual.

D. LAS PERSONAS JURIDICAS.

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1. Concepto. (545 inc 1) Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de
ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente.

2. Teorías que explican la persona jurídica:

a. Teoría de la ficción (Savigny) Las personas jurídicas son creadas artificialmente,


son capaces de tener patrimonio. No tienen voluntad, pero la ley se las atribuye
ficticiamente al otorgarles personalidad.
b. Teoría del patrimonio de afectación. Se trata de patrimonios que no pertenecen
a una persona determinada, sino que están destinados a un fin. Los derechos de
la persona jurídica son del patrimonio.

El CC acepta la teoría de la ficción (545).

3. Clasificación de las personas jurídicas:

1- De derecho público. Nación, Fisco, Municipalidades etc. No se aplican las


reglas de las Personas Jurídicas.
2- De derecho privado:
i) No persiguen fines de lucro. Corporaciones y Fundaciones. Se aplican las
reglas del Título 33 libro I CC.
a) Corporaciones. Formadas por un cierto número de individuos
asociados para la realización de un fin común que no tenga fines de
lucro.
b) Fundaciones. Constituidas por un conjunto de bienes destinados a
un fin de interés general.
- La diferencia está en que en la corporación la existencia de bienes no es
indispensable, como sí lo es en las fundaciones.

ii) Si persiguen fines de lucro. Sociedades. No se siguen por estas reglas.

4. Atributos de las personas jurídicas:

i) Nombre y domicilio. Las corporaciones y fundaciones establecen su


nombre y domicilio desde su origen, pues deben indicarse en los estatutos.
ii) Nacionalidad. La nacionalidad de una sociedad es la del país en que se
ubica su sede social.
iii) Patrimonio. Tienen un patrimonio propio distinto del de las personas
naturales.
iv) Capacidad. Las personas jurídicas son capaces de ejercer derechos y
contraer obligaciones civiles, y de ser representadas judicial y
extrajudicialmente. La capacidad de las personas jurídicas está determinada
y subordinada a su tipo y finalidad.

5. Responsabilidad de las personas jurídicas:

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i) Responsabilidad penal. La responsabilidad penal sólo puede hacerse
efectiva en las personas naturales. Por las personas jurídicas responden los
que hayan intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad
civil.
ii) Responsabilidad civil.
a. En materia contractual, las personas jurídicas responden de todas las
obligaciones contraídas en su nombre por sus representantes si éstos han
obrado dentro de los límites de su mandato.
b. En materia extracontractual la persona jurídica puede incurrir en ella,
pues ninguna norma la limita a las personas naturales. El 2320 habla de
los empresarios “persona natural o jurídica que ejecuta una obra o
explota un servicio”.

40
TEORÍA GENERAL DEL ACTO JURÍDICO.
DANIEL JARA

1. Teoría General del Acto Jurídico: Reglas y principios aplicables a todos los AJ.

2. Teoría del acto jurídico en el CC chileno. El CC no regula expresamente la teoría


general de los AJ. La doctrina construye dicha teoría a partir de los principios
relativos a las normas de los contratos y al acto testamentario: Libro IV CC “De las
obligaciones en general y los contratos”. Todo acto jurídico se rige por estas normas,
a menos que la disposición se limite a los contratos.

3. Hechos jurídicos. Clasificación:


 Hechos: Cualquier acontecimiento, situación, suceso o actuación.
a) Hechos naturales: sucesos generados por la naturaleza.
b) Hechos humanos: sucesos generados por la acción del hombre. Ambos
pueden o no tener efectos jurídicos, si no tienen son hechos jurídicamente
irrelevantes, si tienen son:
1) Hechos jurídicos de la naturaleza. Ej. La muerte, fructuación de las
plantas.
2) Hechos jurídicos humanos. Hechos realizados por el hombre,
generalmente de forma voluntaria, a los que el ordenamiento reconoce
efectos jurídicos. Estos pueden ser:
i) Licito. Admitidos y protegidos por el ordenamiento jurídico.
ii) Ilícitos. Prohibidos por el ordenamiento jurídico.
 Son actos jurídicos los hechos jurídicos humanos lícitos.

a) Hechos positivos. Los efectos son consecuencia de que ocurra algo.


b) Hechos negativos. Los efectos son consecuencia de que no ocurra algo.

a) Hechos constitutivos. Su consecuencia es la adquisición de derechos.


b) Hechos extintivos. Pone fin a una relación jurídica.
c) Hechos impeditivos. Obsta a la eficacia de los dos anteriores.

 Negocio jurídico. Sus efectos son los queridos por su autor o las partes,
surgen como consecuencia inmediata de la voluntad (no aplica en Chile, si
en Italia-Alemania), en cambio el acto jurídico, a veces es independiente de
la voluntad.

4. Concepto de Acto Jurídico. Manifestación de la voluntad hecha con el propósito


de crear, modificar o extinguir derechos, y que produce los efectos queridos por su
autor o las partes porque el derecho sanciona dicha manifestación voluntad.
4.1. Elementos.

41
a) Es una manifestación de la voluntad que debe exteriorizarse. Deben
concurrir:
i) Elemento interno: voluntad
ii) Elemento externo: manifestación.
b) Dicha manifestación debe perseguir un propósito determinado.
i) Doctrina tradicional: propósito jurídico.
ii) Doctrina moderna: un fin práctico.
c) Produce sus efectos porque el derecho sanciona dicha manifestación.
- Los actos derivan inmediatamente de la voluntad y mediatamente de la
ley.

5. Estructura de los actos jurídicos. Art 1444 CC.


1) Elementos de la esencia. Son aquellos sin los cuales los actos no producen
efecto alguno o degeneran en otro diferente (1444). Son por tanto necesarios y
suficientes:
a- Necesarios. La falta de uno de ellos excluye la existencia del acto.
b- Suficientes. Ellos bastan para darle existencia al acto.
 Clasificación:
a) Elementos de la esencia generales. Están en todos los actos jurídicos. Ej.
Voluntad, objeto y causa.
b) Elementos de la esencia específicos. Son característicos de un acto jurídico
determinado. Ej. El precio en la compraventa.

2) Elementos de la naturaleza (efectos naturales) Son los que no siendo


esenciales al acto, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una declaración
o clausula especial. Ej. Saneamiento de la evicción en la compraventa.

3) Elementos accidentales. Aquellos que ni esencial, ni naturalmente le


pertenecen al acto, y que se le agregan por medio de declaraciones o cláusulas
especiales. Ej. El plazo para el pago de una deuda (modalidades).

6. Clasificación de los actos jurídicos.


1) Actos unilaterales, bilaterales o plurilaterales. Atiende al número de
partes, una parte puede estar constituida por una o más personas. 1438 CC:
a- Unilateral. Se perfecciona con la voluntad de una sola parte. Ej.
Testamento. (autor: parte cuya voluntad es necesaria para dar nacimiento al
AJ unilateral).
b- Bilateral. Se perfecciona con la manifestación de voluntad de dos partes.
Ej. Contrato.
c- Plurilaterales. Requiere de la manifestación de voluntad de más de dos
partes. Ej. Novación por cambio de acreedor.

 Diferencia entre convención y contrato. El 1438 los hace sinónimos, pero no


son lo mismo, todo contrato es una convención pero no toda convención es un

42
contrato, ya que la convención crea, modifica o extingue derechos y obligaciones, el
contrato solo crea. La convención es el género y el contrato la especie.

2) Actos patrimoniales y actos de familia.


a- Patrimoniales. Aquellos que tienen por objeto crear, modificar o extinguir
relaciones de carácter pecuniario.
b- Familia. Regulan intereses relativos al estado o situación de las personas
respecto a la familia, los particulares constituyen el acto y la ley se encarga
de sus efectos.

3) Actos patrimoniales a título gratuito o a título oneroso.


a- Gratuito. Una de las partes procura a otra o a un tercero una ventaja sin
recibir equivalente. Ej. Donación, testamento.
b- Oneroso. Tiene por objeto la utilidad de ambas partes, gravándose cada
una a beneficio del otro.

4) Actos de administración o disposición:


a- Administración. Tienden a la conservación del patrimonio.
b- Disposición. Importan una pérdida del patrimonio.

5) Actos entre vivos o mortis causa.


a. Entre vivos. No requieren de la muerte del autor o de alguna parte.
b. Mortis causa. Requieren de la muerte del autor.

6) Actos solemnes y no solemnes.


a- Solemnes. Aquellos para cuyo perfeccionamiento la ley o las partes exigen
que la declaración se haga en forma determinada. Ej. EP en la compraventa
de bienes raíces.
b- No solemnes. No se exige determinada forma para manifestar la voluntad.

7) Actos consensuales y actos reales.


a- Consensual. Para su perfeccionamiento basta la manifestación de voluntad
o consentimiento, cualquiera sea la forma.
b- Reales. Para su perfeccionamiento, requieren junto a la voluntad, la entrega
de la cosa. Ej. Comodato.

8) Actos puros y simples y actos sujetos a modalidad.


a- Puro y simple. Es aquel que se perfecciona y da nacimiento al derecho,
cuyo ejercicio puede ser inmediato.
b- Sujeto a modalidad. Sus efectos están subordinados a circunstancias o
cláusulas restrictivas.

9) Actos principales y accesorios.


a- Principal. El acto subsiste por sí mismo.
b- Accesorio. Necesita de un acto principal que le sirva de sustento. Clases:

43
i) Garantía (cauciones art 46 CC): tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligación principal, de manera que no subsiste
sin ella. Ej. Fianza.
ii) Dependientes. Son los que para existir están subordinados a la
existencia de otro. Ej. Convenciones matrimoniales.

10) Actos constitutivos, declarativos y traslaticios.


a- Constitutivos. Son los que crean un derecho o situación jurídica nueva.
b- Declarativos. Son los que se limitan a reconocer un derecho. Ej. Acto de
partición.
c- Traslaticios. Son los que transfieren a un nuevo titular un derecho ya
existente. Ej. Cesión de crédito.

11) Actos de ejecución instantánea, ejecución diferida y de tracto


sucesivo.
a- Instantánea. Producen sus efectos inmediatamente.
b- Diferida. Sus efectos se van cumpliendo progresivamente, en el plazo
estipulado por las partes.
c- Tracto sucesivo. Sus obligaciones van naciendo y extinguiéndose
sucesivamente mientras dure la vigencia de ellos. Ej. El arrendamiento.

12) Actos típicos y atípicos.


a- Típicos. Aquellos configurados por la ley. Ej. Matrimonio.
b- Atípicos. No configurados por la ley. Ej. Contrato para representar
futbolistas.

7. Requisitos de los actos jurídicos.


1- Requisitos de existencia. Son aquellas condiciones necesarias para que el
acto jurídico nazca a la vida del derecho. Son:
a- La voluntad.
b- El objeto.
c- La causa.
d- Las solemnidades que la ley exige para la existencia del acto (algunos las
omiten porque la voluntad debe manifestarse a través de la solemnidad, por
lo que quedan comprendidas en el requisito de voluntad).

2- Requisitos de validez. Si bien pueden faltar, sin afectar la existencia del acto,
son necesarios para la vida sana y efectos estables de este, la falta de uno, hace
al acto objeto de nulidad. Son:
a- Voluntad no viciada.
b- Objeto ilícito.
c- Causa ilícita.
d- Capacidad.
e- Solemnidades para la validez del acto cuando corresponda.

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8. La autonomía de la voluntad. Es la capacidad de todo hombre, en el ejercicio de
su libertad, para realizar los actos que tiendan a satisfacer sus necesidades, con
consecuencias jurídicas. El hombre se relaciona y se obliga con otros porque tal ha
sido su voluntad.
- Art 1545 CC “libertad de contratar” todo contrato legalmente celebrado es una
ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o causas legales.

 Consecuencias de la autonomía de la voluntad:


1) El hombre es libre para obligarse o no, y si lo hace es por su propia voluntad.
“Acepta” (1386) “Concurso real de voluntades” (1437).
2) El hombre es libre para renunciar por su propia voluntad a un derecho
establecido en su beneficio, con tal que sólo mire su interés y que la ley no
prohíba su renuncia. (12).
3) El hombre es libre para determinar el contenido de los actos jurídicos que
celebre, respetando la ley, el orden público y las buenas costumbres.
4) El hombre es libre para determinar la forma de sus actos jurídicos.
5) La primera regla para interpretar los contratos es recurrir a la intención de los
contratantes (1560).

 Limitaciones a la autonomía de la voluntad:


1) Los derechos ajenos.
2) Los requisitos o condiciones establecidos por la ley.
3) El orden público: organización considerada como necesaria para el buen
funcionamiento general de la sociedad.
4) La moral y las buenas costumbres: ideas morales admitidas en una época
determinada.
5) Materias que no son objeto de actos jurídicos. Ej. D° de familia.
 Reacciones contra el principio de autonomía de la voluntad: Contratos dirigidos por
el Estado. Ej. El contrato de trabajo.

9. La Voluntad Jurídica.

1) Concepto. La voluntad es el libre querer interno de hacer o no hacer alguna cosa.


2) Requisitos.
a- La voluntad debe ser seria. Es seria cuando se emite con el propósito de
producir efectos jurídicos.
b- La voluntad debe exteriorizarse. Puede manifestarse:
i- Expresa. Se emplea, consciente y deliberadamente, para hacer
conocida la voluntad, sin necesidad de ayuda.
ii- Tácita. Cuando se infiere del comportamiento del sujeto, de un hecho
positivo, concluyente e inequívoco.
 Por Regla General la expresa y tácita tienen la misma validez en nuestro CC, hay
casos en que la ley exige manifestación expresa, por ejemplo el testamento o la
solidaridad.

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c- El silencio. Por RG por sí mismo jamás puede construir una manifestación de
voluntad. Excepcionalmente puede tener valor en los siguientes casos:
i- La ley puede atribuir al silencio el valor de manifestación de voluntad.
Ej. 1233 CC. “El asignatario constituido en mora de aceptar o repudiar
una herencia, se entiende que repudia”.
ii- Las partes le pueden atribuir valor. Ej. Arrendamiento.
iii- El juez le puede atribuir valor atendiendo al silencio circunstanciado,
este es el que debe ir acompañado de antecedentes externos para
que tenga valor de manifestación de voluntad.

10. La voluntad en las diversas clases de actos jurídicos.


a) Unilaterales. Únicamente requieren de la voluntad de su autor.
b) Bilaterales:
 El consentimiento.
a- Concepto. Es el acuerdo de voluntades, necesario para la celebración de actos
jurídicos bilaterales.
b- Formación del consentimiento. No se encuentra regulado en el CC, sino que
en el Ccom. Art 97-108. Para la formación del consentimiento se requiere una
oferta y una aceptación:

1- Oferta. Acto jurídico unilateral por el cual una parte propone a otra celebrar una
convención determinada (oferente).

a- Requisitos de la oferta:
a) Debe ser seria. Con la intensión de obligarse.
b) Debe ser completa. Debe bastar con la aprobación de la persona a la que se
dirige para que la convención se perfeccione.

b- Clases de oferta:
a) Expresa. Revela directa y explícitamente la voluntad de contratar. Verbal o
escrita.
b) Tácita. Se desprende de un comportamiento que revela inequívocamente la
proposición de celebrar una convención.
c) Oferta a persona determinada. Se dirige a sujeto debidamente
individualizado.
d) Oferta a persona indeterminada. Cuando se dirige al público en general.

2- Aceptación. Acto jurídico unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta


su conformidad con ella (aceptante).

a- Clases de aceptación.
a) Expresa. Se declara en términos explícitos y directos. Verbal o escrita.
b) Tácita. Se desprende de un comportamiento que revela inequívocamente el
asentimiento de una oferta.
c) Pura y simple. Se adhiere a la oferta en los términos que ha sido formulada.

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d) Aceptación condicionada. Contiene reservas que alteran los términos de la
oferta. Importa una contraoferta.

b- Requisitos de la aceptación.
a) Debe ser pura y simple. Debe aceptarse en los términos formulados.
b) Debe ser en tiempo oportuno. Prima la autonomía privada, sino, la ley da las
reglas, se debe distinguir:
i. Oferta verbal. Se responde inmediatamente realizada la oferta.
ii. Oferta escrita. Distinguir:
a- Si residen en el mismo lugar, dentro de 24 horas.
b- Si residen en lugares distintos “a vuelta de correo” termino prudencial
a criterio del juez.

 Aceptación extemporánea. Aquella que se da fuera de plazo, se entiende


por no hecha la oferta. Es obligación del oferente comunicar al aceptante que
su aceptación fue extemporánea, de lo contrario responde por daños.

c) Debe estar vigente la oferta. La oferta pierde su vigencia en los siguientes casos:
i. Retractación. El proponente deja sin efecto la oferta. El oferente puede
arrepentirse en el tiempo medio entre el envío de la propuesta y la
aceptación, salvo:
1) Si en la oferta se comprometió a esperar aceptación.
2) Si se comprometió a no disponer del objeto por plazo
determinado.
- La retractación puede ser:
1) Tempestiva (válida): se hace antes de aceptada la oferta. Queda obligado el
oferente a indemnizar los gastos del aceptante.
2) Intempestiva (invalida): se da después de aceptada la oferta, no produce
efectos.

ii. La muerte del oferente.


iii. Incapacidad legal sobreviniente.

c- Momento en que se forma el consentimiento


1- Importancia.
a- Para establecer la capacidad de las partes.
b- Para determinar la normativa aplicable.
c- En cuanto al objeto que debe ser licito al momento de contratar.
d- En cuanto a los efectos del contrato.

2- Teorías para determinar el momento en que se perfecciona el


consentimiento:
a- Teoría de la declaración. Cuando el ofertado acepta, aunque el oferente
no sepa.

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b- Teoría de la expedición. Cuando el aceptante envía la respectiva
aceptación.
c- Teoría de la recepción. Cuando la aceptación llega a domicilio del oferente.
d- Teoría del conocimiento. Cuando el oferente tiene conocimiento real y
efectivo de la aceptación.
- Nuestro ordenamiento jurídico se inclina por la teoría de la declaración (101
Ccom).

3- Lugar en que se forma el consentimiento. Si los interesados residen en


distintos lugares, se entiende celebrado el contrato en el de la residencia del que
acepta la oferta original o modificada.

11. Vicios de la voluntad.


1) Conceptos generales. 1445 CC Para que una persona se obligue a otro por un
acto o declaración de voluntad es necesario (…) 2° que consienta en dicho acto
o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio.
Las reglas sobre vicios del consentimiento se aplican tanto en actos jurídicos
unilaterales como bilaterales, porque el consentimiento es un acuerdo de
voluntades.
Los vicios de los que puede adolecer el consentimiento; son error, fuerza y dolo
(1451).

12. El error.
1) Concepto. El error es la falsa representación de la realidad por ignorancia o por
equivocación. Ignorar es desconocer, mientras que equivocación es conocer pero
erradamente (la duda no es error, excepto la duda objetiva en las transacciones de
obras de arte).
- El error se refiere a hechos presentes, el error de previsión (proyección errada a
futuro) no vicia el consentimiento.
2) Clases de error.
a- Error de derecho. Falsa representación de la realidad jurídica provocada o por
la ignorancia de una norma, o por la equivocación en la correcta interpretación
o aplicación de ésta.
El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento (1452) ya que
nadie puede alegar ignorancia de la ley después que ella haya entrado en
vigencia (8). El error en materia de derecho constituye presunción de mala fe
que no admite prueba de lo contrario (706 inc4). Dos excepciones (aparentes
porque la sanción no es la nulidad):
i- Art 2297. Se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho
cuando el pago no tenía por fundamento ni aun una obligación
puramente natural.
ii- Art 2299. Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos
de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en el
hecho como en el derecho.

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b- Error de hecho.
1- Concepto. Falsa representación de la realidad por ignorancia o
equivocación, con respecto a una cosa, hecho o persona.
- Procede respecto de los actos jurídicos bilaterales como unilaterales (1058).
- El error en el CC. Se encuentra tratado en los art 1451 a 1455 como vicio, 1057
a propósito de las asignaciones testamentarias, el 677 del error en la tradición.

2- Tipos de error en el CC:


1) Error esencial u obstáculo. Hay error esencial cuando la diferencia
entre la voluntad y la manifestación de ésta es objetivamente de tan
importancia que mueve a considerar que la parte no habría concluido el
acto jurídico de haber conocido el estado de las cosas. Dos supuestos de
error esencial 1453:
i- El error recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta
o celebra, como si una de las partes entiende empréstito y la otra
donación.
ii- El error recae sobre la identidad de la cosa especifica de que se
trata, como si el vendedor entiende venden un caballo y el
comprador comprar una vaca.
d- Sanción al error esencial: 3 interpretaciones:
a- Inexistencia jurídica. El error impide que se produzca el acuerdo de
voluntades.
b- Nulidad absoluta. La inexistencia no está contemplada en el CC, siendo la
nulidad absoluta la máxima sanción de ineficacia de los actos jurídicos.
c- Nulidad relativa. El 1453 dice que el error vicia el consentimiento y de acuerdo
al 1682 cualquier otro vicio que no éste configurado como causal de nulidad
absoluta produce nulidad relativa.

2) Error sustancial. 1454 inc 1. El error de hecho vicia asimismo el


consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre el
que versa el contrato, es diversa de la que se cree, como si por alguna
de las partes se supone que el objeto es una barra de plata y realmente
es una masa de otro metal semejante.

Jurídicamente sustancia y calidad esencial son sinónimos, pero en lenguaje


corriente no lo son:

i- Sustancia: materia de la cosa, criterio objetivo.


ii- Calidad esencial: intención o motivo para contratar, criterio
subjetivo.
- Corresponderá al juez determinar la calidad esencial de la cosa.
- La doctrina moderna cita como casos de calidad esencial:
a- La composición de un objeto.
b- La paternidad de obras de arte.
c- Las particularidades jurídicas de una cosa.
d- Los caracteres más preciados de una cosa.

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 Sanción: nulidad relativa.

3) Error sobre las calidades accidentales. 1454 inc 2. El error acerca


de cualquier otra calidad de la cosa (no esencial) no vicia el
consentimiento sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de
las partes para contratar, y eso motivo ha sido conocido por la otra parte.
- El juez deberá establecer las calidades accidentales.
- La sanción es la nulidad relativa.

4) Error en la persona. 1455. El error acerca de la persona con quien se


tiene intención de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la
consideración de esa persona sea la causa principal del contrato.
- Este error es relevante en los actos intuito personae (donaciones, familia) , la RG
es que los actos patrimoniales no tienen este carácter, existiendo excepciones:
i) Contratos gratuitos que consideran a determinadas personas. Ej.
Donación.
ii) Contratos onerosos que importan la confianza en persona específica. Ej.
Mandado o arrendamiento de servicios.
- La sanción es la nulidad relativa.
- Declarada la nulidad del contrato la persona con quien erradamente se celebró,
tiene derecho ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya
incurrido por la nulidad del contrato (1445 inc 2).

5) Error común. Es el error compartido por todos los habitantes de una


localidad o por la inmensa mayoría de ellos por un justo motivo, se
trataría de un error invencible. No se le reconoce expresamente en el
CC, pero se hace referencia a él en el art 1013 “el error común constituye
derecho”.

13. La fuerza.
1) Concepto. La fuerza es todo apremio físico o moral que se ejerce sobre una
persona con la intención de obtener el consentimiento para la celebración del
acto jurídico.

2) Clasificación.
a- Física. Se pretende obtener una apariencia de consentimiento a través de
procedimientos violentos.
b- Moral. La manifestación de voluntad es impuesta por una amenaza actual
de un mal futuro, relacionado con la vida, integridad física, honor o
patrimonio de la víctima. El vicio del consentimiento se refiere a la fuerza
moral.

3) Requisitos doctrinarios para que la fuerza vicie el consentimiento:

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a- Debe ser importante. Capaz de afectar significativamente a persona de sano
juicio.
b- Debe ser injusta. Debe ser contraria a derecho.

4) La fuerza en el CC y sus requisitos. (1456) (1457):


a- La fuerza debe ser injusta. El mal con que se amenace debe ser contrario
a derecho.
b- La fuerza debe ser grave. Cuando es capaz de producir una impresión
fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y
condición.
- La amenaza debe ser verosímil.
- La gravedad debe probarse.
- Se presume la gravedad de la fuerza en aquellos casos que infunde a la víctima
un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o algunos de sus ascendientes
o descendientes, a un mal irreparable y grave (la doctrina considera que puede
ser otra persona).
- Algunos agregan como requisito que la fuerza sea ACTUAL, pero ello iría implícito
en la gravedad.
c- La fuerza debe ser determinante. Sin la fuerza la víctima no habría
celebrado el acto.

5) De quien debe provenir la fuerza. De una persona, sin importar si es parte


o un tercero. Lo importante es que se emplee con el fin de obtener el
consentimiento (1457).

6) Sanción a la fuerza. La nulidad relativa.

7) Acción de nulidad. Prescribe en 4 años desde el día en que cesa la violencia.

8) Hechos que no constituyen fuerza:


a- Casos en que la víctima se autosugestiona con amenaza inexistente.
b- El temor reverencial no vicia el consentimiento. Es el temor de desagradar a
la las personas a quienes se debe sumisión y respeto (1456 inc 2).

14. El dolo.
1) Concepto. Vicio del consentimiento constituido por la maquinación fraudulenta
destinada a que una persona preste su consentimiento para la celebración de un
acto o contrato.
- Es la intensión positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro (44).

2) El dolo en el CC. Se trata en el CC a propósito de 3 temas:


a- Como vicio del consentimiento.
b- Como agravante de responsabilidad en materia contractual (1558).
c- Como elemento del delito civil.

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3) Clases de dolo.
a- Dolo bueno y dolo malo.
i) Bueno. Exageraciones típicas del comercio, no tiene fin deshonesto.
ii) Malo. Comportamiento ilícito destinado a engañar a otra persona y que
la induce a la manifestación de voluntad.

b- Dolo positivo y dolo negativo.


i) Positivo. Engaño que realiza un sujeto haciendo representar como
verdaderas circunstancias falsas o alterando verdades.
ii) Negativo. Engaño que realiza un sujeto al ocultar sagazmente hechos
que son verdaderos.

c- Dolo determinante y dolo incidental.


i) Determinante. Es el que determina a una persona a celebrar el acto
jurídico en que recae.
ii) Incidental. No determina a una persona a celebrar el acto jurídico, pero
sí a concluirlo en distintas condiciones de aquellas en que lo habría
concluido, generalmente menos onerosas.

4) Requisitos para que el dolo vicie el consentimiento (1458):


a- Debe ser determinante. “Sin él no hubiera contratado”.
b- Debe provenir de la otra parte.
- Si no se cumplen los requisitos sólo da acción de perjuicios, contra la persona
que fraguo el dolo por la totalidad del daño o a la persona que sin fraguar el
dolo, se benefició con él, hasta la concurrencia de dicho beneficio (1458 inc2)
- En los AJ Unilaterales basta que el dolo sea determinante.

5) Sanción del dolo. Nulidad relativa.

6) De que personas puede provenir el dolo.


a- Actos jurídicos unilaterales. De un tercero.
b- Actos jurídicos bilaterales. Se debe distinguir:
i) De la otra parte, y debe ser determinante. También vicia el
consentimiento en caso de no provenir de la otra parte, pero que esta
haya conocido el dolo y no lo advirtió.
ii) Si viene de terceros no vicia el consentimiento.

7) La prueba del dolo. (1459) El dolo no se presume sino en los casos previstos por
la ley. En los demás casos debe probarse. Excepciones:
a- Adquisición de terceros de un bien familiar.
b- El error en materia de derecho (706)
c- Indignidad de quien oculta dolosamente un testamento (968 N°5)
d- La prescripción adquisitiva extraordinaria pretendida por un mero tenedor (2510)
e- El que sabe y oculta la verdadera muerte del desparecido o su existencia (94).
f- El albacea que ejecuta disposiciones testamentarias contrarias a la ley (1302).

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8) Condonación o renuncia del dolo. La condonación del dolo futuro no vale,
adolece de objeto ilícito (1465), el dolo sólo puede perdonarse una vez cometido y
conocido por la otra parte.

9) Acción de dolo. Puede hacerse valer como acción o excepción, la parte que la
comete no puede alegarla, nadie puede aprovecharse de su propio dolo. El plazo de
prescripción es de 4 años, desde la celebración del acto.

15. La Lesión.
1) Concepto. Es el perjuicio que experimenta una persona cuando ejecuta ciertos
actos jurídicos, y que resulta de la desigualdad existente entre la ventaja obtenida y
el sacrificio hecho para obtenerla.

2) Naturaleza jurídica de la lesión. Existen 2 posturas:


a- Criterio subjetivo. La lesión es un vicio del consentimiento producto de la
imperiosa necesidad de obtener dinero que hace que las personas se obliguen
en ciertas condiciones que coartan su libertad.
b- Criterio objetivo. La lesión no tiene que ver con el consentimiento de la
víctima. Para determinar la existencia de la lesión se ve la diferencia objetiva
entre lo dado y lo recibido y la verificación de si esta diferencia sobrepasa los
límites permitidos por la ley (la lesión solo se sanciona en los casos taxativos
legales). Esta posición es la mayoritaria.

3) La lesión en el CC chileno. No es un vicio del consentimiento. Casos expresos de


lesión:
1- Lesión en el contrato de compraventa de bienes raíces (1888 y SS).
La lesión enorme sólo procede en las compraventas voluntarias de bienes
raíces (1891). Procede la lesión en los siguientes casos (1889)
a- El vendedor sufre lesión enorme cuando el precio que recibe es inferior
a la mitad del justo precio de la cosa que se vende.
b- El comprador sufre lesión enorme cuando el justo precio de la cosa que
se compra es inferior a la mitad del precio que se paga por ella.
- Efectos de esta lesión: (1890) El comprador contra quien se pronuncia la recisión,
puede a su arbitrio consentir en ella o completar el justo precio con deducción
de una décima parte y el vendedor podrá a su arbitro consentir la rescisión o
restituir el exceso de precio sobre el justo precio aumentado en una décima
parte. Sanción nulidad relativa.
2- Lesión en la permuta de bienes raíces (1900). Sanción nulidad relativa.
3- Lesión en la cláusula penal enorme. La pena por el incumplimiento del
contrato supera el doble de la obligación principal, sanción: se debe rebajar
el exceso (1544).
4- Lesión en la aceptación de una herencia. Se acepta herencia pensando
que ésta tiene el doble de valor del que en realidad tiene. Sanción: nulidad
relativa.

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5- Lesión en la partición de bienes. El comunero recibe menos de la mitad
de lo que correspondía a su cuota. Sanción: nulidad relativa.
6- Lesión en el mutuo con intereses excesivos. Sanción: se rebaja al
interés corriente.
7- Lesión en la anticresis. Lo mismo que el caso anterior.

16. Desacuerdo entre voluntad y declaración.


1) Voluntad real y declaración. La voluntad real es lo verdaderamente querido.
Lo declarado puede ser distinto a lo querido, ocurre en los siguientes casos:
a- El declarante ha sido víctima de un vicio del consentimiento.
b- El declarante simula su voluntad.

2) Teoría sobre el rol de la voluntad en los Actos Jurídicos (¿Qué prima lo


querido o lo declarado?)
a- Teoría de la voluntad (Savigny) El elemento esencial de los actos jurídicos
es la voluntad real, el intérprete debe buscar ese querer interno. Prima la
voluntad real por sobre la declaración.
b- Teoría de la culpa in contrayendo (Ihering). La teoría de la voluntad
facilita injusticias: cualquier persona puede anular un acto argumentando
que lo que declaró no es lo que quería. Ante esto, si una persona, con dolo
o culpa, declara algo distinto a su voluntad real, puede alegar la ineficacia
del acto, pero se debe hacer responsable de los daños y perjuicios
ocasionados.
c- Teoría de la declaración. Prima la declaración por sobre la voluntad real.
- La teoría de la culpa es la más ajustada a derecho.

3) El problema en el CC chileno. El 1560 establece “Conocida claramente la


intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las
palabras”. Dos interpretaciones:
a- El código opta por la teoría de la voluntad (minoría).
b- El código invita al intérprete a hacer prevalecer la voluntad real, siempre que
ésta sea claramente conocida, por lo que se debe haber exteriorizado. La
voluntad no exteriorizada es irrelevante para el derecho.

17. La Simulación.

1) Concepto. Declaración de un contenido de voluntad no real, emitida


conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con fines de
engaño la apariencia de un negocio jurídico que no existe o que es distinto de
aquel que realmente se ha llevado a cabo.
- Difiere de la reserva mental.
- Nuestro ordenamiento jurídico no la reconoce expresamente, se estructura por
la doctrina en base al art 1707 “Las escrituras privadas hechas por los

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contratantes para alterar lo pactado en escritura pública, no producirán efectos
contra terceros”.

2) Requisitos de la simulación:
a- Existencia de una declaración que deliberadamente no se conforma con la
intención de las partes.
b- La declaración es de común acuerdo entre las partes.
c- El propósito de las partes es engañar a terceros.

3) Clasificación de la simulación.
a- Absoluta. Cuando realmente ningún acto jurídico quiere celebrarse y sólo
se finge realizar uno.
b- Relativa. Celebración de un acto completamente distinto al
verdaderamente celebrado (total) o con determinadas clausulas distintas
(parcial).
- Existen dos actos jurídicos: a) aparente b) simulado
- Establecida la simulación queda inexistente el acto simulado, quedando a la vista
el disimulado que si cumple con los requisitos de existencia y validez, produce
sus efectos.

4) Formas de simulación:
a- El acto jurídico cambia de naturaleza. X e Y arriendan, pero simulan vender.
b- Las partes del acto cambian. X e Y venden, pero simulan que X vendió a Z.
c- El objeto del contrato cambia. Ej. Precio.

5) Desde que momento existe simulación. Dos posturas:


a- Desde la celebración del acto simulado.
b- Desde que el acto se opone a terceros.

6) Consecuencias de la simulación.
a- Absoluta. Declarada la simulación se descubre la inexistencia del acto.
b- Relativa. Subsiste el acto disimulado si cumple con los requisitos de
existencia y validez.

7) Efectos de la simulación:
a- Entre las partes. Prima la voluntad real y no la simulada. La contraescritura
constituye un medio de prueba para acreditar la voluntad real (1707).
b- Con respecto a terceros.
i) De buena fe. Están protegidos respecto a la simulación, ya que las
contraescrituras son inoponibles a terceros.
- Estos terceros pueden invocar a su favor el acto simulado, pero llegada a su
conocimiento la simulación, también pueden invocar el acto disimulado (relativa).
¿Qué pasa si existe conflicto entre este tipo de terceros? La doctrina es unánime:
las consecuencias de la simulación demandada por terceros no afecta a aquellos
que estaban de buena fe, solo son oponibles a los terceros que sabían o debían

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saber, sin negligencia de su parte, que sus derechos derivaban de un título
simulado.
ii) De mala fe. Pueden las partes hacer valer la simulación.

8) Acción de simulación. Es aquella ejercida por los terceros que les afecta la
simulación para que el juez determine la voluntad real de las partes. Para
ejercerla se necesita ser titular de un derecho amenazado por el acto simulado
y probar el daño.
- En cuanto a la prescripción algunos sostienen que es imprescriptible, pero la
solución doctrinaria supone la aplicación de las reglas generales, 5 años si se
considera personal o 4 años si se considera que emana del delito civil.

18. La Capacidad.
1) Concepto. La aptitud para adquirir derechos y ejercitarlos.
2) Clases:
a- Capacidad de goce. Es la aptitud para adquirir, gozar y ser titular de un
derecho.
- En principio pertenece a todos los individuos de la especie humana, sin perjuicio
de que una persona pueda estar privada de un D° especial o determinado. Ej.
Incapaz de suceder.
b- Capacidad de ejercicio. Es el poder de una persona de obligarse a sí
mismo, sin el ministerio o autorización de otra (1445). La capacidad es la RG,
toda persona es legamente capaz, excepto aquellas que la ley declare
incapaces (1446).
3) Incapacidades de ejercicio:
a- Absoluta. Es aquella que no permite ejecutar ningún acto jurídico.
 Personas absolutamente incapaces (1447):
1- El demente.
2- Impúber (26) varón menor de 14 y mujer menor de 12.
3- Sordos o sordos mudos que no pueden darse a entender claramente.
- Efectos de los actos realizados por los absolutamente incapaces. No producen ni
aun obligaciones naturales, y no admiten caución alguna (1447 inc 1 y 2). Estos
actos adolecen de nulidad absoluta (1682)
b- Relativa (1447 inc 3).
 Personas relativamente incapaces:
1- Menores adultos. (26) varón mayor de 14 y mujer mayor de 12 que no han
cumplido 18 años.
2- Los disipadores que se hayan bajo interdicción de administrar lo suyo (445).
Disipador es el sujeto que efectúa repetidos hechos de dilapidación
demostrativos de falta de prudencia en el empleo de sus bienes patrimoniales.
Ej. Juegos de azar.
- Valor de los actos del incapaz relativo. La ley establece las formalidades a
las que deben sujetarse, son formalidades habilitantes, si se omiten, el acto es
objeto de nulidad relativa, ya que produce nulidad relativa la omisión de

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requisitos que la ley exige en consideración del estado o calidad de las personas
(1682).

4) Como debe actuar el incapaz. Representado o autorizado por su


representante, que conforme al (43) son padre o madre, adoptante y su tutor o
curador.
a- Representado: el representante ejecuta el acto.
b- Autorizado: obra el incapaz autorizado por el representante.
- Los incapaces absolutos solo pueden actuar representados, los relativos según
lo disponga la ley.

19. El Objeto.

1) Concepto. El CC establece (1460) que toda declaración de voluntad debe tener


por objeto una o más cosas que trata de dar, hacer o no hacer.
- Para la legislación nacional el objeto del acto jurídico es la prestación, esto es, la
cosa que debe darse o entregarse o el hecho que debe o no ejecutarse.
- Para parte de la doctrina el objeto de un acto jurídico está constituido por los
derechos y obligaciones que emanan de los actos jurídicos.

2) Requisitos doctrinales del objeto.


a- Debe ser determinado o, por lo menos, determinable.
b- Debe ser posible, tanto en los hechos como en el derecho.
c- Debe ser lícito.

3) El objeto en el CC. Requisitos del objeto en el Código Civil. Se distingue


entre cosas y hechos (1461):
1- Requisitos que debe reunir el objeto que recae sobre una cosa:
a- Debe ser una cosa real. Que exista actualmente o que se espera que
exista (1461).
b- Debe ser una cosa comerciable. Aquella susceptible de propiedad
(1461).
- La RG es que las cosas son comerciable, la excepción:
1) Las cosas que se encuentran excluidas del comercio humano por su propia
naturaleza, las comunes a todos los hombres (585)
2) Las cosas que por su destinación no son susceptibles de dominio o posesión
de los particulares, como los bienes nacionales de uso público.
c- La cosa deber ser determinada o determinable, a lo menos en su
género.
i) Determinación especifica. Se indica a un individuo
determinado de un género determinado. Ej. La vaca juana.
ii) Determinación genérica. Se indica indeterminadamente un
individuo de un género determinado (un caballo), esta
determinación debe ir acompañada de una fijación cuantitativa,
cantidad que puede ser incierta, con tal que en el acto o contrato

57
se fijen las reglas o contenga este datos para determinarla (1461).
Ej. 30 kilos de pan.

2- Requisitos que debe reunir el objeto que recae sobre un hecho:


a- Debe ser determinado. La persona debe saber que hecho debe
ejecutar o de que abstenerse.
b- Debe ser físicamente posible. Es físicamente imposible el contrario a
la naturaleza (1461 inc 3). Debe ser un hecho irrealizable por cualquier
persona.
c- Debe ser un hecho moralmente posible. Es moralmente imposible el
prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al orden
público (1461 inc final).
 Sanción por falta de objeto: Sería la inexistencia (1814) “la inexistencia de la
cosa vendida acarrea como consecuencia que el contrato no produzca efecto
alguno”, para los que no admiten la teoría de la inexistencia, la sanción sería la
nulidad absoluta.

20. Objeto ilícito.


1) Concepto. Es aquel que versa sobre hechos prohibidos o contrarios a las leyes,
las buenas costumbres o el orden público.

2) Actos en los que existe objeto ilícito:


1- Actos que contravienen el D° público chileno (1462), como la promesa
de someterse en Chile a jurisdicción no reconocida en leyes chilenas.

2- Pactos sobre sucesión futura (1463). El derecho de suceder por causa


de muerte a una persona viva no puede ser objeto de donación o contrato,
aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.
- Posteriormente no hay problemas (cesión de D° hereditarios)
- Excepción: (1204) El pacto de no disponer de la cuarta de mejora.

3- Enajenación de las cosas enumeradas en el 1464: “Hay objeto ilícito


en la enajenación: 1) De las cosas que no están en el comercio 2) Derechos
o privilegios que no pueden transferirse a otra persona 3) Cosas embargadas
por decreto judicial 4) cosas cuya propiedad se litiga.

 ¿Qué es “enajenación?
a- Sentido estricto. Transferencia del derecho real de dominio.
b- Sentido amplio. Transferencia del dominio o constitución de cualquier otro derecho
real.
- Este sentido se impone.
 ¿Se pueden vender las cosas enumeradas en este artículo?
- En nuestro ordenamiento jurídico rige la dualidad título-modo, la compraventa
por sí misma no es apta para transferir dominio, siempre requerirá la

58
“enajenación de la cosa”, por lo que en principio la venta de las cosas del 1464
sería válida, porque la compraventa no constituye enajenación.
- Sin embargo el art 1810 establece que no pueden venderse las cosas cuya
enajenación esté prohibida por ley. Por lo que la venta de estas cosas adolece
de objeto ilícito en virtud del 1466 “hay objeto ilícito en los contratos prohibidos
por la ley”.
- Pero existe un planteamiento alternativo (Eugenio Velasco) que señala que el
1810 se refiere a las enajenaciones prohibidas, y que una norma prohibitiva es
aquella que no permite realizar el acto bajo ninguna circunstancia, como en el
caso del numeral 1) y 2), pero que en los casos de los numerales 3) y 4) son
normas imperativas de requisitos, ya que permiten la enajenación en
determinados casos. Por tanto no habría objeto ilícito en la venta de cosas
embargadas o litigiosas.

 Estudio de los casos enumerados en el 1464:

I- Enajenación de las cosas que no están dentro del comercio.


- Cosas no susceptibles de propiedad. El legislador se confunde porque ya en el
1461 exigía que el objeto fuese comerciable.

II- Enajenación de aquellos derechos o privilegios que no pueden


transferirse a otras personas.
- Son derechos personalísimos, como el de uso y habitación o el derecho a pedir
alimentos, se podría pensar que no están en el comercio y quedan comprendidos
en el numeral 1), pero si lo están, ya que son susceptibles de dominio, pero son
inalienables, no pueden ser transferidos a otra persona.

III- Enajenación de aquellas cosas que están embargadas por decreto


judicial.
- Debe entenderse el embargo en sentido amplio: tanto el proceso del juicio
ejecutivo como también cuando recae sobre una cosa cualquier medida
precautoria o se encuentra sujeta a autoridad judicial.
i) Desde qué momento debe entenderse que una cosa se
encuentra embargada. Depende:
a- Entre las partes: desde que se notifica judicialmente la resolución
que traba el embargo.
b- Respecto a terceros: a) bienes muebles: desde que el tercero entra
en conocimiento del embargo b) Bienes Inmuebles: Desde que se
inscribe en el registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar.
ii) El embargo debe existir al momento de enajenar.
iii) No procede en virtud de una cláusula de no enajenar (debe ser impuesta
por decreto judicial, no por voluntad de las partes).
iv) Para enajenar válidamente las cosas embargadas se requiere autorización
del juez
O consentimiento del acreedor.

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IV- Enajenación de las especies cuya propiedad se litiga sin
autorización del juez que conoce del litigio.
- No debe confundirse una cosa litigiosa con los derechos litigiosos, cuya
enajenación es perfectamente válida ej. Los derechos que se tienen en juicio
(1911 y ss).
- El art 296 CPC modificó el CC agregando como requisito para que se considere
litigioso una cosa, que se decrete sobre el bien la medida precautoria de
prohibición de celebrar actos y contratos.

4- Otros casos de objeto ilícito.


a) Actos contrarios a la ley, la moral o las buenas costumbres:
i) Condonación del dolo futuro (1465). La condonación del dolo
futuro no vale, ya que se estaría aceptando anticipadamente que
una de las partes actúe con dolo, lo que es inmoral. El dolo puede
ser condonado por la víctima, sólo una vez conocido y
expresamente.
ii) Deudas contraídas en juegos de azar (1466).
1) Lícitos. Aquellos en que predomina la fuerza o destreza
corporal (engendran obligaciones civiles perfectas) y la
habilidad intelectual (no otorgan acción, pero si el que pierde,
paga, no puede repetir lo (2260)
2) Ilícitos. El resultado depende únicamente de la suerte.
iii) Venta de libros prohibidos o de objetos considerados
inmorales (1466)
1) Libros cuya circulación es prohibida por autoridad
competente.
2) Láminas, pinturas y estatuas obscenas.
3) Impresos condenados como abusivos de la libertad de prensa.
iv) Actos prohibidos por la ley (1466 parte final): Hay objeto ilícito
en todo contrato prohibido por las leyes.

21. La causa.

1) Conceptos generales.
a) Causalistas: el Acto jurídico requiere, como supuesto esencial para su
existencia, una causa. Y para que sea válido, una causa licita.
b) Anticausalistas: para la existencia del acto jurídico basta la voluntad y el
objeto.

2) Acepciones más importantes de causa:


a. Causas eficiente: es el elemento generador del efecto. Las fuentes de las
obligaciones son causa suficiente.
b. Causa final: fin inmediato o invariable del acto, el fin próximo que determina la
voluntad de obrar y que siempre es posible encontrar en la estructura misma del

60
contrato. Es siempre idéntica para todos los actos pertenecientes a la misma
especie.
c. Causa ocasional: fin lejano y variable del acto, de carácter personal y
psicológico. Es diferente para cada individuo, ya que es la razón que lo impulsa
a celebrar el acto en determinadas circunstancias.

3) Evolución histórica de la causa. Actualmente existen dos corrientes:


1- Causalistas:
a) Criterio objetivo (teoría clásica de Domat perfeccionada por Pothier)
b) Criterio subjetivo (teoría del móvil)
2- Anticausalistas.

4) Criterios doctrinales elaborados en relación a la causa:


1- Doctrina tradicional o clásica. Centra el estudio de la causa en las
obligaciones que emanan de los contratos, preguntándose porque el
contratante asumió dicha obligación, dicha respuesta es la causa de la
obligación. Sólo interesa la causa de la obligación, no del contrato.
- Las obligaciones pueden surgir de 3 tipos de contratos:
a- Causa de la obligación en los contratos bilaterales: la causa de la
obligación de una de las partes es la obligación correlativa de la otra, las
obligaciones se sirven recíprocamente de causa. Ej. La causa de la obligación
del arrendador de entregar el goce de la cosa es la obligación del arrendatario
de pagar la renta.
b- Causa de la obligación en los contratos reales: la causa de la obligación
de restituir es la anterior entrega de la cosa. Ej. El comodatario debe restituir
la cosa prestada porque el comodante se la entregó)
c- Causa de la obligación en los contratos gratuitos. Para Domat la causa
es la razón de su celebración, como haber realizado un servicio importante,
Pothier crea un criterio objetivo: la causa es la liberalidad.

2- Doctrina italiana. La causa es la función económica social que el derecho


le reconoce como relevante para los fines del contratante. Se centra en la
causa del contrato. Ej. La causa de los contratos onerosos es su función de
producir un cambio de prestación y contraprestación.

3- Doctrina del móvil. Criterio subjetivo, se refiere a la causa del contrato, no


de la obligación. La causa es el móvil o motivo determinante que impulsó al
autor o a las partes a celebrar un acto jurídico.

4- Doctrina anticausalista. Planiol plantea que la noción de causa clásica


(abstracta) es falsa e inútil.
a) Falsa:
1- Contratos bilaterales. Las obligaciones nacen al mismo tiempo, por lo
que no puede una ser causa de la otra, si se considera que la causa
debe preceder al efecto.

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2- Contratos reales. La entrega de la cosa no es la causa de la obligación,
sino un requisito para que el contrato se perfeccione.
3- Contratos gratuitos. Se confunde la causa con los motivos, siendo
imposible, separar la intención de efectuar una liberalidad de los
motivos que tuvo el contratante para obligarse.
b) Inútil.
1- Contratos bilaterales. Lo que constituye la causa de la obligación de
una de las partes es el objeto de la obligación de otra, de modo que
la falta de causa de una obligación implica la falta de objeto de la
otra. El contrato no produce efectos por falta de objeto, no por falta
de causa.
2- Contratos reales. No sirve decir que sin entrega la obligación carece
de causa, porque la falta de entrega impide que el contrato se
perfeccione y genere obligaciones. El contrato no produce efectos
porque le falta un requisito esencial, no por falta de causa.
3- Contratos gratuitos. La falta de intención liberal constituye, en la
práctica, falta de consentimiento, y por ello el contrato no produce
efectos.

5) La teoría de la causa en el CC.


1- Disposiciones legales relativas a la causa.
a- 1445 CC para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración
de voluntad es necesario: (…) 4° que tenga una causa lícita.
b- 1467 CC “No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no
es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa
suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por
causa ilícita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres
o al orden público.
Así la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece
de causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un
hecho inmoral, tiene causa ilícita.
c- 1468 CC “No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto
o causa ilícita a sabiendas”.

6) ¿Qué es lo que debe tener causa? ¿El acto o contrato o la obligación?


a- Argumentos que sostienen que es la obligación.
1- 1445 CC “para que una persona se obligue con otra” y el 1467 inc 1
establece que “no puede haber obligación sin causa alguna”.
2- El CC se dictó en pleno auge de la doctrina clásica.
b- Argumentos que sostienen que es el acto o contrato el que debe
tener una causa:
1- El 1445 CC exige en realidad, una causa licita para el acto que engendra
una obligación “para que una persona se obligue… por un acto o
declaración de voluntad es necesario… una causa lícita”.

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2- Esto lo confirma el 1467 inc 2 “causa es el motivo que induce al acto o
contrato”.
3- El 2057 se refiere a las sociedades nulas por ilicitud del objeto o causa,
es decir, es el contrato, el que tiene causa ilícita.

7) ¿Qué criterio adopta el CC en materia de causa? ¿Objetivo o subjetivo?


a- Argumentos que sostienen que el CC sigue el criterio objetivo de la
doctrina tradicional:
1- Argumento histórico. La doctrina tradicional imperaba en la época de
dictación del CC, siguiendo por tanto los postulados de Domat y Pothier.
2- El art 1467 al requerir causa real y lícita, es porque pueden existir
obligaciones si causa, lo que revela que el CC adopta la teoría tradicional,
pues según ella es posible que falte la causa de la obligación. Si siguiera
el criterio subjetivo, no se habría requerido la existencia de causa, pues
en los actos jamás falta un motivo psicológico.
3- Esto es confirmado por los ejemplos del 1467 inc final: la promesa carece
de causa porque no hay ninguna obligación que sirva de causa a la que
contrajo el prometiente. Además, al decir que la pura liberalidad es causa
suficiente, transcribe el pensamiento de Pothier.
4- Cuando el legislador definió la causa, por error no calificó que dicho
motivo debía ser jurídico o abstracto, pero es el sentido que fluye del
contexto de la disposición.

b- Argumentos de quienes sostienen que el CC innovó en materia de


causa:
1- El concepto de causa motivo existe desde la Edad Media y era conocido
por Bello.
2- El CC define causa como motivos, término que, según su sentido natural
y obvio, se refiere a móviles psicológicos, individuales y subjetivos.
3- Cuando dice el CC que la mera liberalidad es causa suficiente, significa
que en los actos gratuitos basta, como motivo, la intención de efectuar
una liberalidad.
4- Al exigir causa real y lícita, se faculta al juez para indagar por el motivo
que determinó a la celebración del acto, establecido el cual podrá concluir
si es lícito o no.
5- La promesa de pago de una deuda que no existe carece de causa no
porque el promitente no haya tenido un motivo, sino porque el motivo
era errado.

c- Postura de la distinción:
1- Causa del acto o contrato: es el motivo que induce a su celebración,
motivo que designa móviles psicológicos, individuales y subjetivos.
2- Causa de la obligación: El legislador sigue la doctrina clásica: la causa
es abstracta e idéntica para cada categoría de contratos.

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8) Jurisprudencia nacional: Nuestra jurisprudencia, si bien mayoritariamente ha
recogido la doctrina clásica, no ha sido constante en dicho criterio, ya que a
veces y a propósito de la ilicitud de la causa se ha referido a los motivos y móviles
sicológicos de las partes. Así por ejemplo, ha seguido la doctrina clásica,
declarando que en el contrato de arrendamiento la causa para el arrendador es
gozar del precio o renta y para el arrendatario el goce y ocupación de la cosa.

A la inversa y a propósito de la causa ilícita, a veces la jurisprudencia ha recurrido


a considerar los móviles sicológicos. Así por ej., en una ocasión se anuló por
causa ilícita el contrato celebrado entre el deudor ejecutado y un tercero para
alterar el verdadero precio de la subasta del bien embargado por medio de
maniobras extrañas y perjudiciales para el ejecutante convenidos y llevados a
cabo subrepticiamente, así también se anularon unos contratos celebrados por
el marido por carecer de causa real y lícita si ellos tenían por objeto vender
bienes de la sociedad en forma simulada para burlar los derechos del otro
cónyuge.

Entonces, la jurisprudencia nacional mayoritariamente ha recogido la doctrina


clásica, salvo a propósito de algunos casos de ilicitud de causa en la cual se ha
referido al motivo como constitutivo de causa.

9) Relaciones de la causa con otros aspectos del Acto Jurídico.


a- Relación entre la causa y el error. La causa de que la víctima del error
haya contratado es la creencia de que la cosa tenía una determinada
sustancia o cualidad, o la consideración de una persona determinada.
b- Relación entre la causa y la fuerza o el dolo. Si la fuerza o el dolo
constituyen el motivo principal o determinante del acto, quiere decir que son
la causa del mismo, y como esta causa no se conforma con el derecho, es
ilícita. ¿Impugnamos por vicio del consentimiento o por causa ilícita? Vial cree
que priman las normas sobre vicios del consentimiento, que son especiales.

10) Causa real y lícita. El 1467 inc 2 señala que la causa no es necesario
expresarla, por ende se presume. Y se presume lícita, por tanto quien alega su
ilicitud debe probarla.
- Existe falta de causa en dos casos:
a- Falta de causa en los actos simulados. Existe un acto jurídico aparente,
para esta apariencia existe un motivo: engañar a terceros. Pero no existe un
motivo real que induzca a la celebración del acto simulado, hay motivo para
la simulación, pero no para la celebración del contrato simulado, este
contrato es inexistente por falta de causa.
b- Falta de causa en los actos que tienen como único motivo la
creencia errada de que existe una obligación: (1467 inc final) La
declaración tiene, en este caso, una causa falsa, lo que equivale a decir que
carece de causa real, y por faltar este requisito, es inexistente.

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11) Sanción para la falta de causa y para la causa ilícita. Para la falta de
causa sería la inexistencia, pero para los que niegan la inexistencia como sanción,
sería la nulidad absoluta. En cuando a la causa ilícita esta es sancionada con
nulidad absoluta (1682).

12) Acto abstracto. se designa al acto jurídico en los cuales su validez no queda
subordinada a la existencia de una causa. En el acto abstracto para la
determinación de su valor la ley atiende a la voluntad expresada y no a su causa.
Ello no significa que los actos abstractos no tengan causa, sino que esta no es
considerada por el derecho.

Un caso de acto abstracto se presenta en los denominados títulos de crédito


(cheque, letra de cambio, pagaré). Estos son documentos en que consta por
escrito una determinada obligación siendo posible la libre circulación del
documento. En tales casos una vez emitido el título, el acreedor y beneficiario
de la obligación declarada en él puede ceder mediante el endoso la titularidad
del crédito que consta en el documento. En tal caso el suscriptor y obligado al
pago del título de crédito no puede oponer al endosatario adquiriente del mismo
ninguna defensa o excepción derivada de la causa de la obligación reconocida
en el título, desligándose de esa manera la obligación de su causa.

Aparte de los títulos de crédito existen otras hipótesis de actos abstractos en


nuestra legislación, como por ej., la obligación del fiador frente al acreedor, la
estipulación en favor de otro, etc.

22. El acto en fraude a la ley.

1- Conceptos generales. Procedimiento en sí lícitos, o maniobras jurídicas


ingeniosas, que tienen la apariencia de legalidad y que, sin embargo, permiten
realizar lo que la ley prohíbe o no hacer lo que la ley ordena.
2- Elementos de fraude a la ley:
a- Elemento material. A través del acto se obtiene en forma indirecta el
resultado que la ley no quiere, eludiéndose su cumplimiento.
b- Elemento subjetivo. Intensión de burlar la ley.
- El acto en fraude a la ley tiene causa ilícita.
 Sanción del fraude a la ley: Se sanciona con la nulidad absoluta, pues el acto se
equipara al acto contra legem.

23. Las formalidades:

1- Concepto. Requisitos que dicen relación con la forma que deben revestir ciertos
actos jurídicos, exigida por la ley para la existencia de ellos, su validez, su prueba u
otros efectos.

2- Clases de formalidades:

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i- Solemnidades (formalidades propiamente tales):
a- Solemnidades requeridas para la existencia de un acto jurídico.
Requisitos externos que la ley exige para la celebración de ciertos actos
jurídicos, siendo la solemnidad el único medio por el cual se puede
manifestar la voluntad. Es un requisito esencial del acto jurídico. Algunos
creen que no es un requisito de existencia independiente de la voluntad,
ya que la solemnidad es la manera en que se manifiesta la voluntad.
- En el derecho contemporáneo predomina el principio del
consensualismo, bastando la manifestación de la voluntad de las
partes para que el acto jurídico se constituya. Siendo los actos
consensuales la regla general, y los solemnes la excepción.
- La ley es la que le da a un acto el carácter de solemne, pero las partes
pueden hacer solemne un acto que no lo es (1802). Aunque en este
caso pueden haber actos que signifique renuncia a la solemnidad,
como la entrega de la cosa.
- Las solemnidades son de derecho estricto, debiendo ser interpretadas
restrictivamente: las solemnidades exigidas por la ley no pueden
aplicarse a otro acto, ni pueden exigirse otras que la ley no indique.
- Casos de actos solemnes en el CC: Escritura pública en la
compraventa de Bienes Raíces. El contrato de promesa debe ser
necesariamente por escrito.
- La sanción a la falta de solemnidad es la inexistencia del acto “se
miraran como no ejecutados o celebrados” (1701)
b- Solemnidades requeridas para la validez de un acto jurídico. Ej
Testamento solemne, requiere de testigos, si no se cumple esto el
testamento existe, pero es objeto de nulidad absoluta.

ii- Formalidades habilitantes. Requisitos que la ley, velando por los intereses
de los incapaces, exige para la validez de ciertos actos jurídicos. Existen 3
especies:
a- Autorización. Es el permiso que debe dar el presentante legal de un
incapaz o la autoridad judicial para que éste celebre un acto jurídico, o el
permiso que debe dar una persona capaz al que administra sus intereses
para celebrar ciertos actos jurídicos.
b- Asistencia. Concurrencia del representante legal al acto que el incapaz
quiere celebrar o la concurrencia de la persona capaz al acto que celebra
el administrador de sus intereses.
c- Homologación. Aprobación por autoridad judicial de actos concluidos
por otros sujetos, previo control de su legitimidad.
- La sanción por omisión de una formalidad habilitante es la nulidad
relativa, pues omite una formalidad establecida en consideración a la
calidad o estado de las personas que lo celebran (1682).

iii- Formalidades de prueba. Sirven como prueba de la realización de los actos


jurídicos y de su contenido.

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- Si no se emplea la forma de prueba señalada, ésta priva al acto de
algún determinado medio de prueba, pero el acto es válido.

iv- Las medidas de publicidad. Tienen por objeto proteger a los terceros que
puedan verse alcanzados por los efectos del acto jurídico. Dos tipos:
a- Simple noticia. Tiene por objeto llevar a conocimiento de los terceros
en general las relaciones jurídicas que puedan tener interés en conocer.
Su falta de publicidad tiene por sanción la responsabilidad de la persona
que debió cumplir el trámite, debiendo indemnizar al que sufrió el
perjuicio.
b- Medida de publicidad sustancial. Tiene por objeto precaver a los
terceros interesados de los actos que las partes celebran. La sanción de
la omisión de estas medidas es la ineficacia del acto respecto a terceros,
la inoponibilidad.

24. Los Efectos de los Actos Jurídicos.

1. Generalidades. Los efectos de los actos jurídicos son los derechos y obligaciones
que de él emanan. Se distinguen entre (1444):
a- Efectos esenciales. Aquellos que determinan la ley, se producen como
consecuencia de su celebración, las partes no pueden descartarlos. Ej. La
obligación del vendedor de entregar la cosa.
b- Efectos naturales. Aquellos que estando establecidos por ley, pueden ser
eliminados por las partes mediante clausula especial. Ej. Saneamiento de la
evicción.
c- Efectos accidentales. Aquellos que las partes, pueden incorporar a los actos
jurídicos. Ej. Pacto comisorio.

2. Personas respecto a las cuales se producen los efectos de los actos


jurídicos.
a- Concepto de parte. Son las personas, que personalmente o representadas,
concurren con su voluntad a la formación del acto, cada parte representa
un centro de interés.
b- Concepto de tercero. Toda persona que no ha participado ni ha sido
válidamente representada en la generación del acto. Se distingue:
i- Tercero absoluto. Personas extrañas a la formación del acto y que no
están ni estarán en relaciones jurídicas con las partes.
ii- Tercero relativo. Son los que están o estarán en relaciones jurídicas
con las partes. Ej: herederos a título singular o universal, los acreedores
de las partes.

3. Efecto relativo de los actos jurídicos y excepciones.


a- Generalidades. Por Regla General los actos jurídicos sólo producen efecto entre
las partes, y no aprovechan ni perjudican a las personas que no contribuyeron a

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generarles, este es el denominado principio de efecto relativo de los actos
jurídicos. Siendo este una expresión de la autonomía de la voluntad.
b- Excepciones al afecto relativo de los contratos. Tienen lugar cuando un
tercero absoluto resulta obligado o favorecido en un contrato ajeno.
i) Estipulación da favor de otro (1449). Son partes el estipulante y el
obligado, sin que tenga la calidad de parte el tercero beneficiado.
ii) (1645) Cuando la novación se produce entre el acreedor y uno de los
deudores solidarios, dicha novación libera a los codeudores solidarios que
no han sido parte de ella y que no accedieron a la novación.
iii) Promesa de hecho ajeno (1450) Son partes el prometiente del hecho
ajeno y el beneficiario, sin que tenga la calidad de tal el tercero que
resulta obligado.

4. El efecto absoluto o erga homnes. Un contrato puede ser invocado por un


tercero en su favor o puesto contra un tercero en su detrimento, porque una vez
que el contrato se perfecciona pasa a ser un hecho social, alcanzando a terceros, no
en cuanto les genera derechos u obligaciones, sino en cuanto es factible traerlo a
colación o formular una preferencia basada en el contrato ajeno. No es una
excepción al efecto relativo, ya que se trata de un hecho social que debe ser
reconocido por terceros. Un contrato es oponible a terceros como hecho social.

25. Ineficacia de los actos jurídicos.

1) Clases de ineficacia:
a) En sentido amplio: Un acto es ineficaz en sentido amplio cuando no genera
sus efectos propios o deja de producirlos, ya sea por causa intrínseca al acto, o
un hecho ajeno a él.
i- Cuando se trata de un defecto intrínseco hay inexistencia del acto. Como
en el caso de la omisión de un requisito esencial para la existencia de un
acto.
ii- La omisión de un requisito legal para la validez del acto se llama nulidad.
b) Ineficacia en sentido estricto. Supone un acto jurídico existente y
válidamente formado, pero que no produce efectos por causa de un hecho
posterior y ajeno al acto mismo. Es una figura jurídica autónoma, las hipótesis
que generalmente se analizan son las de suspensión, revocación, caducidad e
inoponibilidad.

2) Campo de aplicación y carácter de las normas del CC sobre nulidad. El CC


trata la nulidad y la rescisión en el título XX del libro IV (1681 a 1697). Son normas
de orden público, por tanto, de aplicación estricta e inderogable por las partes.

26. LA INEXISTENCIA JURIDICA.

1) Conceptos generales. La inexistencia jurídica es la sanción que tienen los actos


jurídicos celebrados con omisión de uno de los requisitos necesarios para la

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existencia en el mundo del derecho. La inexistencia jurídica supone la existencia
material de un acto, pero carente de existencia en el campo del derecho.

2) La inexistencia en el CC chileno.
a- La teoría de la inexistencia no tiene aplicación en el CC chileno.
(Alessandri Rodríguez)
La nulidad absoluta es la sanción máxima en el CC. Los principales argumentos
son los siguientes:
i) El CC no contempla la inexistencia como sanción. En cambio, en el título
XX del libro IV, denominado “De la nulidad y recesión” determina los
efectos que produce la omisión de un requisito exigido por la ley, tanto
para la existencia como validez de los actos jurídicos.

ii) El 1682 dice que es nulidad absoluta la producida por la omisión de algún
requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos
actos en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado
de las personas que ejecutan o acuerdan. De esta forma el CC engloba
todos los requisitos que se exigen, tanto para la validez como para la
existencia de los actos jurídicos.

iii) La ley declara absolutamente incapaces a los dementes, impúberes y a


los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente
(1447) En su concepto, dichas personas están privadas de razón, no
existiendo voluntad en sus actos, siendo por tanto actos inexistentes.
Pero el CC declara que hay nulidad absoluta en los actos celebrados por
los absolutamente incapaces, comprendiendo en la nulidad absoluta los
actos inexistentes.

iv) Si bien el CC no señala como causa de nulidad absoluta la falta de objeto,


mencionando solo el objeto ilícito, la sanción es la misma: la nulidad
absoluta. El CC equipara el hecho imposible al hecho ilícito. Pues bien, el
hecho imposible no sólo no existe, sino que no puede existir,
constituyendo la falta de objeto más radical, pero para la ley es lo mismo
que el hecho ilícito: nulidad absoluta.

v) El CPC enumera taxativamente las excepciones que pueden oponerse en


juicios ejecutivos, mencionando “la nulidad de la obligación”, no
señalándose la inexistencia, que debe entenderse comprendida en la
nulidad.

vi) En el CC no hay disposición alguna que considere como sanción


autónoma la inexistencia jurídica.

b- La teoría de la inexistencia tiene aplicación en el CC chileno (Claro Solar).


Si falta una de las cosas esenciales a su existencia, el acto jurídico no puede

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existir, es la nada. Siendo la nada y la nulidad dos conceptos diferentes. Para
este autor, la distinción entre la nada y la nulidad aparece formulada en el CC
en base a los siguientes argumentos:

i) Dos preceptos del CC demuestran claramente que el legislador distingue


la inexistencia de la nulidad.
a- El art 1444 CC dice que si falta una de las cosas esenciales al
perfeccionamiento de un contrato como tal, no produce efecto
alguno, no declara que el acto al que falte un requisito esencial, sea
nulo.
b- El art 1681 CC dispone que es nulo todo acto o contrato a que falta
alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo
acto, según su especie y la calidad o estado de las partes; no diciendo
que el acto sea nulo si falta algunos de los requisitos exigidos para su
existencia, sino que solo a los requisitos que le dan validez al acto.
“valor” debe entenderse como validez.
ii) La distinción entre inexistencia y nulidad aparece en varios artículos del
CC. Ej.
a- Art 1701 CC. Establece que la falta de instrumento público, no puede
suplirse por otra prueba en los actos en que la ley requiere esa
solemnidad, y se mirarán como no ejecutados o celebrados, aunque
se prometa reducirlos a instrumento público.
b- Art 1809 CC. Establece que en caso de no convenirse el precio, no
habrá venta.
c- Art 1801, 1802, 1814, 2027, 2055, 2057 CC.
iii) El CC chileno reglamenta la nulidad y recisión como uno de los modos de
extinguir las obligaciones, por eso no se refiere a la inexistencia, porque
esta no produce efecto alguno, no engendra obligaciones.
iv) La incapacidad absoluta de dementes, impúberes y sordos o sordomudos,
proviene de su falta de discernimiento e imposibilidad de manifestar su
voluntad, pero como pueden aparentemente consentir, la ley declara que
adolecen sus actos de nulidad absoluta.
v) El art 1682 CC no sanciona expresamente la falta de objeto, causa y
consentimiento y como las nulidades absolutas son de derecho estricto,
habría que concluir que la sanción de los actos en que faltan estos
requisitos sería la nulidad relativa, que es la regla general, lo que sería
una aberración. A esta conclusión no se arriba si se admite la sanción de
inexistencia jurídica.
vi) La nulidad de pleno derecho que establece el art 6 de la ley sobre
Sociedades Anónimas permiten asimilar esta nulidad a la inexistencia.
(No requieren sentencia judicial).

3) Diferencias entre la inexistencia y la nulidad.


1- La inexistencia se refiere a actos carentes de un requisito de existencia; la nulidad
se refiere a actos que no reúnen un requisito de validez.

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2- El acto inexistente no produce efecto alguno, el nulo, mientras su vicio no se declare,
produce todos sus efectos.
3- La inexistencia opera de pleno derecho, lo que no obsta a que el juez constate la
inexistencia, pero el acto es inexistente antes de dicha constatación. En cambio la
nulidad debe ser declarada.
4- El acto inexistente no puede sanearse por el transcurso del tiempo, el nulo sí.
5- El acto inexistente no puede ratificarse por la voluntad de las partes, la nada
confirmada continúa siendo nada. La nulidad relativa puede ratificarse por voluntad
de las partes, la nulidad absoluta no, pero el motivo es distinto al de la inexistencia,
ya que la nulidad absoluta no puede sanearse porque es una institución de orden
público, establecida en interés de la moral y la ley.
6- Una diferencia en cuanto a las personas que pueden alegar la inexistencia y la
nulidad. La nulidad relativa no puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la
han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios, la nulidad absoluta
puede alegarse por todo el que tenga interés en ello, excepto el que ha ejecutado
el acto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, y la inexistencia jurídica
puede invocarse por todo el mundo.
7- La nulidad, una vez declarada judicialmente, produce sólo efectos con relación a las
partes en cuyo favor se ha decretado 1690 CC. Lo que no podría extender a la
inexistencia, la cual constatada, permite a todo interesado aprovecharse de ella.

27. La Nulidad

1. Aspectos generales. La nulidad es la sanción legal establecida por la omisión de


los requisitos y formalidades que se prescriben para el valor de un acto según su
especie y la calidad o estado de las partes. 1681 inc 1 CC.

2. Especies de nulidad: absoluta y relativa: 1681 inc 2.


1- Nulidad absoluta: es la sanción impuesta a los actos celebrados con omisión de
un requisito exigido en consideración a su naturaleza o especie.
2- Nulidad relativa: sanción impuesta a los actos celebrados con omisión de un
requisito exigido en atención a la calidad o estado de las partes.

3. Terminología. En doctrina, se reserva la palabra nulidad para referirse a la absoluta


y rescisión para aludir a la relativa, pero el CC a menudo emplea el término nulidad
para señalar cualquiera de las dos especies. Ciertos autores estiman que los términos
rescisión y nulidad relativa no son sinónimos, pese a que el art 1682 inc final señala
“Cualquier otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión
del acto o contrato” esto por:
i- El art 1682 no señala que nulidad y rescisión son la misma cosa, sólo expresa
que la nulidad relativa da derecho a pedir la rescisión del acto.
ii- Rescindir significa dejar sin efecto una obligación, por lo tanto lo que dice el
1682 es que la nulidad relativa da derecho a pedir que el tribunal deje sin
efecto un contrato, y este efecto es común a ambos tipos de nulidad.

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iii- Si nulidad relativa y rescisión fueran lo mismo, habría que entender que el
art 1682 dice lo siguiente “la nulidad relativa da derecho a pedir la nulidad
relativa”, lo que no tiene lógica.
- Por tanto la recisión es el efecto de la nulidad, el derecho a pedir que
se deje sin efecto un acto, independiente de su causa (nulidad
absoluta o relativa).

4. Diferencias entre la nulidad absoluta y relativa. 1683-1684.


1- En cuanto a la declaración de nulidad de oficio por el juez.
La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez cuando
aparece de manifiesto en el acto o contrato. En cambio, la nulidad relativa sólo
puede ser declarada a petición de parte interesada.
2- En relación con las personas que pueden pedir la declaración de nulidad.
La nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga interés en ello y puede
pedirla el ministerio público en el solo interés de la moral y la ley.
La nulidad relativa no puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han
establecido las leyes, o por sus herederos o cesionarios.
3- En relación con el saneamiento por el transcurso del tiempo
La nulidad absoluta puede sanearse por transcurso de 10 años desde la
celebración del acto o contrato.
La nulidad relativa, se sanea transcurrido 4 años, que se cuentan en caso de
error o dolo, desde la fecha de celebración del acto, en caso de fuerza o
incapacidad legal, desde que cesa la fuerza o termina la incapacidad.
4- En relación con el saneamiento por conformación o ratificación.
La nulidad absoluta no puede sanearse por ratificación de las partes.
La nulidad relativa puede sanearse a través de la confirmación del acto, que
emana de la persona en cuyo beneficio la ley establece la nulidad, o sus
herederos o cesionarios.

5. Principios aplicables a ambas clases de nulidad:


1- Son de derecho estricto, solo existen las nulidades expresamente consagradas
en la ley, no pueden aplicarse ni interpretarse por analogía. Sucede cuando a) la
ley declara que un determinado acto es nulo b) cuando la ley prohíbe un acto y
no designa expresamente una sanción distinta de la nulidad para el caso de
contravención art 10 CC.
2- La nulidad no puede renunciarse anticipadamente. 1469 CC.
3- La ausencia del requisito o el vicio de éste debe existir al momento de la
celebración o realización del acto y no posteriormente.
4- Cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada
a favor de una de ellas no aprovechará a las otras. 1690 CC.
5- La nulidad se puede hacer valer en juicio como acción o excepción.
6- La nulidad no produce sus efectos sino en virtud de sentencia judicial basada en
autoridad de cosa juzgada. Una vez declarada la nulidad, opera retroactivamente
y aniquila todos los efectos del acto nulo en el pasado.

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28. La Nulidad Absoluta.
1. Concepto. 1681 CC. Es la sanción a todo acto o contrato a que falte alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o contrato, según su especie.

2. Causales. 1682 CC:


1- Objeto ilícito
2- Causa ilícita
3- Incapacidad absoluta.
4- Omisión de requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos, en consideración a la naturaleza de ellos.
 Para quienes no aceptan la teoría de la inexistencia, se agregan:
5- La falta de voluntad.
6- La falta de objeto.
7- La falta de causa.
8- El error esencial.

3. Fundamento y caracteres de la nulidad absoluta. Se encuentra establecida en


interés de la moral y la ley.

4. Declaración de nulidad absoluta. 1683 CC.


a- La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin petición de parte,
cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.
b- La nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga interés en ello, excepto el
que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba.
 El interés consiste en que puedan repararse los perjuicios originados con el acto o
contrato viciado. Es un interés de carácter pecuniario.
 Al que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba, se le niega la legitimación para alegar la nulidad absoluta
porque nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
 Problemas que surgen:
a) Actos jurídicos celebrados por medio de representantes. ¿Qué pasa si el
representado no sabía del vicio, puede alegar este la nulidad? Dos posturas:
i- El representado no podría alegar la nulidad absoluta, porque según la ley,
lo hecho por el representante se estima hecho por el representado. 1448
CC.
ii- El representado puede pedir la nulidad absoluta, porque el dolo es una
determinación personalísima de la voluntad y porque el representante
sólo está autorizado para ejecutar actos lícitos. Este punto de vista
prevalece.
b) Pueden alegar nulidad absoluta los herederos del que celebró el acto sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba:
i- A favor de esto, están quienes sostiene que la ley establece una
inhabilidad y como tal, siendo una regla de excepción, debe interpretarse

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restrictivamente, por lo que si la ley no comprende a los herederos,
legalmente no puede extenderse la inhabilidad a ellos.
ii- Los herederos no pueden alegar la nulidad porque no han podido adquirir
por la sucesión por causa de muerte un derecho que el causante no tenía.
c- La declaración de nulidad absoluta puede también pedirse por el Ministerio Público
en el interés de la moral y la ley. Conforme al COT el MP es un auxiliar de la
administración de justicia, compuesto por el fiscal de la CS y los fiscales de la CA.

5. La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificación de las partes. 1683


CC parte final.

6. Saneamiento de la nulidad absoluta por el transcurso del tiempo. No puede


sanearse por un lapso que no pase 10 años (1683). Esta prescripción pone término
al derecho a alegar la nulidad por la necesidad de consolidar derechos al cabo de
cierto tiempo. El plazo se cuenta desde que se celebró el acto o contrato nulo.

7. La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho. El acto jurídico nulo


absolutamente produce efectos mientras la nulidad no se declare por sentencia
judicial. (1683-1687-1689 CC y 37 Ley Matrimonio Civil).

29. La Nulidad Relativa

1. Concepto. Sanción legal impuesta a los actos celebrados con prescindencia de un


requisito exigido en atención a la calidad o estado de las partes. Protege los
intereses de determinadas personas en cuyo beneficio se establece, no intereses
colectivos.

2. Causales: “Cualquier otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a


la rescisión del acto o contrato” 1682 CC. Los casos serían los siguientes:
1) Actos de los relativamente incapaces.
2) Error sustancial.
3) Error en la calidad accidental, cuando dicha calidad haya sido el principal motivo
de contratación y este fue conocido por la otra parte.
4) Error en la persona, en los casos relevantes.
5) Fuerza grave, injusta y determinante.
6) El dolo determinante.
7) La omisión de formalidades exigidas en consideración al estado o calidad de las
personas que celebran o ejecutan el acto.
8) La lesión.

3. Características:
i- Personas legitimadas para alegar la nulidad relativa. Sólo puede
alegarse por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus
herederos o cesionarios. 1684 CC.

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 Cesionario: personas a quienes los beneficiados con la nulidad transfieren, por actos
entre vivos, los derechos que emanan del acto o contrato nulo, incluyéndose la
cesión del derecho a demandar la nulidad.
 Si en un contrato hubo error, fuerza o dolo, sólo podrá pedir la rescisión la parte que
lo sufrió. Si el contrato lo celebró un incapaz, solo el incapaz podrá pedir la
declaración de nulidad.
 Situación excepcional del incapaz relativo que no podría demandar la rescisión del
acto o contrato. 1685 CC. Esto se da cuando el incapaz ha inducido con dolo a
celebrar el contrato. Ej. Falsificar partidas de nacimiento.

ii- La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo.


1684 CC. El plazo para pedir la recisión es de 4 años, que se cuentan:
a) En el caso de la fuerza, desde el día en que haya cesado.
b) En caso de incapacidad legal, desde el día que haya cesado la incapacidad.
c) En caso de error o dolo, desde la celebración del acto o contrato.

iii- La nulidad relativa puede sanearse por la ratificación de las partes.


a- Concepto. La ratificación de la nulidad relativa es una confirmación del acto o
contrato nulo e importa la renuncia a la rescisión que habría podido solicitarse.
b- Clases. 1693 CC.
i- Expresa. La parte que tiene derecho a pedir la rescisión formula una
declaración, en términos explícitos y directos, donde manifiesta su voluntad
de validar el acto.
ii- Tácita. Es la ejecución voluntaria de la obligación contraída. 1695. (con
conocimiento del vicio de nulidad relativa).
 Análisis de algunos problemas doctrinarios en relación a la confirmación
tácita:
a) ¿Qué significa ejecución voluntaria? Para algunos es lo que se hace libre y
espontáneamente, para otros, supone además el conocimiento del
conformante del motivo de anulabilidad (posición mayoritaria).
b) ¿Podría otro hecho, importar confirmación tácita? Opinión mayoritaria: No.
c) ¿Es necesario para que exista ratificación tácita que el acto se ejecute en su
totalidad? El CC no distingue, solo basta el cumplimiento de la obligación,
indiferente si es en su totalidad o en parte.
c- Características de la ratificación.
i. Acto jurídico unilateral, sólo requiere la voluntad del confirmante.
ii. Acto jurídico accesorio y dependiente del acto que le sirve de sustento.
iii. Es irrevocable.
iv. Opera con efecto retroactivo.
d- Requisitos de la ratificación.
i. Opera sólo en casos de nulidad relativa.
ii. Debe emanar de la parte que tiene derecho a alegar la nulidad. 1696.
iii. La persona que ratifica debe ser capaz, a menos que lo haga representado.
iv. Debe realizarse en tiempo oportuno.
v. Debe efectuarse después de haber cesado la causa de invalidez.

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vi. Tratándose de la expresa debe hacerse con las solemnidades exigidas por la
ley. 1694.

30. Nulidad total y parcial.


a- Nulidad total. El vicio afecta a todo el AJ.
b- Nulidad parcial. El vicio solo afecta a una parte o cláusulas del AJ.
 La invalidez de una parte ¿Implica la invalidez del acto? Principios aplicables a la
nulidad parcial:
1) La parte o cláusula inválida se separa del AJ, quedando este valido en todo lo no
afectado por el vicio.
2) La parte afectada se tiene por no existente y la cláusula se reduce: reducción
interna de la cláusula.
 Estos principios no se pueden aplicar si la parte no afectada por la invalidez es por
naturaleza dependiente o accesoria respecto a la inválida. Tampoco procede, si se
prueba que, sin la parte inválida, el AJ no se habría realizado; o que sin esa parte o
elemento, la cláusula no se habría estipulado.
 Invalidez parcial en el CC: no soluciona el problema, pero hay casos en que se
aplica la no extensión de la invalidez a todo el acto: ej. (966) Declara nula la
disposición a favor de un incapaz y no el testamento entero.

31. Los efectos de la nulidad.

1. Conceptos generales. Las disposiciones relativas a los efectos de la nulidad (1687


y 1689) se refieren a ambas nulidades, tienen los mismos efectos.
2. Efectos de la nulidad con respecto a las partes.
a- Solo produce efectos con relación a las partes en cuyo favor se ha declarado. Art
1690. “cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la nulidad
declarada a favor de una de ellas no aprovechará a las otras”:
b- 1687. La nulidad pronunciada por sentencia que tiene fuerza de cosa juzgada,
da a las partes derecho a ser restituidas al mismo estado en que se hallarían si
no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre
el objeto o causa ilícita.
c- La declaración de nulidad extingue las obligaciones, el CC la enumera como modo
de extinguir las obligaciones 1567 N°8.
d- 1687 inc 2. En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes
en virtud este pronunciamiento, será cada cual responsable de la pérdida de las
especies o su deterioro, de los intereses y frutos y del abono de las mejoras
necesarias, útiles o voluntarias, tomándose en consideración los casos fortuitos
y la posesión de buena fe o de mala fe de las partes; en virtud de las reglas
generales.
e- Para llevar a efecto las restituciones deben seguirse las reglas de las prestaciones
mutuas del título de la reivindicación. Art 904 a 915 CC.
f- La regla a la restitución tiene las siguientes excepciones:

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1) El caso del poseedor de buena fe que no está obligado a entregar los frutos
que ha percibido mientras estuvo de buena fe (se presume que lo está hasta
el momento de la contestación de la demanda)
2) El caso que prohíbe repetir lo dado o pagado por objeto o causa ilícita a
sabiendas (1468).
3) Si se declara nulo el contrato celebrado con incapaz, el que contrató con este
no puede pedir la restitución o reembolso de lo pagado o gastado en virtud
del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho más rico el incapaz
(1688). Se hace más rico: a) las cosas adquiridas le han sido necesarias b)
quiere retener las cosas que no le son necesarias.
4) La persona que debiendo restituir la cosa adquiere su dominio por
prescripción.

3. Efectos de la nulidad respecto a terceros.


i- Sea absoluta o relativa da acción reivindicatoria contra terceros poseedores.
1689.
ii- El verdadero dueño tiene acción para hacer caducar gravámenes.
iii- La RG es que la nulidad declarada da acción contra terceros poseedores, sin
distinguir si son de buena o mala fe.
iv- Hay casos excepcionales en que la nulidad declarada no da acción
reivindicatoria contra terceros poseedores:
1) La rescisión por lesión enorme. 1895. No caducan las hipotecas y
gravámenes, ya que el comprador debe “purificarlas” antes de restituir la
cosa.
2) El tercero ha adquirido el dominio de la cosa por prescripción.
3) El heredero indigno que enajena bienes de la herencia. 974 CC, los
herederos que se benefician sólo tendrán acción contra terceros de mala
fe.

4. Acciones que da origen la nulidad.


a) Conceptos generales. El acto jurídico nulo origina dos acciones:
i. Una persona para la anulación del contrato, que debe dirigirse contra los
contratantes.
ii. Una real que debe hacerse valer contra el actual poseedor de la cosa, o
el que tenga sobre ella un derecho real emanado del que adquirió en
virtud del contrato nulo.
 Sin perjuicio de lo anterior, la doctrina agrega, la posibilidad de deducir acción de
indemnización de perjuicios.
1- La acción de nulidad.
i) Aspectos generales. Tiene por objeto obtener la anulación de un contrato
celebrado con algún vicio o defecto. Es una acción personal.
ii) Prescripción. Se debe distinguir:
a- La nulidad absoluta prescribe en 10 años desde la celebración del acto o
contrato.

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b- La nulidad relativa prescribe en 4 años desde la celebración del acto o
contrato, con la excepción de la fuerza y la incapacidad.
 Esta prescripción es extintiva, porque la acción de nulidad se extingue por el simple
transcurso del tiempo durante el cual no se haya ejercido.
 La acción de nulidad está en el patrimonio, es trasmisible.
 La prescripción de la acción de nulidad relativa es de corto tiempo, por RG correrían
contra toda persona (2524), pero la acción de recisión es una excepción, porque la
acción se suspende a favor de ciertas personas (1692).
 Para saber si se suspende o no la prescripción, hay que distinguir:
i- Si los herederos son mayores de edad, la prescripción no se suspende. 1692.
ii- Si los herederos son menores de edad, se suspende la prescripción de la
acción. 1692 inc 2. En todo caso, no puede pedirse la recisión después de
10 años de celebrado el acto o contrato (1692 incisos final). Aplicación del
principio de acuerdo con el cual transcurrido 10 años no se tomaran en
cuenta las suspensiones establecidas a favor de ciertas personas. 2520 inc
2.

2- La acción reivindicatoria. Es de carácter real y se dirige contra el poseedor de la


cosa.

3- La acción de indemnización de perjuicios.


i) Aspectos generales. No se trata de responsabilidad contractual. Nuestro
CC no contempla una regla general sobre la materia.
a- Hipótesis legales de acción indemnizatoria por nulidad.
1) Art 1455 sobre error en la persona, autoriza a la persona con quien
erradamente se ha contratado a solicitar indemnización, en la medida
que este de buena fe.
2) Art 1814 “sanciona a quien vendió a sabiendas de lo que en todo o
en parte considerable no existía, lo obliga a resarcir perjuicios a favor
del comprador de buena fe.
3) Art 1458.
b- Otras causales de nulidad y el D° a pedir indemnización.
1) La fuerza. La fuerza es un acto ilícito, si causa daño califica en el
2314.
2) El error accidental. Si ambos están en error las culpas deben
compensarse, por el contrario, si una parte sabe el error y la otra no,
existiría una reticencia a lo menos culposa, fundamentando una
indemnización.
3) En el error esencial y sustancial la doctrina se divide:
i- Rodríguez Grez afirma que no pueden dar lugar a
indemnización, porque este tipo de errores, supone que
ambas partes lo padecen y por ello las culpas se compensan.
ii- Baraona González, estima que no necesariamente ambas
partes deben estar incluidas en el error, por tanto si habría
lugar a indemnización.

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4) Respecto a la incapacidad relativa, la inducción maliciosa a celebrar
el contrato de la otra parte, supone dolo y debe responder según el
2314. Distinto es el caso en que el incapaz actúa indebidamente, en
tal caso el 1685 niega la acción de nulidad si de parte del incapaz ha
habido dolo para inducir al acto o contrato. Si no hay dolo, el incapaz
podrá pedir la indemnización.
5) Respecto a las incapacidades habilitantes, no se indemniza a menos
que exista dolo por uno de los contratantes.
6) En cuanto a la falta de objeto, el art 1814 declara sin efecto una
compraventa fundada en una cosa que no existe, y da derecho al
comprador a pedir la indemnización de perjuicios si está de buena fe.
Se sostiene que esta norma podría aplicarse a la falta de objeto y
causa y al objeto y causa ilícita.
7) En cuanto a la incapacidad absoluta, al incapaz no se le puede hacer
responsable. Distinto es si alguien se aprovecha de un incapaz, ya
que podría ser demandado.
8) En caso de omisión de una solemnidad, nadie puede alegar
indemnización, pues la ley es conocida por todos.
 En relación a todas las causales, los extremos mínimos elegidos son que quien pide
la nulidad y quiera ser indemnizado este de buena fe respecto del vicio y que a la
contraparte se le pueda atribuir culpa.

32. Ineficacia en sentido estricto. Se da cuando el acto que por sí sería idóneo para
producir los efectos que le son propios, no los genera o deja de producirlos por un
hecho extrínseco. Clases de ineficacia (requisitos de eficacia):

1) Suspensión: hay suspensión del acto jurídico cuando los efectos de éste, para tener
lugar, quedan subordinados a la ocurrencia de un hecho, y éste todavía no se ha
verificado. Ej. Condición suspensiva legal o convencional.

2) Resolubilidad: situación de un acto jurídico cuyos efectos pueden cesar y


eliminarse la eficacia de los ya producidos si sobreviene un hecho determinado p el
acto de un sujeto cuya declaración de voluntad es capaz de provocar sus
consecuencias. Ej. Condición resolutoria y del segundo caso el incumplimiento por
una de las partes de un contrato bilateral (condición resolutoria tácita).

3) La revocabilidad: declaración de voluntad unilateral, que consiste en la


retractación de un precedente acto jurídico, incluso bilateral, consentido por la ley al
autor de dicha retractación. Ej. Acto revocable: mandato, testamento. Hay actos
irrevocables por su naturaleza, que necesitan el consentimiento de ambas partes
para restarle eficacia, ej. Compraventa.

4) Desistimiento unilateral: es el término de la relación contractual decidido por una


de las partes y comunicada a la otra. Sólo puede ejercerse por excepción, cuando la

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ley lo establece o las partes lo pactan. Ej. El desahucio en el contrato de trabajo y
en el arrendamiento.
 Diferencia entre revocación y desistimiento: la revocación es un acto sucesivo que
tiende primero a retirar el acto jurídico originario, desapareciendo mediatamente. El
desistimiento, también es un acto jurídico sucesivo, pero se encamina a disolver
inmediatamente la relación establecida por el contrato, además no opera con
retroactividad.

5) Caducidad. Presenta diversos significados:


i- Pérdida de un derecho por no haberse hecho valer por su titular en el plazo
fijado por la ley o la voluntad de las partes.
ii- Extinción de una relación jurídica a causa de hechos sobrevinientes.
iii- Ineficacia de un acto jurídico que se produce por el solo ministerio de la ley
a causa de hechos sobrevinientes.

6) Inoponibilidad:
a- Concepto. Sanción legal que consiste en el impedimento de hacer valer, frente
a ciertos terceros, un derecho nacido de un acto jurídico valido o de uno nulo,
revocado o resuelto. No está expresamente señalado en el CC, se hace referencia
con frases como “no valdrán respecto de” “no producirán efectos contra
terceros”.
b- Inoponibilidad de un derecho nacido de un acto jurídico válido: categorías:
i) Inoponibilidad de forma: omisión de formalidades para hacer valer un
acto frente a terceros. Clases:
a) Inoponibilidad por omisión de formalidades de publicidad.
b) Inoponibilidad por falta de fecha cierta. 1703 CC. La fecha en un
instrumento privado no es oponible a terceros mientras no se
produzca un hecho que conforme a la ley dé certeza a aquélla.
ii) Inoponibilidad de fondo. Se basan en los efectos de un acto que hieren
injustamente derechos de terceros. Clases:
a) Por falta de concurrencia. Ej. La venta de cosa ajena.
b) Por clandestinidad. 1707 inc 1.
c) Por fraude. El fraude es una maniobra de mala fe ejecutada por
una o ambas partes dirigida a perjudicar a terceros.
d) Por lesión de los derechos adquiridos.
e) Por lesión de las asignaciones forzosas.
c- Inoponibilidad de un derecho nacido de la nulidad o resolución de un acto
jurídico. Hay casos excepcionales en los que la nulidad no puede hacerse valer
contra terceros, los cuales tienen derecho que frente a ellos el acto se mire como
válido. Casos:
i- Inoponibilidad de la nulidad de contrato de sociedad por parte de los
miembros de la sociedad de hecho contra terceros de buena fe. 2058.
ii- La resolución judicialmente declarada es inoponible a terceros de buena
fe. 1490 y 1491.

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iii- Contrato de donación, salvo supuestos legales, su resolución es
inoponible contra terceros poseedores de los bienes donados. 1432.

 Maneras de hacer valer la inoponibilidad. No puede declararse de oficio, debe ser


alegada por el sujeto en cuyo favor se encuentra establecida. Generalmente se
deduce como excepción por el tercero. Excepcionalmente se deduce como acción,
en la acción pauliana.

 Diferencias entre la nulidad e inoponibilidad:


i- La nulidad ataca la validez del acto mismo, privándolo de eficacia respecto a
las partes y a terceros, la inoponibilidad sólo priva de efecto al acto frente a
terceros de buena fe.
ii- La nulidad tiende a proteger a las partes del acto, la inoponibilidad a terceros.
iii- La nulidad es una sanción de orden público, no pudiendo renunciarse
anticipadamente, la inoponibilidad si puede renunciarse anticipadamente.

32. Conversión del acto nulo. Medio jurídico en virtud del cual un negocio se salva de la
nulidad convirtiéndose en otro distinto, salvaguardando el fin perseguido por las partes. Es
necesario que el negocio nulo contenga los requisitos sustanciales y formales del negocio
en que se convierte.

1) Requisitos para que opere la conversión:

a. Que el acto nulo cumpla con los requisitos que se exigen para el acto en que se
transforma.

b. Que las partes tengan conocimiento de la ineficacia del primer acto.

- El CC no tiene un principio general respecto a la conversión, la posibilidad de ésta se


restringe a los casos particulares que la ley lo permite. Ej. (1701) La escritura pública que
se convierte en instrumento privado.

1. La representación en los Actos Jurídicos.

1- Concepto de representación. Institución jurídica en virtud de la cual los


efectos de un acto que celebra una persona que actúa a nombre o en lugar de
otra, se radican en forme inmediata y directa en esta última, como si ella
personalmente lo hubiera celebrado. Intervienen dos personas:
a- Representante. Quien celebra el AJ a nombre de otro.
b- Representado. Persona en quien radican los efectos del acto ejecutado por
el representante.

2- Poder de representación. Autorización que tiene una persona para concertar


negocios por cuenta de otra, obligando exclusiva y directamente al representado.

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3- Apoderamiento. Acto por el cual se atribuye a una persona el poder de
representar a otra.

4- Clases de representación.
a- Legal. Supone que una persona se encuentra en la imposibilidad jurídica de
ejercer por sí sola la autonomía privada. El representante es el que determine
la ley. El representante legal debe ser plenamente capaz.
b- Voluntaria. El interesado otorga poder a otra persona para que actúe a su
nombre.

5- Mandato y representación voluntaria.


- La doctrina tradicional no concibe la existencia de representación voluntaria
sin mandato. Vial estima que el mandato y la representación voluntaria son
cosas distintas. Diferencias:
a- El mandato es un contrato, y como tal, requiere acuerdo de voluntades
de dos partes, en cambio el apoderamiento es un AJ unilateral que
adquiere existencia por la sola manifestación de voluntad del
representado.
b- El mandato expresa una obligación del mandatario y constituye para éste
una necesidad de obrar, el apoderamiento es sólo consentimiento en la
representación y sus efectos un poder jurídico.
c- La representación voluntaria no supone necesariamente un mandato.
Pero Vial cree que cada vez que se otorga a una persona un poder de
representar, se le ofrece al mismo tiempo, al menos tácitamente, la
celebración de un mandato.
d- Si bien el apoderamiento puede existir antes del mandato y constituir un
acto separado, no se puede concebir el ejercicio del poder de
representación desligado del cumplimiento del mandato.
e- La potestad de representar no es de la esencia del mandato; es posible
que el mandatario no represente al mandante, lo que ocurre cuando el
mandatario contrata a su propio nombre.

6- Naturaleza Jurídica de la representación.

a- Teoría de la ficción de la ley: a través de una ficción de ley se supone que


es el representado él que manifiesta su voluntad.
b- Teoría del mensajero: El representante no es más que un simple
mensajero del representado, un portador de una declaración ajena de
voluntad.
- Critica a estas teorías: no explican la representación legal.
c- Teoría de la modalidad: Quien manifiesta su voluntad en el acto jurídico
es directamente el representante, no obstante lo cual, por ser la
representación una modalidad de los AJ, los efectos del acto no se radican
en el representante, sino que en la persona del representado.

82
7- La Capacidad. ¿Quién debe ser capaz? Hay que distinguir:

a- Capacidad del representado:


1. Representación legal: el representado es normalmente incapaz.
2. Representación voluntaria: el representado es una persona
capaz, pues la capacidad es un requisito para la plena eficacia del
apoderamiento.
b- Capacidad del representado:
1. Representación legal. El representante debe ser capaz.
2. Representación voluntaria. El representante puede ser incapaz,
basta con que tengo juicio suficiente para que obligue al mandante
respecto a terceros (2128).

8- La representación y los vicios del consentimiento.


a- El error del representante vicia el consentimiento siempre que dicho error
sea relevante para el representado.
b- La fuerza o el dolo que se ejerce sobre el representante vicia el
consentimiento.
c- El error relevante del representado o la fuerza o el dolo que se ejerza sobre
él hace anulable el poder y, a través de éste, el acto.
d- Si el representado o representante ejercen dolo o fuerza sobre el otro
contratante en el caso de la fuerza vicia el consentimiento, porque no es
necesario que venga de la otra parte. Pero en el caso del dolo se discute,
porque este tiene que venir de la otra parte, Vial cree que lo vicia, el dolo del
representante afecta al representado, ya que este no puede valerse de un
tercero para escapar a las sanciones de la mala fe.

9- Requisitos de la representación.
1. El representante debe declarar su propia voluntad.
2. El representante debe actuar a nombre del representado: debe
manifestar de alguna manera, que su declaración se refiere a otra
persona, a nombre de cual está obrando.
3. El representante debe tener poder de representación.

10- La Ratificación. El AJ celebrado en exceso o defecto de poder no tiene un vicio


de nulidad, pero es un negocio con eficacia suspendida, será ineficaz si la
persona a cuyo nombre se realiza no lo ratifica y será eficaz en caso contrario.
La ratificación es el acto mediante el cual el interesado por si hace eficaz el acto
que ha sido concluido en su nombre. Es un AJ unilateral que puede emanar del
interesado o sus herederos. Es irrevocable.

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TEORÍA DE LOS BIENES
DANIEL JARA

1. Cosa y Bien.
a- Cosa. Todo lo que es relevante o tomado en cuenta por la ley y que pueda ser
objeto de relaciones jurídicas.
b- Bien. Aquellas cosas que efectivamente presentan un interés o utilidad a un
sujeto.
- La relación sería de género especie.
- O la primera sería de carácter objetivo y la segunda subjetiva.

2. Regulación.
- Art 19 N° 21 a 25 CPR.
- Libro II del CC “De los bienes, y de su dominio, posesión, uso y goce”.

3. Clasificaciones.
I- Bienes corporales e incorporales.
1) Concepto. (565- 19 N°24 CPR) Los bienes consisten en cosas corporales e
incorporales.
a- Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas con los
sentidos, como una casa.
b- Incorporales las que consisten en meros derechos, como los créditos y las
servidumbres activas.
- (576) Las cosas incorporales son derechos reales o personales.
- (583) Sobre las cosas incorporales hay también una especie de propiedad.
 Critica a esta clasificación: la cosificación de los derechos, la creación inútil de la
cadena infinita de derechos sobre derechos.

2) Bienes incorporales (576) Son derechos reales o personales:


1- Derechos reales. Derecho real es el que se tiene sobre una cosa sin respecto
a determinada persona (577).
- Es una relación persona cosa, inmediata y absoluta, un derecho en la cosa.
a- Elementos del derecho real.
i) El sujeto activo o titular del derecho. Aquel con el poder para
aprovecharse de la cosa.
ii) La cosa objeto del derecho
iii) Planiol agrega el sujeto pasivo, que sería todo el mundo
(obligación pasivamente universal) y su obligación consistiría en
abstenerse de todo lo que podría perturbar el ejercicio de ese
derecho.

b- Clases de derechos reales:

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i) Derechos reales de goce: permiten la utilización directa de la
cosa. El más completo es el dominio; junto a el están los derechos
reales limitados.
ii) Derechos reales de garantía: permiten utilizar la cosa
indirectamente, contienen la facultad de lograr, con auxilio de la
justicia, su enajenación para obtener con el producto una
prestación incumplida (prenda, hipoteca).

 Reserva legal en la creación de derechos reales. Los derechos reales por


su contenido absoluto y directo sobre las cosas, sólo los puede establecer la ley.
Nuestro CC enumera los derechos reales (577): 1) Dominio 2) Herencia 3)
Usufructo 4) Uso 5) Habitación 6) Servidumbres activas 7) Prenda 8) Hipoteca.
- Tal enumeración no es taxativa, pues otros textos legales establecen
derechos reales, como el derecho a censo (579). Además de los D° reales
administrativos de otras leyes como el de aprovechamiento de aguas.
- Nuestra doctrina en general no acepta la posibilidad de que los particulares
creen derechos reales distintos a los establecidos en la ley; la razón es el
carácter de orden público que tienen las normas sobre organización de la
propiedad.

2- Derechos personales. Los Derechos personales o créditos son aquellos que


sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola
disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas (578).

a) Elementos del derecho personal:


i- Sujetos de la obligación. Acreedor y deudor.
ii- El objeto del crédito. La prestación.
iii- Vínculo jurídico.

b) Paralelo entre derechos reales y personales:


1- El D° real es una relación directa entre persona y cosa. El D° personal es
una relación entre dos sujetos.
2- El D° real confiere un poder jurídico inmediato y directo sobre la cosa.
En el D° personal, el titular sólo puede obtener el beneficio
correspondiente mediante un acto del obligado.
3- El D° real requiere de un título y un modo. El personal sólo de un título.
4- El D° real es absoluto, por cuanto dan acción persecutoria y restitutoria.
El D° personal es relativo porque sólo puede exigirse del deudor.
5- El D° real puede ser violado por cualquiera. Los personales sólo por el
deudor.
6- De los D°s reales nacen las acciones reales. De los personales las
acciones personales.
7- Los D°s reales solo pueden ser creados por ley, los derechos personales
se pueden generar sin limitaciones de la ley. El número de derechos
reales es limitado, el número de derechos personales es ilimitado.

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c) Las acciones. De los derechos reales y personales nacen, respectivamente
las acciones reales y las acciones personales (577-578).

I- CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES:

4. Bienes corporales. (566) “Las cosas corporales se dividen en muebles e


inmuebles”, esta clasificación también es aplicable a los bienes incorporales (580)
según sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe, se agrega que los hechos
que se deben se reputan muebles (581).

1) Bienes muebles. (567) Bienes muebles son las cosas que pueden transportarse
de un lugar a otro, sea moviéndose por ellas a sí mismas, como los animales
(semovientes), sea que sólo se muevan por fuerza externa, como las cosas
inanimadas.
a- Clasificación:
1- Muebles por naturaleza: cosas muebles propiamente tales, que
pueden transportarse de un lugar a otro (567).
2- Muebles por anticipación: Los productos de los inmuebles, y las cosas
accesorias a ellos, como los frutos de árboles, se reputan muebles, aun
antes de su separación, para el efecto de constituir un derecho sobre
dichos productos o cosas a otra persona que el dueño (571).
- El término mueble sin ningún calificativo, se refiere a los muebles por
naturaleza (574) y los muebles de una casa son los que forman su ajuar (de
uso común en una casa).

2) Bienes inmuebles. (568) Inmuebles o fincas o bienes raíces son las cosas que
no pueden transportarse de un lugar a otro; como tierras y minas y las que se
adhieren permanentemente a ellas, como edificios, árboles.
 Clasificación:
1- Inmuebles por naturaleza. Los del 568.
2- Inmuebles por adherencia. Ciertos bienes, que siendo muebles, se
reputan inmuebles por estar adheridos permanentemente a un inmueble,
como los árboles. Ej. Las plantas son inmuebles mientras se adhieren al
suelo por sus raíces (569) a menos que estén en macetas.
 Requisitos:
i) Que la cosa adhiera a un bien inmueble por naturaleza o a otro por
adherencia.
ii) Que la cosa se adhiera de forma permanente a un inmueble, estable, fija
(no perpetua).

3- Inmuebles por destinación. (570) Se reputan inmuebles, aunque por su


naturaleza no lo sean, las cosas que están permanentemente destinadas al
uso, cultivo y beneficio de in inmueble, sin embargo de que puedan separarse

86
sin detrimento. Como las losas de un pavimento, los tubos de las cañerías y
los animales que actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca.
 Requisitos:
i) Que la cosa mueble se haya colocado en un inmueble.
ii) Que hayan sido colocadas en interés del inmueble mismo.
iii) Que la destinación tenga carácter permanente.
 Cesación de la calidad de inmueble por destinación: (573) Los inmuebles
por destinación no dejan de serlo por su separación momentánea del inmueble.
Pero desde que se separan con el objeto de darles diferente destino, dejan de
ser inmuebles.

5. Bienes incorporales muebles e inmuebles. Los derechos y acciones se reputan


bienes muebles o inmuebles, según lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que
se debe (581). Las obligaciones de hacer y de no hacer se reputan muebles (581).

6. Bienes consumibles y no consumibles.


- Clasificación sólo aplicable a los bienes muebles. Se encuentra contenida
confusamente en el 575, que confunde consumibles con fungibles.
- Los bienes consumibles son aquellos que usándolos conforme a su destino,
se destruyen.
 Clases de consumibilidad (objetiva y subjetiva)
a- Objetivamente consumibles: bienes que por sus propias características, se
destruyen natural o civilmente en su primer uso. Naturalmente si
desaparecen o sufren una alteración sustancial (alimentos), y civilmente si el
uso implica enajenación del bien (las monedas).
b- Objetivamente no consumibles. Bienes que por sus propias características,
no se destruyen por el primer uso (un auto).
c- Subjetivamente consumibles: bienes que, atendido el destino que tienen para
su actual titular, su primer uso importa enajenarlos o destruirlos. Ej. Auto
que será destruido en película de acción.
d- Subjetivamente no consumibles: bienes que, atendido el destino que tienen
para su actual titular, su primer uso no importa enajenarlos. Ej. Monedas de
colección.
 Bienes deteriorables: son gradualmente consumibles.
 Bienes corruptibles: Bienes que deben consumirse en breve tiempo, pues
rápidamente pierden su aptitud de consumo. Ej. Frutas, medicamento.

7. Bienes Fungibles y No Fungibles.


a- Fungibles: cosas que por presentar entre sí una igualdad de hecho, se les
considera como de igual poder liberatorio (objetivamente).
- Fungibles subjetivamente: Cuando el interesado le atribuye igual poder
liberatorio.
 Consumibilidad y fungibilidad. Generalmente las cosas consumibles son al
mismo tiempo fungible, pero no necesariamente. Hay bienes consumibles no

87
fungibles (bebida exclusiva y cuidadosamente preparada), mientras que hay
bienes fungibles no consumibles (varias reproducciones de una obra de arte).
 Importancia de esta clasificación:
i- El mutuo recae sobre cosas fungibles y el comodato sobre no fungibles.
ii- La compensación legal sólo es posible entre dos deudas con objeto
fungible.

8. Bienes principales y accesorios.


a- Principales. Son aquellos que tienen existencia independiente (suelo).
b- Accesorios. Son los que están subordinados a otros sin los cuales no pueden
subsistir (árboles).
- Se aplica a bienes corporales e incorporales.
 Factores para determinar lo principal y lo accesorio:
1) La subsistencia, posibilidad que tiene la cosa de existir por sí misma.
2) La finalidad de la cosa.
3) El valor de la cosa.
4) Volumen de la cosa.

9. Bienes divisibles e indivisibles. Dos conceptos de divisibilidad:


a) Jurídica y materialmente divisible: bienes que pueden fraccionarse sin que
se destruyan en su estado normal, ni pierdan notoriamente su valor al
considerarse las partes en conjunto.
b) Jurídica e intelectualmente divisible. Cosas que pueden fraccionarse en
partes ideales, aunque no puedan serlo materialmente. Generalmente todos los
bienes lo son, los incorporales son solamente intelectualmente divisibles (el
derecho de servidumbre no se puede dividir por disposición legal).
 Divisibilidad de los derechos: los derechos personales son divisibles o
indivisibles, siguiendo la divisibilidad de la obligación. Ej. La obligación de pagar
una suma de dinero es divisible, asimismo será el derecho.
 El derecho real de dominio es típicamente divisible.

10. Bienes singulares y bienes universales.


a) Singulares. Constituyen una unidad, natural o artificial.
b) Universales. Agrupaciones de bienes singulares que no tienen entre sí una
conexión física, pero que forman un todo funcional y están relacionados por un
vínculo determinado.

11. Universalidades.
a) Universalidades de hecho. Conjunto de bienes que, no obstante conservar su
individualidad, forman un todo al estar unidos por un vínculo de igual destino,
generalmente económico.
 Notas distintivas:
1) Pueden componerse de bienes de la misma naturaleza o de naturaleza
diferente (colecciones y explotaciones) (muebles o inmuebles).

88
2) Los bienes que la componen mantienen su propia individualidad, función y
valor.
3) El vínculo que une a las cosas es el de un común destino o finalidad.
4) Solo comprende elementos activos, no pasivos (deudas).
b) Universalidades de derecho. Están constituidas por un conjunto de bienes y
relaciones jurídicas activas y pasivas, formando un todo indivisible.
 Notas distintivas:
1) Contienen elementos pasivos y activos.
2) Funciona como norma general la subrogación real, los bienes ingresan a
costa de otros que salen.
3) La universalidad jurídica típica en Chile es la herencia.
 Diferencias entre ambas:
1) La de hecho es configurada por el hombre, la de derecho es impuesta por la
ley.
2) La universalidad de hecho solo comprende activos, la de derecho activos y
pasivos.
3) Las universalidades de hecho por RG, no tienen regulación especial, las de
derecho sí.
- El CC distingue bienes singulares y universales (1317) (1340).

12. Bienes presentes y bienes futuros.


a) Presentes. Son los que al momento de celebrarse una relación jurídica tienen
una existencia real.
b) Futuros. Son los que a la época de celebración de una relación jurídica, solo se
espera que existan.

13. Bienes comerciables e incomerciables.


a) Comerciables. Son los que pueden ser objeto de relaciones jurídicas privadas,
sobre ellos puede recaer un derecho real o constituirse a su respecto un derecho
personal.
b) Incomerciables. Son los que no pueden ser objeto de relaciones jurídicas por
los particulares.
- Entre los bienes incomerciables se pueden distinguir:
a- Bienes incomerciables en razón a su naturaleza: cosas comunes a
todos los hombres (585), como el altamar, el aire.
b- Bienes incomerciables en razón de su destino: son naturalmente
comerciales, pero se han sustraído del comercio para dedicarlos a un fin
público, como plazas, calles y otros bienes nacionales de uso público
(589).
- Las cosas consagradas al culto divino son comerciables (587).

14. Bienes apropiables e inapropiables.


1) Concepto. Los bienes se clasifican en apropiables o inapropiables, según sean
o no susceptibles de propiedad.
2) Clasificación de los bienes apropiables:

89
a- Bienes apropiados: son los susceptibles de apropiación y que actualmente
poseen dueño.
b- Inapropiados: son los que siendo susceptibles de apropiación, carecen
actualmente de dueños (mostrencos cuando son muebles y vacantes cuando
son inmuebles):
i- Res nullius: nunca han tenido dueño.
ii- Res derelictaes: su dueño los abandonó con intención de
desprenderse de su dominio.
- Se limita sólo a los bienes muebles, ya que son bienes del Estado todas las
tierras que, estando situadas dentro de los límites territoriales, carecen de
otro dueño (590).

15. Bienes privados o públicos (nacionales).


1) Bienes privados. Pertenecen a los particulares.
2) Bienes públicos o nacionales. (589) son aquellos cuyo dominio pertenece a
la nación toda. Se clasifican en:
a- Bienes nacionales de uso público (589) aquellos cuyo dominio pertenece
a la nación toda y su uso a todos los habitantes. Ej. Plazas, calles, mar
adyacente.
 Características:
i- Su uso pertenece a todos los habitantes.
ii- Están fuera del comercio.
iii- La autoridad puede otorgar permisos o concesiones sobre estos bienes
(599), solo de uso y goce (602).
 Desafectación de los bienes nacionales de uso público:
- El Estado puede desprenderse del dominio de los bienes nacionales de uso
público, pero solo en virtud de una ley que declare su desafectación.
 Clasificación de los bienes nacionales de uso público (593-596):
i- Dominio público marítimo.
ii- Dominio público terrestre (589-592)
iii- Dominio público fluvial y lacustre (595)
iv- Dominio público aéreo.

b- Bienes fiscales. Son los bienes nacionales cuyo uso no pertenece a toda la
nación (589). El Estado actúa como privado, para cuyos efectos se llama
Fisco.

16. EL DERECHO DE PROPIEDAD.

1) El dominio. El dominio que se llama también propiedad es el derecho real en


una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo
contra ley o contra derecho ajeno (582). Sobre las cosas incorporales hay
también una especie de propiedad (583).
2) Bases constitucionales del dominio.

90
a- Garantía. (19 N°24) La CPR asegura a todas las personas el derecho de
propiedad en sus diversas especies (leyes especiales) sobre toda clase de
bienes corporales o incorporales.
b- Protección y reserva legal. Se consagra una reserva legal para el
establecimiento de los modos de adquirir el domino y para imponer
restricciones y privaciones. El 19 N°26 prohíbe afectar el dominio en su
contenido esencial. Y el art 20 comprende a la propiedad en el recurso de
protección.
c- Función social. Sólo la ley puede establecer las limitaciones y obligaciones
que deriven de la función social de la propiedad. Esta función social
comprende cuanto exijan los intereses generales de la nación, la seguridad
nacional, la utilidad pública, la salubridad pública y la conservación del
patrimonio ambiental.
d- Regulación de la expropiación. Nadie puede ser privado de su propiedad,
del bien sobre el que recae o de alguno de los atributos o facultades
esenciales del dominio, sino i) en virtud de ley expropiatoria ii) por causa de
utilidad pública o interés nacional iii) que dicha causa haya sido calificada por
el legislador. Se deberá pagar indemnización al expropiado.

3) Caracteres del dominio:


a- Derecho real. Se ejerce sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
b- Absoluto. Confiere al titular la posibilidad de ejercitar sobre el objeto las
más amplias facultades, de manera soberana e independiente.
c- Exclusivo. Se radica en un solo titular, y no puede haber dos o más
propietarios, independientes el uno del otro, sobre la misma cosa con iguales
poderes sobre ella.
- La comunidad no es una excepción, atendido que hay un solo dominio y cada
uno de los comuneros tiene una parte del derecho y no el total.
- Una forma de concreción de la exclusividad del dominio se encuentra en la
facultad de excluir, que consiste en el poder del dueño por el cual puede
impedir a los demás el uso y goce de la cosa que es propietario. Esta facultad
tiene ciertas excepciones: i) el derecho de uso inocente ii) el derecho de
acceso forzoso iii) el principio del mal menor.
d- Perpetuo. El dominio sobre una cosa persiste mientras subsiste la cosa
misma, no se extingue por el solo transcurso del tiempo o por el no ejercicio
del derecho.

4) Atributos del dominio:


a- Uso. El propietario puede utilizar o servirse de la cosa. Ej. Habitar la casa.
En el CC se incluye dentro de la facultad de goce.
b- Goce. El dueño puede beneficiarse con los frutos y productos de la cosa.
c- Disposición. El dueño puede disponer de la cosa según su voluntad. Dos
manifestaciones:
i- Disposición material. Modificar una cosa o destruirla.

91
ii- Disposición jurídica. Celebrando negocios con terceros respecto a
ellas, gravándolas o enajenándolas.

17. Estipulaciones limitativas de la facultad de disposición (cláusulas de no


enajenar):
- Son las convenciones por las que el propietario de un objeto se obliga a no
disponer de él, sea material o jurídicamente. Las estipulaciones de no
disponer jurídicamente del objeto, esto es un arduo debate. Son obligaciones
de no hacer.
a- Validez de las cláusulas:
i- No hay prohibición expresa respecto a estos pactos, y en el
derecho privado se puede hacer todo lo que no esté prohibido.
ii- Hay ocasiones en que la ley prohíbe expresamente estas cláusulas
(1126,1914, 2031), por lo que por RG es posible convenirlas.
iii- Si el propietario se puede desprender del uso, goce y disposición,
más aún podría hacerlo de sólo la disposición.
iv- El Reglamento del Registro del CBR permite inscribir, en el registro
correspondiente “todo impedimento o prohibición referente a
inmuebles, sea convencional o legal o judicial, que limite de
cualquier modo el libre ejercicio del derecho a enajenar” art 53
N°3.
b- En contra de las cláusulas (nulas):
i- Atentan contra la libre circulación de los bienes, siendo este uno
de los principios fundamentales del ordenamiento jurídico,
pudiendo entenderse como norma de orden público.
ii- Si en determinados casos están expresamente permitidas, cabe
concluir que generalmente no son válidas (751,793 ,1432).
iii- El art 1810 da a entender que sólo la ley puede prohibir enajenar,
al disponer que pueden venderse todas las cosas cuya
enajenación no este prohibida por ley.
iv- El art 53 N°3 del Reglamento, es eso, una norma reglamentaria
que no puede tener eficacia en lo que no se acomode a la ley,
rechazándose estas cláusulas por el CC, el reglamento no puede
establecerlas (El reglamento tiene fuerza de ley por el 695 CC).
- Las cláusulas adolecerían de nulidad absoluta por falta o ilicitud de objeto.

c- Hay quienes aceptan la validez de las cláusulas en términos relativos, si


se establecen por un tiempo no prolongado, y existiendo una justificación
(1226 a contrario sensu).

18. Clasificación del derecho de propiedad:


a- En base a su titularidad: puede ser individual, asociativa o colectiva.
b- En base a la naturaleza del objeto: puede ser civil, agraria, urbana, intelectual.
c- En base a las facultades del derecho de propiedad: puede existir propiedad plena
(atributos de uso, goce y disposición) o nuda (solo se tiene disposición).

92
d- En base a la duración: propiedad absoluta o fiduciaria.

19. Aspectos pasivos del derecho de propiedad.


a- Obligaciones reales (propter rem). Son aquellas que incumben al propietario
o poseedor de la cosa por el solo hecho de serlo. Dos particularidades:
i- El deudor se determina atendiendo a la persona propietaria o poseedor
de la cosa.
ii- La obligación se traspasa al sucesor particular en forma automática.
- Esta obligación sigue a la cosa y grava a los adquirientes sucesivos. Ej. (858)
Obligación de contribuir, (1962) Obligación de respetar el contrato de
arrendamiento.
b- Las cargas reales. Aquellos gravámenes que con carácter periódico, pero
reiterados, nacen de la ley o de un contrato, y pesan sobre el dueño o poseedor
de la cosa, pueden consistir en entregar cualquier cosa o realizar prestaciones
de naturaleza personal. Ej. Obligación de pagar gastos comunes.
c- Responsabilidad por la propiedad. Responsabilidad del dueño de un animal
y de un edificio (normas de responsabilidad extracontractual).

20. La extinción del dominio.


a- Modos absolutos de extinción: desaparece el derecho. Hay con y sin voluntad
del dueño. Ej.
i- La destrucción de la cosa
ii- Recuperación de la libertad de los animales.
iii- Especies al parecer pérdidas
iv- La incomerciabilidad sobreviniente.
v- El abandono.
b- Modos de extinción relativos: sólo cambia el titular. Hay con y sin voluntad
del dueño. Ej.
i- Transferencia voluntaria. Ej. La tradición.
ii- Transferencia no voluntaria. Ej. Expropiación, prescripción.

21. La Copropiedad (indivisión o comunidad): Es el derecho de propiedad que


sobre el total de una misma cosa y sobre cada una de sus partes tienen dos o más
personas conjuntamente.
1- Naturaleza Jurídica. Dos doctrinas:
a- Doctrina romana. La comunidad es una modalidad del dominio. Cada
comunero tiene una cuota-parte en la cosa común, y además tiene derecho a la
cosa en su totalidad. Sobre la cuota cada propietario tiene un derecho pleno y
absoluto, pudiendo disponer de ella sin consentimiento de otros copropietarios.
Sobre la cosa misma cada propietario no tiene la propiedad exclusiva, pues los
derechos de cada uno se encuentran limitados por los derechos de los demás
copropietarios, cualquier acto sobre la cosa necesita el consentimiento de todos
los codueños. La cuota es abstracta.
 Criticas:

93
1) Desde el punto de vista jurídico. No puede concebir a la comunidad como
una forma de propiedad, ya que el dominio es un derecho exclusivo. Se refuta
esta crítica diciendo que la exclusividad de la propiedad se traduce frente a
terceros y los copropietarios pueden defenderse contra terceros.
Además está limitada la propiedad por el resto de los comuneros, no
pudiendo ejercer los atributos de la propiedad. Se refuta esto diciendo que
si se puede limitar un derecho mediante usufructo, hipoteca, ¿Por qué
extrañarse por una limitación de los copropietarios?
2) Desde un punto de vista económico. Es una doctrina individualista, que
permite a cada cual disponer de su cuota y por otra parte; entrabar en los
demás la utilización de la cosa, disminuyendo ostensiblemente la
productividad de los bienes comunes.

b- Doctrina germánica. (Manos juntas). La comunidad es una propiedad


colectiva, en la que el objeto pertenece a todos los comuneros considerados
colectivamente, como un solo titular. Cada participe posee un derecho parcial de
goce sobre la cosa común, pero está limitado por los demás; se llega a negar a
los comuneros, incluso, la acción para pedir partición de la cosa común.

2- La comunidad en el CC.
a- Naturaleza jurídica. Adopta la doctrina romana. Por la noción de cuota y
porque se permite al comunero celebrar respecto de la cuota diversos actos, sin
el consentimiento de otros.
b- Regulación. El CC dedica un título especial a la comunidad, tratándola como un
cuasicontrato, en el libro de las obligaciones.
c- Administración de la cosa en común. Cada comunero es dueño de una
cuota, pero ninguno, puedo adoptar decisiones sobre la administración de la cosa
en común, sino que tan sólo la unanimidad de los comuneros, cualquiera puede
prohibir que se ejecuten actos jurídicos o materiales (derecho a veto) (2081
N°1).

3- Fuentes de la indivisión.
a- Un hecho. Ej. La muerte.
b- Un contrato.
c- La ley. Ej. El de los bienes afectos a uso común en los edificios o conjuntos
habitacionales de la Ley de Copropiedad Inmobiliaria.

4- Clases de indivisión.
a- Según el objeto sobre el que recae. Puede haber comunidad sobre una
universalidad o sobre cosa singular (1317 y 2304).
i) En cuanto a la clase de universalidades sobre las que puede
haber comunidad. Dos posturas:
- Puede haber comunidad en las universalidades de hecho como de derecho.
Ej. La herencia.

94
- En Chile no puede haber comunidad sobre universalidades jurídicas, porque
los art 1354 y 2306, señalan que el pasivo está siempre, por el ministerio de
la ley, dividido entre los coparticipes.
ii) En cuanto a los efectos de la adjudicación.
a) Efecto atributivo de la adjudicación. Cuando a un comunero se
le adjudica un bien, él es dueño de ese objeto desde el día de la
adjudicación, constituyendo título traslaticio de dominio.
b) Efecto declarativo. El adjudicatario es dueño del objeto desde el
día que se originó la comunidad.
- La importancia de esta distinción radica en las enajenaciones o gravámenes
celebrados con terceros.
- El CC sigue el efecto declarativo de la adjudicación (1344)
iii) En cuanto a la comunicación entre cuota y bien común. Se
sostiene que no se produce comunicación de la cuota a los distintos
bienes, el derecho de cada comunero recae sobre el todo común, no
sobre las partes materiales del mismo. Ej. Una persona es dueño de la
mitad de la herencia, no de la mitad de la casa (1909). Con esa
concepción se escapa de considerar a las cosas muebles o inmuebles.

b- Según su origen. De un hecho, de la voluntad de las partes o de la ley.

c- Según su duración. Temporales o perpetuas (establecidas por ley. Ej.


Propiedad Horizontal)

5- La cuota. Porción ideal, determinada o determinable, que cada comunero tiene en


el objeto de la comunidad. El comunero puede venderla, reivindicarla, hipotecarla y
puede ser embargada.

6- La coposesión. Dos o más personas detentan con ánimo de dueño, un mismo


objeto. (687, 718).

7- La copropiedad inmobiliaria (propiedad horizontal) es un régimen de


propiedad en el cual se es titular del dominio exclusivo sobre determinada unidad de
un edificio o sector del suelo, y codueño de modo permanente y en principio
irrenunciable de elementos comunes, indispensables a la existencia y disfrute de
aquella. Ley N°19.537 sobre copropiedad inmobiliaria.

8- Extinción de la comunidad. (2312):


a- Por la reunión de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona.
b- Por la destrucción de la cosa común.
c- Por la división del haber común.
- El art 1317 autoriza a los comuneros a solicitar la partición en cualquier
momento, nadie está obligado a permanecer en la indivisión. La acción de
588partición es imprescriptible.

95
22. LOS MODOS DE ADQUIRIR.

1) Sistemas de adquisición del dominio:


a- Sistema de dualidad título modo. Para la transferencia del dominio y
demás derechos reales, se exige la concurrencia de dos elementos jurídicos;
un título y un modo de adquirir:
i- Título. Es el hecho o acto jurídico que sirve de antecedente para la
adquisición del dominio.
ii- Modo de adquirir. Hecho o acto jurídico que produce efectivamente
la adquisición del dominio.
- Con el sólo título no se adquiere la cosa, de él nace un derecho personal, de
exigir que se transfiera el dominio por el obligado.
b- Sistema consensual. El sólo título es suficiente para producir la
transferencia del dominio.

2) Sistema del CC chileno. Sistema título-modo. 588 (que enumera los modos
de adquirir) art 670 (la tradición es un modo de adquirir) 675 (para que valga la
tradición se requiere un título translaticio de dominio).

3) Reserva legal y enumeración. 19 N°24 CPR, sólo la ley puede establecer los
modos de adquirir el dominio. El art 588 señala que los modos de adquirir son:
i) la ocupación ii) la accesión iii) la tradición iv) la sucesión por causa de muerte
v) la prescripción. Debe agregarse la ley (ej. El usufructo legal del padre o madre
sobre los bienes del hijo no emancipado y el del marido sobre los bienes de la
mujer).

4) Clasificaciones:
1- Originarios y derivativos.
a- Originarios. Permite adquirir la propiedad independientemente del derecho
de un antecesor. Son la ocupación, la accesión y la prescripción.
b- Derivativo. Por él se adquiere el dominio que es traspasado de otro titular,
que es el antecesor. Son la tradición y la sucesión por causa de muerte.

2- A título universal y a título singular.


- La ocupación y la accesión permiten adquirir sólo bienes específicos, son
modos de adquirir a título singular.
- Por la sucesión por causa de muerte se pueden adquirir bienes determinados
(legados) y universalidades (herencia).
- La prescripción y tradición son generalmente singulares, pero pueden ser
también universal (transferencia del derecho de herencia).

3- Por acto entre vivos o por causa de muerte.

4- A título gratuito u oneroso. Sólo la tradición puede varias, el resto son


todos a título gratuito.

96
5) Se puede adquirir por un solo modo. Si bien se puede poseer una cosa por
varios títulos, el dominio se adquiere por uno solo, y en consecuencia, basta un
modo de adquirir, no pueden concurrir varios respecto de unos mismos bienes.

6) La exigencia del título en todos los modos de adquirir. La doctrina debate


si es necesario un título en todos los modos de adquirir. La tradición siempre lo
exige (675) ¿Pero los otros modos? Dos posturas:
a- Sí, por los art 703 y 951, que disponen que la ocupación, accesión y
prescripción son títulos constitutivos de dominio, y que en la sucesión el título
es el testamento o la ley. El título se confundiría con el modo.
b- El título se exige sólo cuando opera la tradición. Cuando el 703 menciona los
títulos constitutivos, no se refiere al dominio, sino a la posesión. Se puede
suceder a una persona parte testamentaria e intestada, sería absurdo
adquirir por dos títulos.

23. LA OCUPACIÓN.

1) Concepto. Modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie,


mediante la aprehensión material de ellas, acompañada de la intención de
adquirirlas, supuesto que la adquisición de esas cosas no esté prohibida por las
leyes patrias ni por el derecho internacional.
- Art 606. Por la ocupación se adquiere el dominio de las cosas que no
pertenecen a nadie y cuya adquisición no es prohibida por las leyes chilenas,
o por el D° internacional.
- La ocupación se limita a los muebles, porque los inmuebles sin dueño son del
Estado.

2) Elementos.
a- Debe tratarse de cosas que no pertenecen a nadie.
i- Nunca han tenido dueño. Res Nulius.
ii- Tuvieron dueño pero este las abandonó. Res Derelictae.
iii- Tesoro y animales domésticos que recuperan su libertad.
b- Debe haber aprehensión materia de la cosa, con intensión de
adquirirlas. Un elemento real (no procede por tanto en bienes incorporales)
y un elemento intencional (los incapaces no pueden adquirir por ocupación.
c- La adquisición no debe estar prohibida por la ley o el derecho
internacional. Ej. Prohibición de caza y pesca, la prohibición del pillaje.

3) Clases de ocupación:
a- Ocupación de cosas animadas.
i- Caza y pesca. La caza y pesca son especies de ocupación por los
cuales se adquiere el dominio de animales bravíos (607).
- Son animales bravíos los que viven naturalmente libres e independientes del
hombre, como fieras y peces.

97
- Domésticos las especies que viven ordinariamente bajo dependencia del
hombre, como las gallinas.
- Domesticados los que son bravíos por su naturaleza pero se han
acostumbrado a la domesticidad y reconocen imperio del hombre (608).
- Sólo pueden adquirirse por la caza y pesca los animales bravíos y los
domesticados que vuelven a su calidad de bravíos (619).
 Reglas relativas a la caza:
- El ejercicio de la caza está sujeto al cumplimiento de la legislación especial
que la regule. Sólo se puede cazar en tierras propias o en ajenas con permiso
del dueño (609).
- Si alguien caza en tierras ajenas sin permiso del dueño, lo que cace será para
el dueño, a quien deberá indemnizar de todo perjuicio (610).
- Se entiende que el cazador o pescador se apodera del animal y lo hace suyo
desde el momento en que lo ha herido gravemente, de manera que no le sea
fácil escapar y persiste en perseguirlo o desde que el animal ha caído en sus
trampas. Si el animal herido entra a tierras ajenas donde no es lícito cazar
sin permiso, puede el dueño hacerlo suyo (617).
- No es licito perseguir animal bravío ya perseguido por otro, si se apodera del
animal, puede el otro reclamarlo suyo (618)
 Reglas relativas a la pesca:
- La caza marítima y la pesca se regularan por las disipaciones del CC y por la
legislación especial que rija al efecto (611).
- Los art 612 y 613 contemplan una serie de facilidades para los pescadores,
para que desempeñen sus labores. Ej. Uso de playas.
 Reglas de aplicación común.
- El ejercicio de la caza y pesca estará sujeto a las ordenanzas especiales sobre
la materia. No se puede cazar o pescar sino en lugares, en temporadas y con
armas y procederes, que no estén prohibidos (622).
- (620) El caso de las abejas.
- (621) El caso de las palomas.
- Los animales domésticos están sujetos a dominio. Lo conserva el dueño sobre
los animales domésticos fugitivos, aun cuando entren a tierra ajena, salvo
ordenanzas contrarias (623).

b- Ocupación de las cosas inanimadas.


i- Invención o hallazgo. (624) El hallazgo es una especie de
ocupación por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no
pertenece a nadie, adquiere su dominio apoderándose de ella. Ej.
Piedras o conchas.
ii- Cosas abandonadas al primer ocupante. (624 inc3) Se adquieren
del mismo modo las cosas cuya propiedad abandona su dueño, como
las monedas que se arrojan para que las haga suyas el primer
ocupante.
- Para que una cosa sea res derelictae debe existir por parte del dueño ánimo
manifiesto de renunciar a su dominio.

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iii- El tesoro. (625) Es una especie de hallazgo. Son las monedas o
joyas, u otros artefactos preciosos, que elaborados por el hombre han
estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria
o indicio de su dueño.
- Para saber a quién pertenece el tesoro hay que distinguir:
a) Si se encuentra en terreno propio, pertenece al dueño del terreno
(625).
b) Si es descubierto por tercero en terreno ajeno. Se divide en partes
iguales entre el dueño del terreno y la persona que lo descubrió. Solo
si esta último lo descubrió fortuitamente o buscó el tesoro con
permiso del dueño del terreno.
- Leer art 627 y 628.
c- La captura Bélica. Despojo de los bienes del vencido en provecho del
vencedor. Es botín si es terrestre, presa si es marítima.
- Los bienes adquiridos por este medio pertenecen al Estado (640). Sólo la
puede invocar el estado. Esto se desarrolla en los art 641 y 642 “si un
particular (bandido, pirata, insurgente) se apodera de alguna cosa, no
adquiere el dominio.

d- Especies muebles al parecer perdidas. En principio no pueden ser objeto


de ocupación, ya que el propietario no ha manifestado la intensión de
desprenderse del dominio de la cosa (629 a 639). Si después de publicados
avisos no se presenta el dueño a reclamar las especies, estas se subastan y
el producto del remate se divide en partes iguales entre el que encontró las
especies y la Municipalidad (cosas al parecer perdidas) o el hospital de la
zona (especies naufragas).

24. LA ACCESIÓN.

1- Concepto. (643) Es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa
a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta con ella.

2- Clases de accesión (643):


a- Accesión discreta o accesión de frutos: es la que deriva del mismo
cuerpo o cosa madre, se manifiesta en la generación de productos y frutos.
b- Accesión continua o por unión: es la que resulta de la agregación de dos
o más cosas diferentes que luego de unirse, forman un todo indivisible.

3- Naturaleza jurídica: 3 teorías.


a- Toda accesión es un modo de adquirir (643).
b- Toda accesión es una simple facultad o extensión del dominio. Tratándose
de la discreta, el dominio preexiste en la cosa madre, extendiéndose a los
frutos que ella produce.
Tratándose de la continua, si bien se adquiere una propiedad nueva,
predomina el aspecto extensivo de la propiedad preexistente, porque quien

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adquiere por accesión adquiere como consecuencia del dominio que tenía
sobre la otra cosa, además la cosa pierde su individualidad y el título para
adquirir la cosa por accesión es el mismo que el de la cosa principal.
c- Solución ecléctica. Sólo la accesión continua es un modo de adquirir. La
discreta es una facultad del dominio, el ejercicio de la facultad de goce.

4- Accesión discreta o de frutos.


a- Concepto. El dueño de una cosa lo es también de lo que ella produce.
b- Frutos y productos.
i- Fruto. Lo que una cosa da periódicamente y sin detrimento de su
substancia. Ej. Fruto de árbol.
ii- Producto. Lo que una cosa da sin periodicidad o con detrimento de
su estructura. Ej. Piedras de una cantera.
- El 643 confunde frutos y productos, sin embargo otros preceptos los
distinguen (537-784).
- La distinción tiene importancia cuando se trata de constituir derechos en
favor de terceros. Por RG sólo se cede el derecho a gozar de los frutos. Ej.
El usufructo.

c- Clases de frutos. (643)


i- Frutos naturales. Son los que da la naturaleza, ayudada o no de la
industria humana (644) (frutos naturales e industriales).
- Pertenece al dueño de la cosa, pero se pueden constituir derechos a favor
de terceros (646).
 Estado en el que pueden estar estos frutos (645):
a) Pendientes. Mientras se adhieran todavía a la cosa que los produce.
b) Percibidos. Han sido separados de la cosa productiva.
c) Consumidos. Se han consumido materialmente o enajenado.
- Tiene importancia respecto a terceros, que sólo se hacen dueños mediante
la percepción (781 en el usufructo).

ii- Frutos civiles. Es la utilidad equivalente que el dueño de una cosa


obtiene al conceder a un tercero el uso y goce de ella (647). Ej. La
renta en el arrendamiento, el interés de capitales exigibles.
 Estado en el que pueden estar (647):
a) Pendientes: mientras se deben.
b) Percibidos. Desde que se cobran.

 El dominio de los frutos: (648) Los frutos pertenecen al dueño de la cosa que
los produce por el solo hecho de la producción. Hay casos en que los frutos
pertenecen a un tercero, por disposición de la ley (usufructos legales y poseedor
de buena fe que hace suyos los frutos) o por un hecho voluntario del propietario
(arrendamiento, anticresis).

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5- Accesión continúa. Unión permanente de dos o más cosas originalmente
separadas, que forman un todo indivisible. Clases de accesión continúa:

I- Accesión de inmueble a inmueble.


1) Aluvión (649-651).
- Aumento que recibe la ribera de la mar o de un río o lago por el lento e
imperceptible retiro de las aguas. Además debe ser definitivo (649-650).
 Requisitos:
a- Que el retiro de las aguas sea lento e imperceptible.
b- Que las aguas se hayan retirado completa y definitivamente.
 Dominio del terreno de aluvión. Pertenece a los propietarios riberanos, en
compensación por el riesgo de vivir ahí. En los puertos habilitados pertenecerá
al Estado (650).
 Atribución del dominio. Para determinar los límites de la parte del terreno de
aluvión que accede a cada heredad, se prolongan las respectivas líneas de
demarcación directamente hasta el agua (650) si se cortan antes de llegar al
agua estas líneas, el triángulo formado por ellas y por el borde del agua, accederá
a las dos heredades laterales; una línea recta que lo divida en dos partes iguales,
tirada desde el punto de intersección hasta el agua, será la línea divisora entre
las dos heredades (651).

2) Avulsión (652). Acrecimiento de un predio por la brusca avenida u otra fuerza


natural violenta, que transporta una porción de suelo de un fundo al fundo de otra
persona.

3) Mutación o álveo o cambio de cauce de un río. Dos opciones:


i- El río se carga a una de las riberas, dejando la otra en seco, o
cambia enteramente su cauce abandonando el anterior.
- (654) Si pasa esto, pueden los riberanos, con permiso de autoridad, hacer
las obras necesarias para restituir las aguas a su acostumbrado cauce, y la
parte que quede permanentemente en seco, accederá a los predios contiguos
como en el 650.
- Si se carga a una de las riberas, el terreno de la que queda seca accede a los
propietarios respectivos. Si cambia totalmente de curso, se divide el cauce
abandonado en dos partes que acceden al propietario de la respectiva ribera.
ii- El río se divide en dos brazos que no vuelven a juntarse.
- (655) Si un río se divide en dos brazos, que no vuelven a juntarse, las partes
del anterior cauce que el agua dejare descubiertas accederán a los predios
contiguos.

4) Formación de nueva isla. (656). Para que ocurra esta forma de accesión, deben
cumplirse dos requisitos:
a- Que la isla se forme en ríos o lagos no navegables por buques de más de
100 toneladas, de lo contrario pertenecen al Estado (597).
b- Que la isla se forme con carácter definitivo (656 regla 1).

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 Para determinar a quién pertenece la isla, hay que distinguir:
1- La isla se forma por abrirse el río en 2 brazos que se vuelven a juntar: no se
altera el anterior dominio de los terrenos comprendidos en ella, pero el nuevo
terreno descubierto accede a los terrenos contiguos (656 regla 2).
2- La isla se forma en el lecho del río (656 regla 3)
a- Si toda la isla está más cercana a una de las riberas, accede a los predios
de esa ribera, dentro de sus líneas de demarcación proyectadas sobre la
isla.
b- Si toda la isla no está más cerca de una ribera que de otra, accede a los
predios de ambas, dentro de sus líneas de demarcación proyectada sobre
la isla.
- Si una parte de la isla corresponde a dos o más predios, se divide en partes
iguales.
3- La isla se forma en un lago. Se aplica la regla b, pero no tienen parte los
predios cuya menor distancia a la isla exceda de la mitad del diámetro de ella
(656 regla 6).

II- Accesión de mueble a inmueble.


- Tiene lugar en los casos de edificación y plantación o siembra ejecutadas en
un inmueble, cuando los materiales, plantas o semillas pertenecen a persona
distinta del dueño del suelo (668 y 669).
 Requisitos:
1- Ausencia de vínculo contractual entre el dueño del suelo y los materiales.
2- Los materiales debe incorporarse de forma definitiva al suelo, que lleguen a
ser inmuebles por adherencia.
- Por aplicación del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal,
el dueño del suelo se hace dueño de lo edificado o plantado. Pero el dueño
de los materiales tiene derecho a ser indemnizado (nadie puede enriquecerse
sin causa) para lo cual se debe distinguir:
1) Se edifica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo
propios:
a- El dueño de los materiales no sabía el uso que le daba a ellos el dueño
del inmueble. El dueño del inmueble se hace dueño de lo edificado, pero
es necesario distinguir:
i- Si ha procedido con justa causa de error (obra de buena fe) debe
el dueño del inmueble pagar al de los materiales el justo precio
de ellos o restituirlos. La elección es del dueño del suelo.
ii- Si ha procedido sin justa causa de error (sin tener suficientes
motivos para equivocarse). Además de lo anterior, debe
indemnizar perjuicios.
iii- Si ha procedido a sabiendas de que eran ajenos, además de las
dos cosas anteriores, queda sujeto a la acción penal
correspondiente.

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b- El dueño de los materiales tuvo conocimiento del uso que se les daba: el
dueño del suelo se hace dueño de lo edificado o plantado, y sólo debe
pagar el justo precio por los materiales. (Hay tradición más que accesión).

2) Se edifica, planta o siembra con materiales propios en terreno


ajeno.
a- El dueño del suelo no tuvo conocimiento. Tiene un derecho optativo:
i- Hacerse dueño lo edificado o plantado, pagando las
indemnizaciones prescritas para los poseedores de buena fe y
mala fe en la reivindicación.
ii- Exigir el justo precio del terreno con los intereses legales, y al
que sembró el pago de la renta e indemnización de perjuicios.
b- El dueño del suelo tuvo conocimiento. Debe pagar el valor de lo
edificado, plantado o sembrado para recobrar el terreno (habría
tradición).

3) Se edifica, planta o siembra con materiales ajenos en terreno


ajeno.
- No tiene regulación legal, se aplican las normas anteriores por analogía.

III- Accesión de mueble a mueble. Se unen dos cosas muebles


pertenecientes a distintos dueños.
1) Adjunción (657) Es una especie de accesión, que se da cuando dos cosas
muebles de distintos dueños se juntan una a otra, de modo que puedan
separarse y subsistir cada una por separado. Ej. El marco ajeno que se pone
en espejo propio.
 Requisitos:
a- Unión de cosas muebles.
b- Que dichas cosas pertenezcan a distintos dueños.
c- Que las cosas unidas, conserven su fisonomía.
d- Ausencia de cocimiento de la unión de ambos o alguno de los dueños.

 Atribución del dominio de la cosa (658) Corresponde al dueño de la cosa


principal, debiendo pagar el valor de la cosa accesoria al dueño.

 Determinación de la cosa principal (659-661). Reglas de orden:


a- El valor estimativo de la cosa (valor comercial), pero la ley puede mirar el
valor de afección.
b- Si no hay diferencia del valor, será accesoria la que sirva para el uso, ornato
o complemento de la otra.
c- Si no se pueden aplicar las reglas anteriores, la cosa principal será la con
mayor volumen.
d- Si tienen el mismo volumen, el juez deberá fallar en razón de equidad, para
algunos habría comunidad.

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2) Especificación.
 Concepto. Es la creación de una cosa nueva, empleando materia ajena sin el
consentimiento del propietario (662).
 Elementos:
1- Mano de obra humana.
2- Materia ajena.
3- La producción de una nueva especie (con un fin de producción).
 Naturaleza jurídica. Es una especie de accesión, que supone la unión de dos
cosas la materia ajena y el trabajo propios. Otros creen que es un modo de
adquirir diferente a la accesión, porque el trabajo humano no es una cosa.
 Atribución del dominio de la nueva especie (662) no habiendo
conocimiento por una de las partes, ni mala de por la otra, el dueño de la materia
se hace dueño de la obra, pagando la hechura. Excepcionalmente el artífice se
hace dueño de la obra, cuando ésta vale mucho más que la materia primitiva,
como cuando se pinta lienzo ajeno. El artífice deberá indemnizar los perjuicios al
dueño de la materia.
 662 N°4. Caso en que la materia sea en parte ajena y en parte del artífice y las
dos partes no pueden separarse sin inconveniente. En tal caso habrá comunidad
sobre la obra, aunque no con iguales derechos, uno a prorrata del valor de su
materia y el otro a prorrata del valor de la suya y la hechura.

3) Mezcla.
 Concepto. Unión de dos o más cuerpos, solidos, o líquidos que se confunden
en el conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles. Ej. Dos vinos de distinta
sepa.
 Atribución del dominio. No habiendo conocimiento del hecho por una de las
partes ni mala fe por la otra, la mezcla permanecerá en común a los dueños de
las cosas mezcladas, a prorrata del valor de la materia que a cada uno le
pertenecía. – No hay por tanto una verdadera accesión-.

4) Reglas comunes a los tres tipos de accesión de mueble a mueble:


1- Derecho a restitución (665). En los casos en que el dueño de una
materia tenga derecho a la propiedad de la cosa en que ha sido
empleada, tendrá derecho igualmente a pedir que en lugar de dicha
materia se le restituya otro tanto de la misma naturaleza, calidad, aptitud
o su valor en dinero.
2- Derecho a pedir la separación de la cosa (664). Siempre que pueda
separarse sin deterioro.
3- Presunción de conocimiento (666) el que haya tenido conocimiento
del uso de materia suya que hace otra persona, se presume haberlo
consentido.
4- Consecuencias del error sin justa causa y de mala fe (667). Perder
lo suyo y pagar lo que más de esto valieran los perjuicios ocasionados al
dueño, además de la acción criminal.

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25. LA TRADICIÓN.

1- Concepto. (670) Es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la


entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e
intención de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.

2- Características:
1) Es un modo de adquirir derivativo. El adquirente deriva su dominio de otro
sujeto. “Nadie puede transferir más derechos de los que tiene” (682).
2) Es una convención. Acuerdo de voluntades que produce consecuencias
jurídicas, que en este caso es la extinción de una obligación.
3) Es consecuencia de un título. Puede ser a título gratuito u oneroso, si su
título antecedente es una donación será a título gratuito, si es una compraventa
será a título oneroso.
4) Por regla general es un modo de adquirir a título singular.
Excepcionalmente lo es a título universal, en el caso de la tradición del derecho
de herencia (se transfiere el patrimonio del causante y no del tradente).
5) Sirve de justo título para prescribir. Cuando el tradente no es dueño de la
cosa que entrega, la tradición no es un modo de adquirir, sino que un justo título
para que el adquirente gane con posterioridad la cosa por prescripción (683).

3- Aplicación.
- Se pueden adquirir tanto el dominio como otros derechos reales (670 inc 2)
y los derechos personales (699).
- También puede ser usada como requisito para poseer una cosa.

4- Entrega y tradición. El 670 prescribe que la tradición consiste en la “entrega”,


pero son conceptos diferentes, que tienen las siguientes diferencias:
1) En la tradición al efectuarse la entrega, existe de parte del tradente y del
adquirente la intención de transferir y de adquirir el dominio, intención que no
existe en la entrega propiamente tal, sin perjuicio de que el acto material sea el
mismo, tratándose de bienes muebles.
2) Esta intención se manifiesta en la tradición por la existencia de un título traslaticio
de dominio, en cambio en la entrega, existe como antecedente un título de mera
tenencia.
3) En virtud de la tradición, se adquiere el dominio o la posesión. En el caso de la
entrega, se obtiene sólo la mera tenencia, la que por RG, no habilita para adquirir
por prescripción.

5- Requisitos.
1- Presencia de dos partes.
2- Consentimiento de ambas partes.
3- Título traslaticio de dominio.
4- Entrega

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I- Presencia de dos personas: tradente y adquirente (671).
a- Tradente. Persona que por la tradición transfiere el dominio de la cosa
entregada por él o a su nombre.
b- Adquirente. La persona que por la tradición adquiere el dominio de la
cosa recibida por él o a su nombre.
- Pueden entregar o recibir a nombre del dueño sus mandatarios, o
representantes legales.
- En la ventas forzadas, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente,
y el juez su representante legal.
- La tradición hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se
entiende hecha por o al respectivo mandante.

 Facultad y capacidad de las partes.


a- Tradente. Siendo una convención debe ser plenamente capaz, si no lo es el
acto es nulo dependiendo la incapacidad. Debe tener facultad de transferir
el dominio (poder de disposición).
b- El adquirente. Debe ser plenamente capaz porque está celebrando un acto
jurídico (capacidad de administración 1578 N°1 “el acreedor debe tener la
libre administración de sus bienes).

 Tradición y pago. Se ha dicho que la tradición constituye un verdadero pago,


el tradente la efectúa porque se obligó a ella en el título precedente. Pero el 1575
señala que si paga quien no es dueño de la cosa pagada, el pago no es
válido, y habíamos dicho que la tradición hecho por quien no es dueño era
válida, sólo que no produce transferencia de dominio.
- Concluyendo esto, el acto por el cual el deudor entrega al acreedor cosa
ajena en pago de deuda, es válido en cuanto a tradición, y el acreedor entra
en posesión del objeto, pero es nulo el acto en cuanto a pago, pudiendo por
tanto pedir la nulidad, restituir lo recibido y continuar demandando el pago
al deudor.

II- Consentimiento de ambas partes.


1) Aspectos generales. Este consentimiento implica la intención determinada de
ambas partes de transferir y adquirir dominio (670, 672 y 673)
2) Reglas sobre el error.
i- Error en la cosa tradida. (676). Se requiere para la validez de la tradición
que no se padezca error en cuanto a la identidad de la especie que debe
entregarse (el error recae en la tradición, no en el título).
ii- Error en la persona (676). Se requiere también para la validez de la
tradición que no se padezca error en cuanto a la persona a quien se le
entrega.
- Si el error no recae en la persona sino sólo en el nombre, es válida (676, 2°,
1057 y 1455).

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iii- Error en el título (677). El error en el título invalida la tradición, sea cuando
una sola de las partes supone un título translaticio de dominio, como cuando
una parte tiene el ánimo de entregar a título de comodato y por otra se tienen
ánimo de recibir a título de donación, o sea cuando por las dos partes se
suponen títulos translaticios de dominio, pero diferentes, como si por una
parte supone mutuo, y por otra donación.
- (678) El error sufrido por los mandatarios o representantes legales también
invalida la tradición.

3) Tradición por representantes. La tradición se puede efectuar a través de


representantes, legales o voluntarios (671,672 ,673 ,674 ,678).

4) Consentimiento en las ventas forzadas.


- Ejecuciones judiciales para pago de deudas. Pueden surgir dudas
acerca de la legalidad de la tradición por el cual el subastador adquiere el
objeto que se adjudicó en el remate, ya que el deudor no consiente la
tradición.
- En estas ventas forzadas el juez es el representante legal de la persona cuyo
dominio se transfiere. Debe tratarse de ventas forzadas y no simplemente
ventas que se hacen por el ministerio de la ley.
- Pero esto no solucionaría el problema, porque faltaría el consentimiento del
deudor cuyo dominio transfiere el juez. Y es que el deudor no estaría
consintiendo.
- El problema se puede solucionar aceptando la teoría de la representación
modalidad de los actos jurídicos, que entiende que no es la voluntad del
representado la que contrata, sino la del representante.
- También se ha buscado solución a través del “derecho de prenda general de
los acreedores” (2465), en el cual el deudor al contraer una obligación sabe
que ha de responder a ella con todos sus bienes, entonces al contraerla
estaría consintiendo en una eventual enajenación forzada posterior para
pagar la deuda.

III- Título traslaticio de dominio.


1) Concepto. (675) Para que valga la tradición, se requiere un título traslaticio de
dominio.
- Los autores nacionales consideran al título como causa de la tradición.
- La expresión título se usa en dos acepciones:
a- Carácter jurídico. Título es el acto jurídico que sirve de antecedente
más o menos próximo a la adquisición del dominio o a la causa inmediata
de un derecho.
b- Carácter material. Documento que contiene o da constancia de alguno
de los actos jurídicos denominados títulos en la acepción anterior.
- La primera acepción se emplea en la tradición.

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- Entre los títulos traslaticios de dominio más frecuentes están: i) compraventa
ii) permuta iii) donación iv) aporte en propiedad a una sociedad v) novación
vi) dación en pago (discutida).
- Se aplica al dominio y demás derechos reales.

2) El título debe ser válido. Para que la tradición produzca su efecto normal de
transferir el dominio, debe tener como antecedente un título válido (675).
 La tradición puede ser concebida como un acto causado o abstracto:
a- Causado. La suerte de la tradición depende del título. El titulo debe ser
válido, de modo que si falta o es nulo, a la tradición le falta un requisito, por
lo que ha de ser nula también “influencia del título en la tradición”.
b- Abstracto. Es concebir a la tradición como un acto independiente del título
que le antecede, de manera que si hay entrega con intención de transferir el
dominio, el dominio se transfiere, aunque no haya título o este sea nulo.

- En el D° nacional el 675 nos conduce a reconocer que se consagró la tradición


como acto causado. Ya que para que la tradición valga, debe ser precedida
de un título traslaticio que sea válido. De modo que si no lo hay o es nulo, la
tradición es nula.
- ¿Pero qué sucede con el efecto posesorio de la tradición? El 675 no
deja claro si la nulidad priva de todo efecto, ya sea de la transferencia de
dominio y de la posesión del adquirente, o que es nulo solo respecto a la
transferencia de dominio.
a- La primera solución se apoya en el efecto retroactivo categórico de la
nulidad, que elimina todo efecto del acto declarado nulo (en este caso el
título).
b- La segunda solución usa de base los siguientes argumentos:
i. El 675 muestra que la regla parece estar dirigida al traslado de
dominio, sin referirse a la posesión.
ii. El 704 tiene por títulos injustos para poseer el nulo y al aparente,
teniéndose un título, pero injusto, quedando el poseedor como
irregular.
iii. El código considera como título la ocupación, que equivale admitir
la posesión sin título, por lo que si esta admitido poseer por
ocupación, no habría porque impedir la posesión por título nulo.
- Por tanto, en Chile la tradición, en cuanto mecanismo que traslada el
dominio, es un acto causado; requiere de un título justificante y válido, y su
validez de pende de este. Pero con independencia de él, deja al adquirente
en posesión.

 ¿Cuál sería el título en los contratos reales? Se entiende que son situaciones
donde el título y el modo se confunde.

IV- La Entrega. La entrega es el elemento sustantivo de la tradición.


26. Efectos de la tradición.

108
a) Efecto normal de la tradición. Transferir el dominio del tradente al adquirente
(670,671, 1575).
- Se produce siempre que el tradente haya sido dueño de la cosa que
transfiere.
- Si el tradente tenía el objeto sometido a gravámenes reales, el adquirente lo
adquirirá con las mismas cargas. Ya que nadie puede transferir más derechos
que los que tiene (682).
- Además produce el efecto de dejar al adquirente en posesión de la cosa (ya
que este tendrá corpus y animus).
- Para que la tradición deje al adquirente en posesión es necesario que el
tradente sea dueño, poseedor o mero tenedor, pero siempre debe quedar al
adquirente con adherencia a la cosa (corpus).

b) Si el tradente no era dueño y tenía otros derechos. Se transfieren los


derechos, el 682 dice transmisibles, debiendo decir transferibles.

c) Si el tradente no era dueño. El efecto posesorio. No transfiere dominio, pero


confiere posesión al que recibe la cosa, y lo pone en vías de ganar la cosa por
prescripción (683). Pero no debe entenderse la tradición como título para
poseer, sino que al título que la antecede.

 Efectos particulares de la tradición:

a- Retroactividad. Si el tradente que no era dueño de la cosa que entrega,


posteriormente adquiere dominio de ella, la transferencia al adquieren se
entiende que opera desde el instante que hizo la tradición (682 inc 2). Esta
solución puede dar lugar a que en un mismo tiempo dos sujetos, sin convención
de por medio hayan sido dueños del mismo objeto (es respecto a la tradición no
al título, aunque es discutible).

b- Época para exigir la tradición. Se debe recurrir al título respectivo, si nada


dice será exigible desde que se perfeccione el título.

c- Tradición sujeta a modalidad. Los efectos de la tradición pueden someterse


a modalidades, según lo permite el 680. La que debe estar estipulada en el título.
i- La tradición puede someterse a condición suspensiva (entrega
anticipada)
- Este es un caso de la “cláusula de reserva de dominio” el tradente mantiene
el dominio de la cosa hasta el cumplimiento de una condición y plazo.
- En relación a esto hay un caso controvertido, el 680 permite que se pacte
bajo la condición de que se pague el precio, refiriéndose a la compraventa
(porque habla de pago) pero el 1874 dispone que la cláusula de reserva de
dominio hasta el pago de precio no producirá otro efecto que poder
demandar el cumplimiento o resolución del contrato, por tanto el adquirente
recibirá el dominio desde la entrega misma no obstante el pago.

109
 Dos posturas:
a- Debe prevalecer el precepto de compraventa (1874) por ser de carácter especial.
b- El 680 está dado para la compraventa.
- Parece adecuado solucionar el conflicto a favor del 1874, por las dificultades
que puede traer la reserva de dominio, respecto a las confusiones de
propietario, respecto a terceros, además de que el vendedor puede gravar la
cosa, lo que afectaría al comprador aun luego de pagar el precio.

ii- La tradición puede someterse a condición resolutoria.

iii- La tradición puede someterse a un plazo (no lo expresa el 680).


Se conviene que la tradición que ahora se efectúa empezará a producir
sus efectos desde que llegue un cierto día.

27. Formas de efectuar la tradición.

I- Tradición de derechos reales sobre muebles (684-685) dos tipos:


1) Tradición real (mano a mano). Es la que se efectúa por una entrega real, en ella
la cosa tradida es materialmente entregada por el tradente al adquirente,
cumpliéndose las justificaciones de publicidad y posesión, originarias de este modo
de adquirir.
2) Tradición ficta o simbólica. Es la que, sin que el tradente entregue físicamente
la cosa al adquirente de mano a mano, es efectuada mediante actos jurídicos, hechos
o gestos que manifiestan la voluntad de transferir el dominio.

Art 684. La tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las
partes a la otra que le transfiere el dominio, figurando esta transferencia por uno de los
siguientes medios:
1- Permitiéndole la aprehensión material de una cosa presente.
- La doctrina exige:
a- La presencia simultánea de tradente y adquirente.
b- Presencia de la cosa a la vista y alcance de ambos.
c- La aprehensión física de la cosa por el adquirente, sin oposición del
tradente.

2- Mostrándosela (tradición de mano larga)


- Exige la presencia de ambos ante la cosa.

3- Entregándole las llaves del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en


que esté guardada la cosa.
- Sería la tradición simbólica por excelencia, siendo las llaves el símbolo de
entrega, otros entienden que es una tradición real, al permitir las llaves la
posibilidad de toma inmediata de posesión por parte del adquirente.

110
4- Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar
convenido.
- Queda efectuada la entrega por convenirse el encargo, se trata de un
mandato por el que el tradente se encarga de poner la cosa a disposición del
adquiérete en algún lugar. No se exige que se cumpla el encargo. Hay una
especie de tradición por el solo contrato, quedando el tradente con la cosa
como mero tenedor, en calidad de mandatario.

5- Por la venta, donación u otro título de enajenación conferido al que tiene


la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario,
depositario, o a cualquier otro título no traslaticio de dominio.
- Tradición de breve mano. Se evita un movimiento material, que significaría
que un arrendatario debiera restituir la cosa al dueño y luego este
nuevamente entregársela. La tradición está representada por la entrega que
antes se efectúo por el dueño al mero tenedor cumpliendo el contrato no
traslaticio. “Transferencia de dominio por el solo contrato”.

6- Y recíprocamente por el mero contrato en que al dueño se constituye


usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.
- Contiuto posesorio.

 Se sostiene mayoritariamente en Chile que la tradición real y ficta tienen el


mismo valor (1817). En el derecho comparado prima la real, por protección a
terceros.

 Principio que rige las diversas tradiciones fictas: Al operar estas formas
simbólicas, el adquirente queda en la posibilidad de disponer inmediatamente de
la cosa tradida como poseedor.

 Tradición de muebles por anticipación (685) La tradición se verifica en el


momento de la separación de los objetos. Para que valga es necesario que la
separación se efectúe con permiso del dueño.

 Art 685. Cuando con permiso del dueño de un predio se toman en él piedras,
frutos pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradición se
verifica en el momento de la separación de estos objetos.
Aquél a quien se debieren los frutos de una sementera, viña o plantío, podrá
entrar a recocerlos, fijándose el día y hora de común acuerdo con el dueño.

 Tradición de muebles registrables. En cuanto a su dominio, transmisión,


transferencias y gravámenes se somete al derecho común. La inscripción en el
Registro de vehículos motorizados no es requisito respecto al acto, pero se
presume propietario del vehículo a la persona cuyo nombre figure inscrito en el
Registro, salvo prueba de contrario.

111
II- Tradición de derechos reales sobre inmuebles.
1) Introducción.
Art 686. Se efectuara la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción
del título en el Registro Conservador.
De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo o
de uso constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del
derecho de hipotecas.
Acerca de la tradición de las minas se estará a lo previsto en el código de
Minería.

- La excepción es el derecho real de servidumbre que se efectúa por escritura


pública (698), excepto la servidumbre de alcantarillado de predios urbanos
que se realiza por la inscripción en el CBR.

2) Funciones de la inscripción en el registro inmobiliaria.


1- Constituye la tradición del dominio y otros derechos reales inmuebles.
2- Conforma la historia de los cambios, gravámenes y restricciones de la titularidad
real de los inmuebles.
3- Confiere publicidad de dichos cambios, gravámenes o restricciones.
4- Discutiblemente constituye requisito, prueba y garantía de la posesión de
inmuebles.
5- Discutiblemente constituye solemnidad de ciertos actos o contratos sobre
inmuebles, como el usufructo por acto entre vivos, el uso, fideicomiso, censo,
hipoteca y donación irrevocable.

3) Tipos de registro.
1- Registro personal. Se organiza tomando como pauta los nombres de las
personas a quienes afecta cada anotación o inscripción. Es el caso nacional.
2- Registro real. Es el que se lleva por predios. Revela de inmediato el estado
jurídico del inmueble.

4) El Sistema Registral chileno.


 Legalidad registral. Seguridad absoluta que garantiza el Estado de que el titular
que figura en la inscripción, efectivamente es dueño del inmueble.
- Art 686 y SS.
- Art 695. Un reglamento especial determinará los demás deberes y funciones
del CBR, y la forma y solemnidad de las inscripciones.
- Los libros del CBR son: a) Repertorio (libro de ingreso) b) registro, que se
divide en:
a- Registro de propiedad.
b- Registro de hipotecas y gravámenes.
c- El registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar.

112
- El CBR solo responde de dolo, negligencia o abuso. No puede examinar:
validez, eficacia, congruencia del título con las características materiales del
inmueble. La calidad de ser autentico propietario.

 Títulos que puede inscribirse y títulos que deben inscribirse:


i- Títulos que deben inscribirse (art 52 Reglamento CBR)
1- Los títulos traslaticios de dominio de los bienes raíces y los títulos de
derecho de usufructo, uso, habitación, censo e hipoteca constituidos
en inmuebles.
2- Las sentencia ejecutoriada que declare la prescripción adquisitiva del
dominio sobre inmueble o de cualquier derecho mencionado en el
numero precedente.
3- La constitución de fideicomisos relativos a inmuebles.
4- La constitución de usufructos que recaen sobre inmuebles por actos
entre vivos.
5- La constitución del uso y habitación que recaen sobre inmuebles por
actos entre vivos.
6- La constitución, división, reducción y redención del censo.
7- La constitución del censo vitalicio.
8- La constitución de la hipoteca.
9- La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados
anteriormente.
10- Los decretos de interdicción provisoria y definitiva.
11- Los decretos que rehabilitan al disipador y al demente.
12- Los decretos que confieren posesión definitiva de los bienes del
desaparecido.
13- Los decretos que conceden el beneficio de separación de bienes.

ii- Títulos que pueden inscribirse (art 53 reglamento).


1- Toda condición suspensiva o resolutoria del dominio de inmuebles.
2- Toda condición suspensiva o resolutoria de otros derechos reales
constituidos en inmuebles.
3- Todo gravamen impuesto en inmueble, diferente a los mencionados
en el 52, como las servidumbres.
4- El arrendamiento en el caso del 1962 CC.
5- Cualquier otro acto o contrato cuya inscripción sea permitida por ley.
6- Todo impedimento o prohibición referente a inmuebles, sea
convencional, legal o judicial, que embarace o límite de cualquier
modo el libre ejercicio del derecho de enajenar.

 Modo de proceder a las inscripciones, forma y solemnidad.


a- Comuna en que debe efectuarse. En aquella de ubicación del predio (54
Reglamento 687 CC), si el inmueble se encuentra en dos o más comunas, se
debe inscribir en todas ellas.

113
b- Quien pueden pedir la inscripción. Los interesados pueden por si, por
medio de personeros o de representantes legales.
c- Documentos que requiere la inscripción. Se debe exhibir copia autentica
del título o del decreto judicial en su caso.
d- Repertorio. Se realiza una anotación de carácter presuntiva que no dura
más de dos meses, en caso de realizarse la inscripción se genera con efecto
retroactivo.
e- Obligación de inscribir y causales de negativa.
- La RG es que el CBR está obligado a inscribir títulos que se le presente,
haciendo sin retardo. Excepcionalmente puede negarse, por alguna de las
causales señaladas en los art 13 y 14.
- 13 Reglamento. El CBR puede rehusarse a inscribir si la inscripción es en
algún sentido legalmente inadmisible (defecto que provoque nulidad absoluta
y que sean vicios que puedan percibirse por el solo examen del título
respectivo, sin necesidad de confrontarlo con otros antecedentes).
- 14 Reglamento. I) cuando inscrito un predio por una compraventa, se
presenta una persona solicitando inscripción a su favor, invocando otro título,
emanado del mismo vendedor II) Cuando un fundo es vendido por persona
que según el registro, no es dueño o actual poseedor.
f- Inscripción por aviso (693 CC y 58 reglamentos) Respecto a los inmuebles
que no han sido inscritos antes. Los requisitos de esta inscripción son: a)
dar noticia a terceros de la transferencia mediante tres avisos publicados en
el diario de la comuna ii) fijar un cartel en el CBR (15 días) con la designación
de las personas que transfieren, linderos y nombre de la propiedad materia
de contrato.
g- Sanción por defectos de la inscripción. Nulidad absoluta, y la
consecuencia de dicha nulidad habrá de buscarse en el rol que en cada caso
cumple la inscripción. Otra postura es que si se trata de un requisito
establecido en el CC no da la posesión efectiva del derecho (696 cc) PERO si
se otro requisito es nulidad absoluta.
h- Saneamiento de títulos por el DL 2695. Se encuentra regulado para
inmuebles cuyos antecedentes jurídicos no se encuentran claros (pequeña
propiedad raíz). Se requiere posesión por el plazo de 5 años, sin título
inscrito. La inscripción se realiza por medio del ministerio de Bienes
Nacionales, en caso de no existir oposición se inscribe y se otorga posesión
regular, transcurrido un año de lo anterior se entiende adquirido el dominio.

1- Inscripciones a que da lugar la sucesión por causa de muerte. Art 688 CC.
- Si el heredero quiere disponer de un mueble hereditario, debe obtener la
posesión efectiva e inscribirla.
- Para disponer de un inmueble hereditario, es necesario que se obtenga la
posesión efectiva de la herencia y que se practiquen las inscripciones que
señala el art 688 CC:
a- La inscripción del decreto judicial o de la resolución administrativa que
otorga la posesión efectiva.

114
b- La inscripción especia de herencia: inscribir los inmuebles de la sucesión
a nombre de todos los herederos.
c- La inscripción de la adjudicación de los inmuebles.

III- La tradición del derecho real de herencia.


1. Momento a partir del cual es posible realizarla. Una vez fallecido el causante.
2. Forma de efectuar la tradición del derecho de herencia (1909 y 1910). Dos
alternativas:
a- Según algunos (José Ramón Gutierrez) fundados principalmente en el art 580,
la herencia es clasificable como mueble o inmueble, según los bienes que la
integran. Así si la herencia se compone sólo de muebles se somete a la tradición
del 684, si se compone de muebles e inmuebles será mixta y si sólo de inmuebles
será inmueble, y en estas dos últimas situaciones se somete a la regla de la
inscripción (686).
b- Otros (Leopoldo Urrutia) fundados en que la herencia es una universalidad
jurídica distinta a los bienes específicos que la integran, estima que escapa a la
clasificación de muebles o inmuebles, y siendo la inscripción una manera
excepcional de efectuar la tradición, la tradición del derecho de herencia no
requiere inscripción y basta con efectuarla por cualquier medio que conste la
intensión de transferir el dominio (tradición de muebles). La jurisprudencia se
inclina por esta solución.

3. Formas de efectuar la tradición del derecho a un legado.


- El legatario de especie o cuerpo cierto adquiere el dominio de la cosa legada
por sucesión por causa de muerte y el de género adquiere un crédito contra
la sucesión.
- Tratándose de un legado de especie o cuerpo cierto, el legatario transfiere el
dominio de la cosa legada, por lo que la tradición dependerá del carácter de
la cosa, mueble o inmueble.
- Si es legatario de género, hay que remitirse a las reglas de tradición de los
derechos personales o créditos.

4. El art 688 y la tradición de los derechos de herencia. Cuando el heredero


pretende enajenar su herencia ¿Deben practicarse previamente las inscripciones del
688? Dos posturas:
a- La tesis de la abstracción, la herencia es una universalidad jurídica distinta a los
bienes que la componen, las inscripciones no son necesarias porque estas son
requeridas para disponer de un inmueble hereditario, y la herencia no es mueble
ni inmueble. Esta postura prevalece en la jurisprudencia.
b- Si en la herencia hay inmuebles es necesaria la posesión efectiva y su inscripción
para disponer de ella.
- En cuanto al legatario las exigencias del 688 son para herederos, no para
legatarios.

IV- Tradición de los derechos personales.

115
1- Tradición de créditos personales. La transferencia de los créditos
personales requiere, como es nuestro régimen, de un título y de la tradición.
El art 699 establece que se efectúa esta tradición por la entrega del título
hecha por el cedente al cesionario. Para que la transferencia produzca efectos
respecto del deudor y de terceros, es necesario notificar de dicho traspaso a
aquél, o que él acepto (1902 y ss).

2- Tradición de derechos litigiosos. 1911. Se cede un derecho litigioso


cuando el objeto directo de la cesión es el evento incierto de la Litis, del que
no se hace responsable el cedente. Pero el CC no establece como hacer la
tradición, por tanto existen dos alternativas:
a- La circunstancia de ser litigioso el derecho no impedir calificarlo de real o
personal. Si el derecho litigioso es real, se rige por las reglas de estos, la
tradición de mueble o inmueble. Si el derecho litigioso es personal, se
aplican las reglas de los derechos personales (1901 y ss).
b- Se objeta este pensamiento, porque la tradición de los derechos reales
sería difícil de efectuar, cuando el cedente no tiene la cosa en su poder
o inscrito el inmueble a su nombre. Se postula que lo cedido es siempre
“el evento incierto de la Litis”, siendo la forma de tradición una sola (no
la señala la ley), una actuación realizada en el litigio por el cesionario,
con consentimiento expreso o tácito del cedente y conocimiento de las
demás partes del juicio, por la que el cesionario substituye al cedente en
la posición de éste tienen en la controversia.

28. LA POSESIÓN.

1- Concepto. (700) Es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor


o dueño, sea que él dueño o él que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o
por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de él.
El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifique serlo.

2- Elementos (copulativos).
a- La tenencia (corpus). Es la aprehensión o contacto físico con la cosa, en cuya
virtud se dispone materialmente de ella.
- Se ha llegado a admitir que puede consistir en la sola posibilidad de disponer
de la cosa, aunque no se tenga contacto corpóreo.
b- Ánimo de dueño (animus). Elemento intelectual, que consiste en tener la cosa
como dueño, sintiéndose propietario de ella.

3- Naturaleza jurídica.
a- Savigny. La posesión es un mero hecho, porque se funda en circunstancias
materiales, pero es a la vez un derecho, por las consecuencias jurídicas
atribuidas al hecho.

116
b- Ihering. La posesión es un derecho, porque es un interés jurídicamente
protegido.
c- El CC concibe la posesión como un hecho, en su propia definición, ya que
cada vez que el CC define derecho, dice que es una facultad o un derecho,
mientras que al definir posesión dice que es la “tenencia”, lo que constituye
un hecho.
d- Doctrina actual. La posesión es un estado de hecho protegido por el derecho.

4- La posesión en su relación con el dominio.


- El dominio trae como consecuencia necesaria el derecho a poseer (ius
possidendi) que es el ejercicio mismo del derecho. Estamos ante un
poseedor con derecho a poseer.
- También es frecuente que una persona detente una cosa con ánimo de señor,
sin ser dueño de ella, configurándose la posesión como figura autónoma del
dominio (ius possssionis). Estamos ante un poseedor sin derecho a poseer,
esperando ganar dominio por prescripción.
- Puede existir un dueño no poseedor y un poseedor no dueño.

5- Mera tenencia. (714) Aquella que se ejerce sobre una cosa, no como dueño,
sino en lugar o a nombre del dueño. Ej. El acreedor prendario, el usufructuario.
Se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno.

6- Ventajas de la posesión.
i- Habilita para adquirir el dominio de la cosa por prescripción.
ii- Otorga una presunción legal de dominio (700 inc 2)
iii- Está protegida con las acciones posesorias y en ciertas situaciones con la
reivindicatoria.
iv- En ciertos casos puede hacer suyos el poseedor los frutos de la cosa
poseída.

7- Cosas susceptibles de posesión. Debe recaer sobre cosas determinada (no


sobre cosas inciertas o indicadas sólo por su género). Procede también sobre
las cosas incorporales, consistiendo esta posesión en el goce o disfrute del
derecho respectivo.

8- Cosas no susceptibles de posesión.


i- Cosas que no pueden apropiarse (comunes a todos los hombres, bienes
nacionales de uso público etc).
ii- En cuanto a las cosas incorporales (715) La posesión de las cosas
incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la
posesión de una cosa corporal.

9- Clases de posesión.
1) Posesión regular. (702) Es la que procede de un justo título y ha sido adquirida
de buena fe; aunque la buena fe no subsista después de adquirida la posesión. Si el

117
título es traslaticio de dominio, es también necesaria la tradición. La posesión de
una cosa a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, hará presumir la
tradición; a menos que ésta haya debido efectuarse por la inscripción del título.

a- Elementos:
i- Justo título. El CC no lo define. En materia posesoria puede entenderse por
título el acto en el que se funda la posesión. Y por justo título el que por su
naturaleza es apto para atribuir el dominio, siendo autentico, real y
válido.

 Clasificación de los títulos (703).


I- Títulos constitutivos de dominio. El CC llama así a los modos
originarios de adquirir el domino, la ocupación, la accesión y la
prescripción. Cuando operan, permiten normalmente adquirir el dominio.
- Tener a la ocupación por título (poseo porque sí) es una formalidad
terminológica, se está admitiendo prescindir del título en realidad.
- La doctrina también objeta a la prescripción, porque ella misma supone
posesión, lo que es efecto no puede ser causa.

II- Títulos traslaticios de dominio. Son los que por su naturaleza sirven
para transferir el dominio. Ej. Venta, permuta, donación. La transacción
también lo es, cuando se refiere a un objeto no discutido (703 inc 6).
Estos títulos al mismo tiempo que inician el proceso de transferencia de
dominio, son títulos para poseer.

III- Títulos declarativos de dominio (doctrina). Son los que se limitan a


reconocer una situación de dominio preexistente (703).
i- Las sentencias de adjudicación en juicios divisorios y los actos
legales de partición.
- Pero el 703 señala que estos títulos son traslaticios y según el 718 son
declarativos. ¿Cuál debe primar? Dos posturas:
a) Si bien para el dominio el efecto declarativo de estos títulos es claro
(1344) en materia posesoria se le considera título traslaticio (703). Y el
718 por sus efectos se refiere al efecto declarativo respecto del dominio,
no de la posesión como el 703.
b) En materia posesoria, igual que con relación al dominio, tienen efecto
declarativo, por el art 718, y cuando el 703 considera que es traslaticio,
se refiere a las adjudicaciones en el proceso particional a extraños.
ii- Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos.
iii- La transacción. Respecto de la cosa disputada es título
declarativo, respecto de las no disputadas es título traslaticio.

IV- Títulos derivativos de dominio. La sucesión por causa de muerte,


supone una transferencia de propiedad entre vivos o una transmisión por
causa de muerte.

118
 Títulos injustos (704 enumeración taxativa).
I- El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende.
- La adulteración puede referirse a las personas que aparecen interviniendo,
al funcionario autorizante, a la substancia del acto.
- No se relaciona a la falta de verdad.
II- El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal sin
serlo.
III- El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que debiendo ser
autorizada por representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido.
- ¿es necesaria la declaración de nulidad para considerar injusto el título?
La respuesta afirmativa se apoya en que la nulidad sólo produce efectos una
vez que ha sido declarada judicialmente. ¿Pero qué pasa con la nulidad
relativa? Ella no puede ser alegada sino por aquellos en cuyo beneficio la
han establecido las leyes, pudiendo darse el caso de que el interesado en
que se declare injusto el título no tuviera acción de nulidad relativa. Para
sortear esta dificultad se propone que se permita a quien tenga interés en
que el título sea injusto, que invoque la nulidad relativa para el solo efecto
de tenerse por injusto, manteniéndose el acto como válido para los demás
efectos legales.
- En el caso de la nulidad relativa puede aplicarse el 705. Darle valides al título
que en principio fue nulo.
IV- El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad
heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto
testamentario posterior.
Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la
posesión efectiva, servirá de justo título el decreto; como al legatario putativo el
correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido.
- El título putativo es el que se invoca sin existir realmente.

ii- Segundo elemento de la posesión regular: Buena fe.


a- Concepto. (706) Es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por
medios legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
Así en los títulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasión de haberse
recibido la cosa de quien tenía la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude
ni otro vicio en el acto o contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala de, que no
admite prueba de contrario.

b- Nociones de buena fe.


 Noción subjetiva: convicción intima de actuar lícitamente.
 Noción objetiva: Actitud ordinaria de comportamiento, según la conducta
media de un hombre corriente y que, determinada con ciertos caracteres, es
socialmente exigible a los particulares.

119
- El CC tiene fundamento subjetivo.

c- Momento en que debe existir la buena fe. (702 inc 2) Al momento de ser
adquirida la posesión, aunque la buena fe no subsista después de adquirida la
posesión. Se puede ser poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el
poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular.

d- Prueba de la buena fe. (707) La buena fe se presume, excepto en los casos en


que la ley establece la presunción contraria. En todos los otros la mala fe deberá
probarse.
- El error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe
(aplicación exclusiva en materia posesoria).

iii- Tercer elemento de la posesión regular: Tradición.


- Si se invoca un título traslaticio de dominio (702 inc 4)

 Ventajas de la posesión regular. El poseedor regular arribará al dominio


mediante la prescripción ordinaria, 2 años los muebles y 5 años los inmuebles.
Además dispone de la acción reivindicatoria.

2) Posesión Irregular. (708) Es la que carece de uno o más requisitos señalados en


el art 702.
a- Paralelo entra la posesión regular e irregular.
i- Ambas habilitan para llegar a adquirir por prescripción. Pero al poseedor
regular le basta con la prescripción ordinaria, mientras que el poseedor
irregular necesita la prescripción extraordinaria.
ii- El poseedor regular puede entablar la acción reivindicatoria (acción
publiciana). El poseedor irregular no puede valerse de esta acción.
iii- La presunción de que el poseedor es reputado dueño mientras otra
persona no justifique serlo, favorece tanto al poseedor regular como
irregular.
iv- Tanto el poseedor regular como irregular pueden entablar interdictos
posesorios.
v- Solo el poseedor regular vencido, qué está por ende de buena fe hasta
que se le notifica la demanda, se hace dueño de los frutos percibidos
antes de la contestación de la misma, el poseedor irregular, si está de
mala fe, debe restituirlos (907).

3) Posesión viciosa. Clases (709). Es la que adolece de un vicio de violencia o


clandestinidad.
a- Posesión violenta. (710) Es la que se adquiere por la fuerza (física o moral).
La fuerza puede ser actual o inminente.
(711) El que en ausencia del dueño se apodera de la cosa y volviendo el dueño
le repele, es también poseedor violento.

120
(712) Existe vicio de violencia, sea que se haya empleado contra el verdadero
dueño de la cosa o contra el que la poseía sin serlo, o contra el que la tenía en
lugar o a nombre de otro. Lo mismo es que la violencia se ejecute por una
persona o sus agentes
b- Posesión clandestina. (713) Es la que se ejerce ocultándola a los que tienen
derecho para oponerse a ella.
 Estas posesiones ¿Habilitan o no para adquirir el dominio? La doctrina se
encuentra dividida:
1) La doctrina mayoritaria sostiene que toda posesión habilita para prescribir,
incluso la viciosa, ya que no existe norma que indique lo contrario.
2) Otros sostienen que no, porque esto atentaría contra el espíritu de la
legislación.

29. LA MERA TENENCIA.

1) Concepto. Es la que se ejerce sobre una cosa, no como dueño, sino en lugar o
a nombre del dueño. Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una
cosa reconociendo dominio ajeno (714).
2) Fuentes de la mera tenencia:
a- Tener mera tenencia de la cosa en virtud de un derecho real sobre la
misma. Ej. Usufructo.
- El mero tenedor en este caso es poseedor del derecho real.
b- Tener mera tenencia en virtud del título, del cual emana un derecho
personal que lo vincula con el dueño de la cosa. Ej. Arrendamiento.
3) Características de la mera tenencia:
a- Es absoluta. Se es mero tenedor respecto del dueño como ante terceros.
- No posee acciones posesorias, salvo ser despojado violentamente, donde
puede entablar querella de restablecimiento (928).
b- Es perpetua. Si el causante es mero tenedor, también el sucesor a cualquier
título lo será, por regla general (1097).
c- Es inmutable. No puede transformarse en posesión, porque nadie puede
mejorar su propio título (716,719). Dos excepciones:
i- 716 que se remite al 2510.
ii- La del 730.

30. Transmisibilidad, agregación e intervención de la posesión.


1- Transmisión de la posesión. La posesión no se transmite. Se trata de un
hecho, por lo que no pasa del causante a su heredero. Art 688. El heredero
obtiene la posesión no del causante sino por gracia de la ley.
2- Transferencia de la posesión. La posesión no se transfiere por acto entre
vivos. 717y 2500 inc 1.
3- Agregación de la posesión. (717) Sea que se suceda a título universal o
singular, la posesión del suceso, principia en él, a menos que quiera añadir la de
su antecesor a la suya; pero con sus calidades y vicios. Podrá agregarse en los

121
mismos términos a la posesión propia la de una serie no interrumpida de
antecesores.
4- Posesiones contiguas. Para que proceda la agregación es necesario que la
posesión del poseedor que agrega sea contigua con la anterior, y si son varias,
todas ellas deben ser contiguas, sin solución de continuidad.
5- La intervención de la posesión: es la transformación de la posesión en mera
tenencia o de ésta en aquella.
a- Mutación de la mera tenencia en posesión. El puro lapso del tiempo es
insuficiente para la transformación de la mera tenencia en posesión. Se
señalan dos excepciones:
i- 730. Si el mero tenedor usurpa la cosa dándose por dueño de ella, no
se adquiere ni se pierde la posesión, a menos que el usurpador
enajene a su nombre la cosa. La persona a quien se enajena adquiere
la posesión de la cosa, y pone fin a la posesión anterior (si se necesita
inscripción se debe proceder a ella). No es tanto una excepción
porque exige enajenación.
ii- 2510 N°3. Establece dos exigencias al mero tenedor, para adquirir
por prescripción extraordinaria.
b- Transformación del poseedor en mero tenedor. El contituto posesorio
del 684 N°5.

31. Adquisición, conservación y pérdida de la posesión.


1- Capacidad para adquirir la posesión. (723) La posesión de los muebles puede
adquirirla toda persona, incluso los incapaces relativos (con excepción de los
dementes e infantes), pero estos no pueden ejercer los derechos de poseedores sino
con la correspondiente autorización.
- En cuanto a la posesión de inmuebles, no existe norma particular, se regula
por las normas generales, los relativamente incapaces podrán adquirirla y
ejercerla sólo mediante sus representantes legales o autorizados por ellos.

2- Adquisición de la posesión por medio de otro (720). El intermediario podrá


ser:
a- Representante legal o mandatario. (721) Si una persona toma la posesión de
una cosa en lugar o a nombre de otra de quien es mandatario o representante legal,
la posesión del mandante o representado principia en el mismo acto, aun sin su
consentimiento.
b- Adquisición por agente oficioso (721 inc 2) Si el que toma la posesión a nombre
de otro, no es su mandatario o representante, no poseerá ésta sino en virtud de su
conocimiento o aceptación; pero se retrotrae su posesión al momento en que fue
tomada a su nombre.

3- Adquisición, conservación y pérdida de la posesión de bienes muebles.


a- Adquisición. Concurriendo el corpus y animus.

122
b- Conservación. La posesión se conserva mientras se mantengan el corpus y el
animus, siendo el animus el elemento fundamental para conservarla, ya que
puede el corpus perderse temporalmente (se da en mera tenencia una cosa.
No es necesaria la vigencia permanente del animus, por ejemplo si el poseedor
cae en demencia 1 año, no pierde la posesión. El ánimo se presume mientras no
se manifieste una voluntad contraria.
- No se pierde si otro tiene la cosa a nombre del poseedor (mero tenedor)
- O si el mero tenedor tiene la cosa por otro, ignorando quien es el poseedor
(subarriendo).
- Tampoco se pierde si el mero tenedor usurpa y se da por dueño (730 inc 1)
pero si este enajena la cosa, se pierde la posesión anterior (730).
c- Pérdida. Perdiendo corpus o animus.
i- Se pierde el corpus y el animus cuando el poseedor abandona la cosa o enajena.
ii- Se pierde la posesión al perderse el corpus.
a) Cuando otro se apodera de la cosa con ánimo se hacerla suya (726)
b) Se deja de poseer al hacerse imposible la ejecución de actos posesorios
(619 animales que vuelven a ser salvajes y los domesticados o cuando
algo cae al mar).
c) Se pierde al perderse el animus. En el constituto posesorio (684 N°5).

4- Adquisición, conservación y pérdida de la posesión de bienes inmuebles.


Se presenten diferencias respecto de su aplicación en los muebles, por dos factores:
a- Porque por su naturaleza el corpus en los inmuebles se torna más ficticio o
simbólico que en los muebles.
b- Porque la titularidad de los inmuebles se incorpora a un registro y,
frecuentemente esa incorporación se vincula no sólo con el dominio, sino
también con la posesión.

4.1. Adquisición, conservación y pérdida de la posesión de bienes


inmuebles NO inscritos.
a- Adquisición. Se debe considerar el antecedente que el poseedor invoca.
I- Se invoca un título constitutivo de dominio:
1- Ocupación. Los autores formulan una distinción entre ocupación y simple
apoderamiento material. No se puede adquirir por ocupación la posesión de
inmuebles, porque el 590 establece que todos los inmuebles tienen dueño (Estado).
Pero si puede adquirirse la posesión de inmuebles por simple apoderamiento
material, sosteniendo que si el inmueble no está inscrito no es necesaria la
inscripción. Art 726 y 729.

a) 726. Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera


de ella con ánimo de hacerla suya.
b) 729. Si alguien, pretendiéndose dueño, se apodera violenta o
clandestinamente de un inmueble cuyo título no está inscrito,
el que tenía la posesión la pierde.

123
c) El 724 sólo sería aplicable a los inmuebles inscritos. “Si la cosa
es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en
el CBR, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este
medio.
- Este apoderamiento material, no funcionaría como modo de adquirir el
dominio, puesto que el inmueble tiene dueño (Estado) pero servirá de título
para poseer. Los inmuebles que carecen de dueño, se les atribuye dominio
al Fisco, pero no la posesión.
- Otros sostienen que es necesaria la inscripción (686,724, 696, 728 y 2505).
- En síntesis, tratándose de inmuebles no inscritos, es posible adquirir posesión
por el simple apoderamiento material, no es necesaria la inscripción, dicha
posesión es irregular, puesto que el poseedor estará de mala fe, ya que él
sabe que el inmueble tiene dueño (debe conocer el 580, por el 8 CC).

2- Accesión. No es necesaria la inscripción, si se reconoce la posesión del bien principal


sin inscripción, no podría exigirse la inscripción del bien accesorio.

3- Prescripción. No puede invocarse como antecedente de posesión.

4- Sucesión por causa de muerte. No es necesaria la inscripción, ya que la posesión


se confiere por el solo ministerio de la ley (688 y 722).

II- Se invoca un título traslaticio de dominio. Dos posturas:


1- Es indispensable la inscripción. Sin inscripción no hay posesión de inmuebles,
estén o no inscritos. Artículos en los que se funda:
i- 702 inc 3 “Si el título es traslaticio de dominio, es también necesaria la
tradición”
ii- 686. Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la
inscripción del título en el Registro del Conservador.
iii- 696. Los títulos cuya inscripción se prescribe en los artículos anteriores, no
transfieren la posesión efectiva del respectivo derecho, mientras la
inscripción no se efectúe de la manera que dichos artículos ordenan.
iv- 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción, en
el CBR, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio.
 Por tanto: si el inmueble no está inscrito, se deberá inscribir de acuerdo a las
normas del 693 CC y 58 reglamento.
 Estos preceptos no distinguen posesión regular e irregular, de modo que
aduciéndose título traslaticio, si no se inscribe no se adquiere ni posesión
irregular.
 Cuando se invoca un título traslaticio no puede faltar la inscripción, es
indispensable.
2- Para adquirir la posesión irregular de inmuebles no inscritos no es necesaria la
inscripción. El 724 se refiere solo a los inscritos, esto se aprecia al relacionarlo con
el 728 inc 2 y 729 y 730).

124
b- Conservación y pérdida de la posesión de inmuebles no inscritos.
Son correlativas, ya no se conserva la posesión cuando se pierde. El
poseedor no inscrito puede perder su posesión:
I- Cuando se abandona.
II- Cuando se enajena el inmueble. La contraparte adquirirá posesión
previa inscripción, depende la postura que se adopte.
III- Cuando alguien usurpa el inmueble no escrito (729), se dispone por
un año de acciones posesorias, y si la recupera legalmente, se
entiendo nunca la ha perdido (731).
IV- Cuando el mero tenedor del inmueble no inscrito lo usurpa, se da por
dueño y lo enajena (730).
V- ¿Qué sucede cuando alguien obtiene un título traslaticio de dominio
que emana de un sujeto distinto del que posee materialmente el
inmueble no inscrito e inscribe dicho título? ¿Cesa la posesión de este
y la adquiere quien escribió?
Depende del valor que se le da a la inscripción. De debe analizar el
729. Si alguien, pretendiéndose dueño, se apodera violenta o
clandestinamente de un inmueble cuyo título no está inscrito, el que
tenía la posesión la pierde (con mayor razón se producirá si no hay
violencia ni clandestinidad).

4.2. Adquisición, conservación y pérdida de la posesión de inmuebles


inscritos1:

La teoría de la posesión inscrita: conjunto de principios y disposiciones legales


diseminadas a través del CC, que se refieren a la adquisición conservación y pérdida de
la posesión de inmuebles.

 Artículos fundamentales:
1) 686. Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la
inscripción del título en el Registro del Conservador.
2) 696. Los títulos cuya inscripción se prescribe en los artículos anteriores, no
darán o transferirán la posesión efectiva del respectivo derecho, mientras la
inscripción no se efectúe, de la manera en que dichos artículos ordenan.
3) 702 inc 3. Si el título es traslaticio de dominio, es también necesaria la
tradición.
4) 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en
el CBR, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio.
5) 728. Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se
cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que
el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial.
Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se refiere
el título inscrito, no adquiere posesión de ella ni pone fin a la posesión
existente.

1 Complementar con Anexo 1 “Resumen texto teoría de la posesión inscrita” Trucco.

125
6) 730. Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dándose
por dueño de ella, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por
otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este
caso la persona a quien se enajena adquiere la posesión de la cosa, y pone
fin a la posesión anterior.
Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da
por dueño de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesión ni se
adquiere por otra, sin la competente inscripción.
7) 924. La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y
mientras ésta subsista, y con tal que haya durado un año completo, no es
admisible ninguna prueba de posesión con que se pretenda impugnarla.
8) 2505. Contra títulos inscritos no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de
bienes raíces, o de derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de
otro título inscrito; ni empezará a correr sino desde la inscripción del
segundo.

I- Adquisición de la posesión de inmuebles inscritos.


a) Se invoca un título no traslaticio de dominio. Lo dicho respecto a los
inmuebles no inscritos tiene aplicación aquí.
- Algunos sostienen que el 724 se refiere solo a cuando se aduce título
traslaticio de dominio. Por lo que podría adquirirse por apoderamiento la
posesión incluso de inmuebles inscritos. Pero es discutible.

b) Se invoca un título traslaticio de dominio. La necesidad de inscripción


conservatoria parece evidente (artículos citados anteriormente). La
inscripción será requisito y prueba de la posesión de los bienes raíces
inscritos.
¿Qué sucede con la posesión irregular? Dos posturas:
i- Valorando intensamente la inscripción, defendiendo la seguridad del
registro, no sería posible, porque sin inscripción no se adquiere
posesión. Art 728 y 729 a contrario sensu y el 2505 conducen a tal
conclusión, el mensaje del CC y el Sistema Registral también.
ii- Quien conceden mayor valor a las situaciones reales, aun en
detrimento de las inscripciones, estiman que no obstante las
pretensiones del sistema de llegar con el tiempo a identificar el
dominio, posesión e inscripción, no pudo evitar la fuerza de los hechos
y habría dejado abierta la posibilidad de que triunfara en ciertos casos
la posesión material; sin inscripción se alcanzaría a adquirir la
posesión, al menos irregular (702, 708, 729 y 730).
II- Conservación y pérdida de la posesión de inmuebles inscritos.
- (728) Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se
cancele. Las fuentes de la cancelación son:
1) Por voluntad de las partes. Se cancela mediante una subinscripción.
2) Por decreto judicial.

126
3) Por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su
derecho a otro.
Casos:
i- Cancelación en virtud de título injusto. ¿La inscripción por
título injusto tiene mérito para cancelar la inscripción precedente?
Algunos fallos sostienen que no, porque el título no transfirió el
derecho. Pero también se acepta porque los art 728 y 2505 no
distinguen la justicia o injusticia del título y porque el 730 da por
cancelada la inscripción, basada en un título injusto como es el
del usurpador.
ii- Cancelación de una inscripción por una nueva,
desconectada de la anterior. 730 inc 2 “es necesaria
competente inscripción”, ¿Qué se entiende por tal?
a- Para algunos es la que se ha practicado observando
formalmente la ritualidad de los inscripciones (2505, 2513,
683). No puede ser la que emana del poseedor inscrito porque
a esa situación ya se refirió el 728. Si se sigue esta tesis esta
sería una cuarta forma de cancelación agregada a las del 728.
b- Para otros, competente inscripción seria la que emana del
poseedor inscrito, quedando protegida la continuidad del
registro.

 El fondo de la controversia. Es la existencia de dos tendencias centrales: o


se concede preponderancia a la inscripción o se atiene más bien a la posesión
material.
1) Doctrina de la inscripción- ficción. La inscripción es una ficción legal que
representa la concurrencia de los dos elementos que integran la posesión.
Tal ficción es invulnerable, si la inscripción ha durado un año completo (924),
y por lo mismo sin inscripción en nuestro derecho no hay posesión de
inmuebles.
2) Doctrina de la inscripción-garantía. La inscripción no es más que una garantía
de la concurrencia de la tenencia y ánimo de dueño, la inscripción solemniza
este hecho, de modo que si este no existe, queda transformada en forma
vacía; los beneficios de prueba y garantía de posesión que concede la
inscripción sólo los alcanza el que tiene la posesión material del inmueble.

 Prueba de la posesión.
- La prueba de la posesión de muebles se reduce a la demostración de dos
elementos: tenencia y ánimo de dueño.
a- Probar la tenencia implica demostrar que al objeto respectivo se le tiene
aprehendido físicamente, o que se le tiene a su disposición.
b- El ánimo es difícil de probar directamente, pero hay hechos que permiten
deducirlo; como la conducta del dueño: que lo utiliza, que le mantiene,
se le mejora.

127
- El que alega la posesión debe probarla. El CC establece algunas
presunciones:
(719) Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta
posesión ha continuado hasta el momento en que se alega.
Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno se presume igualmente la
continuación del mismo orden de cosas.
Si alguien prueba haber poseído anteriormente, y posee actualmente, se
presume la posesión en el tiempo intermedio.
- Todos los medios son idóneos para probarla.

1. LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA.

1- Concepto. (2492) Es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las


acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido
dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los
demás requisitos legales. Una acción o derecho se dice prescribir cuando se
extingue por la prescripción.

2- Dos prescripciones: Adquisitiva (ususcapión) que es un modo de adquirir el


dominio. Extintiva (liberatoria) extinción de las obligaciones.

3- Reglas comunes a toda prescripción.


a- Debe ser alegada (2493). El que quiera aprovecharse de la prescripción
debe alegarla, el juez no puede declararla de oficio.
- Debe ser alegada en juicio contra legítimo contradictor (2513).

b- No puede renunciarse anticipadamente (2494) La prescripción puede


ser renunciada expresa o tácitamente, pero sólo después de cumplida.
La renuncia es tácita, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho
suyo que reconoce el derecho del dueño. Ej. Cumplidas las condiciones de la
prescripción, el poseedor de la cosa la toma en arriendo.
- La estipulación de renuncia anticipada es nula absolutamente, se infringiría
una ley prohibitiva (2494) por lo que el acto carecería de objeto, en virtud
del 1461. O adolecería de objeto ilícito en virtud del 1466 parte final.
- (2495) No puede renunciar la prescripción sino el que puede enajenar.

c- Corre a favor y en contra de todas las personas (2497).


- Se aplican a favor y en contra del Estado, de las Iglesias, de las
Municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los
individuos particulares que tiene la libre administración de lo suyo.
4- Características de la prescripción adquisitiva.
a- Es un modo de adquirir originario.
b- Permite adquirir el dominio de toda clase de bienes que pueden poseerse.
- Permite adquirir el dominio y demás derechos reales, con excepción de las
servidumbres discontinuas y continuas inaparentes.

128
- En cuanto a la posibilidad de adquirir por prescripción los derechos
personales, el tema se inicia con una polémica: la posesión de esta clase de
derechos.
- En el CC hay dos preceptos que, en lo concerniente al objeto que se
prescribe, aparecen dirigidos sólo a los derechos reales (2498 y 2512),
constituyendo estos preceptos un argumento para el rechazo de la
prescripción de derechos personales.
- Quien insiste en que es posible ganar los derechos personales por
prescripción, dicen que estos preceptos no excluyen expresamente la
prescripción en derechos personales.
c- Es un modo de adquirir a título singular.
- Con la excepción de la posibilidad de ganar por prescripción una herencia.
d- Es un modo de adquirir a título gratuito y por acto entre vivos.

5- Elementos:
a- Que se trate de una cosa susceptible de prescripción.
La RG es que las cosas sean susceptibles de prescripción. La doctrina señala
que no se pueden adquirir por prescripción:
i- Discutiblemente los derechos personales. (2498 no los señala).
ii- Derechos de la personalidad.
iii- Derechos reales expresamente exceptuados por el legislador. Casos:
servidumbres discontinuas de cualquier clase y las continuas
inaparentes (882, 917).
iv- Las cosas fuera del comercio humano.
v- Las cosas indeterminadas.
vi- Las cosas propias.
 ¿Es concebible la posesión, con la imposibilidad de ganar por prescripción?
- No se ve obstáculo. Por lo mismo, una ley puede disponer que cierto objeto
pueda poseerse, pero que es imprescriptible. Ej. La posesión viciosa (729).
Las servidumbres discontinuas y continuas aparentes (882).

 Prescripción entre comuneros. Dos casos:


1) El que adquiere la cosa común de manos de un comunero, que la vende
dándose por dueño exclusivo, el adquirente pase a ser comunero con los
demás (no se pueden transferir más derechos de los que se tienen) pero
la venta de cosa ajena es válida, y si el adquirente ignora la existencia de
la comunidad, posee la cosa exclusivamente, por tanto podría ganar por
prescripción, incluso ordinaria.
2) El problema es cuando se trata de comuneros que lo son inicialmente:
Dos posturas:
I- Para algunos autores, un comunero no puede adquirir por
prescripción la cuota de otro comunero, aunque haya gozado de
la misma como único dueño. Razones:
a- La imprescriptibilidad de la acción de partición (1317).
b- La exclusividad de posesión que supone la prescripción.

129
c- La naturaleza incorporal de la cuota de la cosa indivisa.
d- Antecedentes históricos, porque en proyectos del CC se
permitía y posteriormente no quedó.
- La jurisprudencia se inclina por esta postura.
II- Otros autores, aceptan que un comunero pueda prescribir la cuota
de otro comunero, por los siguientes argumentos:
a- Si bien la acción de partición es imprescriptible, pero sólo
hasta que no se extinga la comunidad, y la prescripción puede
hacer desaparecer la comunidad.
b- La coposesión de la cosa se desvanece desde que uno de los
comuneros no reconoce dominio ajeno y goza individualmente
de la cosa.
c- El Código admite la posesión de cosas incorporales.
d- Si se puede ganar el dominio de la totalidad de una cosa
ajena, no hay razón para denegar la adquisición del dominio
de una cosa que es ajena en sólo cierto porcentaje.

b- Posesión. Se remite a lo ya estudiado. Sólo se debe mencionar el 2499.


- (2499) La omisión de actos de mera facultad y la mera tolerancia de actos
de que no resulta gravamen, no confieren posesión, ni dan fundamento a
prescripción alguna.
i- Actos de mera facultad. Los que cada cual puede ejecutar en lo suyo. El no
ejecutar un acto al cual faculta el derecho de que se es titular, nada puede
envolver a favor de un extraño. Ej. Un dueño deja de edificar por muchos años
un terreno, no por eso confiere a su vecino el derecho de impedirle que edifique.
ii- Actos de mera tolerancia. Son aquellos que para él que tolera entrañan el
ejercicio de un derecho, y a cuya ejecución no se opone por benevolencia y
porque considera que no atenta contra su derecho. Desde el punto de vista del
tercero, son los que él realiza sin la intención de ejercitar un derecho propio, sino
que se basa en la condescendencia del titular del derecho ejercitado. Ej. El que
tolera que el gano de su vecino transite por sus tierras o paste en ellas, no por
eso se impone una servidumbre.

c- Plazo. Debe poseerse por un determinado lapso (2508-2511).

6- Interrupción de la prescripción.
a- Concepto. Pérdida del tiempo corrido para ganar por prescripción, en virtud
de un hecho al que la ley le atribuye ese mérito. Se distingue entre
interrupción natural y civil (2502 y ss)
b- Clases:
1) Interrupción natural (2502) Todo hecho material, sea del hombre o de la
naturaleza, que hace perder la posesión de la cosa. Dos tipos:
a- Interrupción natural por un hecho de la naturaleza. Cuando sin haber
pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos
posesorios. Ej. Cuando una heredad ha sido permanentemente inundada.

130
- La interrupción de esta clase no produce otro efecto que el de descontarse
su duración (no es el efecto propio de toda interrupción, es más bien una
suspensión).
b- Interrupción natural por un hecho del hombre. Se deja de poseer una
cosa desde que otro se apodera de ella con ánimo de hacerla suya, menos e los
casos expresamente exceptuados (no procede en los inmuebles inscritos).
- Se pierde el tiempo de la posesión anterior. Pero queda una salida al antiguo
poseedor: si recobra legalmente la posesión, se entenderá que nunca hubo
interrupción (731).

2) Interrupción civil. Es la cesación de la pasividad del sujeto en contra de quien se


prescribe. Interrupción civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende
verdadero dueño de la cosa, contra el poseedor (2503).
Sólo el que ha intentado este recurso podrá alegar la interrupción, y ni aún él en los
casos siguientes:
a- Si la notificación de la demanda no ha sido hecha en forma legal.
b- Si el recurrente desistió expresamente de la demanda o se declaró abandonada
la instancia.
c- Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.

 Efectos de la interrupción: se pierde todo el tiempo que se llevaba poseyendo


(excepto la natura por un hecho de la naturaleza).
 (2504) Si la propiedad pertenece en común a varias personas, todo lo que
interrumpe la prescripción respecto de una de ellas, la interrumpe también
respecto de las otras.

7- Suspensión de la prescripción. Beneficio que la ley establece a favor de


personas en determinada situación, consistente en la detención del cómputo del
plazo para ganarles una cosa por prescripción.
a- Fundamento y causales de suspensión. El fundamento es la injusticia que
supondría dejar correr tal prescripción en contra de personas que se encuentran
imposibilitadas de defender por sí mismas sus derechos.
 (2509) Se suspende la prescripción ordinar, en favor de las siguientes
personas:
i. Los menores, los dementes, los sordos o sordos mudos que no puede
darse a entender claramente y en general todos los que estén bajo
potestad paterna o bajo tutela o curaduría.
ii. La mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure ésta.
iii. La herencia yacente.

b- Suspensión entre cónyuges. (2509) siempre se suspende.

8- Clases de prescripción adquisitiva.


a- Prescripción adquisitiva ordinaria (2507 y 2508). Exige posesión regular
durante 2 años para los muebles y 5 años para los bienes raíces.

131
b- Prescripción adquisitiva extraordinaria. (2510) El dominio de cosas
comerciales que no han sido adquiridas por la prescripción ordinaria, puede
serlo por la extraordinaria bajo las siguientes reglas:
1) No es necesario título alguno.
2) Se presume de derecho la buena fe, sin embargo la falta de un título
adquisitivo de dominio.
3) La existencia de un título de mera tenencia hace presumir la mala fe, y
no da lugar a la prescripción, a menos que:
i) El que se pretenda dueño no pueda probar que en los últimos 10
años se haya reconocido expresa o tácitamente su dominio por el
que se alega la prescripción.
ii) Que el que alegue la prescripción pruebe haber poseído sin
violencia, clandestinidad ni interrupción por el mismo espacio de
tiempo.
 (2511) El lapso de tiempo es de 10 años, contra toda persona, y no se suspende
a favor de las del 2509.
 Sólo procede en las posesiones útiles (no viciosas).

9- Prescripción adquisitiva de otros derechos reales. 2498 inc 2. Se ganan


de la misma manera los otros derechos reales que no están especialmente
exceptuados. (2512) Excepciones:
a- El derecho de censo se rige por la prescripción extraordinaria de 10 años.
b- El derecho de herencia se puede adquirir de dos formas:
i- Por la prescripción extraordinaria de 10 años.
ii- Según el 704 y 1269 por la prescripción ordinaria de 5 años
tratándose del heredero putativo a quien por decreto judicial o
resolución administrativa se la concede la posesión efectiva de la
herencia (más buena fe).
c- El derecho de servidumbre prescribe conforme al 882:
i- Las servidumbres discontinuas de todas clases uy las continuas
inaparentes, sólo pueden adquirirse por medio de un título, no por
prescripción.
ii- Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren por
prescripción, pero ésta siempre será de 5 años, haya posesión regular
o irregular.

10- La adquisición del dominio por la prescripción.


- Esta adquisición opera, no desde que se cumple el plazo necesario, sino
retroactivamente, desde que se inició la posesión (1736).

11- Efecto liberatorio. La prescripción adquisitiva lleva consigo un efecto


extintivo respecto del derecho del dueño contra el que se ganó por prescripción
(2517). También provoca un efecto extintito de las cargas o derechos reales
constituidos sobre la cosa (por el anterior dueño, antes de entrar a poseer el que
adquirió por prescripción).

132
12- La sentencia. (2513) La sentencia judicial que declara una prescripción
hará las veces de escritura pública para la propiedad de bienes raíces o de
derechos reales constituidos en ellos, pero no valdrá respecto a terceros sin la
competente inscripción. Es un requisito de eficacia. La inscripción no es tradición
(el modo es prescripción), solo se establece para mantener la historia de la
propiedad y como medida de publicidad.

13- Prescripción contra título inscrito (2505). Contra título inscrito no


tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes raíces o de derechos reales
constituidos en éstos, sino en virtud de otro título inscrito, ni empezará a correr
sino desde la inscripción del segundo.

1- LA SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE2.

1) Concepto. Es la transmisión de todo o parte del patrimonio de una persona


fallecida a una o más personas vivas, señaladas por el difunto o la ley. En este
caso la sucesión constituye una verdadera subrogación personal, en que los
herederos pasan a ocupar la misma posición del causante.
- Es un modo de adquirir el dominio (588)
- (951) Un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta,
o sea, el conjunto de derechos y obligaciones transmisibles, o una cuota de
dicho patrimonio, o especies o cuerpos ciertos o cosas indeterminadas de
género determinado.

1. DERECHOS REALES LIMITADOS.

1- Derechos Reales Limitados. El dominio estará limitado cada vez que le falte
alguna de sus características esenciales; toda vez que se haya constituido sobre una
cosa un derecho real a favor de una persona que no es dueño. Estas limitaciones
pueden ser legales o voluntarias.
(732) Los derechos reales limitados son aquellos que, comparados con el dominio,
presentan un contenido más reducido. Se habla de “limitados” por dos razones: i)
porque limitan el dominio ii) porque confieren sobre la cosa, facultades más limitadas
que aquellas que otorga el dominio.
Son:
1) La propiedad fiduciaria.
2) El usufructo
3) El uso o la habitación
4) Las servidumbres.

I- La Propiedad Fiduciaria.

2 Se verá en profundidad en el estudio de civil VI.

133
1. Definición. (733) Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen
de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condición.
La constitución de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso, este nombre se
le da también a la cosa constituida en propiedad fiduciaria; la translación de la
propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso, se llama
restitución.

2. Constitución del fideicomiso. Es solemne: si se constituye por acto entre


vivos, requiere instrumento público; si es por testamento queda incluido en la
solemnidad del acto testamentario (735). Todo fideicomiso que afecte a
inmuebles, debe inscribirse en el competente registro (hipotecas y gravámenes).

3. Elementos.
a- Una cosa susceptible de darse en fideicomiso (734) Muebles o
inmuebles, como se restituye quedan excluidos los bienes consumibles, a
menos que se trate de una herencia.
b- Concurrencia de 3 personas:
1- Constituyente. Propietario del bien que lo transfiere, con una condición.
2- Propietario fiduciario. Sujeto que recibe el bien dado en fideicomiso,
sujeto a gravamen de traspasarlo a otro si se verifica una condición.
Pueden ser varios (724), simultáneamente o en forma de sustitutos.
Si no se designa propietario fiduciario o cuando falte por cualquier causa,
estando pendiente la condición, gozará fiduciariamente de la propiedad
el constituyente, si viviera o sus herederos (748).
 Si el propietario fiduciario falta, se producen las siguientes
consecuencias:
a) Si falta antes que se le defiera el fideicomiso, se distingue:
i- Si el constituyente ha nombrado sustituto, la propiedad pasa a este.
ii- Si no se ha designado sustituto, debe examinarse si tiene lugar el
acrecimiento, lo que supone la designación de varios propietarios
fiduciarios (750).
iii- Si no hay lugar a estas dos, el constituyente pasa a ser propietario
fiduciario, si viviera, si fallece, quedara en tal calidad los herederos
(748).
b) Si falta después de deferido el fideicomiso, se trasmite a sus herederos, con
el gravamen de restituirla al fideicomisario si se cumple la condición (751).

3- Fideicomisario. Persona que tiene la expectativa de ser dueño absoluto


del bien, si se cumple la condición.
No es necesario que el fideicomisario exista al tiempo de constituirse el
fideicomiso, basta con que se espera que exista (737). Se requiere que
exista al momento de la restitución.
Los fideicomisarios pueden ser varios. Poder en ser llamados simultáneos
(742) o en forma de sustitutos. Se prohíben los fideicomisos sucesivos,
pues entraban la libre circulación de la riqueza.

134
 Para conocer los efectos que se producen por la falta de fideicomisario,
debe distinguirse:
a) Si falta antes de cumplirse la condición, se debe distinguir:
i- Si se ha designado sustituto, la expectativa pasa a éste.
ii- Si no lo hay, se consolida la propiedad en el propietario fiduciario
(762).
b) Si falta después de cumplida la condición. El fideicomisario se hace dueño,
pero si falta antes de obtener la tradición de la cosa, transmite su derecho a
exigir el dominio a sus herederos.

c- Existencia de una condición. Es resolutoria para el propietario fiduciario


y suspensiva para el fideicomisario.
A la condición, pueden agregarse otras, copulativas o disyuntivamente (738).

 En cuanto al tiempo en que debe cumplirse la condición (739) se señala


como máximo 5 años para que la condición este pendiente, contados desde la
delación. Hay una excepción: cuando la muerte del fiduciario sea el evento de
que penda la restitución.

4. Efectos del fideicomiso.


a- Derechos del propietario fiduciario.
i- Enajenar la cosa por acto entre vivos y transmitirla por causa de
muerte, manteniendo el gravamen de eventual restitución.
- El constituyente puede prohibir la enajenación (751 N°2)
ii- Gravar la propiedad fiduciaria, con ciertos requisitos (761)
autorización judicial con conocimiento de causa y audiencia de las
personas mencionadas en el 761.
iii- Administrar el bien.
iv- Gozar de los frutos de su propiedad fiduciaria.
b- Obligaciones del propietario fiduciario.
i- Tiene las cargas del usufructuario (debe confeccionar inventario
solemne). No está obligado a rendir caución.
ii- Conservar la cosa para poder restituirla, si se cumple la condición,
respondiendo de la culpa leve en dicha conservación (758).
iii- Si la condición se cumple, nace para el fiduciario la obligación de
restituir al fideicomisario.

 Excepciones a las obligaciones enunciadas:


1) El tenedor fiduciario (749) que está obligado a restituir también los frutos,
sólo tiene las facultades del curador de bienes.
2) (760 inc 1) La posibilidad de liberar al fiduciario de responsabilidad por todo
deterioro.
3) (760 inc 2) fideicomiso de residuos, si se le concede la libre disposición de la
propiedad, el fideicomisario sólo tiene derecho a reclamar lo que exista al
momento de la restitución.

135
5. Derechos y obligaciones del fideicomisario.
a- Derechos:
i- Derecho a solicitar medidas conservativas.
ii- Podría transferir su expectativa.
iii- Derecho a solicitar indemnización al fiduciario por perjuicio en la cosa.
iv- Si se cumple la condición, tiene derecho a exigir del fiduciario la
entrega.
b- Obligaciones: si la condición se cumple, puede verse obligado a:
i- Reembolsar al fiduciario de las mejoras que sean de cargo del
primero.
ii- Reintegrar al fiduciario los pagos que éste hubiera hecho a
consecuencia de las deudas y cargas hereditarias y testamentarias
que pesaban sobre la cosa dejada en fideicomiso por el causante.

6. Extinción del fideicomiso (763).


1- Por la restitución.
2- Por la resolución del derecho del constituyente.
3- Por la destrucción de la cosa.
4- Por renuncia del fideicomisario antes del día de la restitución.
5- Por fallar la condición o no haberse cumplido en tiempo hábil.
6- Por confundirse la calidad de único fiduciario con la de único fideicomisario.

II- EL USUFRUCTO.

1- Concepto. (764) En un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una


cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueño, si la
cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género,
o de pagar su valor, si la cosa es fungible.

2- Características.
1) Es un derecho real. En el usufructo coexisten dos derechos reales: el del nudo
propietario titular del dominio y el del usufructuario, quien tiene derecho de uso
y goce (lo que lo distingue del fideicomiso, en el que existe sólo un derecho).
- Puede ser mueble o inmueble según el bien sobre el que recaiga (580).
2) Es un derecho real sobre cosa ajena.
3) Confiere la mera tenencia de la cosa fructuaria.
- El usufructuario reconoce dominio ajeno, pero es propietario de su derecho
de usufructo (583).
4) Es temporal. Su duración la fija generalmente un plazo, puede ser también una
condición y en todo caso, dura a lo más, por toda a vida del usufructuario.
5) Es un derecho intransmisible por causa de muerte.
6) En principio es divisible.

3- Usufructo y cuasiusufructo.
a- Usufructo. Si se restituye la misma cosa.

136
b- Cuasiusufructo. Si se restituye igual cantidad y calidad del mismo género o su
valor.
 Diferencias:
1) El usufructo es un título de mera tenencia, mientras que el cuasiusufructo es
un título traslaticio de dominio, el cuasiusufructuario se hace dueño del bien
que recibe (789).
2) El nudo propietario puede ejercer la acción real de dominio, para obtener la
cosa dada en usufructo, mientras que en el cuasiusufructo el sujeto que tiene
derecho a la restitución, sólo tiene un crédito, en contra del
cuasiusufructuario, para exigir la entrega de la cantidad debida o el valor.
3) El usufructuario es deudor de especie o cuerpo cierto, soportando los riesgos
de la cosa el nudo propietario. El cuasiusufructuario es deudor de género,
soportando este los riesgos de la cosa.
 Diferencias del cuasiusufructo con el mutuo:
1) El cuasiusufructo puede tener origen en la ley, el mutuo es siempre de origen
contractual.
2) El mutuo es un contrato real, el cuasiusufructo es consensual.
3) Sólo se exige caución e inventario en el cuasiusufructo.
4) Tienen distintas causales de extinción.

4- Elementos.
1) Un bien susceptible de usufructo.
2) Concurrencia de 3 sujetos.
a- Constituyente. Es quien crea un derecho de usufructo: sea porque se despoja
sólo de uso y goce, sea porque enajena o transmite el usufructo a una
persona y la nuda propiedad a otra.
b- Nudo propietario. Quien tiene la propiedad de la cosa fructuaria, despojada
de uso y goce.
c- Usufructuario. Es el titular del derecho real de usufructo.
- No hay inconvenientes para que haya pluralidad en cada categoría (772).
Todos los usufructuarios han de ser llamados simultáneamente o como
sustitutos, ya que están prohibidos los usufructos sucesivos o alternativos
(769).
- En el usufructo no hay comunidad, porque los derechos son de distinta
naturaleza.
3) El plazo. El usufructo tiene una duración limitada, al cabo de la cual pasa al
nudo propietario, y se consolida con la propiedad (765 inc 2).
a- El constituyente puede fijar la duración del usufructo por un determinado
tiempo o por toda la vida del usufructuario. Si se omite fijar duración, se
entiende constituido el derecho por toda la vida del usufructuario. Si el
usufructuario es una corporación o fundación, el plazo del usufructo no puede
pasar de 30 años (770).
b- La muerte del usufructuario pone siempre fin al usufructo.

137
c- Se prohíbe constituir usufructo bajo condición o plazo que suspenda su
ejercicio. Si se hace no tiene valor alguno (768 inc 1). El plazo o la condición
sólo se admiten para poner término a la duración del usufructo.
d- El término del usufructo puede someterse a condición, pero esta condición
no suprime la exigencia de un plazo, ya que todo usufructo es por esencia
temporal, el efecto que produce la condición es sólo anticipar la extinción del
usufructo, poniéndole fin antes de la llegada del plazo.

5- Constitución (766).
1) Por ley (810) se refiere a dos usufructos legales (más bien son derechos legales
de goce):
a- El usufructo legal del padre o madre sobre ciertos bienes del hijo no
emancipado.
b- El usufructo legal del marido, como administrador de la sociedad conyugal,
sobre los bienes de la mujer.
- La nueva ley de filiación habla de derechos legales de goce.
2) Por voluntad del propietario. Por testamento o acto entre vivos, en los actos
entre vivos, la formalidad depende del bien, si es mueble será consensual, si
recae sobre inmueble es necesario instrumento público inscrito.
3) Por prescripción. Puede tener aplicación en casos como cuando se constituye
el usufructo sobre cosa ajena.
4) Por sentencia judicial. Ley 14.908 sobre abandono de familia y pago de
pensiones alimenticias. “El juez podrá fijar también como pensión alimenticia un
derecho de usufructo, uso o habitación sobre bienes del alimentante, quien no
podrá enajenarlo sin autorización del juez”.

6- Efectos.
1) Derechos del usufructuario:
a- Derecho a usar la cosa fructuaria. Se traduce en aplicar la cosa misma a
todos los servicios que es capaz de proporcionar, sin tocar sus productos ni
realizar una utilización que implique su destrucción inmediata.
b- Derecho a gozar de la cosa fructuaria. Es la facultad que habilita para
apropiarse de los frutos que da la cosa.
- Por RG el usufructuario no tiene derecho a los productos, salvo (738) derribar
árboles pero sólo rompiéndolos, (784) minerales y piedras de una cantera y
(788) animales que integran ganado pero reponiéndolos.
- El usufructuario goza del usufructo como un buen padre de familia (responde
de culpa leve).
c- Derecho de administrar la cosa fructuaria.
d- Derecho a hipotecar el derecho real de usufructo.
e- Derecho de arrendar y ceder el usufructo.
- Si es que el constituyente no lo prohíbe, en tal caso, si el usufructuario
procede a arrendar, pierde el derecho de usufructo.
f- Si se trata de un cuasiusufructuario, el podrá disponer de la cosa fructuaria.
g- Ejercitar las acciones destinadas a proteger su derecho.

138
- Dispone de la acción reivindicatoria, si recae su derecho sobre inmuebles de
las acciones posesorios, incluso se ha resuelto que puede entablar la acción
de precario.
h- Derecho a ser indemnizado, por los deterioros que se ocasionaren a las cosas
que recibe en usufructo (774) (por culpa o dolo del propietario).
i- Derecho a retener la cosa fructuaria, aunque haya expirado el usufructo,
hasta el pago de los reembolsos e indemnizaciones previstas en la ley.

2) Obligaciones del usufructuario.


a- Obligaciones previas al usufructo:
i. Obligación de hacer inventario (775). No procede en usufructos
legales, debe ser solemne. En el caso del caso judicial sólo se exige
inventario simple.
ii. Obligación de constituir caución (775). Generalmente se conviene
entre el usufructuario y el nudo propietario, en desacuerdo, la regula
el juez. Algunos usufructuarios están liberados de esto:
a) Usufructos legales
b) Cuando el usufructo se constituye por donación y el donante
se ha reservado el uso de la cosa donada,
c) Cuando el constituyente o el nudo propietario hayan
exonerado de esta obligación al usufructuario.
d) Cuando la ley así lo dispone.
 Sanción por la omisión de inventario o caución.
- No ocasiona la pérdida del derecho del usufructuario, sino los efectos del 776
y 777:
a) El usufructuario no podrá entrar en la administración de la cosa. El
propietario estará obligado a dar el valor líquido de los frutos al
usufructuario.
b) Si se fija plazo por el juez para rendir caución, y no se rinde, el propietario
se adjudica la administración, quien mantiene la obligación de dar el valor
de los frutos, pero deduciendo una suma fijada por el juez, por la
administración.
c) De acuerdo con el usufructuario, el nudo propietario puede realizar
diversos actos jurídicos i) tomar en arriendo la cosa fructuaria o tomar
prestados a intereses los dineros fructuarios ii) arrendar la cosa y dar los
dinero a interés iii) comprar o vender las cosas fungibles y tomar o dar
prestados a interés los dineros que de ello provengan.
d) Tratándose de bienes muebles, que fueran necesarios para el uso
personal del usufructuario y de su familia, le será entregados bajo
juramento de restituir las especies o sus valores (777 inc 5) es la llamada
caución juratoria.
e) El usufructuario podrá reclamar la administración en todo tiempo,
prestando caución. Siendo esta acción imprescriptible.

139
b- Obligaciones del usufructuario, al momento de entrar en vigencia el
usufructo.
1) Respetar los arriendos de la cosa fructuaria y otras cargas (792) (796).
2) Debe recibir la cosa en el estado en que se encuentre, al momento de la
delación de su derecho (774).

c- Obligación del usufructuario, durante la vigencia del usufructo.


1) Mantener la cosa fructuaria. Debe respetar el ser “esencial” de la cosa.
2) Pagar las expensas y las mejoras que se requieran, para la conservación
de la cosa.
i. Expensas ordinarias de conservación y cultivo (795).
ii. Pensiones, cánones y en general las cargas periódicas que de antemano hayan
sido gravada la cosa fructuaria y que devenguen durante el usufructo (796).
iii. Impuestos periódicos fiscales y municipales (796).
iv. Deudas hereditarias y testamentarias (1368).

d- Obligación del usufructuario una vez extinguido el usufructo.


- Debe restituir la cosa fructuaria. 764 usufructo. 787 cuasiusufructo.

2- Derechos del nudo propietario.


a- Derecho de dominio sobre la cosa fructuaria.
b- Derecho a los frutos pendientes al momento de la restitución (781).
c- Derecho a indemnización por pérdida o deterioro de la cosa fructuaria.
- Daños que provengan del dolo o culpa (787).
- Los animales que mueren por dolo o culpa deben ser indemnizados (788).
- El usufructuario no sólo es responsable de sus hechos, sino de los ajenos a
que su negligencia haya dado lugar.
d- Derecho a percibir intereses, por dineros ocupados en ciertas inversiones.
e- Derecho al tesoro que se descubra en el terreno del usufructo (786).
f- Derecho a pedir anticipadamente el término del usufructo (809). En los
siguientes casos:
i. Por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia
grave.
ii. Por haber causado daños considerables en la cosa fructuaria.
- El juez según la gravedad, puede determinar que cese el usufructo o que
vuela la cosa al nudo propietario, con cargo de pagar al usufructuario una
pensión anual, hasta la terminación del usufructo.
g- Derecho de reclamación de la cosa fructuaria. Acción personal de restitución, que
solo exige exhibir el acto que dio origen al usufructo (no probar dominio como
en la reivindicatoria).

3- Obligaciones del nudo propietario.


- Se reducen al pago de las expensas extraordinarias mayores que se hayan
ejecutado (797, 798 y 801).
- Se entienden por tales las que reúnen dos requisitos:

140
i. Ocurren por una vez o a largos intervalos de tiempo.
ii. Conciernen a la conservación y permanente utilidad de la cosa
fructuaria.

4- Extinción del usufructo.


1) Por la llegada del día o cumplimiento de la condición establecida (804).
2) Por la muerte del usufructuario (806, 773 inc 2)
3) Por resolución del derecho del constituyente (806).
- Como cuando se constituido sobre una propiedad fiduciaria y llega el caso de
la restitución.
4) Por consolidación del usufructo con la nuda propiedad (806).
- Como si el usufructuario hereda del nudo propietario.
5) Por prescripción (806).
- El usufructo se extingue cuando otra persona posee el derecho de usufructo
y lo gana por prescripción adquisitiva o cuando otra persona adquiere por
prescripción la propiedad plena de la cosa misma sobre la que había
usufructo.
6) Por renuncia del usufructuario (806 y 12)
- Si es de inmueble debe constar en escritura pública.
7) Por destrucción completa de la cosa fructuaria (807 y 808).
- Si sólo se destruye una parte, subsiste el usufructo en lo restante.
8) Por sentencia judicial (809). A instancia del propietario.
9) Por expropiación.

III- USO Y HABITACIÓN.

1) Concepto. (811) El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente,


en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una
cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de
habitación.

2) Principales aspectos.
a- Es un derecho personalísimo (819).
b- Es un derecho inembargable.
c- Se constituye y extingue según las reglas del usufructo.
- Excepto rendir inventario, salvo al habitador y usuario si el uso se constituye
sobre cosas que deban restituirse en especie (813).
d- El uso o habitación se limitan a las necesidades personales del usuario o
habitador.
e- El usuario o habitador debe ejercitar su derecho con el cuidado de un buen padre
de familia (818).

IV- LA SERVIDUMBRE.

141
1- Concepto. Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen
impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueño (820).

2- Elementos:
1) Dos predios de distinto dueño.
2) Un gravamen, que debe pesar sobre uno de los predios a favor de otro.

3- Características:
- Para el predio sirviente se trata de un gravamen de carácter real. Para el
predio servido se trata de una utilidad, constituye un derecho del dueño del
fundo dominante, que presenta los siguientes caracteres:
a- Es un derecho real que se tiene sobre una cosa (el predio sirviente) sin
respecto a determinada persona.
b- Es un derecho inmueble.
c- Es un derecho accesorio. No subsiste sin el otro predio sobre el que recae
(825), por tanto, no puede ser cedido, embargado e hipotecado
independientemente del predio dominante.
d- Es perpetuo, mientras subsistan los predios y la justificación del
gravamen, se puede establecer duración limitada (885 N°2) y se puede
extinguir por no uso (885 N°5).
e- Es indivisible. No pueden adquirirse, ejercerse o extinguirse parcialmente.

4- Clasificación.
a- Según su origen: naturales, legales o voluntarias (831).
b- Según sus señales de existencia (824). Pueden ser aparentes o inaparentes.
i. Aparentes. Es la que está continuamente a la vista.
ii. Inaparentes. La que no se conoce por una señal exterior.
c- Según su ejercicio: continuas o discontinuas (822).
i. Continua. Es la que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin
necesidad de un hecho actual del hombre.
ii. Discontinua. La que se ejerce a intervalos más o menos largos y supone
un hecho actual del hombre.
d- Según su objeto: positivas o negativas.
i. Positiva. Se impone al predio sirviente la obligación de dejar hacer.
ii. Negativa. Impone la prohibición de hacer algo.

5- Importancia de la clasificación de servidumbres aparentes o inaparentes:


a- La prescripción adquisitiva opera únicamente en las servidumbres continuas
aparentes (882).
b- En materia de extinción por no uso, el plazo de 3 años en el caso de las continuas
se cuenta desde que se realiza un acto contrario a la servidumbre; en las
discontinuas, desde el último goce (885 N°5).
c- En materia de constitución por destinación del padre de familia: sólo procede en
las servidumbres continuas y aparentes (881).

142
6- Ejercicio del derecho de servidumbre. A partir de distintas disposiciones, se
entiende que el ejercicio del dueño del predio dominante debe ser procurando el
mínimo perjuicio y molesta al predio sirviente (comportamiento civilitas).

7- Clases de servidumbre según su origen:


1) Naturales. Provienen de la natural situación de los lugares. Caso: libre descenso
y escurrimiento de las aguas (831, 835).
2) Legales. Impuesta por la ley, por utilidad pública o interés privado (831, 834):
a- Servidumbre de utilidad pública. Carecen generalmente de un predio
dominante, están fuera del comercio y no conceden indemnización de
perjuicio al dueño del predio gravado. Ej. El uso de las riberas.
b- Servidumbre de utilidad privada. Reporta utilidad sólo al particular
propietario del predio dominante.
i. Demarcación. Tiene por objeto fijar la línea que separa dos predios
colindantes.
ii. Cerramiento. Derecho a cerrar su predio, y obtener que contribuyan
a esa actividad los dueños de predios colindantes.
iii. Medianería. Se trata de un caso de comunidad forzosa, y es
consecuencia de la copropiedad de la pared divisoria. La pared
divisoria es medianería cuando se ha hecho el cerramiento a expensas
comunes.
iv. Servidumbre de tránsito. Es la que se tiene derecho a imponer a
un predio cuando está desprovisto de toda comunicación con un
camino público.
Se requiere que el predio dominante haya estado desprovisto de
salida al camino público, que esta salida sea indispensable para su
aprovechamiento, y que se indemnice al predio sirviente.
Sin pago (850) caso de los ex comuneros.
v- Servidumbre de acueducto. Es el medio que tienen los
propietarios no ribereños, para servirse de las aguas corrientes, y
consiste en que puedan conducirse las aguas por la heredad sirviente
a expensas del interesado.
vi- Servidumbre de luz. Tiene por objeto dar luz a un espacio cerrado
y techado.
vii- Servidumbre de vista. Tiene por finalidad prohibir que sea vea lo
que pasa en el predio vecino.

3) Servidumbres voluntarias (880). Pueden constituirse por:


a- Título. Como acto jurídico, la tradición se debe efectuar por escritura
pública.
b- Por sentencia judicial. Ej. Fallo que recae en la partición de bienes.
c- Por prescripción. Sólo respecto de las servidumbres continuas y aparentes.
Ni aun el goce inmemorial es suficiente para prescribir. La prescripción es de
5 años, sin identificar si se es poseedor regular o irregular (882).

143
d- Por destinación del padre de familia. Es un acto por el cual el dueño de
dos predios establece un gravamen sobre uno en beneficio del otro
originándose la servidumbre posteriormente, al enajenarse uno de los
predios o ambos a propietarios distintos.

8- Extinción de la servidumbre.
- En principio son perpetuas. Hay factores que pueden producir su extinción
(885, 886 y 887 más la expropiación).
 Causales:
1) Por resolución del derecho del que las ha constituido.
2) Por la llegada del plazo fijado o el cumplimiento de la condición pactada.
- Proceden sólo en las voluntarias.
3) Por la confusión, es decir, la reunión perfecta e irrevocable de ambos predios
en el mismo dueño.
4) Por renuncia del dueño del predio dominante.
5) Por el no uso durante 3 años.
- Si es en comunidad, el goce de uno interrumpe la prescripción respecto a
todos.
6) Por la imposibilidad de ejercicio por 3 años.

V- EL CENSO.

1- Concepto. Se constituye censo cuando una persona contrae la obligación de pagar


a otra un rédito anual reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca
suya con la responsabilidad del crédito y el capital (2202).
- Como derecho real el censo es el derecho que grava a un inmueble para
garantizar el pago del capital impuesto sobre él y los réditos que debe
efectuar el dueño del inmueble en razón de haber reconocido a otra persona
ese capital a perpetuidad, o por tiempo indefinido y correspondiente a los
réditos.

I. ACCIONES PROTECTORAS.

1- Medidas generales de protección del dominio.


a- Legítima defensa.
b- La garantía constitucional de inviolabilidad de la propiedad privada 19 N°24 y 20
CPR.
c- Los delitos contra la propiedad.

2- Acción reivindicatoria.
1) Concepto. (889) La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño
de una cosa singular, de que no está en posesión para que el poseedor de ella
sea condenado a restituírsela.
2) Requisitos.
i) Que se trate de cosa susceptible de reivindicarse.

144
ii) Que el reivindicante sea dueño de ella.
iii) Que el reivindicante esté privado de su posesión.
i) Que se trate de cosa susceptible de reivindicarse.
a) Cosas susceptibles de reivindicarse.
1. La cosa debe ser singular. No pueden reivindicarse las
universalidades (la universalidad jurídica de la herencia tiene la
acción de petición de herencia).
2. Pueden reivindicarse todas las cosas corporales, muebles o
inmuebles.
3. Pueden reivindicarse los derechos reales (891)
4. Puede reivindicarse una cuota determinada proindiviso de una
cosa singular (892). Cuando la comunidad recae sobre cosa
singular, puede reivindicarse.
b) Cosas no susceptibles de reivindicarse.
1. El derecho de herencia. El heredero si puede reclamar por
reivindicatoria cosas singulares que estén dentro de una
universalidad (1268).
2. Discutiblemente los derechos personales. Sin perjuicio de que
pueda reivindicarse el documento en el que consta el crédito.
3. Las cosas muebles compradas por su poseedor en ferias, tienda,
almacén u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas
muebles de la misma clase. No estará el poseedor obligado a
restituir la cosa, si no se le reembolsa lo que haya dado por ella y
lo que haya gastado en repararla y mejorarla (890).
4. El pago de lo no debido, cuando se paga una cosa que se creía
deber y el supuesto acreedor la enajena, no hay acción contra el
tercero de buena fe que adquirió a título oneroso.
5. No hay acción contra el tercero que adquirió la cosa por
prescripción.
6. Cuando se ha declarado resuelto un contrato no hay acción
reivindicatoria contra terceros poseedores de buena fe.

ii) Que el reivindicante sea dueño de la cosa.


 (893) La acción reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la
propiedad plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.
- El demandante debe acreditar la calidad de dueño, porque al entablar la
acción reconoce al demandado la calidad de poseedor, y por tanto la
presunción del art 700 debe ser derribada.
- ¿Cómo se prueba el dominio? (prueba diabólica)
- Tiene importancia si el reivindicante adquirió por modo originario o
derivativo. En el primer caso le basta con probar los hechos que constituyeron
dicho modo. En el segundo, no basta probar como si configuró como dueño,
porque queda la interrogante de si su antecesor lo era, si el antecesor igual
adquirió por modo derivativo, la duda persiste. Para sortear dicha dificultad

145
se acude a la prescripción adquisitiva, extraordinaria. Y debe recordarse que
puede servirse la agregación de posesiones.

 (894) La acción publiciana. Se concede la misma acción aunque no se pruebe


dominio, al que ha perdido la posesión regular de la cosa y se hallaba en el caso
de poderla ganar por prescripción.
- Para estar en este caso, ¿Es necesario tener cumplido el plazo para ganar
por prescripción o basta con tener algún tiempo de posesión? Dos posturas:
a- Es necesario haber completado el plazo porque al apoderarse otro de la
cosa se produce una interrupción de la prescripción, que hace perder el
tiempo anterior, con lo que ya no se está en vías de ganar por
prescripción.
b- No es necesario el cumplimiento del plazo, ya que si el plazo y estuviera
cumplido no sería necesaria esta acción, pues bastaría alegar la
prescripción con lo que se podría reivindicar como dueño. Esta posición
prevalece.

iii) Que el reivindicante esté privado de su posesión de la cosa.


- La problemática surge en los inmuebles. Si se considera a la inscripción
conservatoria como única y suficiente prueba de posesión, no procedería
hablar de pérdida de posesión, por lo que no sería posible la acción
reivindicatoria (el dueño accionaría de precario). Cosa distinta si se entiende
a la inscripción no con dicho valor absoluto y excluyente.

3) Contra quién se dirige la acción.


a) Regla general. Contra el actual poseedor (895). El mero tenedor de la cosa
que se reivindica es obligado a declarar el nombre y residencia de la persona
a cuyo nombre la tiene (896). Si alguien de mala fe, se da por poseedor sin
serlo, será condenado a la indemnización de todo perjuicio que de este
engaño haya resultado al actor (897).
- En caso de que el poseedor fallezca. La acción de dominio no se dirige
contra un heredero sino por la parte que posee en la cosa. Pero la acción no
solo tiene por objeto la entrega de la cosa, sino también el pago de otras
indemnizaciones. Si bien la acción para obtener la entrega de la cosa es
indivisible, la de indemnizar es perfectamente indivisible y el pago de las
deudas hereditarias se efectúa a prorrata por los herederos.

b) Excepciones.
i) Se puede dirigir la acción contra el que dejó se poseer:
a- De buena fe (898). Cabe la acción en su contra, siempre que a
consecuencia de la enajenación se haya hecho imposible la
persecución de la cosa. Se exige el precio que recibió el poseedor
al enajenarla. Si este adquirió de buena fe, pero enajenó de mala
fe debe pagar indemnización de todo perjuicio. El reivindicador al

146
aceptar el precio confirma la enajenación, ratificando un acto que
le era inoponible.
b- De mala fe. Se dirige contra quien poseía de mala fe y por un
hecho o culpa suya ha dejado de poseer. Además del pago del
precio e indemnización de todo perjuicio, responde por los frutos,
deterioros y expensas de acuerdo a las reglas de las prestaciones
mutuas

ii) Se puede dirigir contra el mero tenedor que retenga la cosa


indebidamente (915) (injustos detentadores).

4) Extinción por prescripción (2517) Toda acción por la cual se reclama un


derecho se extingue por la prescripción adquisitiva del mismo derecho.
- Si un propietario ve que un tercero empieza a poseer el bien de su dominio,
puede reivindicarlo, pero antes que aquel poseedor se lo gane por
prescripción adquisitiva.
- Es una acción real.
- Puede ser mueble o inmueble según la cosa que se persigue.

5) Medidas precautorias. La acción se tramita en juicio ordinario. El demandando


se encuentra protegido, ya que goza de la presunción de ser dueño (700).
Además el 902 señala que seguirá gozando del bien, hasta que quede
ejecutoriada la sentencia, pudiendo por tanto enajenar la cosa.
Ante esto, los art 901 y 902 autorizan al reivindicante para solicitar ciertas
medidas precautorias con el fin de asegurar el resultado del juicio:
a- Si la cosa es mueble puede pedirse secuestro de ella.
b- Si la cosa es inmueble podrá pedirse la prohibición de celebrar actos o contratos.
Medidas para evitar el deterioro de la cosa, nombramiento de interventor, etc.

6) Prestaciones mutuas.
1- Concepto. Son las indemnizaciones, devoluciones reciprocas, que se deben
mutuamente reivindicante y poseedor, cuando este último es vencido en el juicio
reivindicatorio. Operan como una manifestación del principio de reparación del
enriquecimiento sin causa.
2- Obligaciones que tiene el poseedor vencido para con el reivindicante:
a- Restitución de la cosa. (905, 905) Se debe hacer en el plazo que el juez
señale.
b- Indemnización de los deterioros que hubiere causado en la cosa. Se
debe distinguir entre poseedor vencido de buena o mala fe (906), la que se
considera al momento en que se produjeron los deterioros (después de la
contestación de la demanda el poseedor de buena fe, es considerado de mala
fe, porque ya sabe la situación discutible).
i. Poseedor de mala fe. Responde por los deterioros que por su hecho o
culpa sufrió la cosa.

147
ii. Poseedor de buena fe. Sólo responde de los deterioros cuando se
aprovechó de los mismos. Ej. Taló un árbol y vendió la madera.
c- Restitución de los frutos (907, 913)
i. Poseedor de mala fe. Restituye los frutos naturales y civiles de la cosa,
incluso aquellos que pudo percibir el dueño con mediana inteligencia y
actividad, si no existieran los frutos deberá dar el valor que tenían al
momento de la percepción.
ii. Poseedor de buena fe. No está obligado a restituir los frutos percibidos
antes de la contestación de la demanda.
d- Indemnización de los gastos de custodia y conservación de la cosa
durante el juicio reivindicatorio. Sólo pesa sobre el poseedor de mala fe.

3- Prestaciones del reivindicante al poseedor vencido:


a- Indemnización de los gastos ordinarios invertidos en la producción
de frutos. Solo se indemnizan gastos ordinarios, tanto el poseedor de buena
y mala fe (907).
b- Indemnización por las mejoras introducidas en la cosa. Se entiende
por mejora toda obra ejecutada para la conservación de la cosa, para
aumentar su valor o para fines de recreo. Mejoras: necesarias, útiles y
voluptarias.
i. En cuanto a las mejoras necesarias. Siempre el reivindicante
debe abonar al poseedor vencido estas mejoras (buena o mala fe).
Las mejoras necesarias pueden ser de dos clases:
a) Obras materiales (ej. Levantar cerca para impedir
depredaciones) se abonan al poseedor siempre que hayan sido
realmente necesarias, pero reducidas a lo que valgan las obras al
tiempo de la restitución.
b) Obras inmateriales (ej. Defensa judicial de la finca) serán
abonadas siempre que cumplan dos requisitos: 1) en cuanto ellas
hayan aprovechado al reivindicador 2) se hubieran ejecutado con
mediana inteligencia y economía.

ii. En cuanto a las mejoras útiles. Se debe distinguir entre poseedor


de buena y mala fe (al momento que fueron hechas las mejoras).
a) Poseedor de buena fe. Deben reembolsarle las mejoras útiles
que ejecutó encontrándose de buena fe. El reivindicante puede
elegir pagar estas o el aumento de valor que hubiere
experimentado la cosa.
b) Poseedor de mala fe. No tiene derecho a que se le restituyan.
Pero el 910 lo autoriza a que se lleve los materiales que hubiese
invertido en la cosa, siempre que puedan separarse sin
detrimento de la cosa y en la medida que el reivindicante se
niegue a pagar los valores de esos materiales. Cuando la
separación no se puede efectuar, este poseedor pierde los
materiales.

148
iii. En cuanto a las voluptuarias. No está el reivindicante obligado a
pagarlas, ni al de buena o mala fe. Pero ambos tendrán derecho a
llevarse los materiales, siempre que el reivindicante no se allane a
pagarles el valor de estos.
 El poseedor tiene un derecho legal de retención, mientras el reivindicante no
pague o asegure el pago de su satisfacción (914).

1. ACCIONES POSESORIAS.

1) Concepto (916) Son aquellas que tienen por objeto conservar o recuperar la
posesión de bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos.

2) Características:
a- Son acciones inmuebles (916 y 580).
b- Son acciones reales.
c- Su ejercicio generalmente deja a salvo el derecho de discutir posteriormente el
dominio entre las mismas partes.

3) Diferencias con la acción reivindicatoria.


a- La reivindicatoria ampara el dominio, las posesorias la posesión.
b- El titular para ejercitar la acción reivindicatoria es el dueño y excepcionalmente
el poseedor regular cuando se encuentra en vías de ganar por prescripción. Las
acciones posesorias pueden ejercitarlas el poseedor y aún el mero tenedor en la
querella de restablecimiento.
- El art 922 consagra la acción posesoria a favor del usufructuario, usuario u
habitador quienes si bien son meros tenedores de la cosa, son poseedores
de sus respectivos derechos.

4) Requisitos.
1- Ser poseedor. Alcanza al poseedor regular como irregular. Se exigen ciertas
condiciones:
- La posesión ha de ser tranquila, no interrumpida, por un año al menos un
año. Se niega protección a la posesión violenta. La jurisprudencia también la
impone a la clandestina.
2- Objeto susceptible de acción posesoria.
- Los bienes raíces y derechos constituidos en ellos (916, 922).
- Se excluyen servidumbres discontinuas y continuas inaparentes.
3- Debe interponerse en tiempo oportuno.
- Tras exigirse 1 año de posesión para tener acción posesoria, se concede el
mismo plazo para ejercitarla.
- En cuanto al cómputo del plazo, la ley distingue entre acciones tendientes a
conservar y aquellas cuya finalidad es recuperar la posesión.

149
- Las primeras prescriben al cabo de un año contado desde el acto de molestia
o embarazo; las segundas al cabo de un año contado desde que el poseedor
anterior ha perdido la posesión.
- En caso de nueva posesión violenta, el año se cuenta desde el último acto
de violencia, en caso de posesión clandestina, desde que ésta cesa.
- La prescripción de estas acciones por ser plazo especial no se suspende.

5) Prueba. Se debe probar:


a) Que se es poseedor tranquilo y no interrumpido, por un año a lo menos.
b) Que se le ha turbado o arrebatado la posesión.
 Prueba de la posesión. ¿Cómo se prueba la posesión?
- El art 924 dispone que la posesión de los derechos inscritos se prueba por la
inscripción.
- El art 925 dispone que la posesión del sueño se prueba por hechos posesorios
positivos. Dos posturas en relación a esto:
i. El 924 es aplicable a la prueba de la posesión de todos los derechos
reales, salvo el dominio, este último, es más fácil de probarse con hechos
materiales (925). Esta postura no le asigna a la inscripción un valor
absoluto.
ii. Para los que rechazan la confusión entre derecho y cosa y que asignan
un valor categórico a la inscripción como símbolo de posesión, el 924 se
refiere a la prueba de los derechos inscritos, y el 925 a los no inscritos.
La jurisprudencia se inclina por esta.
 Prueba de la turbación o privación de la posesión. Se deberán probar los hechos
en qué consisten y dejar clara la fecha de ellos.

2. ANALISIS PARTICULAR DE LAS DIVERSAS ACCIONES POSESORIAS.

1- Querella de Amparo. Es la que tiene por objeto conservar la posesión de los bienes
raíces y derechos reales constituidos en ellos (916, 921 CC y 549 CPC).
- El querellante aún no ha perdido la posesión, se querella para impedir o poner
término a la turbación, que de continuar, pudieren concluir en una privación
o despojo de posesión. Se puede pedir conjuntamente que se le indemnice
del daño causado y se den las seguridades contra el que fundadamente teme.

2- Querella de restitución. Es la que tiene por objeto recuperar la posesión de bienes


raíces o derechos reales constituidos en ellos (916, 926 CC y 549 CPC).
- Se puede pedir indemnización por daños causados (926).
- Se permite dirigir la acción contra todo el que derive su posesión del que
efectúo el despojo (927), el despojo puede ser total o parcial.
- Si se le da a la inscripción el carácter absoluto y excluyente, el poseedor
inscrito que es despojado materialmente de su finca sería víctima de
turbación si alguien pretende inscribir el mismo inmueble a su nombre y de
privación de posesión si efectivamente lo inscribe (puede usar el precario).

150
- Si se considera a la inscripción como garantía de posesión, en el caso, daría
lugar a la querella de restitución.

3- Querella de restablecimiento. Es la que se concede al que ha sido despojado


violentamente de la posesión o mera tenencia de un inmueble, a fin de que sea
restituido, en el estado existente antes del acto de violencia (928 CC y 549 CPC).
- Esta acción prescribe en 6 meses, contados desde el acto de despojo, plazo
que no se suspende.

4- Otras acciones. (930 a 950 CC y 565 a 583 CPC).


1) Reglas comunes.
a) La jurisprudencia ha resuelto que no es aplicable a estas acciones especiales
el 918, que exige un año completo de posesión tranquila, en atención a que
está comprometido el interés público.
b) 946 contempla el caso en que haya pluralidad de querellados o querellantes.
- Se deben distinguir dos situaciones:
i. Cada uno podrá pedir la prohibición, destrucción o enmienda de la cosa.
ii. Cada uno podrá pedir indemnización, pero sólo por el daño que haya
sufrido.
c) Estas acciones no tendrán lugar contra el ejercicio de una servidumbre
legítimamente constituida.

2) Denuncia de obra nueva. Su objeto es conseguir que se prohíba toda obra


nueva sobre el suelo de que se está en posesión y asimismo la que embarace el
goce de una servidumbre legítimamente constituida sobre el predio sirviente.
(930 y 931).

3) Denuncia de obra ruinosa. Tiene por objeto evitar que el mal estado de los
edificios o construcciones entorpezca el ejercicio de la posesión (932 y 935). Los
objetos que se persiguen son:
i. Obtener la destrucción del edificio ruinoso.
ii. Obtener su reparación, si es posible.
iii. Si el daño que se teme no fuera grave, obtener que el dueño rinda
caución de resarcir todo perjuicio que sobrevenga por el mal estado del
edificio.
- Puede accionar cualquier persona (art 149 Ley General de Urbanismo y
Construcciones)
 Si el edificio se derrumba (934):
1- Si se derrumbó antes de notificarse la demanda, no hay derecho a
indemnización.
2- Si se derrumbó después de notificada, se distingue:
a- Si se debió a caso fortuito, no habrá lugar a indemnización a menos de
probarse que el caso fortuito, sin el mal estado del edificio, no lo hubiera
derribado.
b- Si hubo dolo o culpa, se indemnizará de todo perjuicio a los vecinos.

151
- La acción no prescribe mientras haya justo temor de que el edificio u obra
pueda derrumbarse (950).

4) Acción popular (948 a 950). La Municipalidad y cualquier particular tendrá, en


favor de los caminos, plazas u otros lugares de uso público, y para la seguridad
de los que transitan en ellos, los derechos que la ley concede a los dueños de
heredades o edificios privados.

5) Prescripción de las acciones posesorias especiales (950). Se distingue:

a- Las que tienen por objeto indemnizar un daño, prescriben siempre por un
año completo.
b- Las dirigidas a precaver un daño, no prescriben mientras haya justo motivo
de temer el daño.
c- La denuncia de obra nueva prescribe en un año, pero queda a salvo el
derecho para entablar la acción reivindicatoria, salvo que la obra nueva se
haya construido en virtud de una servidumbre legítimamente constituida.

1. DEL PRECARIO.

1) Concepto. (2195 Inc 2) constituye también precario la tenencia de una cosa ajena,
sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueño.

2) Elementos del precario:


a- Que el actor sea dueño de la cosa cuya restitución reclama.
- La cosa puede ser mueble o inmueble.
- Debe ser singular, determinada.
b- El demandado debe tener la cosa en su poder sin contrato.
 Situaciones que se producen cuando el demandado tiene la cosa en virtud de un
título que ha quedado sin efecto:
i. Que el demandado haya entrado a ocupar la cosa en virtud de un
contrato nulo. No hay título.
ii. Que la haya entrado a ocupar en virtud de un contrato que ha sido
resuelto.
iii. Que la cosa la tenga en virtud de un contrato que las partes resciliaron.
Produce los efectos que las partes hayan querido atribuirle a la
resciliación.
c- Que el demandado tenga la cosa por mera tolerancia o ignorancia del dueño.
- Con la falta de título se presumiría este requisito.
 No cabe la acción de precario en contra del poseedor.
 Es una acción real.
 Prescribe en relación al 2517, mientras se conserve la condición de dueño.

152
TEORÍA DE LAS OBLIGACIONES
DANIEL JARA

A. La Obligación.

1- Las relaciones jurídicas: derechos reales y derechos personales o créditos.

La relación jurídica puede existir entre dos personas, o entre una persona y una cosa.

La relación de obligación, es aquella que impone a una persona (deudor) el deber de


efectuar a favor de otra persona (acreedor) una prestación, que puede consistir en dar
o entregar una cosa, o hacer o no hacer algo.

(577) Derecho personal o crédito es el que sólo puede reclamarse de ciertas personas,
que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones
correlativas.

2- La noción de derecho personal o crédito y obligación son correlativas.

Derecho personal y crédito son lo mismo; surgen de considerar que la obligación faculta
a una de las partes para reclamar de otra la prestación debida y esta facultad es el
derecho personal. En cambio, la obligación emana del hecho de que en la relación de
obligación una de las partes se encuentra en la necesidad de efectuar una determinada
prestación.

No puede concebirse un crédito sin deuda, en definitiva, se hablará de derecho personal


si la relación se mira desde el punto de vista del acreedor y de obligación desde el punto
de vista del deudor.

3- Diferencia entre derecho real y personal.

a) En el D° real existe una relación directa de persona a cosa. En el D° personal, la


relación es entre dos sujetos determinados: acreedor y deudor.
b) Los D° reales confieren un poder jurídico inmediato y directo sobre la cosa. En los
D° personales el titular sólo puede obtener el beneficio correspondiente mediante
un acto del obligado.
c) Los D° reales se adquieren por la concurrencia de un título y un modo de adquirir.
En los D° personales, basta el título.
d) Los D° reales son absolutos, en cuanto al titular le corresponde una acción
persecutoria y restitutoria, dirigida al reintegro de la cosa y frente a terceros. Los D°
personales, son derechos relativos, sólo se pueden exigir del deudor.
e) Los D° reales pueden ser violados por cualquiera, los personales sólo por el deudor.
f) De los D° reales nacen las acciones reales, de los personales las acciones personales.

153
g) Los D° reales sólo los puede crear la ley, y los derechos personales, pueden ser
generados por las partes ilimitadamente, sin más limitaciones que la ley, el orden
público y la moral.

4- Concepto de Obligación. Vinculo jurídico entre dos personas determinadas, en


virtud del cual el primero se encuentra en la necesidad jurídica de dar, hacer o no
hacer algo en favor del segundo.

Si el deudor no cumple, responde con su patrimonio. (2465) “Toda obligación


personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes
raíces o muebles del deudor, presentes o futuros, exceptuándose solamente los no
embargables del art 1618” Este es el Derecho de Prenda General.

5- Elementos de la obligación:
i- Sujetos de obligación (acreedor-deudor).
ii- Una prestación.
iii- Un vínculo jurídico.

1) Sujetos de la obligación: acreedor y deudor:

a- Acreedor. Titular del derecho personal en virtud del cual puede exigir del deudor
una determinada prestación.

b- Deudor. Es quien debe dar, hacer o no hacer algo en favor del acreedor.
- En los contratos bilaterales (partes obligadas recíprocamente) ambas partes tendrán
el carácter de acreedor y deudor.
- Los sujetos tienen que ser personas determinadas o a lo menos determinables (al
momento de exigirse la obligación).

 Caso de sujeto indeterminado al momento de nacer la obligación: obligaciones


propter rem (deudor) y en el caso de títulos al portador (acreedor), pero al momento
de exigirse la obligación, son personas determinadas.

2) Del objeto de la obligación.

i. Concepto. El objeto del contrato es la obligación. El objeto de la obligación


es la prestación a que se obliga el deudor. La prestación es lo que el deudor
debe dar, hacer o no hacer.

ii. Características:
a) Debe ser física y jurídicamente posible.
b) Debe ser lícita.
c) Debe ser determinada o a lo menos determinable.
iii. ¿Debe la prestación tener contenido patrimonial?

154
- La doctrina clásica así lo entiende. La doctrina moderna distingue entre la prestación
en sí y el interés del acreedor. La primera debe tener siempre un contenido
patrimonial, en caso contrario, no se podría ejecutar la obligación en el patrimonio
del deudor, no así el interés del acreedor que puede ser patrimonial, moral,
humanitario, estético, etc.

3) Vínculo jurídico. Se trata de una relación protegida por el derecho objetivo.

B. Fuentes de las Obligaciones.

1- Concepto. Hechos jurídicos a los cuales la ley atribuye la aptitud de hacer nacer
una relación de obligación.

El CC se refiere a las fuentes de las obligaciones en 3 artículos:

a) 578. Al definir los derechos personales expresa que pueden nacer por la voluntad
de las partes o la disposición de la ley.
b) 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o
más personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario
de la persona que se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y
en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido
injuria o daño a otra persona, como en los delitos o cuasidelitos; ya por
disposición de la ley.
c) 2284. Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley, o de
un hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan
en ella. Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un cuasicontrato. Si el
hecho es ilícito, y cometido con la intención de dañar, constituye un delito. Si el
hecho es culpable, pero cometido sin la intención de dañar, constituye un
cuasidelito.

 La doctrina clásica distingue 5 fuentes de las obligaciones:


i- El contrato.
ii- El cuasicontrato.
iii- El delito.
iv- El cuasidelito.
v- La ley.

1) El contrato (1438) Es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar,
hacer o no hacer alguna cosa.

2) Cuasicontratos. Obligaciones que se contraen sin convención y que pueden tener


origen en un hecho voluntario lícito de una de las partes (1437 y 2284). (2285) Hay
tres principales cuasicontratos: agente oficiosa, el pago de lo no debido y la
comunidad. Existen otros, ej. Depósito necesario de que se hace cargo un incapaz
(2238).

155
3) Los delitos y cuasidelitos.

4) La ley. Se denominan obligaciones legales aquellas que no reconocen como causa


generadora ninguna otra fuente. Nacen de la sola disposición de la ley.

 Otras fuentes de las obligaciones (la doctrina moderna):

1) Declaración unilateral de voluntad. Se trata del acto unilateral emanado del


deudor que es suficiente para obligar a éste. Una persona puede por su sola voluntad
transformarse en deudor, sin que intervenga la voluntad de otra.

 Caso chileno. Por Regla general la declaración unilateral de voluntad no constituye


una fuente de obligaciones, sino que tan sólo una oferta, excepcionalmente, será
una fuente únicamente en los casos previstos expresamente en la ley, tales como el
caso de la recompensa, la aceptación de una herencia o legado, los títulos de crédito.

2) El enriquecimiento si causa. Caso en que el que recibe el pago se enriquece a


expensas del que lo efectúa, sin motivo plausible, injustamente. Produciéndose un
enriquecimiento sin causa, para esto sólo cabe un remedio: dotar a la víctima de una
acción para obtenerla reparación contra el injustamente enriquecido y reputar dicho
enriquecimiento como fuente de las obligaciones.
No hay norma expresa en el CC que lo consagre como fuente de las obligaciones.

Hay diversos casos particulares, inspirados en este principio:

a- Las recompensas que se deben los cónyuges en la sociedad conyugal.


b- Las prestaciones mutuas que se deben reivindicante y poseedor vencido.
c- El 1688 que obliga al incapaz, en caso de nulidad del acto, a restituir aquello en que
se hubiera hecho más rico.
d- En la agencia oficiosa y en el pago de lo no debido.

I. Clasificación de las obligaciones.

A. Clasificación de las obligaciones atendiendo a su eficacia: obligaciones civiles


y naturales.

1. Concepto.

a) Obligaciones civiles. Son aquellas que dan derecho para exigir su


cumplimiento (1470 inc 2). Otorgan excepción para retener lo que se ha dado o
pagado en virtud de ella.

156
b) Obligaciones naturales. Son las que no confieren derecho para exigir su
cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o
pagado en razón de ellas (1470 inc 3). Estas son:
i. Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y
discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse según las leyes,
como los menores adultos;
ii. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción;
iii. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige
para que se produzcan efectos civiles como la de pagar un legado,
impuesto por un testamento que no se ha otorgado en forma debida;
iv. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.

2. El carácter natural de una obligación sólo adquiere real relevancia una vez dictada
una sentencia favorable al deudor, pues si después de ello el deudor paga, el
acreedor tendrá derecho a retener lo pagado.

3. Las obligaciones naturales ¿son taxativas? Son una excepción al derecho


común, pues por regla general, la obligación otorga al acreedor la acción
correspondiente para perseguir el cumplimiento. Siendo así, no hay, más que las
que la ley contempla, pero ¿Son las únicas las del 1470? Dos posturas:

a- Claro Solar estima que el 1470 es taxativo, por varias razones:


i. El artículo 1470 emplea la frase “tales son”, frase que importa taxatividad.
ii. El pensamiento del autor del código.
iii. El 2296 hace referencia a las obligaciones naturales mencionándolas
como “las enumeradas en el 1470”, mostrando que no hay otras.

b- Otros (Vodanovic, Fueyo) piensan que no es taxativo, por las siguientes razones:
i. El 1470 las define, por lo que siempre que nos encontremos frente a una
situación tal estaremos ante una obligación natural.
ii. Porque la expresión “tales son” no significa taxatividad, sino ejemplos.

 La gran parte de la doctrina está de acuerdo en que el 1470 no es taxativo, pero no


hay unanimidad sobre cuáles serían los otros casos de obligaciones naturales. Se
mencionan varios:
a) Multa de los esponsales (99).
b) Lo dado por un objeto o causa lícita a sabiendas.
c) Situación del deudor que paga más allá de lo que debe por gozar del beneficio
de inventario o del beneficio de competencia.
d) Pago de intereses no estipulados.
e) Pago de una deuda de juego o apuesta en que predomina la inteligencia (de los
mencionados, esta sería una verdadera obligación natural).

4. Obligaciones naturales contempladas en el 1470. Dos tipos:

157
4.1. Obligaciones nulas y rescindibles.

a) 1470 N°1. Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y
discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los
menores adultos.

 Comentarios:
i- Se refiere a los incapaces relativos, ya que los actos de los incapaces
absolutos “no produce ni aun obligaciones naturales” (1447 inc 2).
ii- Se refiere a los menores adultos sin duda. Pero se discute en cuanto a los
disipadores, porque ellos son interdictos por no tener suficiente
discernimiento. Pero para otros el disipador no es un enajenado mental, sino
un individuo que administra sus bienes imprudentemente, pero si tiene
suficiente juicio y discernimiento.
iii- Si la obligación contraída por el incapaz relativo es nula por otras razones:
error, fuerza, dolo etc, no hay obligación natural, sino una civil nula.

b) 1470 N°3. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige
para que produzcan efectos civiles como la de pagar un legado, impuesto por un
testamento que no se ha otorgado en la forma debida.

 Comentarios:
i- ¿A qué solemnidades se refiere? A aquellas requeridas para la validez del
acto.
ii- La expresión actos ¿Comprende sólo los unilaterales o también bilaterales?
Dos posturas:
1) Sólo se refiere a los unilaterales:
a- Normalmente la expresión actos se emplea para actos unilaterales.
b- Porque el ejemplo del CC es un acto unilateral.
c- Por razones históricas.
d- Porque sería injusto aplicar la norma a los actos bilaterales.
2) Se aplica a ambos: actos en la doctrina es una expresión genérica y
designa tanto a los actos unilaterales y bilaterales. Ej. Una donación sin
insinuación.

4.2. Obligaciones naturales que proviene de civiles degeneradas o desvirtuadas.

a) 1470 N°2. “Obligaciones civiles extinguidas por la prescripción”.


- Lo que se extingue por prescripción no es la obligación sino la acción para exigir su
cumplimiento.
- Si una vez declarada la prescripción se paga la obligación, se ha solucionado una
obligación natural.

b) 1470 N°4. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
 Requisitos:

158
1) Que haya habido un pleito demandándose el pago de la obligación.
2) Que el deudor haya ganado el pleito.
3) Que la absolución se deba a que el acreedor no pudo probar la existencia de la
obligación.

5. Rol de la sentencia judicial. La institución de las obligaciones naturales sólo


adquiere relevancia con posterioridad a la dictación de la correspondiente sentencia
judicial.

6. Efectos de la obligación natural.

i- Pagadas, dan excepción para retener lo que se ha dado en virtud de ellas.


Para que el pago produzca efectos debe cumplir los siguientes requisitos:
a- Las exigencias generales de todo pago.
b- Que se haya hecho voluntariamente por el deudor.
c- Que quien paga tenga la libre administración de sus bienes (1470 inc
final).
ii- Pueden ser novadas
iii- Pueden ser caucionadas por terceros (1472).
iv- La sentencia judicial que rechaza la acción intentada contra el naturalmente
obligado no extingue la obligación natural (1471).

B. Clasificación de las obligaciones atendiendo a su objeto o prestación.

1. Obligaciones positivas y negativas.

a) Positivas. Aquella en que el deudor se obliga a una determinada acción (dar o


hacer).
b) Negativa. Aquella en que el deudor debe abstenerse de realizar algo que de no
mediar la obligación podría efectuar.

2. Obligaciones de dar, hacer o no hacer (1438 y 1460).

1- Obligaciones de dar. Aquella en que el deudor se obliga a transferir el dominio


o a constituir un derecho real sobre la cosa en favor del acreedor.
- Una posición diversa sostiene Vial, al señalar que de la obligación de dar surge la de
hacer la tradición.

1.1. La obligación de entregar. El art 1548 expresa que “la obligación de dar
contiene la de entregar”. En la doctrina, la obligación de entregar es una
obligación de hacer, el deudor se obliga a poner la cosa a disposición del
acreedor, sin embargo, en Chile se aplican a la obligación de entregar, las
mismas reglas que las obligaciones de dar, por los siguientes antecedentes:
i- 1548. “La obligación de dar contiene la de entregar”.

159
ii- De la lectura del 580 y 581 se concluye que la obligación de dar o
entregar será mueble o inmueble dependiendo de la cosa sobre la
que versa la obligación.
iii- Un argumento de historia fidedigna, al discutirse el CPC se dejó
constancia que a las obligaciones de entregar se le aplican las normas
de las de dar.

2- Obligaciones de hacer. Es aquella en que el deudor se obliga a realizar un


hecho cualquiera, material o jurídico. Este hecho no puede ser la entrega de una
cosa (se aplican las reglas de las obligaciones de dar).

3- Obligaciones de no hacer. El deudor debe abstenerse de efectuar u hecho


que de no existir la obligación podría realizar.

4- Importancia de esta distinción:

a- Para determinar la naturaleza mueble o inmueble, de la acción para exigir


cumplimiento. Si la obligación es de hacer o no hacer, la acción siempre será
mueble (581), en cambio, si es de dar, será mueble o inmueble según la cosa
(580).
b- Sólo en las obligaciones de dar y hacer es necesario que el deudor este en mora
para que el acreedor puede reclamar la indemnización de perjuicios, en las
obligaciones de no hacer se deben los perjuicios desde que se contraviene.
c- El procedimiento ejecutivo está sujeto a reglas diferentes.
d- El modo de extinguir pérdida de la cosa debida sólo se aplica a las obligaciones
de dar. El equivalente en las obligaciones de hacer es la imposibilidad absoluta
para la ejecución actual de la obra debida (534 CPC).

3. Obligaciones de objeto singular y obligaciones con objeto plural o


compuesto.

1- Obligaciones de objeto singular. Son aquellas en que se debe una sola cosa. En
caso de pérdida de la especie debida o imposibilidad de ejecutar o no ejecutar el
hecho, la obligación se extingue.

2- Obligaciones de objeto múltiple. Aquellas en que se deben varias cosas. Admiten


3 categorías:

a) Obligaciones de simple objeto múltiple. Aquellas en que el deudor está


obligado a más de una cosa y el deudor debe la totalidad de las cosas. Se le
aplican las reglas de las obligaciones con unidad de prestación. Es la Regla
general. Ej. Te debo un auto Ford y una casa ubicada en los Laureles 222.
- Si una de las cosas o hechos debidos perecen, se extingue la obligación, subsistiendo
en las demás.

160
- Si la especie se destruye por culpa del deudor, éste queda obligado no solo a las
subsistentes, sino también a pagar al acreedor el precio de la que destruyó y a la
indemnización por perjuicios causados.

b) Obligaciones alternativas.

i- Concepto. Es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que
la ejecución de una de ellas, exonera de la ejecución de las otras (1499) Se
cumple pagando en su totalidad una de ellas (1500 inc 1). Ej. Te debo mi
casa, mi auto o un departamento.

ii- Características.
a- Hay varias cosas debidas, pero se cumple pagando totalmente una sola,
elegida por quien tiene la alternativa.
b- La obligación es mueble o inmueble, según la cosa con que se pague.
c- El acreedor no puede demandar determinadamente una de las cosas
debidas, sino bajo la alternativa en que se la deben, salvo que la elección
sea suya (1501).
d- Si los deudores o acreedores son varios, se aplica el 1526 N°6 y debe
hacerse la elección de consuno.

iii- Elección en las obligaciones alternativas. La elección por RG


corresponde al deudor, a menos que se haya pactado lo contrario (inc 2 art
1500).

 Importancia de saber de quién es la elección:

I- Si es del deudor:
a- El acreedor no puede exigir determinadamente una de las cosas debidas.
b- Puede el deudor a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de las cosas que
alternativamente debe mientras subsista una de ellas (1502 inc 1).

II- Si es del acreedor.


a- Podrá demandar cualquiera de las cosas debidas.
b- Si entre las cosas debidas hay especies o cuerpos ciertos, el deudor tiene la
obligación de cuidado, ya que el acreedor puede exigir cualquiera de ellas (1548).

iv- Pérdida de las cosas debidas alternativamente.

a- Pérdida total fortuita. Si todas las cosas debidas perecen fortuitamente, se


extingue la obligación (1504 inc 1).
b- Pérdida total culpable. Si todas las cosas debidas perecen por culpa del
deudor, éste queda obligado al pago del precio de una de ellas más la
indemnización de perjuicios (1504 y 1672). La cosa dependerá de quien tiene la
elección.

161
c- Pérdida parcial fortuita. Subsiste la obligación alternativa en las otras cosas,
y si resta una sola, el deudor es obligado a ella (1503).
d- Pérdida parcial culpable. Debe distinguirse a quien compete la elección. Si es
el deudor, éste podrá elegir cualquiera de las cosas que resten. Si es del
acreedor, éste puede optar por elegir una de las cosas que subsisten o demandar
el precio de la cosa destruida, más indemnización de perjuicios (1502).

c) Obligaciones facultativas.

i. Concepto. Es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero


concediéndose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que
se designa (1505). Ej. Contrato de compraventa con saldo de 1 millón,
quedando facultado el deudor para poder pagar con un auto Ford 1990 xx
600.

ii. Características:
a- La cosa debida es una sola. Si el deudor no cumple, el acreedor sólo
puede demandar esa cosa (1506).
b- La obligación será mueble o inmueble según la cosa debida.
c- El deudor quedará facultado para pagar con lo debido o con una cosa
distinta que se designa. La facultad sólo corresponde al deudor.
d- Esta facultad le debe ser otorgada al deudor al momento de contratar.
Ya que si se acuerda al momento del pago sería dación en pago y si se
acuerda después de celebrado el contrato y antes del pago, existe
novación por cambio de objeto.

iii. Pérdida de la cosa debida en caso de la obligación facultativa.


a- Si se destruye fortuitamente antes de haberse constituido el deudor en
mora, no puede el acreedor demandar cosa alguna, aun cuando subsista
la cosa con que el deudor tenía la facultad de pagar.
b- Si la cosa se destruye culpablemente, se rige por el 1672, es decir, la
obligación del deudor subsiste, pero varía el objeto: el deudor es obligado
al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor.
c- La pérdida de la cosa facultativamente debida carece de trascendencia
para el acreedor.

iv. Las obligaciones facultativas no se presumen. (1507) En caso de duda


sobre si la obligación es alternativa o facultativa, se tendrá por alternativa.

v. Diferencias entre las obligaciones alternativas y facultativas:

a- En las obligaciones alternativas las cosas debidas son varias, en la


facultativa una sola.
b- En las obligaciones alternativas la elección puede ser del deudor o del
acreedor, en las facultativas sólo del deudor.

162
c- En las obligaciones alternativas, cuando la elección es del acreedor, éste
puede elegir cualquiera; en las facultativas el acreedor sólo puede
demandar la única cosa debida.
d- Hay diferencias en cuanto a los efectos de la pérdida de la cosa debida.
En las alternativas la pérdida parcial fortuita subsiste la obligación en las
otras cosas, en la facultativa si el objeto se destruye por caso fortuito, el
acreedor no puede reclamar lo que el deudor tenía para darle en
sustitución.

4. Obligaciones de especie o cuerpo cierto y obligaciones de género.

1- Concepto. Las obligaciones de dar o entregar pueden ser de especie o cuerpo


cierto o de género.
a- Son de especie o cuerpo cierto aquellas en que la cosa debida está perfectamente
especificada o individualizada. Ej. Entrega del caballo Juan.
b- Son de género en las que se debe indeterminadamente un individuo de una clase
o género determinado (1508). Ej. Me obligo a entregar un caballo.
c- Género delimitado. Si bien el objeto es una cosa genérica, es referida a un grupo
delimitado de éstas. Ej. Los caballos criados en el fundo X.
- Se rigen en general por las reglas de las obligaciones de especie o cuerpo cierto.

2- Diferencias.

a- En cuanto a su cumplimiento. Si la obligación es de especie o cuerpo cierto,


sólo se cumplirá pagando con la especie debida y no otra, aun cuando sea de
valor superior (1569 inc 2). Si la obligación es de género, el deudor queda libre
de ella entregando cualquier individuo del género, con tal que sea de una calidad
a lo menos mediana (1509).
b- En cuanto a la obligación de cuidado. Si la obligación es de dar o entregar
una especie o cuerpo cierto, el deudor tiene la obligación de cuidar la cosa
“conservar hasta le entrega” (1548). Si lo debido es un género, no existe esta
obligación pues el género no perece.
c- En cuanto a la teoría de los riesgos (1550). Opera exclusivamente en las
obligaciones de especie o cuerpo cierto pues el género no perece.
d- En cuanto a su extinción. La obligación de especie o cuerpo cierto se extingue
por el modo pérdida de la cosa que se debe (1567 N°7), sólo si la pérdida es
fortuita, ya que si es culpable, la obligación subsiste, pero varía el objeto,
pudiendo el acreedor demandar el precio de la cosa e indemnización de
perjuicios. En las obligaciones de género no existe pérdida de la cosa pues el
género no perece.

3- Las obligaciones de dinero.

1) Concepto. Aquellas en que el objeto debido es una suma de dinero (obligación


de género).

163
- Se encuentran reguladas en la ley 18.010 de operaciones de crédito de dinero.
- Son operaciones de crédito de dinero aquellas por las cuales una de las partes
entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un
momento distinto de aquél en que se celebra la convención.

2) Elementos de estas obligaciones.


a) Una parte entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero;
b) Que la otra restituya dinero; y
c) Que el pago se haga en momentos distintos.

3) Características de las obligaciones de dinero.


a) Son obligaciones de dar.
b) Son obligaciones de género.
c) Son obligaciones muebles, porque recaen sobre un objeto mueble.
d) Son obligaciones divisibles.

4) Cumplimiento de las obligaciones de dinero. Hay dos formas posibles de


cumplir una obligación de dinero:

a) Entregando la suma numérica debida (criterio nominalista).


b) Pagando una suma de dinero que represente un determinado valor
(criterio realista).
Ej. Si una persona se obliga a pagar 1 millón en 1986, si se sigue el criterio
nominalista se deberá pagar la misma suma. Pero también puede pensarse que ese
millón de pesos, pasados unos años, representa otro valor, como el de un
departamento (criterio realista).
- En Chile se sigue el criterio nominalista (2199 CC) “Si se ha prestado dinero, se
deberá la suma numérica enunciada en el contrato”.
- El profesor Abeliuk señala que el principio nominalista sigue siendo la regla general
en materia de obligaciones, aplicándose algún sistema de reajuste cuando la ley, la
convención o la resolución judicial así lo establezcan.

5) Intereses.

a) Concepto. Es un fruto civil, se pueden estipular en dinero o cosas fungibles. En las


operaciones de crédito de dinero, sólo pueden pactarse en dinero.
- Constituyen la renta que produce un capital, pueden devengarse día a día. Pueden
encontrarse pendientes, mientras se deben y percibidos una vez que se cobran.
- Las simples obligaciones de dinero sólo generan interés cuando las partes lo
convienen o la ley lo establece. En caso de no estipularse y que fueran pagados no
pueden repetirse ni imputarse al capital (obligación natural).
- En las operaciones de crédito de dinero, la regla se invierte, pues no se presume la
gratuidad, y salvo disposición legal o pacto contrario, se devengan intereses
corrientes, que se calculan sobre el capital o el capital reajustado.

164
b) Clases de intereses. Admiten distintas clasificaciones:
a- En cuanto a su fuente: estipulados por las partes o fijados por la ley.
b- Según la forma en que se fija su tasa: legales, corrientes y convencionales.
c- Según la causa por la cual se deben: interés por el uso o interés penal.

 Intereses legales, corrientes y convencionales: el corriente y el legal se


confunden, en virtud del art 19 de la ley 18.010 “se aplicará el interés corriente en
todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al interés legal o al
máximo bancario”.
a- Interés legal. El interés legal ha pasado a ser el corriente, antes era de un 6%
anual.
b- Interés corriente. Es aquel que se cobra habitualmente en una plaza
determinada. (6 ley 18.010) Es el interés promedio cobrado por los bancos y las
sociedades financieras establecidos en Chile en las operaciones que realicen en
el país.
c- Interés convencional. Es el que las partes contratantes acuerdan. El máximo
de interés permitido estipular asciende al interés corriente más un 50%. Luego
si el interés corriente es de un 10% se podrá convenir hasta un 15%. Si se pacta
interés superior, se rebaja por el juez al interés corriente.

 Intereses por el uso y penales.


a- Interés por el uso. Aquellos que se devengan durante la vigencia del crédito.
b- Intereses penales o moratorios. Son aquellos que se originan por la mora del
deudor en pagar una obligación de dinero.
- Los fija la ley en el 1559. Y lo fijan las partes a través de las clausulas penales.

 Anatocismo. La producción de intereses sobre intereses. El art 9 de la ley 18.010


los permite. No opera de pleno derecho (1559) las partes pueden convenirlo.

C. Clasificación de las obligaciones atendiendo al sujeto: obligaciones con


unidad y con pluralidad de sujetos.

1) Concepto.
a- Con unidad de sujeto. Son aquellas en que existe un deudor y un acreedor.
b- Con pluralidad de sujetos.
i- Aquella en que hay un acreedor y varios deudores (pluralidad pasiva).
ii- Varios acreedores y un deudor (pluralidad activa).
iii- Varios acreedores y varios deudores (pluralidad mixta)
- El 1438 las autoriza “cada parte puede ser una o muchas personas”.

- La pluralidad puede ser originaria o derivativa:


a- Originaria. Cuando la obligación nace con pluralidad de sujetos.
b- Derivativas. Cuando la obligación nace con unidad de sujetos y durante su vida
se transforma en obligación plural.

165
2) Clases de obligaciones con pluralidad de sujetos:
a- Simplemente conjuntas o mancomunadas.
b- Solidarias.
c- Indivisibles.

1- Obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas.

1) Concepto. Aquellas en que existiendo pluralidad de acreedores, de deudores o de


ambos y recayendo sobre una cosa divisible, cada acreedor sólo puede exigir su
cuota a cada deudor, que sólo está obligado a la suya. Cada acreedor es titular de
su cuota en el crédito; y cada deudor es obligado únicamente a pagar la cuota que
le corresponda.

2) Características:
a) Constituye la regla general (1511 y 1526)
b) Unidad de prestación y pluralidad de vínculos. Ej. Si Pedro presta 2 a Diego y
Juan, ello significa dos obligaciones de 1 cada una, hay independencia entre los
distintos vínculos.
c) Deben recaer las obligaciones sobre un objeto divisible, de manera que puedan
compartirse por partes.
d) La regla general es que la división se haga por partes iguales, a menos que la
ley o el hombre establezcan otra proporcionalidad. La excepción son las deudas
hereditarias (1354) que se dividen a prorrata de su cuota.

3) Efectos de las obligaciones simplemente conjuntas.

a) Cada acreedor puede cobrar su cuota; cada deudor sólo se obliga a la suya (1511
inc 1 y 1526 inc 1).
b) La extinción de la obligación respecto de un deudor no extingue la obligación
respecto de los otros.
c) La cuota del deudor insolvente no grava a los demás (1526 inc 1 parte final).
d) La interrupción de la prescripción que opera en favor de un acreedor no favorece
a los otros acreedores; y recíprocamente la interrupción que afecta a un deudor,
no perjudica a los otros (2519).
e) Si se declara la nulidad de la obligación respecto de uno de los obligados o de
los acreedores, este efecto no alcanza a los otros, porque la nulidad es de efectos
relativos (1690).
f) La mora de un deudor, no coloca en mora a los otros.
g) Si uno de los deudores incumple su obligación, y de ello se genera
responsabilidad contractual, ésta sólo afecta al incumplidor, no a los otros (1526
N°3).
h) Cada deudor demandado puede oponer a la demanda, las excepciones reales
(aquellas que emanan de la naturaleza de la obligación, como el pago, nulidad
etc) y únicamente las personales suyas. Ej. Incapacidad, nulidad relativa.

166
2- Obligaciones solidarias.

1) Concepto. Son aquellas en que debiéndose un objeto divisible y habiendo pluralidad


de acreedores o deudores, o de ambos, cada acreedor puede exigir la totalidad de
la obligación a cualquiera de los codeudores y cada deudor está obligado a la
totalidad de la deuda, de modo que cumplida así la obligación ella se extingue
(1511).

2) La solidaridad es excepcional y no se presume. (1511 inc 2 y 3) “La solidaridad


debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley”.
- Del hecho de que sea excepcional fluyen varias consecuencias:
a- Para que haya solidaridad debe haber una fuente de esta: convención,
testamento o ley.
b- La solidaridad es de derecho estricto y de interpretación restringida.
c- La solidaridad no se presume.
d- Quien alegue la solidaridad debe probarla.
- La solidaridad constituiría una modalidad.

3) Clases de solidaridad.
a) Activa, pasiva o mixta. Según haya pluralidad de acreedores, deudores o ambos.
b) Según la fuente: puede ser legal (2317), testamentaria y convencional.
c) Solidaridad perfecta, que es la que produce todos los efectos propios de la
solidaridad, e imperfecta que sólo produce algunos efectos (sin cabida en Chile).

4) Elementos de la solidaridad. Para que exista solidaridad es necesario:


1- Pluralidad de acreedores o de deudores (1511, 1512).
2- La cosa debida debe ser divisible.
3- La cosa debida debe ser la misma.
4- Debe estar establecida en la ley, el testamento o la convención.
- Las sentencias judiciales no crean obligaciones.

5) Unidad de prestación y pluralidad de vínculos. La prestación es una sola, pero


existe pluralidad de vínculos, tantos cuantos sean las partes intervinientes. (1512)
La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma,
aunque se deba de diversos modos, ejemplo, pura y simplemente respecto de unos,
bajo condición respecto a otros.
 Consecuencias:
i- Algunos vínculos pueden estar sujetos a modalidades.
ii- La causa de las obligaciones puede ser diversa.
iii- Los plazos de prescripción pueden ser diversos.
iv- Puede ser válida la obligación respecto de unos y nula respecto de otros.
v- Respecto de uno de los deudores puede existir título ejecutivo pero no
respecto de los otros.

6) Solidaridad activa.

167
1- Concepto. Se caracteriza porque cualquiera de los varios acreedores puede exigir
el pago total de manera que, cumplida en esa forma, se extingue la obligación.

2- Elementos.
a) Pluralidad de acreedores.
b) Cualquier acreedor puede demandar la totalidad de la obligación.
c) Extinguida la obligación por un acreedor, se extingue respecto de todos.
- (1513 inc 1) El deudor puede hacer el pago o cualquiera de los acreedores solidarios
que elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos, pues entonces deberá
hacer el pago al demandante.
- Lo anterior ocurre en cualquier modo de extinguir (1513 inc 2).

3- Naturaleza jurídica de la solidaridad activa.

i- Planteamiento del problema. ¿Cómo explicar que si se le paga a un


acreedor o por un deudor, se extinga la obligación respecto de los otros
acreedores o deudores? Dos teorías:
a- Teoría romana. Cada acreedor es mirado como propietario exclusivo de
la totalidad del crédito.
b- Teoría francesa o del mandato tácito y recíproco. Cada acreedor
es dueño sólo de su cuota en el crédito, y respecto de las otras actúa
como mandatario de los demás acreedores. El mandato es tácito y
reciproco porque cada acreedor tiene un mandato.
- Si se adopta la primera teoría, cada acreedor no sólo puede cobrar la deuda, sino
también perdonarla, situación imposible en la segunda teoría, pues no hay mandato
para condonar una deuda.

ii- Teoría seguida en Chile.


a) Claro Solar y Alessandri creen que nuestro CC adoptó la doctrina romana, tanto en
la solidaridad activa como pasiva, por dos argumentos:
1. El 1513 inc 2 permite a cada acreedor remitir, novar y compensar el crédito
solidario. Ello prueba que es dueño total del crédito total como lo supone la
doctrina romana.
2. Notas de Bello. “El proyecto se separa del código Francés y sigue el D°
romano”.
b) Somarriva dice que es cierto lo anterior, solamente respecto a la solidaridad activa,
no en la pasiva, en ella se aplica la doctrina francesas. Porque todas las soluciones
del legislador se inclinan respecto a ella. La jurisprudencia también se inclina por
esto.

4- No hay solidaridad activa legal.

5- La solidaridad activa tiene grandes inconvenientes y pocas ventajas.


a- Inconvenientes. Que un acreedor cobre y luego caiga en insolvencia, con lo que
sus coacreedores no tendrán forma de recuperar su parte o que quien cobro no

168
quiera pagar a los coacreedores. Además puede disponer del crédito
perjudicando a los otros acreedores.
b- Ventajas. Facilitar el cobro de un crédito y facilitar al deudor el pago, pues puede
pagar a cualquiera.

6- Efectos de la solidaridad activa. Se deben distinguir las relaciones externas que


son las que existen entre los coacreedores y el deudor. Y las internas, que son las
que se producen entre los coacreedores entre sí.

i. Relaciones externas.

1) Cada acreedor puede demandar el total de la obligación.


2) El deudor puede hacer el pago al acreedor que elija, a menos que ya este
demandado, pues en tal caso sólo puede pagar al demandante (1513 inc 1).
3) Los otros modos de extinguir que operan entre acreedor y deudor, extinguen la
obligación respecto de todos a menos que ya el deudor estuviere demandado
por uno de ellos (1513 in 2).
4) La interrupción natural o civil de la prescripción que aprovecha a un acreedor
solidario, beneficia a los otros (2519).
- Respecto a la suspensión de la prescripción por ser un beneficio que consiste en que
no corra plazo de prescripción contra determinada persona, rige la regla general que
no aproveche a otros.
5) La constitución en mora que hace un acreedor (demanda) constituye al deudor
en mora respecto de todos los acreedores (por efecto propio de la solidaridad).
6) Las medidas precautorias en favor de un acreedor favorecen a los otros.

ii. Relaciones internas.

- El acreedor que cobró el total deberá reembolsar a los demás de su respectiva cuota,
a menos que haya alguno no interesado. Cada reembolsado podrá reclamar a
prorrata de su cuota, pues la solidaridad sólo existe entre los acreedores solidarios
y el deudor. Si sólo obtuvo una parte deberá reembolsar a cada uno la parte
correspondiente.
- Si la obligación se declaró nula respecto de uno de los acreedores, cualquiera de los
otros puede demandar el total deducida la cuota correspondiente a esa parte de la
obligación. Pero si antes de declarada la nulidad, uno de los acreedores hubiese
exigido el pago y el deudor lo hubiese pagado, no podrá pedir restitución, porque
este acreedor se considera dueño de todo el crédito.

7) Solidaridad pasiva. Aquella que recayendo sobre una cosa divisible, y en que
hay varios deudores, el acreedor puede demandar la totalidad de su crédito a
cualquiera de los deudores, extinguiéndose la obligación respecto de todos.

1- Características.

169
a) Es una garantía para el acreedor en cuanto se puede dirigir contra el deudor más
solvente. Es mayor garantía que la fianza porque no hay beneficio de excusión
ni de división.
b) Tiene mucha aplicación en el derecho mercantil.
c) Presenta todos los caracteres que hemos visto para la solidaridad.
d) En general, se acepta que respecto de esta solidaridad se sigue la teoría francesa
o del mandato tácito.

2- Efectos de la solidaridad pasiva.

i. Relaciones externas (obligación a las deudas). Relación entre acreedor y


deudores.
a) El acreedor puede dirigirse en contra de todos los deudores conjuntamente
o en contra de cualquiera de ellos por el total de la deuda sin que éste pueda
oponer el beneficio de división (1511, 1514).
- El hecho de demandar a un codeudor no significa que no se pueda demandar a otro
en juicio aparte, pues el 1514 señala que el acreedor puede ir contra de todos los
deudores solidarios conjuntamente, no en un mismo expediente, además el 1515
señala que la demanda intentada en contra de uno no extingue la acción solidaria
en contra de los otros.
b) Si el deudor demandado paga el total de la obligación o la extingue por
cualquier modo, tal extinción opera respecto de todos los codeudores
solidarios, sin perjuicio de sus relaciones internas.
c) Si el acreedor demanda a un deudor y no obtiene el pago total, podrá dirigirse
en contra de cualquiera de los otros, por el saldo (1515).
d) El título ejecutivo contra el deudor principal, lo es también en contra del
fiador y codeudor solidario.
e) La sentencia dictada en contra de un codeudor produce cosa juzgada
respecto de los otros. Razones de esto:
i- Hay identidad legal de personas, que se si se sigue la teoría del
mandato tácito al demandarse a uno se demanda a todos.
ii- La cosa juzgada es una excepción real, que mira la naturaleza de la
obligación y tal obligación compete a todos los codeudores. Sin
perjuicio de las acciones personales que corresponden a los que no
actuaron en juicio.
f) La interrupción de la prescripción que opera en contra de uno de los deudores
solidarios perjudica a los otros (2519). En virtud de la pluralidad de vínculos,
puede la prescripción empezar a correr de distintos momentos.
g) Producida la mora respecto de un deudor, quedan también constituidos en
mora los otros (doctrinal).
h) La pérdida de la especie cierta debida por culpa de uno de los codeudores
genera responsabilidad para todos, respecto del pago del precio, pero no
respecto de la indemnización de perjuicios que sólo debe pagar el culpable
(1521). (Si hay cláusula penal la solidaridad se hace extensiva a ella).
i) La prórroga de la competencia respecto de un deudor, afecta a todos.

170
j) Si el acreedor cede su crédito a un tercero, no es necesario que lo notifique
a todos, basta que se notifique a cualquiera de los deudores.

 Excepciones que puede oponer el deudor demandado:


- No tiene beneficio de excusión (1511 inc 2).
- El deudor solidario puede oponer a la demanda todas las excepciones que resulten
de la naturaleza de la obligación y además las personales suyas (1520 inc 1).
a- Las excepciones que miran la naturaleza de la obligación son las reales. Ej.
Nulidad absoluta, los modos de extinguir que afecten a éstas en sí mismas, como
el pago, novación, prescripción, dación en pago, pérdida de la cosa, también la
cosa juzgada y las modalidades que afecten a todos los vínculos jurídicos.
b- Las excepciones personales son aquellas que sólo las puede oponer el deudor o
deudores respecto de los cuales se reúnen las causas en que se funda. Ej. La
nulidad relativa.
c- Las excepciones mixtas tienen características de las reales y de las personales.
Ej. La compensación.

ii. Relaciones internas (contribución a la deuda). Las relaciones internas sólo


se van a generar si el deudor extinguió la obligación por pago o por un modo
equivalente al pago, esto es, que implique un sacrificio económico (1522). Se
debe distinguir:

a- Si todos los codeudores tienen interés en la obligación. El deudor


que paga se subroga en el crédito, con sus privilegios y seguridades, y puede
dirigirse en contra de los demás codeudores, pero sólo en su cuota. No se
subroga la solidaridad (1522 inc 1).
- El deudor que paga tiene además de la acción subrogatoria, una acción personal de
reembolso (que emana del mandato tácito y recíproco). Esta le puede convenir más,
porque le permite cobrar intereses corrientes (2158 N°4).

b- Si sólo alguno de los deudores tiene interés en la obligación. Los


efectos son distintos si:

i. Si pagó un codeudor interesado. Se subroga en la acción del


acreedor a quien pagó y puede dirigirse contra cada uno de los demás
codeudores interesados por su cuota. No puede dirigirse contra los
no interesados porque sólo tienen la calidad de fiadores (1522 inc 2)
y el deudor subsidiario nada debe si la obligación la paga el principal.

ii. Si pagó un codeudor no interesado. El 1522 lo considera fiador,


y por tanto se subroga en la acción del acreedor, incluso en la
solidaridad (2372), pudiendo demandar intereses y gastos (2370).

3- Extinción de la solidaridad pasiva.


i. Por vía accesoria. Se extingue conjuntamente con la obligación solidaria.

171
ii. Por vía principal. Se extingue sólo la solidaridad, continuando vigente la
obligación. Casos:

a- Muerte del deudor solidario. Los herederos suceden en la obligación,


pero no en la solidaridad, todos están obligados al pago total, pero cada
uno está obligado a una cuota según su porción hereditaria (1523).
La muerte del causante no extingue la solidaridad cuando se ha
convenido lo contrario. Esto está permitido en virtud de dos artículos:
i. 1526 N°4 inc 2
ii. 549.

b- Renuncia de la solidaridad. Puede hacerlo porque está establecida en


su sólo beneficio (12). La renuncia puede ser total o parcial, expresa o
tácita (1516):
i. Total. Se renuncia a la solidaridad respecto de todos los deudores
solidarios, cuando el acreedor consiente en la división de la deuda.
ii. Parcial. Cuando se refiere a uno o algunos de los codeudores
solidarios.
iii. Expresa. Cuando se hace en términos formales y explícitos.
iv. Tácitamente. En favor de uno de ellos i) cuando le ha exigido o
reconocido el pago de su parte o cuota de la deuda ii)
expresándolo así en la demanda o en la carta de pago iii) sin
reserva especial de la solidaridad o sin la reserva especial de sus
derechos (1516 inc 2).

 Efectos de la renuncia.
1) Si la renuncia es parcial, el deudor liberado de la solidaridad sólo está obligado
a pagar su cuota o parte en la deuda, continuando los demás obligados
solidariamente al pago de lo que no haya sido cubierto (1516 inc 3). Si el deudor
liberado nada paga, los demás deudores cargan por interno con la deuda.
2) Si la renuncia es total la obligación pasa a ser simplemente conjunta.
- Se puede renunciar a la solidaridad cualquiera sea su fuente.

3. Obligaciones divisibles e indivisibles.

1) Concepto.

a. Obligación indivisible: la obligación es indivisible si el objeto de la prestación


(cosa o hecho) debe cumplirse por el todo y no por partes, sea por la naturaleza
misma del objeto sea por el modo que han tenido las partes para considerarlo.
Ej. La obligación de conceder una servidumbre de tránsito es indivisible porque
o se permite el paso o no se permite. En cambio la obligación de pagar una suma
de dinero es divisible.

172
b. La indivisibilidad de una obligación se funda en el objeto de la
prestación y no en los sujetos de la obligación. (1524) La obligación es
divisible o indivisible según tenga o no por objeto una cosa susceptible de
división, sea física, sea intelectual o de cuota.
- La indivisibilidad sólo cobra importancia en las obligaciones con pluralidad de partes.

2) La indivisibilidad en el CC. (1524) La obligación es divisible o indivisible según


tenga o no por objeto una cosa susceptible de división, sea física, intelectual o de
cuota.
a- Divisibilidad física o material. Una cosa es físicamente divisible cuando, sin
destruirse, puede fraccionarse en partes homogéneas entre sí y con respecto al
todo primitivo, no sufriendo menoscabo considerable.
b- Divisibilidad intelectual o de cuota. Una cosa es intelectualmente divisible
cuando puede fraccionarse en partes ideales, aunque no lo pueda ser
materialmente. Todas las cosas admiten esta división, salvo que la ley lo impida
como los derechos de servidumbre.

3) Fuentes de la indivisibilidad.

a- Indivisibilidad absoluta o natural. Existe cuando la prestación, por su propia


naturaleza no se puede cumplir por partes. Ej. (casi único) 1524 La obligación
de constituir una servidumbre de tránsito.
b- Indivisibilidad relativa o de la obligación. Cuando la indivisibilidad proviene
del fin que las partes se propusieron al momento de contratar la obligación. El
objeto de la obligación puede ser dividido, y la prestación cumplirse por
parcialidades, pero para los fines previstos por las partes resulta indispensable
que se cumpla en forma total. Ej. (1524) cuando varias personas se obligan a
construir una casa.
- La diferencia con la anterior es que las partes pueden alterarla por la convención.
c- Indivisibilidad convencional o de pago. La indivisibilidad proviene del
acuerdo expreso de los contratantes en orden a que no se pueda cumplir por
partes. El objeto es divisible, pero se conviene que la obligación no pueda ser
cumplida por partes.

4) La divisibilidad en las obligaciones de dar, entregar, hacer y no hacer.

a- Las obligaciones de dar son por lo general divisibles. Por excepción algunos
derechos son indivisibles por ley. Ej. Servidumbres.
b- La obligación de entregar será divisible, si la cosa que se debe entregar admite
división física (ej. 40 sacos de trigo) y será indivisible si se debe entregar una
especie o cuerpo cierto. Ej. Automóvil.
c- La obligación de hacer es divisible o indivisible, según pueda o no cumplirse por
partes el hecho debido. Ej. Construir una casa es indivisible. Es divisible la
obligación de podar 100 matas de rosas.

173
d- La obligación de no hacer, puede ser divisible o indivisible según lo sea la cosa
que no debe hacerse. Ej. No es divisible la obligación contraída por 3 personas
que venden un negocio obligándose a no abrir otro similar en la vecindad, es
divisible en cambio, la obligación contraída por varios arrendatarios de no cortar
los arboles existentes en el predio arrendado.

5) Efectos de la indivisibilidad.

1- Efectos de la indivisibilidad activa:

a- Cada acreedor puede exigir el total. (1527) Puede exigirlo no porque sea el dueño
de todo el crédito, sino por la naturaleza de la prestación que se debe.
- La indivisibilidad se transmite a cada uno de los herederos del acreedor (1528).
b- El pago efectuado por el deudor a cualquier acreedor extingue la obligación
respecto de todos.
c- Ninguno de los acreedores puede, sin el consentimiento de los demás “remitir la
deuda o recibir el precio de la cosa debida”, y si lo hiciera sus coacreedores
podrán todavía demandar la cosa misma abonando al deudor la parte o cuota
del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el precio de la cosa (1532).
d- La interrupción de la prescripción operada por uno de los acreedores aprovecha
a los demás (886).
e- El acreedor que recibe el pago de la obligación indivisible, debe dar a los otros
la parte que le corresponde. Si nada se dice de la parte que corresponde a cada
uno, se presume que tienen la misma cuota.

2- Efectos de la indivisibilidad pasiva.

i- Relaciones externas:

a- Cada uno de los deudores es obligado a cumplirla en el todo, aunque no se haya


convenido solidaridad (1527).
b- La prescripción interrumpida respecto de uno de los deudores, aprovecha a los
demás (1529).
c- El cumplimiento de la obligación indivisible por cualquiera de los obligados, la
extingue respecto de todos (1531).
d- Demandado uno de los deudores puede pedir un plazo para entenderse con los
demás codeudores, a fin de cumplir entre todos, a menos que la obligación sea de
tal naturaleza que él sólo pueda cumplirla, caso en que será condenado. (excepción
dilatoria).
e- La obligación de indemnizar los perjuicios por no haberse cumplido o haberse
retardado la obligación indivisible es divisible (1533 inc 2), pero si la obligación
indivisible se hace imposible de cumplir por el hecho o culpa de deudor, éste sólo
será responsable de todos los perjuicios (1533 inc 1).

ii- Relaciones internas.

174
- Cuando un deudor paga, la obligación se extingue respecto de todos (1531). Pero el
que pagó tiene derecho a que los demás le paguen la indemnización correspondiente
(1530).

6) Excepciones a la divisibilidad.

1. Concepto. El 1526 en su primera parte señala la regla general que es la divisibilidad,


y después establece 6 numerales con excepciones.

2. Casos del artículo 1526. Corresponden a indivisibilidad de pago pasiva. Son


taxativos por ser excepcionales:

i. La acción hipotecaria o prendaria. Cuando existe una obligación


caucionada, el acreedor tiene dos acciones: a) una personal para hacer
efectivo el crédito en el patrimonio del deudor b) una real, destinada a hacer
efectivo el crédito en la cosa dada en prenda o hipoteca, quienquiera sea su
dueño. La indivisibilidad se refiere a la acción prendaria o hipotecaria, no a
la personal que es divisible, salvo que las partes acordaran su indivisibilidad.

ii. Deuda de una especie o cuerpo cierto. “si la deuda es de una especie o
cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a
entregarlo”. “la entrega” se refiere a la entrega material, no a la jurídica que
importa transferencia de dominio y que es divisible.

iii. Indemnización de perjuicios por incumplimiento de un codeudor.


Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el
cumplimiento de la obligación es exclusiva y solidariamente responsable de
todo perjuicio al acreedor.

iv. Pago total de una deuda impuesta a un heredero; e indivisibilidad


pactada con el causante. Trata dos situaciones diferentes:

a) El pago total de una deuda impuesta al heredero. Lo dispuesto por


el causante o acordado por los herederos no obliga a los acreedores, por
lo que éstos pueden, a su elección, dirigirse por el total en contra de la
persona que señaló el causante (o acordaron los herederos o se
estableció en el acto particional) o bien, hacerlo en contra de cada
heredero por la cuota que le corresponde.

b) Indivisibilidad estipulada por el causante. Si expresamente se


hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por
partes, ni aun por los herederos, cada uno de estos podrá ser obligado a
entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda o pagarla
él mismo, salvando su acción de reembolso.

175
Pero si los herederos del acreedor, no entablan conjuntamente su acción,
no podrán exigir el pago de la deuda, sino, a prorrata de sus cuotas (no
cabe la indivisibilidad de pago activa).

v. Pago de una cosa indeterminada. Si se debe un terreno o cualquiera


otra cosa indeterminada, cuya división ocasionare grave perjuicio al acreedor,
cada uno de los codeudores podrá ser obligado a entenderse con los otros
para el pago de la cosa entera, o a pagarla él mismo, salva su acción para
ser indemnizado por los otros. Ej. Como si dos personas venden a otra, dos
hectáreas de terrenos ubicadas en un sector determinado para que esta
última instale una fábrica, no podría uno de los vendedores entregar una
hectárea y el segundo otra separada, porque para el fin que se propone el
comprador ello le ocasionaría un grave perjuicio.

vi. Obligaciones alternativas. Si la elección es de los acreedores, deben


hacerla todos de consuno, y si es de los deudores, deben hacerla de consuno
todos éstos.

7) Paralelo entre solidaridad e indivisibilidad.

a) Semejanzas.
1. Ambos casos constituyen excepción al principio de la división de las deudas
cuando hay pluralidad de sujetos.
2. En ambos cada acreedor puede exigir el total y cada deudor está obligado a
cumplir íntegramente la obligación.
3. En ambos el pago hecho por un deudor extingue la obligación respecto de
todos.

b) Diferencias.
1. La solidaridad se refiere a una cosa divisible; en la indivisibilidad, cuando
menos en la absoluta y relativa y en algunos casos de las de pago, es la
naturaleza de la prestación misma la indivisible.
2. La solidaridad puede renunciarse, la indivisibilidad no.
3. En las obligaciones indivisibles el deudor puede pedir plazo para entenderse
con sus codeudores lo que no existe en la solidaridad.
4. La solidaridad no se trasmite a los herederos (1523); la indivisibilidad es
transmisible (1528).
- El ser solidaria una obligación no le da el carácter de indivisible (1525).

D. Clasificación de las Obligaciones atendiendo a su forma de existir:


Principales y accesorias.

a- Principales. Son aquellas que pueden subsistir por sí solas, sin necesidad de otras.
b- Accesorias. Las que tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación
principal.

176
E. Clasificación de las obligaciones atendiendo a sus efectos: Obligaciones
puras y simples y sujetas a modalidad.

1. Generalidades. La RG es que las obligaciones sean puras y simples; que produzcan


sus efectos normalmente desde su nacimiento hasta su extinción. Que una
obligación produzca sus efectos normales significa:
a- El derecho y la obligación nacen coetáneamente con el acto mismo.
b- Generada la obligación, el acreedor puede ejercer sus derechos.
c- Que la obligación va a subsistir en el tiempo hasta su extinción normal.
d- El deudor debe cumplir su obligación, sin que se imponga cargas al acreedor,
para que pueda tener por suyo el contenido de la prestación.

2. Concepto de modalidad. Elementos establecidos por la ley, el testamento o la


voluntad de las partes con el objeto de alterar los efectos normales de un negocio
jurídico (Ramos).
La condición, el plazo y el modo son las principales modalidades, pero no las únicas.
Cualquier alteración constituye una modalidad. Ej. La solidaridad, las obligaciones
alternativas o facultativas y la representación.

3. Características de las modalidades.


a- Son elementos accidentales de los actos jurídicos (1444). Excepcionalmente
pueden ser de la naturaleza del acto como la condición resolutoria tácita, incluso
esenciales como la condición o el plazo en el contrato de promesa.
b- Son excepcionales. Deben alegarse y ser probadas, son de interpretación
restringida y no se presumen, salvo la condición resolutoria tácita (1489).
c- Requieren de una fuente que las cree, que puede ser el testamento, la
convención o la ley.
d- Por RG cualquier acto puede ser objeto de modalidades. Por excepción la ley no
lo permite en ciertos casos. Ej. Un usufructo bajo condición o plazo que suspenda
su ejercicio, el pacto del 1723 no es susceptible de modalidades (pacto de cambio
de régimen matrimonial), no se puede aceptar o repudiar una herencia
condicionalmente o a plazo. En el D° de familia no se aceptan las modalidades.

1- Obligaciones Condicionales.

1) Concepto. Es obligación condicional la que depende de una condición, esto es, de


un acontecimiento futuro que puede suceder o no (1473).
Definición doctrinal de condición: Un hecho futuro e incierto del cual depende el
nacimiento o la extinción de un derecho y su correlativa obligación.

2) Regulación: i) las asignaciones testamentarias condicionales (1070 y ss) ii) Las


obligaciones condicionales (1473 y ss) iii) a propósito del fideicomiso (733 y ss).

177
 Existe un concepto unitario de condición (1070 inc 3 y 1493 son artículos que se
remiten a ambas materias “asignaciones testamentarias y obligaciones
condicionales” mutuamente).

3) Elementos de la condición:

a) Un hecho futuro. El hecho que la constituye debe ocurrir con posterioridad a


la celebración del acto (1071 inc 2).
 Se debe distinguir (1072):
i- Si el hecho presente o pasado existe o ha existido (Chile campeón de
América), la condición se mira como no escrita y la obligación es pura y
simple.
ii- Si el hecho no existe o no ha existido no vale la obligación (Chile campeón
de Brasil 2014).
iii- Si la condición, consiste en un hecho que se ha realizado en vida de los
contratantes, se debe distinguir si sabían o no que el hecho había ocurrido.
a- Si supieron que había ocurrido el hecho se debe distinguir:
1- Si el hecho es de los que pueden repetirse, se presume que los
contratantes exigen su repetición.
2- Si no puede repetirse, se mirará la condición como no cumplida.
b- Si no supieron que se había cumplido la condición, esta se mirará como
cumplida.

b) Hecho incierto. El hecho puede acontecer o no. Es lo que diferencia a la


condición del plazo, pues en el plazo el hecho ocurrirá necesariamente (1081 inc
3). Ej. La muerte es plazo no condición, si se le unen otras circunstancias puede
ser condición, como morir antes de 25 años.
- La incertidumbre debe ser objetiva.

4) Clasificación de las condiciones:


1. Expresa y tácita.
2. Suspensiva y resolutoria.
3. Positivas y negativas.
4. Posibles e imposibles, lícitas e ilícitas.
5. Determinadas e indeterminadas.
6. Potestativas, causales y mixtas.

1- Condiciones expresas o tácita.


a- Expresa. Es expresa cuando se establece en términos formales y explícitos.
b- Tácita. Es tácita cuando la ley la da por establecida. Ej. Condición resolutoria
tácita del 1489.

2- Condiciones suspensivas y resolutorias. (1479) La condición se llama


suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisición de un derecho; y
resolutoria cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.

178
a- Condición suspensiva. Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento
de un derecho. Ej. Te doy 1 millón si te recibes de abogado.
b- Condición resolutoria. Hecho futuro e incierto del cual depende la extinción
de un derecho. Ej. Te arriendo mi casa con la condición de que si regreso del
extranjero, me la restituyas.

3- Condición positiva o negativa. (1474) La positiva consiste en acontecer una cosa,


la negativa, en que una cosa no acontezca.
Ej. Condición positiva. Te doy 1 millón si viajas a Santiago el domingo.
Ej. Condición negativa. Te doy 1 millón si no viajas a Santiago en el 2015.

 Importancia de esta distinción:


a) Se reputa haber fallado la condición positiva o haberse cumplido la negativa,
cuando ha llegado a ser cierto que no sucederá el acontecimiento contemplado
en ella, o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento se
debió verificar y no se ha verificado (1482).
b) La condición positiva debe ser física y moralmente posible, es físicamente
imposible la contraria a las leyes de la naturaleza física, y moralmente imposible
la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas
costumbres o al orden público. Se miraran también como imposibles las que
están concebidas en términos ininteligibles (1475).
Si la condición es negativa de una cosa físicamente imposible, la obligación es
pura y simple; si consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral
o prohibido, vicia la disposición.

4- Condiciones posibles e imposibles, lícitas e ilícitas (1475. 1476 y 1480). En


cuantos a los efectos que producen estas condiciones:
a- Si la condición es positiva imposible o ilícita sus efectos son distintos según sea
condición suspensiva o resolutoria:
i. Suspensiva. La condición se tiene por fallida, el derecho no llegará a
nacer. Ej. Te doy 1 millón si matas a Pedro.
ii. Resolutoria. Se tiene por no escrita, el derecho nace puro y simple. Ej.
Te doy un millón y me lo devuelves si matas a Pedro, no tendrá que
devolver el millón.
b- Si la condición es negativa de una cosa físicamente imposible, la obligación es
pura y simple, porque falta la incertidumbre. Ej. Te doy un millón si Pedro no da
a luz un niño, se debe dar el millón.
c- Si la condición es negativa de un hecho ilícito la solución debería ser la misma
que la anterior, pero el 1476 expresa que “vicia la disposición”. Lo que quiere
decir que el acreedor condicional no va a poder exigir el pago. Ej. Te doy un
millón si no matas a Pedro.

5- Condiciones determinadas o indeterminadas.


a- Condición determinada es aquella en que el hecho que la constituye debe ocurrir
en una época fijada.

179
b- Condición indeterminada es aquella en que no se fija una época para la
ocurrencia del hecho.
 Límite en el tiempo de la condición: el plazo de caducidad de las condiciones es de
10 años, pues ese es el tiempo máximo establecido por el CC para dar estabilidad a
todas las situaciones jurídicas. Y los 5 años del 739 con excepcionales para la
propiedad fiduciaria.

6- Condiciones potestativas, causales y mixtas. (1477)


a- Potestativa. Es la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor. Ej. Te
doy 1 millón si vas a Santiago el domingo.
b- Causal. La que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso. Ej. Te doy
1 millón si llueve el domingo.
c- Mixta. La que en parte depende de la voluntad del acreedor o deudor y en parte
de la voluntad de un tercero o de un acaso. Ej. Te doy 1 millón si vas a Santiago
el domingo y está bueno el tiempo.

 Las condiciones potestativas pueden ser de dos clases (1478):


a) Simplemente potestativas. Las que dependen de un hecho voluntario del
acreedor o deudor. Ej. Te doy 1 millón si te casas con María José.
b) Meramente potestativas. Son aquellas que dependen del mero arbitrio de las
partes. Ej. Te doy un millón si quiero.
- (1478) Son nulas las obligaciones contraídas bajo condición potestativa que consiste
en la mera voluntad de la persona que se obliga.

 Comentarios:

1- Se anula la obligación no la condición.

2- Las únicas condiciones que anulan la obligación son las meramente


potestativas de la voluntad del deudor, porque en ella no hay voluntad seria
de obligarse. Ej. Te doy 1 millón, si quiero. Las del acreedor son válidas, ej.
Te doy 1 millón si quieres.

3- Las únicas condiciones meramente potestativas que producirían la nulidad


serían las meramente potestativas de la voluntad del deudor y suspensivas.
Ej. Te doy 1 millón si quiero. Las resolutorias serían válidas, ej. Te presto 1
millón y me lo devuelves si quieres.

Eso sería así porque el mismo código las acepta como ocurre en las
donaciones revocables y en el pacto de retroventa.

Abeliuk cree que ninguna de estas dos vale porque el 1478 no hace la
distinción y además está ubicado antes del 1479 que distingue entre
condición suspensiva y resolutoria, por lo que se aplicaría a las dos y porque

180
el fundamento de la nulidad de la obligación es el mismo en ambas
condiciones.

5) Reglas comunes a las condiciones.


a- Estados en que puede encontrarse la condición.

1. Pendiente. Mientras subsiste la incertidumbre de si el hecho se va a verificar


o no.

2. Fallida. (1482) se debe distinguir:


i- La condición positiva determinada falla si transcurre el plazo
convenido del cual la condición debió verificarse y ello no ha ocurrido,
o bien, no ha transcurrido el término, pero ya es imposible que el
hecho ocurra.
ii- La condición positiva indeterminada fallará si ya no puede verificarse
y si transcurren 10 años y el hecho no ocurre.
iii- En la condición negativa fallará únicamente si acaece el hecho en que
consiste. Ej. Te doy 1 millón si no te casas con María y se efectúa el
matrimonio.

3. Cumplida. (1482).
i- La positiva está cumplida cuando se verifica el hecho futuro e incierto
que la constituía.
ii- En la negativa adquiere interés la distinción entre determinadas e
indeterminadas:
a) Las negativas determinadas están cumplidas si transcurre el plazo
prefijado sin que ocurra el hecho. Ej. Te doy un millón si no te
casas antes de 2 años.
b) Las negativas indeterminadas se consideran cumplidas cuando el
hecho no puede verificarse, y en todo caso si pasan 10 años sin
que suceda.

b- Forma en que deben cumplirse las condiciones.

1- 1483. La condición debe cumplirse del modo que las partes han probablemente
entendido que lo fuese, y se presume que el modo más racional de cumplirla es
el que han entendido las partes.

Esta norma es concordante con el 1560 “Conocida claramente la intención de los


contratantes debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras”.

2- Precisado lo anterior, entra a operar el 1484 “las condiciones deben cumplirse


literalmente, en la forma convenida”. Determinada la forma como las partes
querían que se cumpliera, tiene que cumplirse de esa manera. No pueden

181
cumplirse por equivalencia. Ej. Se ofrece dinero si se gradúa de ingeniero
comercial y él se gradúa de ingeniero civil.

c- Cumplimiento ficto de la condición. (1481 inc 2) Persona que debe dar la


prestación si se cumple la condición y se vale de medios ilícitos para que esta no
se cumpla, la ley lo sanciona, teniendo por cumplida la condición. Ej. Mi heredero
dará tal cosa a Pedro si este se casa con su hija María, y el heredero se vale de
medios violentos para que su hija de case con Martín.

d- Principio de indivisibilidad de la condición. (1485 inc 1) No puede exigirse


el cumplimiento de la obligación condicional, sino verificada la condición
totalmente.

e- Retroactividad de la condición cumplida:

1. Generalidades. Que el cumplimiento de la condición opere retroactivamente


significa que una vez cumplida, los efectos del acto, se retrotraen al momento en
que se celebró.
i- Cumplida la condición suspensiva, el derecho del acreedor no existe sólo
desde el momento en que se verifica el hecho en que consiste la
condición, sino desde la celebración del acto.
ii- Se supone que cumplida la condición resolutoria el deudor jamás tuvo la
cosa en su poder bajo condición de restituirla.
- Es una defensa para el acreedor condicional, pero un grave inconveniente para
terceros.

i) La retroactividad de la condición en Chile. Hay casos en que se acepta el


efecto retroactivo y otros en los que se rechaza:

i. Casos en los que se acepta.


a- 1486, esta norma señala que al acreedor pertenecen los aumentos, mejoras y
deterioros y pérdida fortuita de la cosa debida, ocurridos cuando estaba
pendiente la condición.
b- 2413, da pleno valor a la hipoteca desde la fecha de su inscripción en el CBR
una vez cumplida la condición suspensiva bajo la que se otorgó.
c- El 1490 y 1491 señala los casos en que quedan sin efecto las enajenaciones del
deudor condicional.

ii. Casos en que se rechaza el efecto retroactivo.


a- 1488. Cumplida una condición resolutoria, no se deben restituir los frutos
producidos por la cosa.
b- 758 en el fideicomiso. Esta norma autoriza al fiduciario para mudar la forma
de propiedad fiduciaria.
c- El 1490 y 1491 de acuerdo a estas nomas, los actos de enajenación realizados
por el deudor estando pendiente la condición, generalmente valen.

182
iii. En los casos no reglamentados ¿Opera el efecto retroactivo? Dos posturas:

a. El CC acoge en general la retroactividad y aquellas disposiciones de excepción son


meras limitaciones al principio habitual (Alessandri, Claro Solar).
b. La retroactividad constituye la excepción en nuestra legislación y como ficción que
es, no puede extenderse a otros casos que los previstos expresamente (Somarriva).

f- Riesgos de la cosa debida bajo condición. (1486) Si antes del cumplimiento


de la condición la cosa prometida perecen sin culpa del deudor, se extingue la
obligación.

i. El riesgo es del deudor condicional porque no va a poder exigir a la


contraparte el cumplimiento de su propia obligación, porque carecería de
causa.
ii. Si la destrucción es total y culpable el deudor es obligado al precio y a la
indemnización de perjuicios (1486).
iii. Si la destrucción es parcial y fortuita rige el 1486, la cosa deberá recibirla
el acreedor en el estado en que se encuentre, sin rebaja de precio. Si es
parcial y culpable, el acreedor tendrá un derecho alternativo a que se
rescinda el contrato o que se le entregue la cosa en el estado en que se
encuentra y además, en ambos casos tendrá derecho a indemnización de
perjuicios.
iv. (1468 inc final) “Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto
a que según su naturaleza o según la convención se destina, se entiende
destruir la cosa” Es una pérdida parcial que se asimila a total, ej. Caballo
que se le rompe una pata.

6) Efectos de las condiciones.

1. Efectos de la condición suspensiva pendiente:

i. No nace el derecho ni la obligación.

 Consecuencias:

a- El acreedor no puede exigir el cumplimiento (1485).


b- Si el deudor paga antes del cumplimiento, paga lo no debido y puede pedir
restitución (1485 inc 2).
c- El acreedor condicional no puede ejercer la acción pauliana, pues tal acción sólo
corresponde a los acreedores, calidad que aún no tiene.
d- No hay obligación actualmente exigible, i) La prescripción no está corriendo ii)
No se puede novar esa obligación iii) No puede operar la compensación iv) El
deudor no está en mora.

183
ii. El vínculo jurídico existe. El acto se generó, si bien el derecho y la
obligación, no han nacido.

 Consecuencias:
a- Al contratar deben reunirse todos los requisitos de existencia y validez del acto
o contrato.
b- El deudor no puede retractarse. El contrato es ley para los contratantes (1545).
c- La obligación condicional se rige por la ley vigente al momento de celebrarse el
contrato.

iii. El acreedor tiene una simple expectativa de derecho.

 Consecuencias:
a- El acreedor condicional puede impetrar providencias conservativas, mientas está
pendiente la condición (1492 inc 3 y 1078 inc 1). ¿En qué consisten? La ley no
distingue, queda a criterio del juez.
b- Esta expectativa de derecho lo transmite el acreedor y deudor condicional a sus
herederos (1492 inc 1). Esta regla no rige en dos casos: i) Asignaciones
testamentarias condicionales ii) Respecto del donatario condicional.

2. Efectos de la condición suspensiva fallida. El derecho y la correlativa obligación


no nacen, despareciendo la expectativa del acreedor condicional.

3. Efectos de la condición suspensiva cumplida.


a- Nace el derecho y la obligación correspondiente.
b- El acreedor puede exigir su cumplimiento.
c- Siendo la obligación exigible, comienza a correr el plazo de prescripción extintiva,
el acreedor puede ejercer acción pauliana, es posible la compensación, la
novación, el deudor puede ser constituido en mora, etc.
d- Si el deudor paga, el pago es válido.
e- Según algunos, el cumplimiento opera retroactivamente.
f- Debe el deudor entregar la cosa debida condicionalmente en el estado que se
halle, favoreciendo al acreedor los aumentos o soportando pérdidas fortuitas.
g- Por RG no se entregan los frutos que la cosa produjo en tiempo intermedio (1078
inc 3).
h- Los actos de administración celebrados por el deudor se mantienen.

4. Efectos de la condición resolutoria. Es el hecho futuro e incierto del cual


depende la extinción de un derecho. Reviste 3 modalidades:

a) Condición resolutoria ordinaria. Hecho futuro e incierto, que no sea el


incumplimiento de una obligación contraída, que verificado extingue el derecho
y la obligación. Ej. Te presto mi casa y me la devuelves cuando vuelva del
extranjero.

184
b) Condición resolutoria tácita. (1489) Es la que va envuelta en todo contrato
bilateral para el caso de no cumplirse por la otra parte lo pactado. Ej. Si el
comprador no paga el precio, el vendedor puede pedir la resolución del contrato.

c) Pacto comisorio. Es la condición resolutoria tácita expresada.

1- Efectos de la condición resolutoria ordinaria.

i. Efectos de la condición resolutoria ordinaria pendiente. El acto o contrato


produce todos sus efectos, igual que si fuera puro y simple.
a- Las partes pueden exigir el cumplimiento de las obligaciones.
b- Quien tiene dominio de la cosa puede ejercer sus derechos.
c- Su derecho está expuesto a extinguirse si se cumple la condición.
d- Quien tiene la cosa puede realizar actos de administración, enajenación y
gravamen, sujetos a resolverse si se cumple la condición.
e- Si se trata de un asignatario condicional resolutorio, se produce la inmediata
delación de la herencia, incluso puede pedir la partición (956).
f- El deudor condicional tiene la obligación de cuidar la cosa y conservarla como
buen padre de familia (1468).
g- El acreedor condicional podrá impetrar providencias conservativas (1492 inc
final).

ii. Efectos de la condición resolutoria ordinaria fallida. El derecho del deudor


condicional se consolida como dueño puro y simple.

iii. Efectos de la condición resolutoria ordinaria cumplida. (1487) Cumplida


la condición, deberá restituirse lo que se hubiera recibido bajo tal condición, a
menos que ésta haya sido puesta en favor del acreedor exclusivamente, en cuyo
caso podrá este, si quiere, renunciarla, pero será obligado a declarar su
determinación, si el deudor lo exigiere.

a- El deudor condicional debe restituir lo que recibió sujeto a esa condición.


b- Por RG no se aplican las restituciones de las prestaciones mutuas, el CC
contiene reglas propias en los art 1486 y SS. El 1488 establece que no se
restituyen los frutos, salvo que la ley, el donante o los contratantes, hayan
dispuesto lo anterior.
c- El acreedor se aprovecha de las mejoras y sufre los deterioros fortuitos
(1486).
d- Los actos de administración que haya realizado el deudor caducan.

 Forma de operar la condición resolutoria ordinaria. Opera de pleno derecho,


no requiere declaración judicial (1487) “cumplida la condición”. Si las partes van a
pleito el Tribunal sólo se limitará a constatar que la condición operó. Producto de
esto la condición resolutoria ordinaria produce efectos universales y puede invocarla
quien tenga interés en ella (ya que proviene de la ley).

185
2- Efectos de la condición resolutoria tácita.

i. Concepto. (1489) En los contratos bilaterales va envuelta la condición


resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal
caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento
del contrato, con indemnización de perjuicios.
Va envuelta en todo contrato bilateral, y el hecho futuro e incierto que puede
provocar la extinción del derecho de una de las partes es el incumplimiento de
sus obligaciones.

ii. Fundamento de la condición resolutoria tácita. Se dan diversas


explicaciones: equidad; voluntad presunta de las partes; falta de causa;
interdependencia de las prestaciones en un contrato bilateral, forma de
indemnizar los perjuicios derivados del incumplimiento.

iii. Características de la condición resolutoria tácita.


1. Es un tipo de condición resolutoria, porque extingue un derecho.
2. Es tácita.
3. Es un elemento de la naturaleza del acto, por lo mismo, es renunciable.
4. Es negativa, consiste en que una de las partes no cumpla su obligación.
5. Es simplemente potestativa, depende de un hecho voluntario del deudor.
6. No opera de pleno derecho, requiere declaración judicial.

iv. Requisitos de la condición resolutoria tácita.

1. Que se trate de un contrato bilateral. Así lo señala expresamente el 1489.


 ¿Procede la condición resolutoria tácita de los contratantes unilaterales?
Nuestra doctrina y jurisprudencia creen que no, por las siguientes razones:
a- El 1489 habla de “contratos bilaterales”.
b- En los contratos unilaterales el CC ha ido resolviendo en cada caso particular, lo que
ocurre cuando el deudor no cumple (2177, 2271 y 2396).
c- El fundamento de la condición resolutoria tácita radicaría en la interdependencia de
prestaciones, lo que sólo puede ocurrir en los contratos bilaterales.

 La resolución en los contratos de tracto sucesivo. Opera, pero pasa a llamarse


terminación, porque sus efectos no operan retroactivamente sino que sólo para
futuro, en razón de que las prestaciones de una de las partes no se pueden devolver.
Ej. El arrendatario que no paga no puede devolver el uso y goce de los meses que
pagó.

 La resolución no tiene lugar en la partición. Razones:

a. La partición no es un contrato, menos bilateral.

186
b. Se opondría al efecto declarativo de la partición que supone que lo adjudicado a
cada comunero deriva directamente del causante, no del acto de partición.
c. El 1489 es doblemente excepcional: porque establece una modalidad y está es
tácita. Luego debe interpretarse la norma restringidamente.
d. El 1348 hace aplicables a la partición acciones propias de los contratos, como la
nulidad, pero nada dice de la resolución.

2. Incumplimiento imputable a una de las partes. El incumplimiento tiene que


ser imputable, esto es, debido a dolo o culpa. Esto se desprende el 1489, que
establece que la parte cumplidora puede solicitar la indemnización de perjuicios, y
uno de los requisitos para que esta opere es el dolo o culpa del deudor.

i. ¿Procede la resolución por incumplimiento de poca monta?


Tradicionalmente se ha señalado que al no distinguir la ley, cualquier
incumplimiento sería suficiente (Alessandri).
Claro Solar, piensa que el incumplimiento de una obligación secundaria,
no es suficiente para pedir la resolución, se funda en la equidad.

iii. ¿Procede la resolución si el incumplimiento es parcial? Sí, el CC


lo permite expresamente en el 1875 inc 2.

iv. Incumplimiento reciproco de los contratantes, ¿Qué pasa si ambos


contratantes incumple? No cabe la resolución (1552).

3. Quien demanda la resolución debe haber cumplido su propia obligación o


allanarse a cumplirla. Este requisito deriva del 1552.

4. Que una sentencia judicial declare la resolución del contrato. No lo dice el


CC expresamente, fluye del tenor literal del 1489.

Consecuencia de esto. El deudor podría enervar la acción de resolución pagando


hasta antes de la citación para sentencia en primera instancia y hasta la vista de la
causa en segunda instancia (310 CPC).

5. Derechos que confiere la condición resolutoria tácita.

a. La opción de demandar o el cumplimiento del contrato o la resolución de


este, en ambos casos con indemnización de perjuicios.
b. El cumplimiento se podrá demandar por vía ordinaria o ejecutiva, según la
naturaleza del título.
c. En caso que se demande la resolución, la vía deberá ser la ordinaria ya que
de sólo el título no consta el incumplimiento del contrato.
d. Las acciones de cumplimiento y de resolución son incompatibles, pero
pueden incorporarse sucesivamente.

187
e. La acción de indemnización de perjuicios es accesoria a la de resolución o
cumplimiento.
f. Si la obligación incumplida es de hacer, si el deudor se constituye en mora el
acreedor puede demandar, cualquiera de estas tres cosas: que se apremie al
deudor para la ejecución del hecho, que se le autorice a él mismo para
hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; y que el deudor le
indemnice de los perjuicios resultado de la infracción del contrato (1553).

6. Diferencias entre la condición resolutoria ordinaria y la condición


resolutoria tácita.

a. En la condición resolutoria tácita, el hecho futuro e incierto, es el incumplimiento de


una obligación en un contrato bilateral; en la condición resolutoria ordinara,
cualquier hecho futuro e incierto que no sea el incumplimiento de una obligación.
b. La condición resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, la tácita requiere
declaración judicial.
c. La resolutoria ordinaria requiere de manifestación expresa, la tácita es subentendida
por la ley.
d. La tácita sólo opera en contratos bilaterales; la ordinaria en cualquier negocio
jurídico.
e. Cumplida la ordinaria se produce necesariamente la resolución; en la tácita el
acreedor condicional tiene un derecho optativo para demandar cumplimiento o
resolución del contrato.
f. Los efectos de la condición resolutoria tácita son relativos (declaración judicial); los
de la ordinaria aprovechan a cualquier interesado.
g. En la tácita el acreedor tiene derecho a indemnización, lo que no ocurren en la
ordinaria.
h. La condición resolutoria tácita puede atajarse pagando; la ordinaria no puede ser
enervada porque se produce de pleno derecho.

3- Efectos del Pacto comisorio.

a- Concepto. (1877) Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no


pagándose el precio al tiempo convenido, se resolverá el contrato de compraventa.
Entiéndase siempre esta estipulación en el contrato de venta y cuando se expresa,
toma el nombre de pacto comisorio.
- El pacto comisorio viene a ser la estipulación de la condición resolutoria tácita, por
el no pago del precio en el contrato de compraventa.

b- El pacto comisorio procede en cualquier contrato y por incumplimiento de


cualquier obligación. Hoy la doctrina es conteste en que pese a estar el pacto
comisorio tratado en el contrato de compraventa, por incumplimiento de la
obligación de no pago de precio, su alcance es general, pudiendo establecerse en
cualquier contrato. Lo que se funda en los siguientes argumentos:

188
a. El pacto comisorio no es otra cosa que la condición resolutoria tácita
expresada.
b. El principio de autonomía de la voluntad.

a. Pacto comisorio simple y pacto comisorio calificado.

1) Pacto comisorio simple. Es la condición resolutoria tácita expresada. Ej. En un


contrato de compraventa se establece que si el comprador no paga el precio se
resolverá el contrato.
2) El pacto comisorio calificado o con cláusula de ipso facto (1879). Es el
acuerdo de las partes en orden a dejar sin efecto el contrato, de inmediato, si el
deudor incumple sus obligaciones.

b. Efectos del pacto comisorio. Hay que distinguir:

1) Efecto del pacto comisorio simple, en el contrato de compraventa por no


pago del precio. (1878). El comprador puede pedir el cumplimiento o la resolución
del contrato con indemnización de perjuicios. Para que opere se requiere de
resolución judicial. Igual que la condición resolutoria tácita.

2) Efecto del pacto comisorio simple en el contrato de compraventa por el


incumplimiento de una obligación distinta a la del pago del precio (ej.
Obligación de entregar la cosa) o en cualquier otro contrato por
incumplimiento de cualquiera obligación. Sus efectos son los mismos que la
condición resolutoria tácita, se requiere sentencia judicial que declare la resolución.

3) Pacto comisorio calificado en el contrato de compraventa por no pago de


precio. (1879) “Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se
resuelva ipso facto el contrato de compraventa, el comprador podrá, hacerlo
subsistir, pagando el precio, lo más tarde en las 24 horas subsiguientes a la
notificación judicial de la demanda”.
- El ipso facto no ocurre de tal forma, puesto que se le otorga al comprador un plazo
de 24 horas para enervar la acción de resolución, pagando lo adeudado. La
resolución no opera de pleno derecho, requiere de una sentencia que la declare.
- La diferencia entre la condición resolutoria tácita y el pacto comisorio simple, con el
pacto comisorio calificado por no pago de precio es el plazo del deudor, ya que en
este último sólo tiene 24 horas, y en los dos primero tiene todo el juicio.

 Argumentos para demostrar que este caso requiere sentencia judicial:


a) El 1878 no priva al vendedor de la elección de acciones, pudiendo éste pedir
cumplimiento o resolución, si operara ipso facto, no podrá solicitarse
cumplimiento.
b) El 1879 señala que podrá hacerlo subsistir, dejando claro que no se extinguió
por el sólo incumplimiento.

189
c) Si el comprador puede enervar la resolución pagando en 24 horas, es porque la
resolución no opera por el sólo hecho del incumplimiento.
d) El plazo para hacer subsistir el contrato se cuenta desde la notificación judicial
de demanda, lo que prueba que es necesario el juicio.

 Si bien la resolución opera por sentencia judicial, es necesario establecer en qué


momento se produce la resolución. Hay dos opiniones:

a) La resolución se produce al momento en que se acoge la demanda.


b) La resolución se produce al momento en que se extingue el plazo de 24 horas
para enervar la acción pagando.

4) Efectos del pacto comisorio calificado en el contrato de compraventa por


incumplimiento de obligación distinta a pagar el precio o en otro contrato
por incumplimiento de cualquier obligación. El problema es determinar si la
resolución opera de pleno derecho o si requiere también, de una sentencia judicial
que la declare.

 Dos posturas:
a) El pacto comisorio calificado opera de pleno derecho porque es eso lo que las
partes pretendieron al estipularlo. No es el pacto del 1879, por lo que no es
necesario aplicar sus reglas, proviene de la autonomía de la voluntad (1545)
b) Cuando se estipula pacto comisorio calificado en contratos distintos de la
compraventa debe aplicarse por analogía el 1879, y en consecuencia resolver
que el deudor puede enervar la resolución pagando dentro de las 24 horas
siguientes a la notificación de la demanda, por tanto requeriría de un juicio para
obtenerla.

 Ejemplo para graficar la diferencia entre seguir una y otra postura: Al


operar el pacto comisorio calificado de pleno derecho en el arrendamiento, si se
produce el incumplimiento, el arrendador puede demandar directamente de
restitución de la cosa arrendada, sin necesidad de pedir terminación de contrato. Lo
que no ocurriría si no se le concede el efecto ipso facto.

5) Prescripción del pacto comisorio. (1880) El pacto comisorio calificado prescribe


al plazo prefijado por las partes, si no pasare de 4 años, contados desde la fecha del
contrato. Transcurridos estos 4 años, prescribe, sea que se haya estipulado un plazo
más largo o ninguno.

 Se debe precisar lo siguiente:


a) Rige únicamente para el pacto comisorio que reglamenta el CC, es decir en el
contrato de compraventa por no pago de precio. En el pacto comisorio
establecido en otros contratos o en la compraventa por una obligación diferente
al de pago de precio, se regula por los art 2514 inc 2 y 2515, prescribe en 5 años
desde que la obligación se hace exigible.

190
b) El 1880 establece que el pacto comisorio prescribe en el plazo acordado por las
partes si no pasa de 4 años.
c) La prescripción se cuenta desde la fecha del contrato, y de ahí que la acción
puede estar prescrita antes de nacer.

1. LA ACCIÓN RESOLUTORIA.

A- Concepto. Es la que emana de la condición resolutoria en los casos que ella requiere
sentencia judicial, y en cuya virtud el contratante diligente solicita que se deje sin
efecto el contrato por no haber cumplido la contraparte alguna de las obligaciones
emanadas de él. (Abeliuk).

B- Características de la acción resolutoria.


1) La acción resolutoria es personal. Deriva del contrato y éstos generan derechos
personales, naciendo de estos las acciones personales (578). Sólo se puede
entablar en contra de quien celebró el contrato.
2) Es patrimonial. Consecuencias de esto:
a- Es renunciable (1487 y 12).
b- Es transferible y transmisible.
c- Es prescriptible.
3) Es mueble o inmueble según la cosa sobre la que recaiga.
4) La acción resolutoria es indivisible.

C- Resolución y nulidad del contrato. Diferencias:


1) La nulidad supone infracción a los requisitos de validez del acto, y por ello queda
sin efecto. En cambio, en la resolución el acto es válido y es un hecho posterior
(incumplimiento) el que permite al acreedor solicitar que se deje sin efecto el
contrato o pedir el cumplimiento (porque el acto es válido).
2) La nulidad produce efectos radicales; borrando totalmente el acto o contrato, la
resolución es de efectos más atenuados (como las acciones contra terceros).
3) La nulidad procede en toda clase de actos, la resolución únicamente en los
bilaterales.
4) La acción de nulidad absoluta prescribe en 10 años, la relativa en 4 y por RG la
resolutoria en 5, que pueden ser 4 en el pacto comisorio.
5) Las reglas de prestaciones mutuas son diferentes.

D- Resolución y resciliación. Son dos instituciones absolutamente diferentes. La


resolución procede cuando en un contrato bilateral una de las partes no cumple sus
obligaciones. La resciliación, es un modo de extinguir las obligaciones que se produce
cuando las partes, siendo capaces de disponer de lo suyo, acuerdan dejar sin efecto
el contrato de donde emana la obligación.

E- Efectos de la resolución.

191
1) Efectos de la resolución entre las partes. Son los propios de toda condición
resolutoria, volver a las partes al estado anterior de la celebración del contrato,
como si nunca hubieran contratado.
El deudor condicional debe restituir lo que había adquirido bajo condición.
Si el deudor había cumplido en parte sus obligaciones, debe restituírsele lo que
él hubiere pagado, pues en caso contrario había enriquecimiento sin causa.

2) Efectos de la resolución respecto a terceros.


a- Art 1490. “Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición
suspensiva o resolutoria, la enajena, no habrá derecho a reivindicarla contra
terceros poseedores de buena fe”.

 Para que la resolución afecte a terceros se deben cumplir los siguientes requisitos:
I- Que el deudor condicional haya gravado o enajenado la cosa.
II- Que el tercero esté de mala fe. El acreedor condicional debe probar la
mala fe (707).

b- Art 1491. “Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava
en hipoteca, censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o
gravamen, sino cuando la condición constaba en el título respectivo, inscrito
u otorgado por escritura pública.

 Requisitos para que los terceros se vean afectados: Que la condición conste en el
título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.

3) Acción reivindicatoria de los acreedores condicionales. Cumpliéndose los


requisitos del 1490 y 1491, los acreedores condicionales, tienen acción
reivindicatoria contra los terceros poseedores.

4) Efectos de la cláusula de encontrarse pagado el precio. 1876 “La


resolución por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra
terceros poseedores, sino en conformidad a los art 1490 y 1491” “Si en la
escritura de venta se expresa haberse pagado el precio no se admitirá prueba
alguna en contrario sino la de la nulidad o falsificación de la escritura, y sólo en
virtud de esta prueba habrá acción contra terceros poseedores.

5) Los art 1490 y 1491 se aplican tanto a las enajenaciones voluntarias


como forzadas.

6) El caso de la condición suspensiva regulada en los art 1490 y 1491.


Pese al claro tenor de estos artículos, parte de la doctrina estima que la
regulación que ellos hacen de la condición suspensiva es letra muerta imposible
de aplicarse. Ya que si bien la condición suspensiva opera con efecto retroactivo,
el acreedor condicional jamás fue dueño, ni poseedor de la cosa, razón por la
cual tampoco es titular de la acción reivindicatoria destinada a recuperar la cosa

192
del tercero que adquirió de mala fe.

Para Vial, el acreedor puede reivindicar, pero no como dueño, sino que
subrogando al dueño, que es el deudor condicional a quien sustituye. La cosa
volverá al dueño, y en contra de éste el acreedor condicional ejercerá las
acciones destinadas a que cumpla su obligación y restituya la cosa.

1. OBLIGACIONES A PLAZO.

1) Concepto. (1094) El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la


obligación, esto según el CC. Es mejor definirlo como un hecho futuro y cierto
del cual depende la exigibilidad o la extinción de un derecho.

2) Clasificación de los plazos.

a- Plazo determinado e indeterminado.


1- Determinado. Si se sabe cuándo va a ocurrir el hecho que lo constituye, con fecha
calendario. Ej. Pagaré el 19 de abril.
2- Indeterminado. Se sabe que el hecho va a ocurrir, pero no se sabe cuándo. Ej. La
muerte (casi único).

b- Plazo fatal o no fatal.


1- Fatal. Cuando por su sólo cumplimiento se extingue irrevocablemente un derecho.
2- No fatal. Cuando no obstante estar vencido el plazo puede ejercerse todavía válida
y eficazmente el derecho, mientras no se acuse la rebeldía correspondiente.

c- Plazo expreso y tácito.


1- Expreso. El plazo estipulado por las partes (1494).
2- Tácito. El indispensable para cumplirlo (1494) ej. El traje de novia que debe ser
entregado antes del matrimonio. O el que subentiende la ley en ciertos casos, como
el del usufructo (si las partes nada pacta, se entiende para toda la vida del
usufructuario).

d- Plazos convencionales, legales o judiciales.


1- Convencionales. Son los estipulados por las partes. Es la Regla general.
2- Legales. Los establece la ley, son excepcionales en materia civil. Ej. Plazos de
prescripción.
3- Judiciales. Si los fija el juez, también son excepcionales en virtud del 1492 inc 2.

e- Plazos continuos y discontinuos.


1- Continuos. Es el que no se suspende durante los días feriados.
2- Discontinuos o de días hábiles. Es aquel que se suspende durante los feriados.
c. La RG es que los plazos sean continuos.

f- Plazos suspensivos y extintivos.

193
1- Suspensivo. Es el que marca el momento desde el cual empezará el ejercicio de un
derecho o el cumplimiento de una obligación. (1494).
d. El plazo únicamente suspende el ejercicio del Derecho, no la existencia, pues el
derecho ya existe.
2- Extintivo. Es el que por su cumplimiento extingue un derecho y la correlativa
obligación. Ej. El plazo de duración del arriendo.

3) Efectos del plazo.

1- Efectos del plazo suspensivo:


a- Efectos del plazo suspensivo pendiente. El derecho ha nacido, pero no es
exigible.

 Consecuencias:

I- El acreedor no puede demandar cumplimiento de la obligación, por lo que el


deudor no está en mora, no opera la compensación y no corre prescripción
en contra del acreedor.
II- Si el deudor paga antes, paga lo debido, no pudiendo pedir restitución
(1495), es una renuncia al plazo. Esta regla no se aplica a los plazos que
tienen el valor de condición (mala redacción del CC, se refiere a los casos del
1085, las asignaciones desde día cierto pero indeterminado, que se
consideran condicionales. Ej. Dono un auto a A el día que B fallezca. Si A
muere antes, no transmite nada a sus herederos, y el que donó puede exigir
la devolución.
III- El acreedor a plazo puede impetrar medidas conservativas.
IV- El derecho y la obligación a plazo se transmiten.

b- Efectos del plazo suspensivo cumplido. La obligación del deudor pasa a ser
actualmente exigible, corriendo la prescripción; y la obligación puede extinguirse
por compensación legal.

2- Efectos del plazo extintivo:

a- Efectos del plazo extintivo pendiente. El acto produce sus efectos, como si
fuera puro y simple.
b- Efectos del plazo extintivo cumplido. Se extingue el derecho, por el
ministerio de la ley, sin efecto retroactivo.

3- Efectos del plazo respecto de terceros. Se estima que son aplicables los art
1490 y 1491. Se requiere de una interpretación diferente a la realizada respecto a
las condiciones, pues el plazo no opera con efecto retroactivo:
a- En el plazo suspensivo el acreedor que no es dueño, deberá interponer la acción
reivindicatoria subrogando al deudor a plazo, al igual que en la condición
suspensiva.

194
b- El acreedor es dueño de la cosa, por lo que puede interponer acción
reivindicatoria.

4) Extinción del plazo. Se puede extinguir por 3 causales:

a- Extinción por cumplimiento o vencimiento. Llega el día fijado para que se


ejerza o extinga el derecho.

b- Extinción por renuncia. Puede renunciar al plazo únicamente aquel en cuyo


beneficio está establecido (12).

1° Lo normal es que sea a favor del deudor (1497), a menos que el testador haya
dispuesto lo contrario o que la anticipación del pago acarree al acreedor un perjuicio
que por medio del plazo se propuso evitar.

2° Hay casos en que el plazo beneficia exclusivamente al acreedor, así ocurre en el


depósito.

c- Caducidad del plazo. Extinción anticipada del plazo en los casos previstos por la
convención o señalados por la ley.

1- Caducidad legal (1496).


I- En caso de que el deudor este constituido en quiebra o que se halle
en notoria insolvencia.
II- El deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido
o han disminuido considerablemente de valor. Debe haber un crédito
caucionado.

2- Caducidad convencional o cláusulas de aceleración. Se produce


cuando las partes en forma expresa acuerdan que el acreedor pueda exigir
el cumplimiento inmediato y total de la obligación, si el deudor incumple.

 ¿Cuál es el momento en que debe empezar a correr la prescripción, cuando


se estipula esta cláusula? Dos posturas:

a- Debe distinguirse la forma en que se ha redactado la cláusula de aceleración, i)


Si se conviene que opere ipso facto, la prescripción debe correr desde que se
produjo el incumplimiento, porque es exigible el total de lo adeudado ii) si es
facultativa es distinto, porque la fecha en que se produce el incumplimiento
determinará el momento desde el cual cada cuota es exigible, y respecto de cada
cuota, la prescripción contará desde el respectivo incumplimiento.

b- La cláusula de aceleración está establecida en beneficio del acreedor, y aunque


se trate de una cláusula ipso facto, es necesario para que la deuda se haga
exigible que exista manifestación expresa del acreedor, y mientras ello no ocurra

195
cada cuota será exigible desde la respectiva fecha de vencimiento y desde allí
contará el plazo de prescripción para esa cuota.

1. OBLIGACIONES MODALES.

1) Concepto. La doctrina define el modo como la carga que se impone a quien se


otorga una liberalidad.

Y la obligación modal como aquella en virtud de la cual la persona que adquiere una
cosa debe aplicarla a un fin especial, como ejecutar ciertas obras o sujetarse a ciertas
cargas, en beneficio mismo o de un tercero. (El 1089 lo diferencia de la condición
suspensiva).

2) Modo y condición. El modo no suspende la adquisición ni el ejercicio del derecho


(1089). Si la cosa se adquiere una vez que se haga algo es condición, y si es para
que se haga algo es modo. Ej. Dejo mi herencia a Pedro, quien deberá hacer una
donación de 1 millón al Hospital de niños.

3) Formas de cumplir el modo.


a- Deberá cumplirse en la forma que las partes acordaron (en caso de duda puede
el juez determinarlo).
b- El modo se puede cumplir por equivalencia (1093 inc 2) no alterando la
substancia de la disposición.

4) Incumplimiento del modo.

1. Si el modo es por naturaleza totalmente imposible, o inductivo a un hecho ilegal o


inmoral, o concebido en términos ininteligibles, no vale la disposición (1093).
2. Si la imposibilidad de cumplirlo es relativa, se puede cumplir por equivalencia.
3. Si la imposibilidad es sobreviniente, debe distinguirse según provenga o no de un
hecho o culpa del deudor:
3.1. Si no hay hecho o culpa del deudor. Deja de cumplirse el modo, pero
subsiste el beneficio recibido.
3.2. Si se debe a un hecho o culpa del deudor, hay que distinguir:
a- No hay clausula resolutoria:
I- Si el modo está establecido en beneficio exclusivo del deudor, no
se genera para este obligación alguna.
II- Si está establecido en favor de un tercero, podrá éste pedir
cumplimiento forzado o indemnización de perjuicios.
b- Hay cláusula resolutoria. Es la que impone la obligación de restituir la
cosa y los frutos, si no se cumple el modo (1090).

5) ¿Quién puede demandar la resolución? Somarriva sostiene:


a- El beneficiado con el modo.
b- En las asignaciones modales los herederos.

196
6) Plazo de prescripción de la obligación modal. La ley no lo fija, por lo que se
aplican las reglas generales, esto es, 5 años desde que la obligación se hizo exigible.

7) La obligación modal es transmisible. (1095).

1. NUEVAS CATEGORÍAS DE OBLIGACIONES.

A. Obligaciones de ejecución instantánea o sucesiva.

a- Obligaciones de ejecución instantánea. Aquellas que se ejecutan de una


vez, extinguiéndose ellas y el contrato mismo. Ej. Entrega de cosa especifica.
b- Obligaciones de ejecución única pero postergada. Mismo caso anterior,
con la diferencia que la obligación se cumple en épocas prefijadas. Ej. Pago de
precio en cuotas mensuales.
c- Obligaciones de tracto sucesivo. Se caracterizan porque van naciendo y
extinguiéndose sucesiva y periódicamente mientras dure la vigencia del contrato,
de manera que cumplida la obligación, nace otra de la misma naturaleza y
extinguida ésta, la próxima, y así sucesivamente. Ej. Contrato de arrendamiento.

B. Obligaciones de medio y de resultado. Las obligaciones de hacer pueden ser:

a- De medio. Aquella en que el deudor se compromete únicamente a hacer todo


lo posible y necesario, poniendo para ello la suficiente diligencia, para alcanzar
un resultado determinado. Ej. La actividad del abogado o el médico.
b- De resultado. Aquellas en que el deudor para cumplir debe alcanzar el resultado
propuesto. Ej. El contratista que se obliga a construir una casa.

C. Obligaciones personales y reales (Propter rem):

a- Personales. Se entienden aquellas cuyos sujetos no se vinculan a la titularidad de


una cosa a la que se refiere la obligación.
b- Reales. Aquellas cuyo deudor es quien sea titular de un derecho real sobre la cosa
que justifica la deuda. Ej. Pago de gastos comunes.

D. OBLIGACIONES CAUSALES Y ABSTRACTAS.

a- Obligaciones causadas. Aquellas en las cuales la causa tiene influencia en la


eficacia de la obligación.
b- Obligaciones abstractas. Aquellas para cuya eficacia se prescinde de su casa.
Está clasificación nació para dar seguridad al tráfico mercantil, principalmente a los
títulos de crédito.

A- EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.

197
1. Introducción. Son los derechos que la ley confiere al acreedor, para exigir del
deudor el cumplimiento exacto, íntegro y oportuno de la obligación, cuando éste no
la cumpla en todo o en parte o está en mora de cumplirlo.

2. Efectos del contrato y efectos de las obligaciones. No son lo mismo, pero


están tratadas en el mismo título del CC “del efecto de las obligaciones”. Los efectos
del contrato son los derechos y las obligaciones que genera. El efecto de la
obligación, mirado desde el punto de vista del deudor, es la necesidad jurídica en
que se encuentra de tener que dar, hacer o no hacer algo en favor del acreedor. Y
mirado desde el punto de vista del acreedor, son los medios que la ley otorga para
obtener del deudor el pago íntegro y oportuno de la prestación debida.

3. Efectos de las obligaciones para el caso de incumplimiento del deudor.


Cuando el deudor incumple, la ley otorga al acreedor tres derechos:
a- Derecho principal, a la ejecución o cumplimiento forzado de la obligación.
b- Derecho subsidiario, para obtener indemnización de perjuicios (cumplimiento por
equivalencia).
c- Derechos auxiliares, destinados a mantener la integridad patrimonial del deudor.

4. El derecho de prenda general. “Quien se obliga comprende todos sus bienes”, la


persona que contrae una obligación asegura su cumplimiento no como persona, sino
que todos los bienes que conforman el activo de su patrimonio.
(2465) “Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su
ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, presentes o futuros,
exceptuándose solamente los no embargables”.

B- CUMPLIMIENTO FORZADO DE LA OBLIGACIÓN.

1. Cumplimiento forzado de las obligaciones de dar. Si la obligación es de pagar


una suma de dinero, el acreedor se dirigirá sobre el dinero para hacerse pago con
él o sobre los bienes del deudor, para realizarlos y pagarse con el producto de la
venta. Si la obligación es de dar una especie o cuerpo cierto y ésta se encuentra en
poder del deudor, la ejecución se dirigirá a obtener la entrega de esa especie.

a- Para que proceda la ejecución forzada se requiere:

a) Que la obligación conste en título ejecutivo.


b) Que la obligación sea actualmente exigible.
c) Que la obligación sea liquida o pueda liquidarse mediante simples operaciones
aritméticas, con sólo los datos del mismo título ejecutivo.
d) Que la acción no se encuentre prescrita.
- Si no se reúnen estos requisitos, se debe demandar juicio declarativo y obtener una
sentencia que servirá de título ejecutivo.

198
2. Cumplimiento forzado de las obligaciones de hacer. En virtud del 1553, si la
obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, el acreedor podrá pedir,
junto con la indemnización de perjuicios por la mora, cualquiera de estas tres cosas:
1) Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido.
2) Que se autorice al acreedor para hacer ejecutar el hecho por un tercero a
expensas del deudor.
3) Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del
contrato.

3. Cumplimiento forzado de las obligaciones de no hacer (1555).


Toda obligación de no hacer se resuelve en la de indemnizar perjuicios, si el deudor
la contraviene y no puede deshacerse de lo hecho. Si puede destruir lo hecho y
siendo su destrucción necesaria para el objeto del contrato, será el deudor obligado
a ella o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor. Si
dicho objeto puede obtenerse por otros medios, será oído el deudor que se allane a
prestarlo. El acreedor quedará de todos modos indemne.

C. CUMPLIMIENTO POR EQUIVALENCIA O INDEMNIZACIÓN DE


PERJUICIOS: RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL.

1. Concepto. Derecho que la ley otorga al acreedor para obtener del deudor el pago
de una cantidad de dinero equivalente al beneficio pecuniario que le habría reportado
el cumplimiento exacto, íntegro y oportuno de la obligación.

2. Naturaleza jurídica de la obligación de indemnizar. Dos posturas:

a- La obligación de indemnizar es la misma obligación que dejó de cumplirse, que


cambia de objeto ante el incumplimiento.
- Es la doctrina acogida por el CC, el 1672 y 1555 dan cuenta de que trata de una
misma obligación.

b- La obligación de indemnizar sería una nueva obligación que nace del hecho ilícito
consistente en el incumplimiento de una obligación contractual.

c- Importancia de determinar la naturaleza de la obligación de


indemnizar: si se considera que es la misma obligación, todas las garantías y
todo lo que afectaba a obligación principal protegen y afectan a la de indemnizar.

3. La indemnización de perjuicios es un derecho subsidiario. En principio el


deudor debe cumplir en la forma convenida, no pudiendo, el acreedor puede solicitar
la indemnización sino subsidiariamente demandando como petición principal el
cumplimiento de la prestación estipulada. (No es así en las obligaciones de hacer
1553 y de no hacer 1555).

4. Clases de indemnización.

199
a- Compensatoria. Es la cantidad de dinero a que tiene derecho el acreedor para
repararle el perjuicio que le reportó el incumplimiento total o parcial de la
obligación.
b- Moratoria. Es aquella que tiene por objeto reparar al acreedor el perjuicio
sufrido por el incumplimiento tardío de la obligación.
- No se puede acumular cumplimiento e indemnización de perjuicios compensatoria.
- Si se puede acumular cumplimiento e indemnización de perjuicios moratoria.
- Se pueden acumular ambas indemnizaciones.

5. Regla general en materia de responsabilidad.


a- El título XII regula la responsabilidad contractual, mientras que el título XXXV
regula la responsabilidad extracontractual. ¿Cuál es la regla general en materia
de responsabilidad?

b- Doctrina tradicional. Fundados en los amplios términos del título XII “de los
efectos de las obligaciones”, estiman que las normas de los art 1545 y ss
constituyen el derecho común y general en materia de indemnización de
perjuicios aplicándose cualquiera sea el origen de la obligación incumplida, como
en las cuasicontractuales y legales. No se aplicaría en cambio en los casos en
que la ley haya dado reglas distintas, como el caso de la responsabilidad
extracontractual o cuando las partes han establecido reglas especiales haciendo
uso de la autonomía de la voluntad.

c- El título “de los efectos de las obligaciones” discurre sobre la idea de un contrato,
sin considerar a las obligaciones que surgen sin convención. Lo que se refuerza
por el 2284 que le da distinta naturaleza a las obligaciones contractuales y a las
no contractuales. Por lo que resultaría más adecuado que la responsabilidad
contractual se aplique a las obligaciones contractuales; en cambio, las que
tengan origen en la ley, un cuasicontrato o un hecho ilícito, se encuentren regidas
por la responsabilidad extracontractual.

6. Requisitos de la indemnización de perjuicios. Son:


1) Incumplimiento imputable al deudor (dolo o culpa).
2) Perjuicio del acreedor.
3) Relación de causalidad entre incumplimiento y perjuicios.
4) Mora del deudor

1. Incumplimiento imputable al deudor.

1- Incumplimiento en general. En virtud del 1556 hay incumplimiento en 3 casos:


a- Cuando la obligación no se cumple.
b- Cuando la obligación se cumple imperfectamente.
c- Cuando se retarde el cumplimiento de la obligación.

200
2- Incumplimiento voluntario o involuntario. El incumplimiento es objetivo, pero
a la ley no le es indiferente la causa que lo provoca, por ello se toma en cuenta el
elemento subjetivo, para determinar la responsabilidad.

 Dentro del incumplimiento voluntario hay que distinguir situaciones:

a- El deudor deja de cumplir por dolo o culpa suya. Se imputa el incumplimiento.


b- El deudor no puede cumplir por un acuerdo con el acreedor, el deudor no cumple
la obligación que tenía porque esta es reemplazada por una nueva. Ej. Remisión,
novación o transacción.
c- El deudor no cumple, pero se justifica en que el acreedor tampoco lo ha hecho.
Ej. Excepción de contrato no cumplido.
d- El deudor deja de cumplir porque ha operado un modo de extinguir liberatorio
para él. Ej. Prescripción o nulidad.
d- En el incumplimiento involuntario, el deudor deja de cumplir por un hecho ajeno
a su voluntad, extinguiéndose su responsabilidad o cumpliéndola eliminando el
obstáculo, pero sin responder por el retardo. Ej. Caso fortuito o fuerza mayor.

3- Incumplimiento total o parcial.

a- El incumplimiento es total si no se ejecuta la obligación en todas sus partes.


b- Es parcial en dos caos:
1° Si la obligación se cumple imperfectamente. (Si el acreedor rechaza el
incumplimiento imperfecto habrá incumplimiento total, no está obligado a no
recibir pago íntegro)
2° Cuando existe retado en el cumplimiento.

4- Prueba del incumplimiento y presunción de imputabilidad. De acuerdo al


1698 corresponde probar la obligación o su extinción al que la alega. En
consecuencia si al acreedor le corresponde probar la existencia de una obligación,
no le toca probar el incumplimiento. El deudor debe probarlo, porque alega pago,
que es la extinción de una obligación.

Si el deudor alega imposibilidad de cumplimiento por caso fortuito, también deberá


probarlo (inc 3 1547) “La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido
emplearlo; la prueba del caso fortuito al que la alega”.
Por tanto, se presume la culpa y el deudor debe destruir la presunción legal de
imputabilidad.

5- Imputabilidad del deudor (dolo o culpa). El incumplimiento debe provenir del


dolo o culpa del deudor.

a- Dolo contractual.
1) Concepto. (44) Intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de
otro.

201
2) Prueba del dolo. El dolo no se presume, sino en los casos previstos por la ley,
en los demás deberá probarse (1459). Puede probarse por cualquier medio
probatorio.

3) Efectos del dolo en el incumplimiento de las obligaciones.


1° Agrava la responsabilidad del deudor. (1558) Lo normal es que el deudor
responda sólo de los perjuicios directos previstos al tiempo del contrato. Si hay
dolo, responderá además de los perjuicios directos imprevistos.
2° Si son varios los deudores que incumple con dolo, su responsabilidad sería
solidaria (2317 inc 2).

4) El dolo no se puede renunciar anticipadamente (1465).

5) El dolo se aprecia en concreto, no en abstracto como la culpa. En cada caso el


Tribunal resolverá si el hecho es doloso o no.

b- La culpa contractual.

1) Concepto. La falta del cuidado debido en el cumplimiento de un contrato.

2) Diferencias entre la culpa contractual y la extracontractual:

a) La culpa contractual supone vínculo entre las partes. La extracontractual no.


b) La culpa contractual admite grados. La extracontractual es una sola.
c) La culpa contractual se presume. La extracontractual debe probarse.
d) La culpa contractual exige mora del deudor. En la extracontractual no es
necesaria la mora del deudor.

3) Graduación de la culpa. (44)


a) Culpa grave o culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos
con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia
suelen emplear en sus negocios. Esta culpa equivale al dolo.
b) Culpa leve o descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los
hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa sin otra
calificación, significa culpa leve. El que debe administrar un negocio como
buen padre de familia es responsable de esta culpa.
c) Culpa levísima es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre
juicioso emplea en la administración de sus negocios importantes.

4) La culpa grave equivale al dolo. Cuando el deudor incumple con culpa grave,
su responsabilidad se agrava igual que en el dolo, respondiendo de perjuicios
directos, previstos e imprevistos. Además no podrá renunciarse anticipadamente
a la culpa grave.

202
5) ¿Se presume la culpa grave? Si asimilamos los efectos de la culpa grave al
dolo ¿Alcanza también a la prueba? El acreedor está eximido de probar la culpa
grave, como en toda culpa contractual, o por aplicarse las reglas del dolo ¿está
obligado a establecerla en juicio?
- Para la mayor parte de la doctrina, esta equivalencia no tiene alcances probatorios.
Por tanto, la culpa grave, se presume siempre; en cambio en el dolo, la prueba
corresponde al acreedor.

6) De qué culpa responde el deudor.


a- La regla general es que el deudor responde de la culpa a que se haya obligado.
(1547 inc final) “estipulaciones expresas de las partes”.
b- Si las partes nada acordaran se aplicar el 1547 y para saber de qué culpa
responde el deudor debe distinguirse según el contrato de que se trate:
1° Responde de culpa grave en los contratos que sólo son útiles al acreedor.
Ej. Contrato de depósito.
2° Responde de culpa leve en los contratos que se hacen para beneficio
reciproco de las partes.
3° Responde de culpa levísima en los contratos en que el deudor es el único
que reporta beneficio.
+ Lo normal es que se responda hasta la culpa leve.

7) Cláusulas para alterar la responsabilidad de las partes. El 1547 y 1558


permiten a las partes alterar el grado de responsabilidad. Teniendo como límite
que no se puede eximir de responsabilidad al deudor (la culpa grave es la menos
gradual y equivale al dolo y este no se puede condonar anticipadamente).

8) La culpa contractual se presume. Esto se desprende del 1547 inc 2 “la prueba
de diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso
fortuito al que la alega”. Si corresponde al deudor probar que ha empleado
cuidado, es porque la ley presume la culpa.

9) Culpa del deudor por el hecho de personas que dependen de él. Dos
normas importantes:
1° 1679 y 1590 inc 1 y 3, hacen responsable al deudor por el hecho de terceros
que dependan de él.
2° En el caso de los hechos de terceros por quienes no responde el deudor, el
acreedor sólo podrá exigir que se le ceda la acción que tenga el deudor contra el
tercero autor del daño (1590 inc final y 1677).

2. Perjuicios al Acreedor (daño).

1) Concepto. El perjuicio o daño es el detrimento, menoscabo o lesión que sufre una


persona tanto en su persona como en sus bienes.

2) Clasificación de los perjuicios:

203
a- Perjuicios patrimoniales y extrapatrimoniales:
1- Patrimoniales. Aquellos que inciden en el patrimonio del acreedor, sea porque
producen la disminución efectiva de dicho patrimonio o la pérdida de una
legítima ganancia.
2- Extrapatrimoniales. Aquellos que afectan a la honra o sentimientos del
acreedor.

 ¿Se indemniza el daño moral en materia contractual? Dos posturas:

1° Durante años se aceptó como dogma que el daño moral no se indemnice en


materia contractual. Las razones:
a) La falta de una norma expresa como el 2329 en materia de responsabilidad
extracontractual “por regla general todo daño”.
b) El 1556 establece que la indemnización de perjuicios comprende el daño
emergente y lucro cesante, no al daño moral.
c) Que es difícil su prueba y avaluación.

2° Esto resulta injusto y ninguno de los argumentos anteriores es categórico. Si bien


falta una norma como el 2329, nos encontramos ante una laguna que el juez en
virtud del art 24 CC debe llenar recurriendo a principios generales del derecho y la
equidad. El 1556 si bien no la contempla, pero tampoco la prohíbe. Y en relación a
la dificultad de prueba y avaluación ¿Por qué se permite entonces en la
responsabilidad extracontractual? Para fundamentar el daño moral en materia
contractual se debe acudir al 19 N° 1 (derecho a la integridad física y psíquica) y
N°4 CPR (Respecto a la intimidad y vida privada, y el honor) más que en el 1556.

b- Daño emergente y lucro cesante. (1556) La indemnización de perjuicios


comprende el daño emergente y lucro cesante.
1. Daño emergente. Disminución efectiva del patrimonio del acreedor
como consecuencia de la infracción de la obligación.
2. Lucro cesante. Pérdida de la legítima ganancia que hubiera obtenido el
acreedor si el deudor hubiera cumplido la obligación en forma íntegra y
oportuna.

c- Perjuicios directos e indirectos.


1. Directos. Son los que surgen como consecuencia directa y necesaria del
incumplimiento de la obligación.
2. Indirectos. Surgen como consecuencia de la infracción contractual, pero
no encuentran en ésta una causa directa, sino remota. Ej. Suicidio del
comprador de una vaca enferma que luego de introducirla al rebaño
enferma a todas las demás y lleva a la quiebra al comprador, no puede
atribuírsele directamente al vendedor.

d- Perjuicios directos previstos y directos imprevistos.

204
1- Previstos. Aquellos que las partes previeron o pudieron razonablemente
prever al tiempo de contratar.
2- Imprevistos. Los que no se previeron ni se encontraban en situación de
prever a la fecha de celebración del contrato.
- Si el deudor obró con dolo deberá indemnizar ambos perjuicios, en caso contrario
sólo responde de daños previstos (igual la culpa grave) (1558).

3) Prueba de los perjuicios. Corresponde al actor (1698). Por excepción, en algunos


casos no es necesario probarlos:
a- Cuando existe cláusula penal (1542).
b- Tratándose de la indemnización monetaria en el incumplimiento de una
obligación de dinero, el acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios
cuando sólo cobra intereses.

3. Relación de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios. Los


perjuicios que se indemnizan son los que provienen del incumplimiento (1556-1558).
No se indemnizan los perjuicios indirectos ni aun que fueran dolosos.

4. Mora del deudor. (1557) Se debe la indemnización de perjuicios desde que el


deudor se ha constituido en mora.
- Esta exigencia rige tanto para la indemnización compensatoria como moratoria.
- En las obligaciones de no hacer, no se requiere este requisito, pues según el 1557,
en este tipo de obligaciones la indemnización se debe desde el momento de la
contravención.

1) Concepto de Mora. El retardo imputable en el cumplimiento de la obligación unido


al requerimiento por parte del acreedor.

2) Requisitos.

a- Que el deudor retarde el cumplimiento de la obligación. Se debe distinguir


entre exigibilidad, retardo y mora:
1° La obligación es exigible cuando no está sujeta a condición suspensiva.
2° Se retarda el cumplimiento cuando no se cumple en la oportunidad debida, pero
el sólo retardo no implica mora (caso fortuito o fuerza mayor por ejemplo)
3° La mora supone el retardo imputable del deudor más allá de la interpelación del
acreedor.

b- Que el retardo sea imputable al deudor. Que el atraso en cumplir sea debido al
dolo o culpa del deudor.

c- Interpelación del acreedor. Acto por el cual el acreedor hace saber al deudor que
su retardo la causa perjuicios. Hay tres formas de interpelación (1551): el deudor
está en mora:

205
1° Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo que la
ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirlo en mora.
2° Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio
de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla.
3° En los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor.

I- Interpelación contractual expresa (1551 N°1). Opera cuando las partes han
establecido un plazo en el contrato, para que el deudor cumpla su obligación.
Producido el plazo se produce: exigibilidad, retardo y mora, salvo que la ley exija
requerimiento para constituir en mora como en el caso del contrato de
arrendamiento. Si se trata de obligaciones de cumplimiento fraccionado, la mora
se irá produciendo al vencimiento del plazo establecido para cada cuota.

II- Interpelación contractual tácita (1551 N°2). La obligación tiene un plazo


tácito para cumplirse. Ej. El traje de novia terminado.

III- Interpelación judicial (1551 N°3). Es la regla general. Para que el deudor
quede constituido en mora se le debe demandar.

 En qué momento queda constituido el deudor en mora: Cuando se le notifica


válidamente la demanda (jurisprudencia mayoritaria).

d- Si el contrato es bilateral, que el acreedor haya cumplido su propia


obligación o se allane a cumplirla en la forma y tiempo debido (1552) En los
contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de cumplir
lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en
forma y tiempo debidos. “La mora purga a la mora”. Este artículo contiene la
excepción de contrato no cumplido.

3) Efectos de la mora.

1- El acreedor puede demandar indemnización de perjuicios.


2- El deudor se hace responsable del caso fortuito.
3- El riesgo pasa a ser del deudor.

1. El acreedor puede demandar indemnización de perjuicios. (1557) Se debe


indemnización de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora. ¿Desde
cuándo se deben pagar los perjuicios? Desde que se produjo el incumplimiento en
el caso de los perjuicios compensatorios y desde la constitución en mora en el caso
de los perjuicios moratorios (Abeliuk).

2. El deudor se hace responsable del caso fortuito. 1547 inc 2. Excepción: si el


caso fortuito hubiese sobrevenido a pesar de haberse cumplido oportunamente la

206
obligación (1547 inc 2, 1672 inc 2 y 1590). Este hecho deberá probarlo el deudor
(1674 inc 2).

3. El riesgo de la especie o cuerpo cierto debida que normalmente es del


acreedor, pasa al deudor. El riesgo es del deudor hasta su entrega.

4) Mora del acreedor.

a- Concepto. Consiste en la resistencia ilegítima al cumplimiento de la obligación


del deudor. No se reglamente de forma expresa pero el CC habla de “repugnancia
del acreedor a recibir la cosa”.

b- ¿Desde cuándo está en mora el acreedor? Tres posturas:


1° Desde que el deudor haya recurrido a pagar por consignación, pues este es
el procedimiento para que el deudor cumpla su obligación ante la negativa del
acreedor.
2° Debe aplicarse por analogía el 1551 N°3 y concluir que estará en mora desde
que sea judicialmente reconvenido.
3° Basta cualquier ofrecimiento del deudor, incluso extrajudicial, para constituir
en mora al creedor (1680). Es la doctrina más aceptada.

c- Efectos de la mora del acreedor.


1- Disminuye la responsabilidad del deudor, sólo responde de culpa grave o dolo
en el cuidado de la cosa. Queda relevado de los perjuicios moratorios.
2- El acreedor deberá indemnizar los perjuicios que se sigan de no recibir la
cosa (1827).
3- Si el deudor tuvo que pagar por consignación, debe el acreedor pagar las
expensas de la oferta o consignación válidas (1604).

A. CAUSALES DE EXENCIÓN DE RESPONSABILIDAD.

1. Fuerza mayor o caso fortuito. Según la doctrina el CC regula dos clases de caso
fortuito:
1° Caso fortuito permanente. Opera como modo de extinguir la obligación por
pérdida de la cosa debida o imposibilidad absoluta de ejecutar el hecho debido.
2° Caso fortuito temporal. Opera como eximente de responsabilidad y no como modo
de extinguir, terminando el caso fortuito si debe cumplirse.

1.1. Concepto. (45) Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es
posible resistir, como un naufragio, un terremoto. A esta definición le falta el
requisito de inimputabilidad, omisión que es suplida por el 1547 que dispone “el
deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que haya sobrevenido por
su culpa”.

1.2. Elementos del caso fortuito.

207
a- Hecho inimputable. El hecho debe ser ajeno al deudor, no debe provenir
de su culpa o de la culpa de las personas por quien él responde.
b- Hecho imprevisto. Que dentro de los cálculos ordinarios de un hombre
normal, no era dable esperar que ocurriera.
c- Hecho irresistible. Impide al deudor, bajo todo respecto o circunstancia
poder cumplir.

1.3. Efectos del caso fortuito. Libera de responsabilidad al deudor (1547 inc 2 y
1558).

1.4. Excepciones en que el caso fortuito no libera de responsabilidad al


deudor.
a- Cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del deudor (1547 inc 2, 1590
inc 1 y 1672 inc 2).
b- Cuando sobreviene durante la mora del deudor. Esta excepción no rige si el
caso fortuito igualmente hubiere sobrevenido si el acreedor hubiere tenido
en su poder la cosa debida (1547).
c- Cuando se ha convenido que el deudor responda del caso fortuito.
d- Cuando la ley pone el caso fortuito de cargo del deudor. Ej. El que ha hurtado
o robado una cosa (1676).

1.5. Prueba del caso fortuito. Incumbe la prueba del caso fortuito al que lo alega
(1547 inc 2, 1674 y 1698). Excepción: el contrato de seguro (539 C. Comercio).

2. Ausencia de culpa. ¿Le basta al deudor probar que ha empleado la debida


diligencia para liberarse de responsabilidad o debe probar además la existencia de
caso fortuito? La doctrina no es uniforme. La CS y Abeliuk opinan que es suficiente
que el deudor pruebe ausencia de culpa.

3. El estado de necesidad. Es el caso en que el deudor pudiendo cumplir, no lo hace


para evitar un mal mayor. Ej. Capitán de un barco que, en peligro de naufragar,
lanza al mar las mercaderías que transporta. La doctrina no es unánime en su
aceptación. El CC sólo en un caso toca el punto, desechando el estado de necesidad
(2178 N°3 comodato).
La tendencia moderna, es que el estado de necesidad legitima el hecho y lo convierte
en lícito, liberando de responsabilidad al deudor.

4. Hecho o culpa del acreedor. Es la mora del acreedor, no regulada expresamente


en el CC, pero este se refiere a ella en varias disposiciones para exonerar al deudor:

1° 1548 En las obligaciones de dar libera al deudor, por el cuidado de la especie o


cuerpo cierto debido, cuando el acreedor se ha constituido en mora de recibir.
2° El 1680 repite la idea, haciendo responsable al deudor sólo por culpa grave o dolo
3° 1827 exime al vendedor del cuidado ordinario de conservar la cosa, si el
comprador se constituye en mora de recibir.

208
5. Teoría de la imprevisión. Teoría que sostiene que el juez puede intervenir a
petición de cualquier parte, en la ejecución de la obligación con el objeto de atenuar
sus efectos, cuando, a consecuencia de acontecimientos imprevisibles para las partes
al momento de formarse el vínculo, ajenos a su voluntad y que producen
perturbación a un contratante, y resultando la ejecución de la obligación más difícil
o más onerosa, y siempre que el juez llegue a formarse la convicción de que siendo
previsibles estas perturbaciones, las partes no se habrían obligado en las condiciones
fijadas.

5.1. Elementos de la imprevisión.

a- Que se trate de un contrato de tracto sucesivo o por lo menos de un contrato de


ejecución diferida.
b- Que por circunstancias sobrevinientes, ajenas a las partes y no previstas, se
produzca un desequilibrio patrimonial en las prestaciones.
c- Que los hechos que producen alteración, sean tan extraordinarios y graves, que si
las partes los hubieran tenido a la vista al momento de contratar no habrían
contratado o lo habrían hecho en condiciones diferentes.

5.2. Posiciones doctrinarias.

a- Rechaza la teoría de la imprevisión. Todo contrato es ley para las partes, que
ninguna puede desconocer aunque hayan variado las condiciones bajo las cuales se
celebró. “Pacta sun servanda” lo pactado obliga y la seguridad jurídica así lo exige.

b- Acepta la teoría de la imprevisión. Debe admitirse por razones de equidad la


revisión de los contratos. En cada contrato se puede considerar como subentendida
una cláusula tácita, en la que las partes no quedarán obligadas a sus prestaciones
reciprocas sino en el caso de que las circunstancias generales existentes al tiempo
de contratar subsistan en el mismo estado hasta la ejecución completa de la
obligación.

5.3. Teoría de la imprevisión en Chile. No tiene cabida la teoría de la imprevisión


en virtud del 1545 “Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o
causas legales”.

Hay casos puntuales, en que la propia ley la acepta y otros en que la rechaza.
1° La acepta por ejemplo: en el 2003 regla 2 en el contrato para la construcción
de edificios, por un precio prefijado.
2° Se rechaza expresamente en el 2003 regla 1 “el empresario no podrá pedir
aumento de precio, a pretexto de haber encarecido los jornales o materiales”. Y
lo mismo en el 1983 en el arrendamiento de predio rustico.

209
5.4. Argumentos en favor de la teoría de la imprevisión. Son interpretaciones
poco aceptables:
a) El 1560 señala que conocida claramente la intención de los contratantes,
debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras. Por lo que cabe
presumir que lo querido por las partes al contratar, fue la mantención del
contrato y que no varíen las condiciones existentes en ese momento.
b) El 1546 obliga a las partes a cumplir el contrato de buena fe. Contrario a esto
es pretender que una parte cumpla condiciones excesivamente onerosas.
c) Toda persona contrae un determinado deber de cuidado, si cambian las
condiciones pasaría a asumir un riesgo más allá de lo pactado.
d) Por RG el deudor responde únicamente de los perjuicios previstos, en este
caso estaría respondiendo por perjuicios imprevistos.

6. El hecho ajeno. El hecho del tercero por el cual el deudor es civilmente responsable
se considera hecho suyo (1697) “En el hecho o culpa del deudor se comprende el
hecho o culpa de las personas por quienes fuere responsable”.

1. AVALUACIÓN DE PERJUICIOS.

1- Avaluación judicial. Es la que hace el juez, pronunciándose sobre 3 cuestiones:


a- Determinar si procede el pago de indemnización.
b- Determinar perjuicios indemnizables.
c- Fijar el monto de los perjuicios.

2- Perjuicios que deben indemnizarse. Se debe distinguir:

a- En conformidad a la doctrina moderna, deben indemnizarse tanto daños


patrimoniales como extrapatrimoniales.
b- En conformidad al 1558 sólo se indemnizan perjuicios directos, y no indirectos.
c- En conformidad al 1558, si el deudor obró con dolo debe indemnizar tanto daños
previstos e imprevistos.
d- En conformidad al 1556, se deben indemnizar tanto daño emergente como lucro
cesante, a menos que la ley limite la reparación al primero.
e. Las partes pueden alterar las reglas sobre los perjuicios a indemnizar. Art 1558
“Las estipulaciones de los contratantes podrán modificar estas reglas”.

3- Avaluación legal.

a) Concepto y naturaleza jurídica. (1559) Se limita exclusivamente a la


indemnización moratoria, que se genera por incumplimiento de una obligación de
dinero: “Si la obligación es de pagar una cantidad de dinero, la indemnización de
perjuicios por la mora está sujeta a las reglas siguientes”.

b) Características de la liquidación legal:

210
1. El 1559 es supletoria y excepcional. Sólo rige a falta de pacto entre las partes y es
excepcional porque se refiere sólo al cumplimiento de las obligaciones de dinero y
únicamente a indemnizaciones moratorias.
2. Cuando sólo se cobran intereses, los perjuicios se presumen.
3. El acreedor, aparte de los intereses, puede cobrar otros perjuicios, pero deberá
probarlos.

c) Reglas del 1559.

1. Regla primera. Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un


interés superior al legal o empiezan a deberse los intereses legales, en caso
contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que
autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos.
2. Regla segunda. El acreedor no tiene necesidad de justificar intereses cuando sólo
cobra intereses.
3. Regla tercera. Los intereses atrasados no producen interés.
4. Regla cuarta. La regla anterior se aplica a toda especia de rentas, cánones y
pensiones periódicas.

4- Avaluación convencional: La cláusula penal.

1. Concepto. 1535. Es aquella en que una persona para asegurar el cumplimiento de


una obligación se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de
no ejecutar o de retardar la obligación principal.

2. Funciones que cumple la cláusula penal:


a. Es una forma de avaluar convencional y anticipadamente perjuicios.
b. Constituye una caución.
c. Importa una pena civil.

I- La cláusula penal constituye una forma de avaluar perjuicios. Presenta


dos características:
a- Es convencional. Proviene del acuerdo de las partes.
b- Anticipada. El monto de los perjuicios quedan irrevocablemente fijados antes del
incumplimiento.

II- La cláusula penal constituye una caución. Tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligación principal (1535 y 46). Además el 1472 la
menciona como tal al lado de la fianza, hipoteca y prenda.

III- La cláusula penal constituye una caución civil.

3. La cláusula penal puede ser compensatoria o moratoria. “En caso de no


ejecutar (compensatoria) o de retardar la obligación principal (moratoria)”.

211
4. Diferencia de la cláusula penal con la indemnización de perjuicios
ordinaria:

a- En cuanto a la oportunidad que se fija, la cláusula penal es establecida antes del


cumplimiento.
b- Los perjuicios no se reparan necesariamente en dinero, como ocurre con la
avaluación legal o judicial, pues la pena puede consistir en dar o en hacer o en
no hacer.
c- No es necesario probar perjuicios.

5. Paralelo de la cláusula penal con otras instituciones:

a- Con la fianza. El fiador sólo se obliga a pagar una suma de dinero, en cambio
la cláusula penal puede consistir en dar, hacer o no hacer algo. El fiador no
puede obligarse en términos más gravosos que el deudor principal, limitación
que no existe en la cláusula penal.
b- Con las arras. En éstas se da una cosa con el fin de constituir una seguridad
de la celebración o ejecución del contrato, o como parte del precio o señal de
quedar convenido. Por tanto las diferencias radican en: i) las arras garantizan la
celebración de un contrato, no el cumplimiento de una obligación ii) en las arras
hay una entrega actual de dinero u otra cosa, lo que no ocurre en la cláusula
penal, donde la entrega se produce al momento del incumplimiento.

6. Características de la cláusula penal.

1- Es consensual.
2- Es condicional. El derecho del acreedor a cobrar cláusula penal está sujeto al
hecho futuro e incierto que se produzca el incumplimiento del deudor y que esté se
encuentre en mora.
3- Es accesoria. De esto surgen varias consecuencias importantes:
a) Extinguida la obligación principal, se extingue la cláusula penal.
b) La acción para exigir el pago de la pena prescribe junto con la obligación principal
c) La nulidad de la obligación principal trae consigo la nulidad de la pena (1536 inc
1)

 En relación con esta característica es necesario estudiar dos situaciones vinculadas


directamente con la nulidad de la obligación principal:

1) Cláusula penal en la promesa de hecho ajeno (1450). “1536 inc 2 “Cuando


uno promete por otra persona, imponiéndose una pena para el caso de no
cumplirse por ésta lo prometido, valdrá la pena, aunque la obligación principal
no tenga efecto por falta de consentimiento de dicha persona.
- No es una excepción al inc 1 del 1536, porque lo que garantiza la cláusula es la
obligación que asumió el promitente de que el tercero acepte la obligación que se
contrajo por él.

212
2) Cláusula penal en la estipulación en favor de otro. 1536 inc final. Valdrá
la pena cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con
quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido.
- Tampoco constituye una excepción, en conformidad al 1449 el estipulante no puede
exigir al promitente el cumplimiento de lo acordado (sólo puede el beneficiario),
estipula esta cláusula para poder compeler al promitente a que cumpla.

7. La cláusula penal puede garantizar una obligación civil o natural. (1472).

8. Extinción de la cláusula penal.


a- Por vía principal. Cuando se extingue no obstante mantenerse vigente la
obligación principal. Ej. La cláusula penal es nula.
b- Por vía accesoria. Cuando se extingue la obligación principal.

9. Efectos de la cláusula penal. El efecto propio es dar al acreedor el derecho de


cobrarla cuando no se cumple la obligación principal.
a- Requisitos para que el acreedor pueda cobrar la pena (1542):
1) Incumplimiento de la obligación principal.
2) Que este incumplimiento sea imputable al deudor.
3) Mora del deudor.

b- Efectos de la cláusula penal cuando el incumplimiento es parcial. Si el


acreedor acepta un pago parcial, el deudor tiene derecho a que se rebaje
proporcionalmente la pena estipulada (1539).

10. Cobro de la pena, de la obligación principal y de la indemnización de


perjuicios (1537 y 1543).

a- Antes de constituirse el deudor en mora, el acreedor sólo puede demandar la


obligación principal (1537).
b- Constituido el deudor en mora el acreedor tiene un derecho alternativo, a su
arbitrio:
1) Exigir el cumplimiento de la obligación principal.
2) O exigir la pena en vez de la obligación principal.
3) O exigir la indemnización de perjuicios ordinaria.
c- Por excepción, el acreedor puede acumular la pena y la obligación principal en
tres casos:
1) Si la pena es moratoria.
2) la pena compensatoria se puede cobrar conjuntamente con la obligación
principal si así se ha estipulado expresamente.
3) En la transacción (2463).
d- El acreedor sólo por estipulación expresa puede cobrar la pena e indemnización
de perjuicios.

213
11. Pluralidad de acreedores o deudores.

a- Cobro de la cláusula penal cuando la obligación principal es de cosa


divisible. 1540. Cuando la obligación contraída con cláusula es de cosa divisible, la
pena se divide entre los herederos del deudor a prorrata de su cuota.
b- Cobro de la cláusula cuando la obligación principal es de cosa indivisible o
se ha puesto la cláusula con intención expresa de que el pago no se
fraccione. El acreedor puede cobrar al culpable el total de la pena o, cada uno de
los deudores incluidos los inocentes, su cuota en la pena, quedando a salvo el
recurso de estos contra el infractor.
c- Situación en caso de que la pena se indivisible. Se puede reclamar a cualquier
de los deudores, sin importar quién sea el infractor.
d- Situación en el caso que la obligación principal sea solidaria. Se entiende
que la pena puede cobrarse solidariamente, por su carácter accesorio. Esta tesis se
critica porque la indemnización es conjunta aun entre deudores solidarios, además
que la solidaridad requiere texto expreso.
e- Cláusula penal garantizada con hipoteca (1541) Si a la pena estuviere afecto
hipotecariamente un inmueble, podrá perseguirse toda la pena en él, salvo el recurso
de indemnización contra quien hubiere lugar.
f- Cobro de cláusula penal cuando hay pluralidad de acreedores. Cada
acreedor puede demandar su cuota en la pena, salvo que la pena sea de cosa
indivisible o haya solidaridad activa.

12. Cláusula penal enorme. Es aquella que contempla una pena desmesurada, lo que
contribuye a que pierda su carácter indemnizatorio y constituya una fuente de lucro
para el acreedor. La persona sujeta a pena en la cláusula penal enorme sufre una
lesión a raíz de la prestación excesivamente gravosa. El 1544 distingue varias
situaciones:

a) Cláusula penal en los contratos conmutativos. 1544 inc 1. Cuando por el


acto principal una de las partes se obligó a pagar una cantidad determinada,
como equivalente a lo que la otra debe prestar y la pena consiste asimismo en
el pago de una cantidad determinada, podrá pedirse que se rebaje de la pena
todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyéndose ésta en él.
- El alcance de esta normal: La pena no puede exceder del doble de la obligación
principal. Ej. Si la obligación alcanza 100, la pena no puede ser más de 200 (Es la
tesis que prima).

b) Cláusula penal en el mutuo. 1544 inc 2 y 3. Lo anterior no aplica al mutuo ni


a las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado. En el mutuo se podrá
rebajar la pena en lo que exceda al máximum del interés permitido de estipular.
Esto sólo se refiere al mutuo que no sea de dinero, porque en el de dinero, los
intereses se rebajan al interés corriente (ley 18.010).

214
c) Cláusula penal enorme en las obligaciones de valor inapreciable o
indeterminado. 1544 inc final. Se deja a la prudencia del juez moderarla,
cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme.

1. DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR.

1- Concepto. Son ciertas acciones o medios concedidos por la ley al acreedor


destinados a mantener la integridad del patrimonio del deudor.

2- Enumeración:

1- Medidas Conservativas. Son aquellas que tienen por objeto mantener intacto el
patrimonio del deudor, evitando que salgan de su poder los bienes que la forman, a
fin de hacer posible el cumplimiento de la obligación.
- Entre ellas se encuentran:
a- Medidas precautorias 290 y SS CPC.
b- La guarda y aposición de sellos (1222 y Ss)
c- La confección de inventario solemne.

2- El derecho legal de retención. Faculta a quien está obligado a entregar una cosa,
para retenerla, con el fin de asegurar un derecho que según la ley le corresponde,
ej. Arrendatario (1937).

3- Acción oblicua o subrogatoria.

a- Concepto. Es el ejercicio de los derechos y acciones del deudor por parte de


sus acreedores, cuando el acreedor es negligente en hacerlo.

- El objeto es que estas acciones o derechos ingresen al patrimonio del deudor,


mejorando el derecho de prenda general. Ej. Deudor que repudia una herencia.
- Es subrogatoria porque el acreedor ocupan el lugar del deudor para ejercitar sus
derechos y acciones.
- Es indirecta u oblicua, porque la acción o derecho se incorpora al patrimonio del
deudor, para que el acreedor pueda hacer efectivo su crédito en este patrimonio.
- Estas acciones las otorga la ley. En Chile no hay norma que la conceda en forma
general.

b- Requisitos de la acción oblicua.

1) Requisitos en relación con el acreedor. Sólo debe tener interés, lo que


ocurrirá cuando la negligencia del deudor en ejercitar el derecho o acción
comprometa su solvencia.
2) Requisitos en relación con el crédito. Tiene que ser cierto y actualmente
exigible.

215
3) Requisitos en relación con el deudor. El deudor debe ser negligente en el
ejercicio de sus derechos y acciones. El acreedor debe probar esto, pero no
necesariamente constituirlo en mora.
4) Requisitos en relación con los derechos y acciones. Tienen que ser
patrimoniales, embargables y no pueden ser derechos personalísimos.

c- Efectos de la subrogación. Son consecuencia de que el acreedor va a actuar


por cuenta del deudor (es diferente a la representación porque al acreedor lo
mueve un interés propio):

1) El tercero demandado puede oponer al acreedor las mismas excepciones que


podía oponer a su acreedor (deudor).
2) La sentencia que se pronuncie produce cosa juzgada respecto del deudor.
3) No se requiere resolución previa que autorice la subrogación.
4) Los bienes ingresan al patrimonio del deudor, beneficiando a todos sus
acreedores.

d- Procedencia de la acción oblicua en Chile:

1) Para algunos, sólo cabe en los casos en que la ley expresamente lo autoriza.
2) Para otros opera en forma general, en base a los art 2465 y 2466.

e- Situaciones en que se autorizaría expresamente la acción oblicua:

1) Caso de los derechos de prenda, usufructo y retención. 2466 inc 1 Sobre las
especies identificables que pertenezcan a otras personas por razón de dominio, y
existan en poder del deudor insolvente, conservan sus derechos los respectivos
dueños, sin perjuicio de los derechos reales sobre ellas que competan al deudor,
como usufructuario o prendario, o del derecho de retención que le conceden las
leyes; en todos los cuales podrán subrogarse los acreedores.

2) Caso de los derechos que corresponden al deudor derivados del contrato


de arriendo. 2466 inc 2. Podrán asimismo subrogarse en los derechos del deudor
como arrendador o arrendatario, según lo dispuesto en los art 1965 y 1968.

3) Caso del deudor que no puede cumplir la obligación de entregar una


especie o cuerpo cierto por culpa de un tercero. 1677. Exigir el acreedor que
se le cedan los derechos o acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo
hecho o culpa ha perecido la cosa.

4) Caso del deudor que repudia una herencia o legado. 1238. Los acreedores del
que repudia en perjuicio de los derechos de ellos, podrán hacerse autorizar por el
juez para aceptar por el deudor. La repudiación no se rescinde sino en favor de los
acreedores y hasta la concurrencia de sus créditos; y el sobrante subsiste.

216
4- Acción pauliana o revocatoria.

1) Concepto. Es la que la ley otorga a los acreedores para dejar sin efecto los actos
del deudor ejecutados fraudulentamente y en perjuicio de sus derechos, siempre
que concurran los demás requisitos legales.

2) Requisitos:

a- Requisitos en relación con el acto. 2468. Puede intentarse para dejar sin
efecto cualquier acto o contrato voluntario del deudor (claramente no los
forzados). Pueden ser unilaterales, bilaterales, gratuitos, onerosos y las
cauciones. Pero respecto de actos gratuitos y onerosos se exigen requisitos
distintos:
1° Oneroso. Es necesario probar mala fe del deudor y del adquirente.
2° Gratuito. Basta probar la mala fe del deudor.

b- Requisitos en relación con el deudor. No es necesario que el deudor este


en quiebra. Lo que exige el 2468 es que el deudor este de mala fe. Esta es la
mala fe pauliana, consistente en que realice el acto conociendo el mal estado de
sus negocios.

c- Requisitos en relación con el acreedor. Debe tener interés, lo tendrá cuando


se reúnan los siguientes requisitos:
1° Que el deudor sea insolvente o que con el acto aumente su insolvencia.
2° Que su crédito sea anterior al acto que produce la insolvencia.

d- Requisitos en relación con el tercero adquirente. Si el acto es gratuito


no se requiere nada; si es oneroso se requiere la mala fe del tercero
adquirente.

e- Situación del subadquirente. Es necesario distinguir:


I- Si no procede acción pauliana contra el adquirente tampoco procederá
contra el subadquirente.
II- Si procede acción contra el adquirente, hay que distinguir:
a) Si él subadquirente lo es a título gratuito, la acción procede en contra
de él aunque este de mala fe.
b) Si él subadquirente lo es a título oneroso, sólo procede acción pauliana
en su contra en la medida que este de mala fe.

3) Características de la acción pauliana.

a- Es una acción directa del acreedor, que ejerce a su propio nombre.


b- Es una acción personal.

217
c- Es una acción patrimonial: renunciable, transferible, transmisible y prescriptible.
El plazo de prescripción de la acción es de 1 año, contando desde la fecha del
acto (2468 N° 3), es de corto plazo por lo que no se suspende.

4) Efectos de la acción pauliana. El efecto propio es dejar sin efecto el acto o


contrato impugnado, hasta el monto del crédito del acreedor que intenta la acción.
El deudor puede enervar la acción pagando al acreedor. La revocación sólo afecta a
las partes.

5) Naturaleza jurídica de la acción pauliana: Diversas opiniones:


a- Es una acción de nulidad relativa; porque el 2468 habla de “Rescindibles”. Se
critica a esta postura porque el acto que se pretende dejar sin efecto es válido.
b- Es una acción de inoponibilidad por fraude.
c- Es una acción de indemnización por un hecho ilícito.

5. Beneficio de separación de patrimonios. Tiene por objeto evitar que se


confundan los bienes del causante con los del heredero, para que, de esta forma,
puedan pagarse en los primeros, los acreedores hereditarios y testamentarios, con
preferencia a los acreedores propios del heredero.

1. MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES.

1) Concepto. Todo hecho o acto al que la ley atribuye el valor de hacer cesar los
efectos de la obligación.

2) Causales de extinción de las obligaciones: título XIV del libro “de los modos de
extinguirse las obligaciones, y primeramente del pago efectivo”.

Art 1567. Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla
por nula (resciliación). Las obligaciones se extinguen además en todo o en parte:
1- Por la solución o pago efectivo.
2- Por la novación.
3- Por la transacción.
4- Por la remisión.
5- Por la compensación.
6- Por la confusión.
7- Por la pérdida de la cosa que se debe.
8- Por la declaración de nulidad o rescisión.
9- Por el evento de la condición resolutoria.
10- Por la prescripción.

3) Observaciones:
1- El inc 1 establece uno modo de extinguir más: la resciliación o mutuo disenso.

218
2- No es una enumeración taxativa, pues hay otros modos de extinguir: i) plazo
extintivo ii) la dación en pago iii) Imposibilidad absoluta de cumplir la obligación
de hacer iv) La voluntad de una de las partes como ocurren en el desahucio en
el arrendamiento o la revocación del mandato v) La muerte del deudor o del
acreedor en las obligaciones intransmisibles y en los contratos intuito persona.

1. De la resciliación o mutuo disenso. Es un acuerdo de voluntades en que las


partes, dotadas de capacidad de disposición, dejan sin efecto un acto anterior,
extinguiendo de esa manera las obligaciones pendientes provenientes de ese acto.

1.1. La resciliación es una convención, no un contrato.

1.2. Sus requisitos de validez son los propios de todo acto jurídico;
consentimiento, capacidad y objeto.
1° Consentimiento en la resciliación. Las partes son las mimas que celebraron el
acto que se deja sin efecto. La jurisprudencia ha dicho que la resciliación debe
hacerse con las solemnidades que las partes adoptaron al celebrar el contrato.
Ramos Pazos no está de acuerdo: las solemnidades son de derecho estricto, la
ley no las exige para la resciliación.
2° Capacidad de resciliación. El 1567 exige capacidad de disposición. Capacidad
para disponer libremente de lo suyo, por eso no se pueden rescilar obligaciones
legales, porque ellas no se pueden renunciar.

1.3. Para que haya resciliación tiene que existir una obligación pendiente. Las
partes podrían dejar sin efecto un contrato ya cumplido, pero no sería
resciliación, ya que tendrían que celebrar un nuevo contrato, igual al primero,
pero en sentido contrario.

1.4. La resciliación sólo opera en los contratos patrimoniales.

1.5. Efectos de la resciliación. El 1567 incurre en un error al hablar de nulidad,


pues el acto no nació viciado. La disposición se refiere a que las partes
acuerdan dejar sin efecto el acto.

1.6. En principio la resciliación no tiene efecto retroactivo. Como protección a


terceros. Pero las partes pueden entregarle efecto retroactivo en virtud de
la autonomía de la voluntad.

2. EL PAGO.

1) Solución o pago efectivo.

1. Concepto. (1568) El pago efectivo es la prestación de lo que se debe.

1° Es un modo de extinguir cualquier tipo de obligación, no sólo las de dinero.

219
2° Todo pago supone una obligación preexistente, civil o natural. Si por error se
paga una obligación inexistente, hay derecho a repetir (2295 inc 1 y 2297).

2. El pago es la prestación de lo que se debe. No habrá pago si por acuerdo de


las partes la obligación se satisface con cosa distinta a lo debido (será dación en
pago).

3. Naturaleza jurídica del pago. Es una convención (extingue obligaciones). Debe


cumplir los requisitos de todo acto jurídico. Cuando la obligación es de dar, se paga
haciendo la tradición, por eso se dice que la tradición es un pago.

4. El pago es un acto jurídico intuito persona. Si por error se hace el pago a


persona distinta al acreedor, no extingue la obligación. “Quien paga mal paga dos
veces”, sin perjuicio que pueda repetir lo pagado en conformidad con el 2295.

5. Características del pago:

a- Identidad del pago. El pago se hará bajo todos respectos en conformidad al tenor
de la obligación; sin perjuicio de lo que en casos especiales disponga la ley (1569).
El acreedor no podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a
pretexto de ser igual o mayor valor la cosa ofrecida.

b- Integridad del pago (pago completo). El pago debe ser total, de la obligación y
sus accesorios. El pago total de la deuda comprende el de los intereses e
indemnizaciones que se deben (1591 inc 2).
Por RG, los gastos del pago son del deudor (1571).

c- Indivisibilidad del pago. (1591) El deudor no puede obligar al acreedor a que


reciba por partes lo que se le deba, salvo convención contraria; y sin perjuicio de lo
que dispongan leyes especiales.

- Por excepción, se puede dividir el pago en los siguientes casos:


1) Por acuerdo de las partes.
2) En las obligaciones simplemente conjuntas cada deudor sólo está obligado a su
cuota.
3) En las deudas hereditarias se divide el pago a prorrata de las cuotas hereditarias.
4) Cuando existen varios fiadores, la deuda se divide en partes iguales entre ellos.
5) Cuando existe controversia sobre la cantidad de la deuda o sus accesorios; puede
el juez ordenar mientras tanto el pago de la cantidad no disputada (1592).
6) En la compensación, ya que se extinguen ambas deudas hasta la de menos valor,
lo que sería un pago parcial.
7) Cuando el deudor está en quiebra: el síndico hará pagos parciales a los
acreedores a prorrata de sus créditos.

6. Por quién debe hacerse el pago.

220
a) Deudor.
b) Tercero interesado en extinguir la obligación.
c) Tercero extraño a la obligación.

1) Pago hecho por el deudor. El deudor es el principal interesado en pagar. Tiene


derecho a pagar. Dentro de este caso, se comprenden también los siguientes:
a- Pago hecho por el representante legal del deudor.
b- Pago hecho por un mandatario del deudor.
c- Pago hecho por un heredero del deudor.
d- En caso de que el testador grave a un legatario con el pago de una obligación,
debe comprenderse en este caso el pago que haga ese legatario.

2) Pago hecho por un tercero interesado. Tienen un manifiesto interés en el pago:


a- Pago hecho por codeudor solidario. Si paga se extingue la obligación respecto
de él, y subroga en los derechos al acreedor.
b- Pago hecho por un fiador. Se subroga en los derechos del acreedor.
c- Pago hecho por tercero poseedor de finca hipotecada. Es el poseedor del
inmueble hipotecado que no está obligado personalmente al pago de la deuda.
Se da en dos casos:
1° Cuando se hipoteca un bien propio para garantizar obligación ajena.
2° Cuando se adquiere un bien hipotecado.
- Si se paga, se subroga en los derechos al acreedor.
- En estos casos el pago no produce la extinción de la obligación, pues ésta subsiste
entre el que hizo el pago y el deudor.

3) Pago hecho por un tercero extraño. (1572) Puede pagar por el deudor
cualquiera a su nombre, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y a pesar del
acreedor.
Si la obligación es de hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado en
consideración la aptitud o talento del deudor, no podrá ejecutarse la obra por otra
persona contra la voluntad del acreedor (1572 inc 2).
- Esto se acepta, por dos razones:
a- Al acreedor le interesa que le paguen, sin importar quién lo haga.
b- A la sociedad le interesa que las deudas se paguen.

4) Efectos del pago hecho por un tercero extraño.


a- Pago hecho con el consentimiento expreso o tácito del deudor. El que paga
se subroga en los derechos del acreedor a quien paga. Es un mandatario del deudor
(porque hay consentimiento), por lo que tendrá dos acciones:
1° Acción subrogatoria (1610 N°5)
2° Acción propia del mandato.

b- Pago hecho sin el conocimiento del deudor. (1573) El que paga sin el
conocimiento del deudor no tendrá acción sino para que éste le reembolse lo pagado;
no se entenderá subrogado, ni podrá compeler al acreedor a que lo subrogue.

221
+ Sólo podría haber subrogación convencional, si el acreedor le subroga
voluntariamente en sus derechos (1611). De no ser así, tendrá sólo acción de
reembolso.

c- Pago hecho contra la voluntad del deudor. (1574) El que paga contra la
voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor lo reembolse; a no ser
que el acreedor le ceda voluntariamente su acción (1611).
+ Este tercero es una agente oficioso, y el 2291 dice una cosa distinta al 1574 “el
que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del interesado, no
tiene demanda contra él, sino en cuento esa gestión le hubiere sido útil y existiera
la utilidad al tiempo de la demanda”.

 La contradicción es evidente: según el 1574, no hay acción de repetición; según el


2291, si el pago fue útil al deudor hay acción de repetición.

 Opiniones para compatibilizar ambas disposiciones:

a- Leopoldo Urrutia. El 1574 debe aplicarse cuando el pago no ha sido útil para el
deudor (ej. Él podía poner una excepción) y el 2291 cuando le fue útil. Esta
interpretación es justa, pero hace una distinción que el 1574 no contempla.
b- Ruperto Bahamondez. El 1574 rige para los pagos aislados, en cambio, el 2291
se debe aplicar a la agencia oficiosa, en que hay administración de un negocio.
Se ajusta al tenor literal de las normas, pero es injusta, por qué en un caso hay
repetición y en el otro no.
c- Barriga. El 2291 se aplican cuando concurren dos requisitos i) que el pago quede
comprendido dentro de la administración de un negocio ii) que reporte utilidad
al deudor. Faltando estos, rige el 1574.

7. Pago en el caso de las obligaciones de dar. La obligación del deudor es hacer


la tradición. Reglas especiales:

a) El tradente debe ser titular del derecho que transfiere. El pago, en que
se debe transferir la propiedad no es válido (ineficaz para extinguir la obligación),
si no paga el dueño de la cosa, o se paga con consentimiento del dueño. Esto
debe concordarse con el 682 “Nadie puede transferir más derechos de los que
tiene”.

 Excepción: 1575 inc final. Cuando la cosa pagada es fungible (consumible) y el


acreedor la consumió de buena fe, se valida el pago, aunque haya sido por el no
duelo o que no tuvo facultad para enajenar”.

b) Se requiere capacidad de disposición del que paga. El que paga debe tener
la facultad de enajenar (1575 inc 2). El pago efectuado por el que no tiene esta
capacidad adolece de nulidad relativa, porque se ha omitido un requisito exigido

222
por la ley en consideración al estado o calidad de las personas (1682). Si quien
pago es incapaz absoluto, la nulidad es absoluta.
- Excepción. 1575 inc final “la cosa fungible”.

c) Formalidades legales. (679) Si la ley exige solemnidades especiales para la


enajenación, no se transfiere el dominio sin ellas.

8. A quién debe hacerse el pago (1576-1586). El 1576 indica a quien debe hacerse
el pago:
1° Al acreedor mismo.
2° A sus representantes.
3° Al poseedor del crédito.

1) Pago hecho al acreedor. (1576 inc 1) Para que el pago sea válido, debe hacerse
o al acreedor mismo (se entienden todos los que lo han sucedido en el crédito).
Luego vale el pago que se hace al: i) acreedor ii) al heredero del este iii) al legatario
del crédito iv) al cesionario del crédito.

 Excepciones en que el acreedor no puede recibir el pago (1578):

a- Pago hecho al acreedor que no tiene la libre administración de sus


bienes. La sanción será la nulidad absoluta o relativa, dependiendo la
incapacidad que trate. Pero el pago será válido si quien lo hizo prueba que le fue
útil al acreedor, justificándolo en virtud del 1688, probando que el acreedor se
hizo más rico.

b- Pago hecho al acreedor cuyo crédito se ha embargado u ordenado


retener por decreto judicial. Si el deudor paga, el pago adolece de nulidad
absoluta por objeto ilícito (1464 N°3).

c- Pago hecho el acreedor declarado en quiebra. El fallido pierde la


administración de sus bienes, la que pasa al síndico, quien puede recibir
válidamente el pago.

2) Pago hecho a los representantes del acreedor. Es válido. Estos pueden ser de
3 tipos:

a- Pago hecho al representante del acreedor. (1579) Señala casos de pagos


hechos a representantes legales del acreedor, tutores, curadores, padre, madre,
marido, la enumeración no es taxativa, el mismo artículo establece “las demás
personas que por ley especial” por ejemplo el síndico.

b- Pago hecho al representante judicial. Persona designada por el juez para


recibirlo. Ej. Caso de que exista una medida precautoria de secuestro.

223
c- Pago hecho al diputado para recibir el pago (mandatario). El mandatario
puede ser incluso incapaz relativo (1581) el mandato para recibir el pago puede
revestir 3 modalidades:
1° Mandato general de administración.
2° Mandato especial para administrar el negocio en que incide el pago.
3° Mandato especial para cobrar un determinado crédito.

- 1582 El poder conferido por el acreedor a una persona para demandar en juicio al
deudor, no le faculta por sí solo para recibir el pago de la deuda.
- Para que el pago hecho a un diputado sea eficaz, es necesario que el mandatario
actúe dentro de la esfera del mandato y que aparezca recibiendo en su carácter de
tal para el mandante o que ello se desprenda del espíritu del acto.

 Extinción de la diputación para recibir el pago. (1586) La persona diputada se


hace inhábil por la demencia o la interdicción, por haber hecho cesión de bienes o
haberse trabado ejecución en todos ellos; y en general por toda causa que expire el
mandato.

3) Pago hecho al actual poseedor del crédito. 1576 inc 2. El pago hecho de buena
fe a la persona que estaba en posesión del crédito, es válido, aunque después
aparezca que el crédito no le pertenecía. Ej. Pago hecho al heredero a quien se
concedió posesión efectiva, que es revocado por testamento posterior.

 Requisitos:
1° El que recibe debe encontrarse en posesión del crédito.
2° El que paga debe hacerlo de buena fe, debe creer que paga al dueño del crédito.

4) Pago hecho a otras personas no es eficaz, no extingue la obligación: el pago


hecho a persona inhábil se puede validar en los siguientes casos (1577):
1° Si el acreedor lo ratifica expresa o tácitamente.
2° Si el que recibe el pago sucede en el crédito, como heredero u otro título.

9. Época en que debe hacerse el pago. El pago debe hacerse en lugar y tiempo
convenido. Si nada se ha convenido, y la obligación es pura y simple, el pago debe
hacerse de inmediato, una vez celebrado el contrato. Si está sujeta a plazo o
condición, debe hacerse a lo que venza el plazo o se cumpla la condición. Si el plazo
está solo en beneficio del deudor, puede pagar antes del vencimiento.

10. Lugar donde debe hacerse el pago. Las reglas son las siguientes:
a- El pago debe hacerse en el lugar designado por la convención (1587).
b- Si nada se estipula y el pago se trata de un cuerpo cierto, se hará en el lugar en
que dicho cuerpo existía al tiempo de constituirse la obligación (1588).
c- Si se trata de otra cosa el pago se hará en el domicilio del deudor. El domicilio
del deudor es el que tenía al momento de celebrar el contrato (1589).

224
11. Contenido del pago. El pago se hará bajo todos los respectos en conformidad al
tenor de la obligación, sin perjuicio de los casos especiales (1569).
Hay que atender a la naturaleza de la obligación para ver cómo se hace el pago
(1569 y 1591):

a- Género. Se hace entregando cualquier individuo del género, de una calidad a lo


menos mediana (1509).
b- Dinero. Entregando la suma numérica establecida.
c- Hacer o no hacer. Se debe realizar la prestación o abstención convenida.
d- Dar o entregar una especie o cuerpo cierto:

1° El acreedor debe recibirla en el estado en que se encuentre, soportando deterioros


provenientes del caso fortuito o fuerza mayor.
2° Si la cosa se deterioró por hecho o culpa del deudor, o durante su mora, hay que
distinguir si los deterioros:
a) Son importantes. Puede pedirse resolución o aceptar como esté, en ambos casos
con indemnización.
b) No son importantes. Debe recibirse la cosa como está, pero con indemnización.

12. Casos en que concurran varias obligaciones entre las mismas partes.
(1594) Cuando concurran entre unos mismos acreedor y deudor diferentes deudas,
cada una de ellas podrá ser satisfecha separadamente.

13. Imputación del pago. Esta situación se presentará si concurren los siguientes
supuestos: i) que existan varias deudas de una misma naturaleza o deuda con
intereses ii) que estas deudas sean entre las mismas partes iii) que se haga un pago
insuficiente para satisfacerlas todas.

 Reglas de imputación de pago (1595-1597):

a- Si se debe capital e intereses, el pago se imputa primero a los intereses (1595).


b- Si hay diferentes deudas, el deudor puede imputarlo a la que elija, con ciertas
limitaciones:
1° No puede preferir una deuda no devengada a la que lo está (1596).
2° Debe imputar el pago a la deuda que alcanza a pagar en su integridad.
c- Si el deudor no hace imputación, puede hacerla el acreedor en la carta de pago.
Si el deudor acepta, no puede reclamar después (1596).
d- Si las partes no hacen la imputación, la hace la ley: se prefiere la deuda que está
devengada por sobre la que no está; si no hay diferencia, la que el deudor elija.

14. Prueba del pago. Corresponde al deudor (1698). Presunciones legales de pago:
a) Si el acreedor otorga carta de pago de capital sin mencionar intereses, se
presumen pagados (1595 inc 2).

225
b) En los pagos periódicos, la carta de pago de tres períodos determinados y
consecutivos hará presumir los pagos anteriores, entre mismo acreedor y deudor
(1570).

15. Gastos del pago. (1571) Los gatos del pago serán de cuenta del deudor, sin
perjuicio de lo estipulado y lo que el juez ordene respecto a las costas judiciales.
 Excepciones:
1° Pago por consignación.
2° Gastos de transporte para la restitución del depósito.

16. Efectos del pago. El efecto propio es extinguir la obligación.

2) EL PAGO POR CONSIGNACIÓN.

1- Concepto. Es una modalidad del pago (1598 a 1607). La consignación altera el


acuerdo de voluntades que debe existir en el pago, porque el deudor tiene derecho
a pagar.
(1598) Para que el pago sea válido, no es menester que se haga con consentimiento
del acreedor, es válido aun contra su voluntad, mediante la consignación.
(1599) La consignación es el depósito de la cosa que se debe, hecho en virtud de la
repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre
acerca de este, con las formalidades necesarias, en manos de un tercero.

2- Casos en los que procede el pago por consignación:


a- Si existe negativa del acreedor a aceptar el pago.
b- Si el acreedor no concurre a recibirlo.
c- Si existe incertidumbre acerca de la persona del acreedor.

3- Fases del pago por consignación:


a) La oferta.
b) Consignación propiamente tal.
c) Declaración de suficiencia del pago.
- Las dos primeras son extrajudiciales (1601 inc 3).

4- La oferta. Acto por el cual el deudor manifiesta al acreedor su intención de pagar.


La consignación debe ser precedida por una oferta (1600).

 Requisitos de la oferta:

1) Requisitos de fondo de la oferta (1600):


a- Debe hacerla persona capaz de paga.
b- Debe ser hecha al acreedor, si es capaz de recibir el pago o a su legítimo
representante. Si no tiene domicilio en el lugar del pago, o no es habido, o hay
incertidumbre respecto del acreedor, la oferta se hace al tesorero comunal
(funcionario de la TGR).

226
c- Si la obligación es a plazo o condición suspensiva, debe haber expirado el plazo
o cumplido la condición. Si es a plazo, puede hacerse en los dos últimos días
antes del vencimiento del plazo, y se puede hacer hasta el día siguiente hábil al
vencimiento (1605 inc 2).
d- Se debe ofrecer en el lugar debido.

2) Requisitos de forma de la oferta (1600):


a- Debe hacerse a través de notario o receptor competente, sin previa orden del
Tribunal. En comunas sin notario, puede hacerlo el Oficial del Registro Civil.
b- El deudor debe entregar al funcionario una minuta de lo que debe. No es
necesario presentar la cosa debida.
c- El funcionario debe extender acta de copia de la minuta. Esta acta debe expresar
la respuesta del acreedor, si la ha formado o rehusado a firmar o declaró no
saber o no poder firmar.

3) Casos de excepción. Hay ciertas situaciones que alteran alguna o todas las reglas
anteriores, hasta llegar a ser innecesaria la oferta misma:
a- Imposibilidad de ubicar al acreedor. La oferta del acreedor se reemplaza
haciéndose al tesorero comunal respectivo, quien toma conocimiento de la
misma. Hecho esto, el deudor puede efectuar la consignación.
b- Pagos periódicos de suma de dinero. Para el primer pago deben cumplirse los
trámites señalados, pero en las siguientes consignaciones, ya no es necesaria la
oferta, sino que se debe pagar en la cuenta corriente del tribunal.
c- Demanda del acreedor. Se debe consignar el pago a la orden del tribunal que
conoce del proceso, sin necesidad de oferta previa (1600 inc final).
d- Letra de cambio. Si el día del vencimiento de una letra de cambio, nadie aparece
a cobrarla, se puede consignar su valor, sin más trámites, para evitar su protesto.

4) Resultados de la oferta. Pueden ocurrir dos cosas:


1° Que el acreedor la acepte: termina el procedimiento.
2° Que el acreedor lo rechace o no sea habido, o subsista la incertidumbre sobre
quién es; se pasa a la etapa siguiente.

5- La Consignación.

1) Concepto. (1599) La consignación es el depósito de la cosa que se debe.


Si el acreedor o su representante se niega a recibir la cosa ofrecida, el deudor podrá
consignarla en la cuenta del tribunal competente, o en la tesorería comunal, o en el
Banco Estado o en un almacén general de depósito del lugar en que deba hacerse
el pago, según la naturaleza de la cosa ofrecida. Podrá efectuarse la consignación
en poder de un depositario nombrado por el juez competente.

2) Plazo para consignar. La ley no lo establece. No importa, porque el pago se


entenderá realizado el día que se efectúe la consignación (1605 inc 1).

227
6- La declaración de suficiencia de pago. Hecha la consignación, el deudor debe
pedir al juez competente que ordene ponerla en conocimiento del acreedor, con
intimación de recibir la cosa consignada (gestión judicial).

 El acreedor puede adoptar 2 actitudes:


a) Aceptar consignación. Se extingue la obligación.
b) Rechazar el pago o no decir nada. Se debe declara la suficiencia del pago.
- (1603 inc 2) La suficiencia del pago por consignación será calificada en el juicio que
corresponda promovido por el deudor o acreedor ante el tribunal competente según
las reglas generales.
- Tanto el deudor como acreedor pueden demandar la declaración de suficiencia de
pago. Este juicio puede ser cualquiera en que se disputa el incumplimiento. Corriente
será que quien demanda sea el acreedor por lo dispuesto en el 1603 inc 3.

 Tribunal competente: el competente de acuerdo a las reglas generales (no tiene


por qué ser el mismo que ordenó la notificación de la consignación). Excepciones:
1° El caso del 1600 inc 3, en que será competente el que ordenó notificar.
2° El caso del 1600 inc final, cuando había un juicio que se podría enervar mediante
el pago, la suficiencia debe calificarse en ese juicio.

7- Efectos del pago por consignación. Produce los efectos normales de todo pago
(1605).

8- Gastos de la consignación. Será a cargo del acreedor (1604).

9- Retiro de la consignación. Dos normas:


a- 1606. Mientas la consignación no haya sido aceptada por el acreedor, o el pago
declarado suficiente por sentencia, puede el deudor retirar la consignación y
retirada, se mirará sin valor y efecto respecto del consignante.
b- 1607. Cuando la obligación ha sido extinguida, podrá todavía retirarse la
consignación, si al acreedor consiente en ello. En este caso la obligación se
mirará como nueva.

1. DEL PAGO CON SUBORGACIÓN.

1- Concepto de subrogación. En general, implica la idea de reemplazo de una


persona o casa por otra.
a) Subrogación real. Una cosa toma el lugar de otra.
b) Subrogación personal. Una persona pasa a ocupar el lugar de otra, pudiendo
ejercitar sus acciones y derechos.

- En el pago por subrogación, el tercero que paga una deuda ajena pasa a ocupar el
lugar del acreedor a quien paga. La obligación pese a estar pagada, no se extingue,
pues pasa al tercero que paga, con sus respectivos derechos, acciones y privilegios.

228
2- Definición de la subrogación en el CC. (1608) La subrogación es la transmisión
de los derechos del acreedor a un tercero, que la paga”. Criticas a esta definición:
1° “Transmisión” es propia de la sucesión por causa de muerte.
2° No da una idea clara de la institución.

- Es mejor definirla como una ficción jurídica, en virtud de la cual, cuando un tercero
paga voluntariamente con dineros propios una obligación ajena, ésta se extingue
entre acreedor y deudor, pero subsiste teniendo por nuevo acreedor al que efectúo
el pago (Aveliuk).

3- Acciones para recuperar lo que pagó.


1° Tendrá el mismo crédito del acreedor a quien pagó, con sus acciones, garantías
y privilegios.
2° También puede hacer uso de las acciones que deriven de la vinculación que él
puede tener con el deudor (fiador, mandatario o agente oficioso).

4- Clases de subrogación. (1609) Se subroga a un tercero en los derechos del


acreedor, o en virtud de la ley o en virtud de una convención del acreedor.

A. Subrogación legal. (1610) Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley u


aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos señalados por las leyes y
especialmente a beneficio de (contempla 6 casos). El 1610 no es un listado taxativo;
ya que hay otros casos, ej. El tercero poseedor de finca hipotecada que paga la
hipoteca o los acreedores del arrendador.

 Casos de subrogación legal del artículo 1610:

1) Caso del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razón
de un privilegio o hipoteca. En este caso el tercero que paga es también un
acreedor del mismo deudor, pero su derecho es de rango inferior al del acreedor
pagado, en razón de un privilegio o hipoteca que goza el crédito del acreedor
pagado.

Utilidad: El tercero que paga evita que el acreedor de mejor derecho haga
efectivo su crédito, lo que podría perjudicarlo si rematado el bien, no alcanza el
resultado para satisfacer ambos créditos.

 Requisitos:
1° Que el pago lo haga otro acreedor.
2° Que el pago se haga a un acreedor de mejor derecho, en virtud de privilegio o
hipoteca.
- Se ha estimado que no es necesario hacer una nueva inscripción de la hipoteca a
nombre del acreedor que paga.

229
2) Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los
acreedores a quienes el inmueble está hipotecado.

 Utilidad. Esta se produce respecto del que compra un inmueble gravado con varias
hipotecas. Ej. El comprador paga a los 2 primeros acreedores hipotecarios, pero no
al tercero. El tercero saca a remate el inmueble, y el resultado sólo alcanza para las
2 primeras. El tercero no se pagará, porque reviven las dos primeras hipotecas,
ocupando el comprador el lugar de los otros dos acreedores, y se le paga a él.

 Utilidad del 1610 N°2 en el caso de la purga de la hipoteca. Primero: ¿Qué


significa la purga de la hipoteca? Cuando un predio está gravado con varias
hipotecas, y uno de los acreedores hace efectivo su derecho, sacando a remate el
predio, debe notificar a todos los demás acreedores hipotecarios, con objeto de que
hagan valer sus derechos. Si con el resultado del remate no es suficiente para pagar
a todos los acreedores hipotecarios, se pagarán las hipotecas que alcancen, y
respecto de las que no alcancen, se extinguirán por el modo de extinguir “purga de
la hipoteca”.

Puede ocurrir que uno de los acreedores hipotecarios no hubiere sido notificado.
Producido el remate, este tercero acreedor hipotecario, mantiene su hipoteca, y
haciendo uso de su derecho, puede sacar nuevamente la finca a remate. Pero su
derecho no ha mejorado, ya que las otras hipotecas reviven en el comprador que
adquirió el bien en la primera subasta, quien subroga a los acreedores hipotecarios.
Si producido el nuevo remate, no alcanza sino para pagar las primeras dos hipotecas,
el tercero acreedor hipotecario no se paga, su hipoteca se extingue por el modo de
adquirir “purga de la hipoteca”.

Subrogación del tercer poseedor de la finca hipotecada. Es tercero poseedor


quien cumple dos requisitos:
1° No ser deudor personal de la deuda garantizada con hipoteca.
2° Ser poseedor de la finca hipotecada.

Si el deudor de la obligación garantizada con la hipoteca no paga, el acreedor


hipotecario va a perseguir la finca en poder de quien se encuentre. Para ello debe
notificar al tercero poseedor, para que pague la deuda o abandone la finca. Si paga
se subroga en el derecho del acreedor hipotecario a quien paga (2429).

3) El caso de quien paga una deuda a que se halla obligado solidaria o


subsidiariamente.
1° En el caso del codeudor solidario, sólo puede cobrar a cada uno su cuota.
2° El fiador, tiene la misma acción que tenía el acreedor, o puede usar la acción
de reembolso que le corresponde como fiador.

4) Del heredero beneficiario que paga son su propio dinero las deudas de
la herencia. Heredero beneficiario es el que goza del beneficio de inventario.

230
5) El deudor que paga deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente
el deudor. El tercero tiene además la acción propia del mandato.

6) Del que ha prestado dinero al deudor para el pago, constando así en


escritura pública del préstamo, y constando además en escritura
pública del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero.

 Requisitos para que opere esta subrogación:


a- Que el tercero preste dineros al deudor para que pague.
b- Que el deudor pague la deuda con ese mismo dinero.
c- Que el mutuo se otorgue por escritura pública, y que en este se exprese que se
otorga para el pago de la deuda.
d- Que se deje constancia del pago en escritura pública que exprese que éste se
hizo con los dineros del mutuo que efectúo el deudor.

B. Subrogación convencional. (1611) Se efectúa la subrogación en virtud de una


convención del acreedor; cuando éste, recibiendo de un tercero el pago de la deuda,
le subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones que le correspondan
como tal acreedor: La subrogación en este caso está sujeta a las reglas de la cesión
de derechos, y debe hacerse en la carta de pago.
- El deudor no interviene en el acuerdo.

1) Requisitos de la subrogación convencional:

a- Que un tercero no interesado pague una deuda ajena.


b- Que la pague sin voluntad del deudor.
c- Que el acreedor pagado subrogue voluntariamente en sus derechos al tercero
que paga.
d- Que la subrogación se haga de forma expresa.
e- Que la subrogación conste en la carta de pago.
f- Que la subrogación se sujete a las reglas de la cesión de derechos, lo que
significa que el acreedor debe entregar el título de la deuda al tercero que paga
y debe notificarse al deudor, para que le sea oponible a él y a terceros.
- Mientras no se cumplan estas exigencias, si el deudor paga el primitivo acreedor, el
pago está bien hecho. Los acreedores del primitivo acreedor, pueden embargar este
crédito.

2) Efectos de la subrogación. (1612) La subrogación, tanto legal como


convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones,
privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, así contra el deudor principal, como
contra cualesquiera terceros, obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda.

Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podrá ejercer sus derechos,


relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que sólo ha pagado

231
una parte del crédito.

 Lo anterior significa:

a- Si la obligación era mercantil, conserva esa naturaleza.


b- Si la obligación estaba caucionada, éstas se mantienen.
c- Los títulos ejecutivos en favor del acreedor original, se mantienen respecto del
tercero que paga, que podrá usarlos en su beneficio.
d- Si la obligación generaba interés éstos seguirán devengándose.
e- Si la obligación estaba sujeta a plazo, el tercero que paga no podrá cobrar antes de
que éste se cumpla.
f- El tercero que paga queda en la misma situación jurídica del acreedor primitivo, es
decir en calidad de “contratante”, pudiendo deducir acción resolutoria en los
contratos bilaterales (esto es discutible).
g- Ciertos derechos y privilegios especiales establecidos en consideración de la persona
del acreedor no pueden cederse (esto es discutible)
h- La subrogación no altera los plazos de prescripción que estén corriendo.
i- Si la subrogación es parcial, el tercero que paga goza de los derechos, acciones y
privilegios en proporción a lo pagado, en todo caso, tendrá preferencia para el pago
de la parte que se le adeuda el acreedor primitivo.

3) Paralelo entre el pago con subrogación y otras instituciones similares:

a- Pago con subrogación y pago efectivo. El pago efectivo extingue la


obligación de manera absoluta. El pago con subrogación solo relativamente, ya
que la obligación subsiste, cambia de acreedor.
b- Pago con subrogación y novación. En la novación, la obligación entre el
nuevo acreedor y el deudor es distinta a la que existía con el acreedor primitivo.
En el pago con subrogación, la obligación es la misma, subsiste.
c- Pago con subrogación y cesión de créditos:

1) Semejanzas de estas instituciones:


a) Hay cambio de acreedor y subsiste la obligación.
b) Se adquiere el crédito con sus acciones y privilegios.
c) La subrogación convencional se sujeta a reglas de la cesión de créditos.

2) Diferencias:
a) El cesionario tiene derechos y acciones que se le han cedido, pero el
subrogado tiene además aquellas que le son propias (mandato, fianza)
b) La cesión es siempre solemne. La subrogación sólo cuando es
convencional y en el caso del 1610 N°6.
c) La cesión siempre supone un acuerdo de voluntades, cosa que no ocurre
en la subrogación, salvo que sea convencional.

232
d) En la cesión parcial, cedente y cesionario se encuentran en igual posición,
cosa que no ocurre en la subrogación parcial, que el acreedor tiene
preferencia.
e) Mientras el cesionario tiene acción de garantía por no existir el crédito, el
subrogado sólo tiene acción de pago de lo debido.

1. PAGO CON CESIÓN DE BIENES O POR ACCIÓN EJECUTIVA DEL ACREEDOR


O ACREEDORES.

1- Generalidades. Se regula en los artículos 1614 a 1624. Hay dos materias


diferentes:
a) El pago por acción ejecutiva. Si la demanda ejecutiva se acoge, el bien será
subastado y con el producto del remate se pagarán los acreedores.
b) Pago por cesión de bienes.

2- Del pago por cesión de bienes.

1) Concepto. (1614) Es el abandono voluntario que el deudor hace de todos sus bienes
a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no
se halla en estado de pagar sus deudas.

2) Características.
a- Es un derecho personalísimo del deudor (1623): no aprovecha a codeudores
solidarios o subsidiarios.
b- Es un beneficio irrenunciable (1615). El deudor podrá implorarla no obstante
cualquier estipulación en contrario.
c- Es universal (1618) porque comprende todos los bienes del deudor.

3) Requisitos:
a- Que se trate de un deudor no comerciante (241 Ley de Quiebras).
b- Que el deudor no se encuentre en alguno de los casos del art 43 de la Ley de
Quiebras, ya que si se encuentra en dichos casos, se puede solicitar la quiebra.
c- Que el deudor civil se encuentre en insolvencia (el pasivo es mayor que el activo).
d- Que el estado de insolvencia no se deba a hecho o culpa del deudor, sino que sea
caso fortuito. (1616) Incumbe al deudor probar su inculpabilidad, siempre que
alguno de los acreedores lo exija.

4) Procedimiento. Se tramita en procedimiento judicial entre deudor y sus


acreedores, reglamentado en la Ley de Quiebras. Se tramita judicialmente porque,
aunque la RG es que los acreedores deban aceptar la cesión, pueden oponerse
fundados en que el deudor se encuentra en alguno de los casos de excepción (1617).
4) (1607) 1) Si el deudor ha enajenado, empeñado o hipotecado, como propios, bienes
ajenos a sabiendas 2) Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificación o quiebra
fraudulenta 3) Si ha obtenido esperas de sus acreedores 4) Si ha dilapidado sus

233
bienes 5) Si no ha hecho una exposición circunstanciada del estado de sus negocios,
o se ha valido de medios fraudulentos para perjudicar a sus acreedores.

5) Efectos del pago por cesión de bienes:

1- La cesión de bienes no importa que el deudor enajene sus bienes a sus acreedores,
sino sólo la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus créditos
(1619). El deudor podrá arrepentirse de la cesión hasta antes de la venta (1620).
2- Respecto de la administración de los bienes: si el deudor tiene sólo un acreedor,
este puede dejarle la administración a aquel. Si son varios los acreedores, los bienes
son administrados por un síndico.
3- Si el deudor, después de la cesión, enajena los bienes, dichas enajenaciones
adolecen de nulidad absoluta.
4- Los actos anteriores a la cesión son atacables por acción pauliana.
5- Los pagos hechos al deudor que ha hecho cesión son nulos.
6- Se produce la caducidad de los plazos.
7- Cesan los apremios personales (no tiene aplicación; porque no existe la prisión por
deudas).
8- Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que se han satisfecho con los bienes
cedidos.
9- Si los bienes cedidos no bastan para pagar completamente las deudas, y el deudor
adquiere después otros bienes, es obligado a completar el pago. Esta obligación
prescribe en 5 años desde que se acepta la cesión.

6) Extinción de la cesión de bienes.

1- Si el deudor paga a los acreedores.


2- Por la sentencia de grados que determina el orden en que deben pagarse los
acreedores.
3- Por el sobreseimiento definitivo o temporal del deudor.
4- Por convenio.

1. PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA.

1- Concepto. (1625) El beneficio de competencia es el que se concede a ciertos


deudores para no ser obligados a pagar más de lo que buenamente puedan,
dejándoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia,
según su clase y circunstancias, y con cargo de devolución cuando mejoren su
fortuna.

2- Finalidad: No dejar al deudor en la absoluta indigencia.

3- Personas que pueden demandar el beneficio (1626): el acreedor está obligado


a conceder este beneficio:

234
a- A sus descendientes o ascendientes; no habiendo estos irrogado al acreedor
ofensa clasificada entre las causas de desheredación.
b- A su cónyuge, no estando divorciados por culpa.
c- A sus hermanos, no habiendo realizado ofensas igual que en la letra a.
d- A sus consocios en el mismo caso, pero sólo respecto a acciones reciprocas que
nazcan del contrato de sociedad.
e- Al donante, sólo en cuanto se trate de hacerle cumplir la donación prometida.
f- Al deudor de buena fe que hizo cesión de bienes y es perseguido en los que
después ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores, pero sólo
le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.

4- Características:
1) Es un beneficio personalísimo concedido por la ley al deudor. No puede
renunciarse, transferirse, transmitirse, ni perderse por prescripción.
2) Puede oponerse en cualquier momento como excepción.
3) Tiene carácter alimenticio (1627). No puede además solicitarse alimentos.

2. DACIÓN EN PAGO.

1) Generalidades. Es un modo de extinguir no enunciado en el 1567, ni tampoco


reglamentado en la ley expresamente, pero muchas disposiciones se refieren a él
(2382, 1773, 2937, 2424, 1792-22).

2) Concepto. La dación en pago es una convención entre acreedor y deudor en virtud


de la cual el primero acepta en pago una cosa distinta a la debida. El 1569 inc 2
señala que “el acreedor no podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le
deba” por tanto, a contrario sensu, si el acreedor ésta de acuerdo, puede recibir otra
cosa en pago.

3) La dación en pago es una convención, no un contrato. Algunos sostiene que


es un verdadero título traslaticio de dominio. Quienes discrepan de esto, se basan
en los siguientes argumentos:
a- La dación en pago es una convención extintiva, no un contrato. Los ejemplos de
título traslaticio son todos contratos.
b- La dación en pago derechamente transfiere el dominio, no sirve para transferirlo,
como ocurre en los títulos traslaticios en conformidad con el 703.

4) Naturaleza jurídica de la dación en pago. Varias doctrinas:


a- La dación en pago es una compraventa (o permuta) seguida de una
compensación. El deudor vende al acreedor el objeto dado en pago, el precio
de esta compraventa, que el acreedor debe pagar al deudor, se compensa con
la obligación que el deudor tenía.

5) Críticas a esta teoría:


1- Es artificiosa, no está en la mente de las partes celebrar una compraventa.

235
2- Limita la dación en pago a las obligaciones de pagar una suma de dinero, pues
el precio de la compraventa debe estipularse en dinero.
3- Si la dación en pago es compraventa, no podría haberla entre marido y mujer,
lo que es contrario al 1763 y 1792-22.

b- La dación en pago sería una novación objetiva, pues se sustituiría a una


obligación por otra con objeto distinto.

 Críticas a esta teoría:


1- En la novación se extingue una obligación pero nace otra que sustituye a la
anterior, y en la dación en pago no nace una nueva obligación.
2- La novación requiere de animus novandi, lo que no existe en la dación en pago.

c- La dación en pago, es simplemente una modalidad del pago. Esta es la


tesis acogida por la jurisprudencia nacional. El argumento para sustentarla es el
art 76 N°2 Ley de Quiebras que señala “la dación en pago de efectos de comercio
equivale a pago en dinero”.

Consecuencias: se le aplican las normas del pago, salvo el por consignación.

d- La dación en pago es una figura autónoma. Crítica: No soluciona nada.

5) Requisitos de la dación en pago:

1- Existencia de una obligación. Puede ser de dar, hacer o no hacer.


2- La obligación se va a extinguir con una prestación diferente a la debida.
3- Consentimiento y capacidad de las partes.
- Respecto al consentimiento se aplican las reglas generales de cualquier convención.
- Respecto a la capacidad, al aplicarse las reglas del pago, es necesaria la capacidad
de disposición de quien hace el pago y de administración de quien la recibe.
- El que da la cosa debe ser dueño (1575), si no lo es, el pago será ineficaz (no nula),
por lo que no extinguirá la obligación.
4- Animus solvendi. La intención compartida de las partes de extinguir de esta manera
la obligación.
5- Solemnidades legales en ciertos casos. Ej. Si se paga con un inmueble debe hacerse
la inscripción.

6) Efectos de la dación en pago. Los mismos que el pago, extingue la obligación.

7) Evicción de la cosa recibida en pago. Cuando la cosa recibida en pago es evicta,


la generalidad de la doctrina estima que el deudor tiene la obligación de garantía
(regla de la compraventa de aplicación general), lo que confirma el 1792-22. En
virtud de esta obligación, el acreedor que recibió la cosa evicta, podrá demandar las
indemnizaciones correspondientes.

236
6) El problema: ¿Tendría el acreedor las acciones de la obligación extinta? Si se piensa
que es una modalidad del pago, la obligación primitiva renace, porque de acuerdo
al 1575 el pago no es eficaz si quien lo hace no es dueño, y si no lo es no extingue
la obligación, ni sus accesorios.

1. LA NOVACIÓN.

1- Concepto. (1628) La novación es la sustitución de una nueva obligación a otra


anterior, la cual queda por tanto extinguida.

2- Naturaleza jurídica. Es una figura híbrida de contrato y convención, produce el


doble efecto de generar una obligación nueva y de extinguir una obligación anterior.

3- Requisitos:
a- Una obligación anterior, que es la que se extinguirá.
b- Una obligación nueva que va a reemplazar a la anterior.
c- Diferencia esencial entre ambas obligaciones,
d- Capacidad de las partes de novar.
e- Intención de novar (animus novandi).

a- Una obligación anterior que se extingue. Puede ser civil o natural, pero debe
cumplir con dos requisitos: i) Debe ser válida ii) No puede ser condicional suspensiva.
1° (1630) La obligación primitiva como la del contrato de novación sean válidas a lo
menos naturalmente.
2° (1633) Es norma es supletoria de la voluntad de las partes, ya que las partes
pueden convenir que el primer contrato quede abolido, sin aguardar el cumplimiento
de la condición pendiente.

b- Una obligación nueva que va a reemplazar a la anterior (1628). Puede ser


civil o natural y no puede estar sujeta a condición suspensiva.

c- Diferencia esencial de ambas obligaciones. Lo que ocurrirá en los siguientes


casos (1631):
1) Cambio de deudor o acreedor.
2) Cambio del objeto de la prestación.
3) Cambio de causa.

4) Casos en que por no haber diferencias esenciales, no hay novación:

a) No hay novación si la nueva obligación consiste simplemente en añadir


o quitar una especie, género o cantidad a la primera (1646). Ej. La
segunda obligación establece intereses no contemplados en la primera, no hay
novación.

b) No hay novación en la agregación o disminución de garantías.

237
- La cláusula penal queda sujeta a reglas especiales cuando se estipula con
posterioridad a la obligación principal, se hace necesario saber si las partes han
pretendido pactar una pena o reemplazar el objeto de la obligación. Ej si A debe a B
$5 y acuerdan que se cancele la deuda entregando un auto, ésta es novación; pero
si la entrega del auto es para el caso de no cumplirse la obligación de pagar los $5
hay cláusula penal y habrá novación según la distinción del 1647 ii) Si son exigibles
conjuntamente obligación principal y pena, no hay novación ii) Si es solamente
exigible la pena se entenderá novación desde que el acreedor exige sólo la pena.

c) No hay novación si sólo se cambia el lugar del pago (1648).

d) No hay novación por la sola ampliación del plazo (1649). Pero pone fin a
la responsabilidad de fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas
sobre otros bienes que los del deudor, salvo que fiadores o dueños de las cosas
accedan expresamente a la ampliación.

e) La mera reducción del plazo no constituye novación (1650).

5) Hay otros casos establecidos en otros cuerpos legales:


1° No produce novación el giro, aceptación o transferencia de una letra de cambio.
2° No produce novación la entrega de cheques que no se pagan.
3° No constituye novación la circunstancia de que el acreedor acepte abonos.
4° No constituye novación las facilidades dadas por el acreedor.

d- Capacidad de las partes para novar.


1) El acreedor requiere tener capacidad de disposición.
2) El deudor deberá tener la indispensable para contraer una nueva obligación.
- La novación puede celebrarse mediante mandatarios, capacidad de estos:
para poder novar el mandatario debe tener poder especial para ello, como el que
administra un negocio en que incide la novación y el mandatario con poder general
de administración.

e- Intención de novar (animus novandi) (1634) Para que haya novación, es necesario
que lo declaren las partes, o que aparezca indudablemente, que su intención ha sido
novar. Si no aparece la intención de novar, se miran las dos obligaciones como
coexistentes y valdrá la obligación primitiva en todo aquello que la posterior no se
opusiere a ella, subsistiendo privilegios y cauciones de la primera.
- No es necesario que el ánimo se manifieste expresamente.

 Excepción: novación por cambio de deudor, el acreedor debe expresa se voluntad


para liberar al deudor primitivo (1635).

4- Clases de novación:

238
A- Novación objetiva (1631 N°1) La que se da sustituyéndose una nueva obligación
a otra, sin que intervenga nuevo acreedor o deudor. Son dos casos:
a- Cambio de la cosa debida. Ej. Si debo $1 y acordamos reemplazar esto por un
auto.
b- Cambio de la causa de la obligación. Ej. Si debo $1 a título de saldo de precio y
reemplazamos esto por pagar $1 a título de mutuo. La utilidad de esto radica
en que no se podrán pedir los efectos del contrato primitivo, por ejemplo la
resolución o cumplimiento del contrato de compraventa.

B- Novación subjetiva. Puede ser de dos tipos:


1) Novación subjetiva por cambio de acreedor (1631 N°2) Contrae el deudor
una nueva obligación respecto de un tercero, declarándose libre de la obligación
primitiva el primer acreedor.
Requiere consentimiento de las tres partes. No tiene mucha utilidad, porque su
objetivo se puede lograr más fácilmente con la cesión de derecho o pago con
subrogación.

2) Novación subjetiva por cambio de deudor (1631 N°3). Sustituyéndose un


nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre.

 Requisitos:
a) Se requiere el consentimiento del acreedor. (1635) Si no expresa su
voluntad se entenderá que el tercero es solamente diputado por el deudor para
hacer el pago, o que dicho tercero se obliga con él solidaria o subsidiariamente,
según aparezca deducirse del tenor o espíritu del acto.
b) Se requiere el consentimiento del nuevo deudor.
- ¿Es necesario que el antiguo deudor manifiesta su voluntad? No (1631).

 Pueden darse dos modalidades de novación por cambio de acreedor:


a- Que el deudor primitivo acepte y se habla entonces de delegación. Si el acreedor
consiente en liberar al deudor se produce novación (delegación perfecta).
b- Que no acepte y se habla de expromisión. Si el acreedor consiente, se produce
novación.

5- Error en la delegación. Dos casos:


a- Error del delegado (1638) quien cree tiene calidad de deudor del delegante
sin serlo, y se obliga con el acreedor del delegante. El delegado debe cumplir
con la obligación, pero le queda a salvo su derecho contra el delegante para que
pague por él, o le reembolse lo pagado.
b- Error del delegante (1639) este en la falsa creencia de que tenía la calidad de
deudor, delega a otra persona para que lo sustituya en su deuda. El delegado
no es obligado al acreedor y si paga, se halla para con el delegante en el mismo
caso que si la deuda hubiese sido verdadera, quedando a salvo su derecho para
la restitución de lo indebidamente pagado.

239
6- Efectos de la novación por cambio de deudor, si el nuevo deudor es
insolvente: No podrá el acreedor dirigirse en contra del primitivo deudor, porque
consintió en dejarlo libre. Esto tiene 3 excepciones:
a- Que en el contrato de novación el acreedor se haya reservado este derecho.
b- Que la insolvencia del deudor haya sido anterior y pública.
c- Que la insolvencia del deudor, aunque no sea pública, haya sido conocida por el
deudor primitivo.
f. La gran parte de los autores cree que la acción del acreedor es la misma que
tenía en contra del primer deudor, y por tanto conserva los privilegios y
garantías.

7- Efectos de la novación. Doble efecto a) extinguir la obligación novada b) generar


una nueva obligación.
a- La novación extingue la deuda primitiva con sus privilegios, garantías y
accesorios, luego:
b- Se extinguen los intereses de la obligación primitiva si no se expresa lo contrario
(1460).
c- Se extinguen las cauciones personales. Liberando a codeudores solidarios o
subsidiarios a menos que accedan a la nueva obligación (1645).
d- Si el deudor estaba en mora, cesa la mora y sus consecuencias.
e- Los privilegios de la deuda primitiva no pasan a la nueva (1641).
f- Se extinguen las cauciones reales, a menos que el deudor y acreedor convengan
expresamente la reserva (1642 inc 1):

 Reserva de prendas e hipotecas. Es una convención por medio de la cual las


partes del contrato de novación estipulan que la misma prenda o hipoteca que
aseguraba el cumplimiento de la obligación primitiva subsista y pase a garantizar el
cumplimiento de la nueva obligación.

 Límites a la reserva de prendas e hipotecas:


a- No puede afectar a las garantías constituidas por terceros, a menos que accedan
expresamente a la segunda obligación.
b- La reserva no cubre la parte en que la nueva deuda excede a la anterior. Ej. Si
la primera deuda no producía intereses, y la segunda sí, la hipoteca de la primera
no se extenderá a los intereses.
c- La reserva debe afectar al mismo bien hipotecado o dado en prenda. Se prohíbe
el salto de prenda o hipoteca.
d- Si la novación se opera entre el acreedor y uno de sus deudores solidarios, la
reserva no puede tener efecto sino relativamente a éste. Las prendas e hipotecas
constituidas por sus codeudores solidarios se extinguen, salvo que éstos accedan
expresamente a la segunda obligación (1643).

8- Las partes pueden convenir garantías para la nueva obligación (1644).

1. COMPENSACIÓN.

240
1- Concepto. No lo define el CC, sólo señala que se produce (1655). La compensación
es un modo de extinguir las obligaciones que opera por el sólo ministerio de la ley,
cuando dos personas son personal y recíprocamente deudoras y acreedoras de
obligaciones líquidas y actualmente exigibles, en cuya virtud se extinguen ambas
hasta el monto de la de menos valor.

2- Clases de compensación:
a- Atendiendo a su origen:
1) Legal. La establece la ley.
2) Convencional. Por acuerdo entre las partes, no opera de pleno derecho.
3) Judicial. Una de las partes demanda a la otra, que reconviene cobrando su
crédito. El juez acoge la compensación si se cumplen los requisitos.
b- Atendiendo a sus efectos:
1) Total. Extingue completamente la obligación.
2) Parcial. Las obligaciones de las partes no tienen el mismo valor, sólo se
extingue la deuda de la que tiene el crédito con más alto monto.

3- Importancia de la compensación: evitar un doble pago. Tiene importancia en


materia mercantil.

4- Requisitos de la compensación legal:

a- Las dos partes deben ser persona y recíprocamente deudoras y


acreedoras (1655 y 1657). No basta esto, la ley exige que sean deudores
personal y principales, consecuencia de ello es :
1) El deudor principal no puede oponer en compensación, el crédito que su
fiador tiene en contra del acreedor.
2) El deudor no puede oponer en compensación el crédito de su pupilo.
3) Demandado un codeudor solidario, no puede oponer en compensación el
crédito de otro de sus codeudores solidarios, a menos que se lo haya cedido
(1657).
- El 1657 no es taxativo, hay otros casos, como el deudor no puede oponer en
compensación el crédito de la sociedad de que forma parte.

- La regla de que se trate de deudores principales y personales, tiene dos excepciones:


a) 1658. El mandatario puede oponer al acreedor del mandante no sólo los créditos
de éste, sino sus propios créditos contra el mismo acreedor, prestando caución
de que el mandante dará por firme la compensación.
b) 1659.

b- Que ambas deudas sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de


igual género y calidad (1656 N°1).

241
c- Que las deudas sean líquidas (1656 N°2). Será liquida cuando es cierta y
determinada.

d- Que ambas deudas sean actualmente exigibles (1656 N°3). No se pueden


compensar obligaciones naturales, ni las condicionales o sujetas a plazos
suspensivos.

e- Ambas deudas deben ser pagaderas en el mismo lugar (1664).

f- Ambos créditos deben ser embargables.

g- Que la compensación no se haga en perjuicios de terceros (1661). Dos casos


importantes en aplicación de este principio:
1° Embargo del crédito. Embargado un crédito, no podrá el deudor compensarlo,
en perjuicio del embargante, por ningún crédito suyo adquirido después del
embargo.
2° La quiebra. Se prohíbe compensar los créditos adquiridos contra el fallido con
posterioridad a la declaración de la quiebra.

5- Casos de compensación prohibida (1662)


a- No puede oponerse a la demanda de restitución de una cosa de que su dueño
ha sido injustamente despojado, ni a la demanda de restitución de un depósito
o de un comodato.
b- No puede oponerse compensación a la demanda de indemnización por un acto
de violencia o fraude.
c- No puede oponerse la compensación a una demanda de alimentos.

6- Efectos de la compensación legal.


a- La compensación legal opera de pleno derecho.
b- La compensación legal debe ser alegada.
c- Extingue ambos créditos hasta el monto del de menor valor (lo producen todas).

7- Renuncia a la compensación. Puede ser expresa o tácita. Es tácita cuando el


deudor es demandado y teniendo conocimiento de su crédito no alega
compensación. Si no sabía que tenía el crédito, lo conserva con sus garantías y
privilegios. A contrario sensu, si sabía y lo renuncia se extinguen las garantías.

8- Compensación en el caso de pluralidad de obligaciones. (1663). Cuando hay


muchas deudas compensables, deben seguirse para la compensación las mismas
reglas que para la imputación del pago.

1. LA REMISIÓN.

242
1- Definición. El CC no lo define. La doctrina entiende la remisión como el modo de
extinguir las obligaciones, que consiste en el perdón que de la deuda le hace el
acreedor al deudor.

2- Clases de remisión:
a- Por acto entre vivos y testamentaria.
b- Expresa y tácita.
c- Total y parcial.

A. Remisión por acto entre vivos y testamentaria:


a) Por acto entre vivos: está sujeta a las reglas de las donaciones entre vivos.
b) Por testamento: es un legado de condonación al deudor.

 Naturaleza jurídica de la remisión por acto entre vivos: dos posturas:


a) Se considera una convención, por lo que requiere la aceptación del deudor.
b) Es un acto unilateral del acreedor dotado por sí mismo de la eficacia extintiva.
- La tesis nacional es la primera, ya que la ley la asimila a la donación, por lo que el
deudor debe aceptarla.

 Capacidad para remitir por acto entre vivos: capacidad de disposición (1652).

B. Remisión expresa y tácita.


a) Expresa. La que el acreedor hace en términos formales y explícitos, cumpliendo
las solemnidades de las donaciones.
b) Tácita. Se produce cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el
título de la obligación o lo destruye o cancela, con ánimo de extinguir la deuda.

C- Remisión total y parcial.


a) Total. Cuando el acreedor renuncie íntegramente al crédito.
b) Parcial. Si condona solo una parte de la deuda o un accesorio a ella, como los
intereses.

3- Toda remisión es gratuita. La gratuidad es de la esencia de la remisión.

4- Efectos de la remisión.
a) Si es total se extingue íntegramente la obligación.
b) Si es parcial se extingue la obligación hasta el monto de lo remitido.

5- Remisión de las prendas e hipotecas (1654). La remisión de la prenda o


hipoteca no basta para que se presuma remisión de la deuda.

1. LA CONFUSIÓN.

243
1- Concepto. El art 1665 sólo señala sus elementos. La doctrina define la confusión
como el modo de extinguir las obligaciones que tiene lugar cuando las calidades de
acreedor y deudor se reúnen en una misma persona.
El 1665 expresa que cuando concurren en una misma persona las calidades de
acreedor y deudor se verifica de derecho una confusión que extingue la deuda y
produce iguales efectos que el pago.

2- Clases de confusión:
a- Por acto entre vivos. Tiene lugar cuando el deudor adquiere el crédito existente
en su contra.
b- Por causa de muerte. Puede presentarse en 3 formas:
1° El deudor es heredero del acreedor.
2° El acreedor es heredero del deudor.
3° Un tercero es a la vez heredero del acreedor y del deudor.
c- Total. El deudor adquiere íntegro el crédito o el acreedor asume la deuda
completa.
d- Parcial. Si el concurso de las dos calidades se verifica solamente en una parte de
la deuda, no hay confusión, ni se extingue la deuda, sino en esa parte (1667).

3- Efectos de la confusión. Opera de pleno derecho (1665). Extingue la deuda y


produce los mismos efectos que el pago (1665) y si la obligación estaba garantizada,
ésta se extingue (1666).

1. IMPOSIBILIDAD EN EL CUMPLIMIENTO Y PÉRDIDA DE LA COSA DEBIDA.

1- Concepto. Es un modo de extinguir las obligaciones provocado por una causa no


imputable al deudor, que sucede con posterioridad al nacimiento de la obligación y
que hace imposible la prestación.

2- Fundamento. “No hay obligación alguna de cosas imposibles”.

3- Art 1670. Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o
porque deja de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe, se
extingue la obligación; salvas empero las excepciones de los artículos siguientes.

4- Clases:

A. En las obligaciones de dar o entregar una especie o cuerpo cierto.

1) Requisitos:
a- Imposibilidad absoluta. Hay imposibilidad cuando el cuerpo cierto que se debe
perece i) porque se destruye (también si se destruye la aptitud del objeto) ii) porque
deja de estar en el comercio iii) porque se desaparece y se ignora que existe.

244
g. Esto sólo puede ocurrir cuando se debe una especie o cuerpo cierto, porque el
género no perece (1510).

b- Imposibilidad fortuita. Si la cosa perece por culpa del deudor o durante la mora
de este, la obligación subsiste pero varía de objeto, quedando el deudor obligado al
pago del precio de la cosa más indemnización (1672).
El 1671 presume que la pérdida de la cosa es culpable, lo que concuerda con el 1674
que carga al deudor con la prueba del caso fortuito.
No se aplican estas reglas si el deudor se ha constituido responsable de todo caso
fortuito o de alguno en particular (1673).
Quien ha hurtado o robado la cosa no puede alegar pérdida por caso fortuito (1676).

c- Imposibilidad sobreviniente al nacimiento de la obligación. Si es anterior, la


obligación carece de objeto.

2) Cesión de acciones del deudor al acreedor. (1677) Aunque por haber perecido
la cosa se extinga la obligación del deudor, podrá exigir el acreedor que se le cedan
los derechos o acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa
haya perecido la cosa.

3) En el hecho o culpa del deudor se comprende el de las personas por quienes fuere
responsable (1679).

4) Si la cosa se destruye en poder del deudor, después que ha sido ofrecida al creedor,
y durante el retardo de éste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por
culpa grave o dolo (1680).

5) Reaparición de la cosa pérdida. Si reaparece la cosa cuya existencia se ignoraba,


podrá reclamarla el acreedor, restituyendo lo que hubiera recibido en razón de su
precio.

6) Pérdida de la cosa por culpa del deudor que ignoraba la obligación (1678). Se deberá
solamente el precio sin otra indemnización de perjuicios.

B. En las obligaciones de hacer. Es tratado por el CPC “Imposibilidad absoluta para


la ejecución actual de la obra debida”.

C. En las obligaciones de no hacer. No hay responsabilidad por el incumplimiento


fortuito. Ej. El comprador de una cosa se obliga a no demolerla y una decisión de la
autoridad le ordena la demolición.

2. TEORÍA DE LOS RIESGOS.

1- Concepto. La teoría de los riesgos tiende a determinar qué ocurre en un contrato


bilateral cuando la obligación de una de las partes se extingue por caso fortuito y la

245
de la otra no se ha hecho imposible: esta última se extingue también o subsiste a
pesar del incumplimiento de la otra parte. Las posibles soluciones son dos:

a) Si el riesgo es del deudor. El deudor no podrá exigir a la contraparte el


cumplimiento de la obligación. Ej. Si el deudor debía entregar un auto y no
puede, tampoco el comprador deberá cumplir con el pago de precio.
b) Si el riesgo es del acreedor. El acreedor, no obstante la extinción de la
obligación del deudor, está obligado a cumplir su propia obligación, y si ya lo
hizo, nada puede reclamar.

- Las legislaciones modernas y la gran parte de los autores están contestes en que la
RG es que el riesgo es a cargo del deudor, cuya prestación se ha hecho imposible.

2- Requisitos para que opere la teoría de los riesgos.


a) Existencia de un contrato bilateral.
b) Que la obligación del deudor sea de entregar una especie o cuerpo cierto.
c) Que la cosa debida se pierda o destruya totalmente como concurrencia de un
caso fortuito o fuerza mayor.

3- Principio contenido en nuestro CC en materia de riesgos. (1550) El riesgo del


cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor. En armonía
con esto está el 1820 en materia de compraventa y el 1900 en materia de permuta.

 La doctrina se divide en cuanto a la solución dada por el CC:


a) Se critica el 1550 en razón a los siguientes argumentos:
1) Es una solución injusta, una parte debe cumplir sin derecho a recibir nada.
2) Contradice el principio de que las cosas perecen para su dueño. Si el deudor
no ha entregado la cosa, continúa siendo su dueño, por lo que si la cosa se
destruye fortuitamente, debería ser él quien debiera soportar su pérdida.
3) Esta regla no toma en cuenta que la causa de los contratos bilaterales es
precisamente la obligación recíproca.

b) Algunos estiman que el 1550 es correcto, por los siguientes argumentos:


1) Jurídicamente, la pérdida de la cosa que se debe sólo extingue la obligación
del deudor, y no el contrato.
2) La causa sólo debe existir al momento de celebrar el contrato, y no es
necesario que subsista durante toda la vida de éste.
3) En el Derecho romano se habría establecido que el riesgo es del comprador
(acreedor) al igual que en nuestro código.

- Ciertos autores estiman que la solución idea sería la de un riesgo compartido. Ej. El
acreedor sólo debería pagar la mitad.

4- Ámbito de aplicación del 1550. La regla del 1550 reconoce en la realidad varias
excepciones:

246
a- Cuando el deudor se constituye en mora de entregar la especie o cuerpo cierto
debidos.
b- Cuando el deudor se ha comprometido a entregar una misma cosa a dos o más
personas por obligaciones distintas (1550 inc final).
c- Cuando las partes convienen que el riesgo sea del deudor.
d- Cuando la ley así lo establece, como en los siguientes casos:
1° 1950 N°1 Extingue la obligación para ambas partes en el contrato de
arrendamiento.
2° En el caso de la obligación condicional (1486).
3° En las compraventas condicionales (1820).

1. LA PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA.

1- Concepto. El 2492 la define conjuntamente con la prescripción adquisitiva,


eliminando eso, podemos definir la prescripción extintiva como un modo de extinguir
las acciones y derechos ajenos, por no haberse ejercido dichas acciones y derechos
durante un cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales.

2- Fundamento. La certidumbre de los derechos: para beneficio del orden social se


procede a consolidar situaciones luego de cierto lapso, que no pueden quedar
indefinidamente inciertas.

3- ¿Qué se extingue por la prescripción? La prescripción sólo extingue la acción,


no el derecho ni la correlativa obligación, esto porque en virtud del 1470 N°2 las
obligaciones civiles prescritas pasan a ser naturales.

4- Paralelo entre la prescripción adquisitiva y extintiva:

a- Diferencias:
1) La prescripción adquisitiva es un modo de adquirir dominio y demás derechos
reales, la extintiva es un modo de extinguir acciones de derechos ajenos.
2) Para parte de la doctrina por la prescripción adquisitiva no se pueden adquirir
derechos personales, porque nadie puede ganar el derecho de obligar a otro por
prescripción. En tanto la prescripción extintiva tiene lugar en derechos reales y
personales.
3) Para la prescripción adquisitiva, la posesión es requisito sine qua non; en la
extintiva no juega ningún rol la posesión.

b- Elementos comunes:
1) Inactividad de una de las partes.
2) Ambas cumplen la función de dar estabilidad a los derechos y relaciones jurídicas.

5- Reglas comunes a toda prescripción.


a) Toda prescripción debe ser alegada.
b) Toda prescripción puede ser renunciada una vez cumplida.

247
c) Corre por igual en contra de toda clase de personas.

A. Toda prescripción debe ser alegada.

1) Concepto. (2493) El que quiera aprovecharse de la prescripción debe alegarla; el


juez no puede declararla de oficio.

 ¿La prescripción opera ipso iure por el sólo transcurso del tiempo (2514)
o por el contrario requiere una sentencia judicial?

- Conforme a la gran parte de la doctrina, la acción se entiende extinguida por no


haberse ejercido en el tiempo que determine la ley. Lo que ocurre, es que se exige
que sea alegue por el principio de pasividad de los tribunales (10 COT). Además que
el deudor debe probar en juicio que se encuentran cumplidos los requisitos de
prescripción, y además se le debe dar a este la oportunidad procesal para renunciar
a la prescripción.
- Los efectos sustanciales de la prescripción se producen ipso iure por el sólo
transcurso del tiempo, pero esto carece de trascendencia práctica, ya que requiere
invocación por el deudor y su reconocimiento por sentencia.

2) Formas de alegar la prescripción.


- Puede oponerse como excepción.
- El principio es que si hay interés hay acción. Al tener el deudor interés en ser liberado
de su obligación, parece indiscutible que se pueda alegar la prescripción extintiva
como acción.

3) Excepciones a la regla de que toda prescripción debe ser alegada.


a) La prescripción de la acción ejecutiva.
b) La prescripción de la acción penal y la pena.

B. Toda prescripción puede ser renunciada sólo una vez cumplida.

1) Fundamento. (2494 inc 1) Hacerlo antes del vencimiento del plazo, la actitud del
acreedor importaría una interrupción natural de la prescripción. Si se aceptara,
pasaría a ser cláusula de estilo que los acreedores exigirían a sus deudores, con lo
que se perdería el efecto estabilizador de derechos que busca la prescripción.

2) La renuncia puede ser expresa o tácita.


a- Expresa. Cuando se hace en términos formales y explícitos.
b- Tácita. Cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce
el derecho (2494 inc 2).

3) Capacidad para renunciar a la prescripción. Sólo lo puede hacer el que puede


enajenar (2495).

248
4) Efectos de la renuncia. La renuncia de la prescripción es de efectos relativos, sólo
afecta al que la hace, no alcanza a los terceros obligados. Ej. No afecta al fiador
(2496).

C. La prescripción corre igual contra toda clase de personas. (2497) A favor y


en contra del estado, iglesias, municipalidades, establecimientos y corporaciones
nacionales y de los individuos particulares que tienen libre administración de lo suyo.

1) Requisitos de la prescripción extintiva.


a- Acción prescriptible.
b- Inactividad de las partes.
c- Tiempo de prescripción.

A. Acción prescriptible. La RG es que toda acción es prescriptible. Hay excepciones


como: i) la acción de partición ii) la acción para reclamar el estado de hijo, padre o
madre iii) las acciones que emanan del derecho a reclamar filiación iv) la acción de
demarcación y cerramiento.

B. Inactividad de las partes. Se requiere que el acreedor haya observado una actitud
pasiva. Pero no basta con la inactividad del acreedor, el deudor tiene que haber
mantenido una actitud pasiva, pues en caso contrario, se produce una interrupción
natural de la prescripción.

 Interrupción de la prescripción extintiva.


a) Interrupción natural. Se produce por el hecho de reconocer el deudor la
obligación, ya expresa, ya tácitamente (2518 inc 2) ej. Pedir prorrogas, rebajas
etc. (El plazo debe estar pendiente).
b) Interrupción civil. Relacionando los art 2518 y 2503, se tiene que para que
haya interrupción civil, deben cumplirse los siguientes requisitos:
1) Demanda judicial.
2) Notificación legal de la demanda.
3) Que no se haya producido alguna de las situaciones del 2503: Abandono del
procedimiento, desistimiento de la demanda o sentencia absolutoria).

1) Demanda judicial. (2518 inc final). Hay dudas respecto al alcance de la expresión
“demanda judicial”. La doctrina y jurisprudencia están divididas:
a- Cualquier gestión judicial es suficiente. Ej. Medidas prejudiciales.
b- Debe tratarse de la demanda del 254 CPR.

2) Notificación legal de la demanda. (2503 N°1) Tradicionalmente se ha sostenido


que para que opere la interrupción, la demanda tiene que notificarse antes del
vencimiento del plazo de prescripción.

3) Que no se haya producido alguna de las situaciones del 2503.


a) Cuando la demanda no ha sido notificada en forma legal.

249
b) Cuando el actor se ha desistido de su demanda o cuando se produce el abandono
del procedimiento.
c) Cuando el demandado obtuvo sentencia absolutoria.

4) Efectos de la interrupción.
a) Sea civil o natural, hace perder el tiempo anterior.
b) La RG es que los efectos sean relativos, sólo afectando a las partes litigantes
(2519). Excepciones a esta regla:
1- En el caso de la solidaridad (2519 inc final).
2- Cuando la obligación es indivisible (1529).

5) La interrupción de la prescripción de la obligación principal interrumpe la


prescripción de la obligación accesoria. Ej. La interrupción de la prescripción
de la obligación principal interrumpe la prescripción de la acción hipotecaria (2516).

C. Tiempo de prescripción. Hay que distinguir:


1. Prescripciones de largo tiempo, dentro de estas debemos subdistinguir:
a) Prescripción de acciones personales ordinarias.
b) Prescripción de acciones ejecutivas.
c) Prescripción de acciones reales de dominio y herencia.
d) Prescripción real proveniente de las limitaciones del dominio.
2. Prescripciones de corto tiempo.
3. Prescripciones especiales.
- El tiempo se cuenta desde que la obligación se haya hecho exigible (2514 inc 2).
- El plazo de prescripción de ciertas acciones no se cuenta desde la exigibilidad de la
obligación, sino de un momento expresamente señalado en la ley; como en el pacto
comisorio y la acción pauliana (celebración del acto). La acción de indemnización por
hechos ilícitos comienza a prescribir desde la perpetración del hecho (2332).

A. Prescripción de largo tiempo. Clases:


1. Prescripción de las acciones personales ordinarias. Es de 5 años contados
desde que la obligación se ha hecho exigible (2515 inc 1).

2. Prescripción de la acción ejecutiva. Es de 3 años desde que la obligación se ha


hecho exigible (2515 inc 1). Respecto a esta prescripción debemos tener presente:
a) Que transcurridos 3 años, la acción ejecutiva se transforma en ordinaria por 2
años más (2515 inc 2).
b) Puede ser declarada de oficio.
c) El sólo reconocimiento por el deudor de la vigencia de la deuda no importa
renuncia de la prescripción de la acción ejecutiva.

3. Prescripción de las acciones accesorias. (2516) La acción hipotecaria y las


demás que proceden de una obligación accesoria, prescriben junto con la obligación
a que acceden. En consecuencia, las acciones provenientes de las cauciones no
tienen un plazo de prescripción propia.

250
4. Prescripciones de acciones reales de dominio y herencia. (2517) Toda acción
por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripción adquisitiva del
mismo derecho”.
a) La acción para reclamar el dominio (reivindicatoria) se extingue cuando un
tercero adquiere la cosa por prescripción adquisitiva.
b) La acción de petición de herencia va a prescribir en 10 o 5 años, que son los
plazos de prescripción adquisitiva del derecho de herencia.

5. Prescripciones especiales en el caso de las limitaciones de dominio.


a- Usufructo. La acción para reclamar el usufructo se extinguirá por la prescripción
adquisitiva del derecho de usufructo por otra persona.
- El problema radica en determinar si el usufructo podría perderse frente al nudo
propietario por el no ejercicio del usufructuario durante cierto lapso de tiempo. Dos
soluciones:
a) El derecho se extingue por prescripción extintiva si el usufructuario no reclama
su derecho, por el no “uso” del derecho.
b) No basta el simple no uso, el usufructuario tiene el dominio sobre su derecho,
dominio que no pierde mientras otra persona no lo haya ganado por prescripción
adquisitiva.

b- Uso y habitación: Se aplican las mismas reglas del usufructo.

c- Servidumbres: si el titular las deja de gozar por 3 años, se produce la prescripción


extintiva (885 N°5).

6. Suspensión de la prescripción extintiva de largo tiempo.


- El 2520 establece que la prescripción extintiva se suspende en favor de las personas
enumeradas en los número 1° y 2° del 2509.
1° Menores, dementes, sordomudos y a todos los que estén bajo potestad paterna
o bajo tutela o curaduría.
2° La mujer casa en sociedad conyugal mientras dure ésta.
- La suspensión no se mantiene indefinidamente, ya que el 2520 establece que
transcurridos 10 años no se tomarán en cuenta las suspensiones mencionadas en el
2509. La doctrina estima que este plazo de 10 años se cuenta desde que la obligación
se hace exigible.
- La suspensión no hace perder el plazo de prescripción, sólo impide que ella corra.

B. Prescripciones de corto tiempo. (2521 al 2524). tipos:


1) Prescripciones presuntivas de pago: Clases:
a) Prescripciones de 3 años. Prescriben en 3 años las acciones a favor o en
contra del Fisco y de las Municipalidades provenientes de toda clase de
impuestos (2521 inc 1).
b) Prescripción de 2 años. 2521 inc 2. Prescriben en 2 años los honorarios
de jueces, abogados, procuradores, los de médicos y cirujanos, directores o

251
profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros y agrimensores, en
general los que ofrecen cualquier profesión liberal.

 Dos requisitos:
1° Que se trate de profesiones liberales.
2° Que correspondan a honorarios profesionales (no procede si hay contrato).
- Se cuenta el plazo desde que la obligación de pagar los honorarios se hizo exigible.

c) Prescripción de 1 año. 2522. Prescribe en un año la acción de los


mercaderes (comerciantes), proveedores y artesanos por el precio de los
artículos que despachan al por menor. Y la de toda clase de personas por el
precio de servicios que se prestan periódica o accidentalmente; como
posaderos, mensajeros, barberos.

7. Las prescripciones de corto tiempo de los art 2521 y 2522 no se suspenden.

8. Intervención de las prescripciones de corto tiempo. (2523) Se interrumpen:

a- Desde que interviene pagaré u obligación escrita, o concesión de plazo por el


acreedor.
b- Desde que interviene requerimiento.
h. En ambos casos la prescripción de poco tiempo, deja de ser tal y pasa a ser de
largo tiempo “inversión de la prescripción”.

C. Prescripciones especiales. (2524) Las prescripciones de corto tiempo a que están


sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan
en los títulos respectivos, y corren también contra toda persona; salvo regla expresa.

 Se debe tener presente:


a- Son prescripciones de corto tiempo (siempre menos de 5 años).
b- Corren contra toda persona.
c- No se aplican las reglas especiales de interrupción del 2523. Se rige por las reglas
generales de prescripción de largo tiempo.

 Se agrupa a estas prescripciones especiales en:


a) Acciones derivadas del estado civil. Ej. Nulidad de matrimonio, acción de divorcio.
b) Acciones rescisorias. Ej. Nulidad relativa, lesión enorme, acción pauliana.
c) Acciones de garantía. Ej. Saneamiento por evicción y vicios redhibitorios.
d) Acciones posesorias.

 Cláusulas modificatorias de los plazos de prescripción. La ley es la que fija el


plazo para prescribir. ¿Las partes pueden modificarlos?
a- Las partes no pueden ampliar los plazos, porque es contrario al orden público,
pero sí podrían acortarlos, como ocurre en los casos del pacto comisorio y el
pacto de retroventa.

252
b- Este último argumento es débil, porque el CC también permite ampliar los plazos
en el caso de la acción redhibitoria. La tendencia de la legislación comparada es
no permitir las cláusulas modificatorias de los plazos.

9- Prescripción y caducidad.
1) Generalidades.
a) Semejanzas. En ambas se produce la pérdida de un derecho como
consecuencia de la inactividad de su titular durante un determinado plazo.
b) Diferencia. La caducidad significa que el legislador ha señalado un término final
sin atender a lo que haga el obligado. La existencia del derecho está limitada a
un plazo, que es fatal.

2) Caducidad en el CC. No está regulada en el CC. Pero hay casos de acciones que
caducan. Ej. Plazos para impugnar la paternidad.

3) Diferencias entre prescripción y caducidad.


a- La prescripción debe ser alegada, la caducidad en cambio, opera por el sólo
vencimiento del plazo y puede y debe ser declarada de oficio.
b- Los plazos de caducidad son fijos e invariables. No operan a su respecto los
institutos de la interrupción y suspensión de la prescripción
c- La prescripción no extingue el derecho, sino la acción; la caducidad extingue el
derecho.
d- La prescripción es renunciable; la caducidad no.

PRELACIÓN DE CRÉDITOS.

1. Introducción. El 2465 establece el derecho de prenda general del acreedor. Éste


debe complementarse con el 2469 que señala que podrá exigirse que se vendan
todos los bienes del deudor hasta la concurrencia de sus créditos.

2. Concepto e importancia de la prelación de créditos:

a) Concepto. Conjunto de reglas que determinan el orden y forma en que deben


pagarse los diversos acreedores de un deudor.
b) Importancia. Aquellos casos en que los bienes de un deudor no son suficientes
para responder del pago de todas las obligaciones.

3. Concurrencia de los acreedores. Si los bienes del deudor no son suficientes, hay
tres formas de resolver el problema de concurrencia de acreedores:

a) Principio de prioridad. Los acreedores se van pagando según las fechas de


sus créditos, se satisfacen primero los más antiguos.
b) Principio de igualdad. Pagar a todos los acreedores una parte proporcional al
valor de sus créditos.
c) Dando preferencia para su pago a ciertos créditos.

253
4. Principio de igualdad. Es la RG en nuestro CC. Así lo señala el 2469 “para que
con el producto se satisfaga íntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso
de no serlo, a prorrata…”. No se descarta en todo caso, que por excepción ciertos
créditos gocen de preferencia, cuando señala que lo anterior es así “cuando no haya
causas especiales para preferir ciertos créditos, según la clasificación que sigue”.

5. Causas de preferencia. (2470) Las causas de preferencia son solamente el


privilegio y la hipoteca.
- Preferencia es el género, y privilegio e hipoteca las especies.
- El CC no define privilegio, pero es “el favor que concede la ley, en atención a la
calidad del crédito, que permite a su titular pagarse antes que los demás”.
- Ramos crítica la distinción entre privilegio e hipoteca, pues si la razón de ella estriba
en que la hipoteca otorga un derecho real que da acción persecutoria, en tanto que
los privilegios dan una acción personal, no se justifica que la prenda constituya un
privilegio.

6. Fundamento de la preferencia. Cada caso tiene su propia explicación. Ej.


Razones de humanidad en caso de expensas fúnebres o artículos de subsistencia.
Razones económicas o sociales (remuneraciones de trabajadores).

7. Clasificación de las preferencias:

a) Privilegios e hipotecas.
b) Preferencias generales y especiales:
B1. General. Da derecho sobre todos los bienes del deudor.
B2. Especial. Afecta a determinados bienes del deudor.
c) El CC para los efectos de preferencia, distingue 5 clases de créditos.
C1. Primera clase, segunda clase y cuarta clase que gozan de privilegio (2471).
C2. Tercera clase. Créditos hipotecarios.
C3. Quinta clase. Créditos valistas, no gozan de preferencia y se cubren a
prorrata sobre el sobrante de la masa, sin consideración a su fecha (2498).

8. Características de las preferencias:


a) Son inherentes a los créditos para cuya seguridad se ha establecido, y pasan con
ellos a todas las personas que los adquieren por cesión y subrogación.
b) Constituyen un beneficio especial para determinados acreedores.
c) Son excepcionales, pues la RG es que todos los acreedores concurran en
igualdad.
d) Son siempre legales.
e) Son renunciables.

9. Ámbito de preferencia. Ampara no sólo al capital sino también a los respectivos


intereses (2491).
1) Créditos de primera clase. (2472).

254
A- Características.
a. Son créditos privilegiados (2471).
b. Afectan a todos los bienes del deudor (privilegio general) (2473) Por tanto
afectan a todos los bienes del difunto y sus herederos.
c. No pasa el privilegio contra terceros poseedores, se trata de un privilegio
personal (2473 inc 2).
d. Se prefieren en el orden de su numeración (2473 inc 1).
e. Los créditos de primera clase se pagan con preferencia a los comprendidos
en las otras clases. Sin embargo, respecto de los bienes dados en prenda o
hipoteca, los acreedores prendarios e hipotecarios se pagan con preferencia
sobre estos bienes a menos que los demás bienes del deudor sean
insuficientes, pues en tal supuesto prefieren los acreedores de primera clase
(2476 y 2478).
f. Los créditos de primera no se extenderán a las fincas hipotecadas, sino a
caso de no poder cubrirse en totalidad con los otros bienes del deudor. El
Onus probandi corresponde al que invoca el crédito de primera clase.

 Situación especial de los créditos hipotecarios de los Bancos. Si el deudor


tiene constituida una hipoteca en favor de un banco, con el producto de la finca
hipotecada se paga primero al banco, aunque existan créditos de primera clase del
Fisco por impuestos, salvo en cuanto se trate de contribuciones de bienes raíces, en
este caso se prefiere el crédito del fisco.

B- Análisis de los créditos de primera clase:

1- Las costas judiciales que se causen en interés general de los acreedores.


- Es necesario que sean causadas en la formación del proceso y en interés de los
acreedores.
2- Expensas funerales necesarias del deudor difunto.
3- Gastos de enfermedad del deudor. (Gastos urgentes).
4- Gastos generados en la quiebra del deudor. Facilita la labor del síndico.
5- Remuneraciones de trabajadores y asignaciones familiares.
6- Las cotizaciones para seguridad social.
7- Los artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia
durante los últimos tres meses.
8- Indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral.
9- Los créditos del fisco por los impuestos de retención y de recargo Ej. IVA.

2) Créditos de segunda clase (2474).

A- Características.
a) Son privilegios especiales, afecta sólo a bienes determinados. Si el acreedor
no se alcanza a pagar con ellos, pasa a ser acreedor valista en el exceso.
b) Se pagan con preferencia a los demás créditos, salvo los de primer clase.

255
B- Análisis de estos créditos.
1- Crédito del posadero (hotelero) sobre los efectos del deudor
introducido en la posada. El privilegio sólo puede hacerse efectivo sobre
los efectos del deudor (maletas, baúles), que sean de su propiedad, que el
haya introducido en el hotel, mientras estas especies permanezcan en la
posada, sólo para cubrir gastos de alojamiento, expensas y daños.

2- Crédito del acarreador o empresario de transporte sobre los efectos


acarreados. Lo puede hacer efectivo mientras estos efectos se encuentren
en su poder.

3- Créditos del acreedor prendario sobre la prenda. Derecho real que


permite perseguir la cosa pignorada en poder de quien se encuentre.

3) Créditos de tercera clase. Comprende los hipotecarios (2477) los censos


debidamente inscritos (2480) los bienes inmuebles respecto de los cuales se ha
declarado judicialmente el derecho legal de retención, siempre que el decreto se
encuentre inscrito.

A- Características:
1- Son créditos preferentes, no privilegiados.
2- Otorgan una preferencia especial, que sólo puede hacerse valer sobre la
finca hipotecada. Si el valor de ésta no es suficiente para pagar la
totalidad del crédito, la parte no cubierta no goza de preferencia, pasando
el déficit a la lista de los créditos de quinta clase.
3- Los créditos hipotecarios se pagan con el producto de la finca hipotecada
con preferencia a todos los demás créditos del deudor.
Sin embargo, si hay créditos de primera clase, y los demás bienes del
deudor no son suficientes para cubrir sus créditos, el déficit se hace
efectivo en las fincas hipotecadas, dividiéndose a prorrata del valor de
estos.
4- Los créditos hipotecarios prefieren en el orden de sus fechas de
inscripción
5- A cada finca gravada con hipoteca podrá abrirse, a petición de los
respectivos acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular
para que se les pague inmediatamente con ella, según el orden de las
fechas de sus hipotecas (2477 inc 2).
Los acreedores hipotecarios pueden pagarse de inmediato sin tener que
esperar el resultado de la quiebra, reservándose únicamente lo necesario
para asegurar el pago de los acreedores de primera clase.

B- Bienes sobres los cuales recae la preferencia hipotecaria.


1- Todas las cosas que queden según ley sujetas a la hipoteca o que
subroguen a ésta.

256
2- Abarca por tanto, bienes inmuebles por destinación y adherencia,
aumentos y mejoras que reciba la cosa hipotecada y a las rentas de
arrendamiento que produzca la cosa hipotecada.

 Se plantea la siguiente interrogante: Como puede recaer sobre muebles (inmuebles


por destinación) qué ocurre en los casos en que hay prenda e hipoteca. Se dan dos
soluciones i) Se pagan a prorrata ii) Se prefiere la prenda por ser de segunda clase.

4. Cuarta clase de créditos.

A- Características:
a. Son un privilegio de carácter general. Se pueden hacer efectivos sobre todo el
patrimonio del deudor.
b. Prefieren entre sí según las fechas de sus respectivas causas.
c. No dan derecho de persecución contra terceros.
d. Sólo se hacen efectivos una vez cubiertos los de las 3 primeras clases.
e. En general, están destinados a proteger a una persona cuyos bienes son
administrador por otro.

B- Análisis de los créditos de cuarta clase (2481).


1- Créditos del fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales.
2- Crédito de los establecimientos públicos en contra de sus administradores y de
los recaudadores de sus fondos.
3- Privilegio de la mujer casada por los bienes de su propiedad que administra el
marido y los créditos de los cónyuges por gananciales.
4- Crédito privilegiado del hijo sujeto a patria potestad por los bienes administrados
por el padre o madre.
5- Privilegio de los pupilos sobre los bienes de sus guardadores.
6- Privilegio de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o
curadora, en el caso del 511. (Tácitamente derogado).
7- Privilegio por expensas comunes de una unidad que forme parte de un
condominio. Este privilegio posee características especiales:
a- El privilegio prefiere, cualquiera sea su fecha. Hace excepción a que los
créditos de cuarta clase prefieren según las fechas de su causa.
b- Solo se hacen efectivo sobre la unidad del propietario moroso en el pago de
expensas comunes, no en todos los bienes del deudor.
c- El privilegio de derecho de persecución.

5. Crédito de quinta clase, acreedores valistas, comunes o quirografarios.


Son los créditos que no gozan de preferencia, se cubrirán a prorrata sobre el
sobrante de la masa concursada, sin consideración a su fecha (2489). Comprenden
la regla general. (2488) La ley no reconoce otras causas de preferencia que las
señaladas en los artículos anteriores.

257
TEORÍA DE LOS CONTRATOS: PARTE GENERAL.
DANIEL JARA

I. ASPECTOS GENERALES DEL CONTRATO.

1. Concepto clásico de contrato. El contrato es un acto jurídico bilateral o


convención que crea derechos y obligaciones.

2. El concepto de contrato en el Código civil chileno. (1438) Contrato o


convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o
no hacer alguna cosa.

2.1. Se critica esta definición desde una doble perspectiva:

a) El 1438 hace sinónimos y confunde al contrato y a la convención. Y la convención


es el género: acuerdo de voluntades destinado a crear, modificar, transferir o
extinguir derechos u obligaciones. Y el contrato es una especie de convención
destinado a crear derechos y obligaciones.

b) Una crítica en cuanto al objeto del contrato. El objeto del contrato son las
obligaciones que crea; el objeto de la obligación es la prestación: una cosa que se
trata de dar, hacer o no hacer. La definición del 1438 se salta una etapa, pues alude
a la prestación como objeto del contrato.

3. Estructura del contrato (1444).

a) Cosas de la esencia. Aquellas sin las cuales el contrato o no produce efecto alguno
o degenera en otro contrato diferente.

i) Las cosas de la esencia pueden ser comunes a todo contrato, como los del
1445. Consentimiento exento de vicios, capacidad, objeto lícito y causa lícita.

ii) También existen cosas esenciales específicas, que son las requeridas para
cada contrato especial, constituyendo elementos de la esencia propios y
característicos de un contrato determinado. Ej. El precio en dinero en la
compraventa.

b) Cosas de la naturaleza. Las que, no siendo esenciales del contrato, se entienden


pertenecerle sin necesidad de una cláusula especial.

258
- Más que elementos se trata de efectos, que la ley incorpora a los actos jurídicos
cuando las partes han guardado silencio. Ej. La obligación del vendedor de
saneamiento de la evicción y de los vicios redhibitorios.

c) Cosas accidentales. Aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen al


contrato, y se agregan por medio de cláusulas especiales. Ej. Forma y época del
pago del precio.

4. Funciones de los contratos. El campo de acción de los contratos no se restringe


sólo al aspecto patrimonial, a los bienes, sino que también abarca a las personas,
por ejemplo, el matrimonio.

4.1. Funciones principales de los contratos.

a) Función económica. Es el principal vehículo de las relaciones económicas entre


personas.
b) Función social. El contrato es un medio de cooperación entre los hombres, el
trabajo, la vivienda, el estudio, la recreación etc.

4.2. Subfunciones de los contratos.


a) Función de circulación de los bienes.
b) Función de crédito.
c) Función de garantía.
d) Función de custodia.
e) Función de uso y goce.
f) Función laboral.
g) Función de previsión.
h) Función cultural y educativa.
i) Función de recreación.
j) Función de cooperación.

5. CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS.

5.1. Clasificación del Código Civil chileno.

A- Contratos unilaterales y bilaterales. (1439) El contrato es unilateral cuando una


de las partes se obliga para con otra que no contrae obligación alguna; y bilateral,
cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente.

- No se atiende con esta clasificación al número de voluntades que se requieren


para que se perfeccione el acto jurídico, sino al número de partes obligadas,
partiendo de la base que ya existe acuerdo de dos o más voluntades, ya existe
un acto jurídico bilateral, que puede ser un contrato bilateral o unilateral.

i) Importancia de la clasificación.

259
a- En cuanto a la condición resolutoria tácita. Según los términos del 1489, la
condición resolutoria tácita sería inoperante en los contratos unilaterales. No hay
acuerdo en la doctrina sin embargo. El CC contempla la condición resolutoria tácita
expresamente a propósito de dos contratos unilaterales: el comodato y la prenda.
b- En cuanto a los riesgos. Sólo en los contratos bilaterales se plantea el problema
de los riesgos, que consiste en determinar si al extinguirse la obligación de una de
las partes por caso fortuito o fuerza mayor, se extingue también por el contrario
subsiste la obligación de la otra parte.
c- En cuanto a la mora purga la mora (1552). Se aplica sólo a los contratos
bilaterales.
d- En cuanto a la teoría de la imprevisión.

ii) Contratos bilaterales imperfectos. Ciertos contratos que nacen como


unilaterales, que por circunstancias posteriores a su generación originan
obligaciones para aquella de las partes que inicialmente no contrajo obligación
alguna. Ej. En el depósito, se pueden generar a posteriori, obligaciones para el
depositante, que consistirán en el reembolso de los gastos de conservación de
la cosa. Pero estas nuevas obligaciones, no tiene su fuente en el contrato, sino
en ley, por tanto siguen siendo contratos unilaterales.

iii) Contratos plurilaterales o asociativos. Provienen de la manifestación de


voluntad de más de dos partes, todas las cuales resultan obligadas en vista de
un objetivo común. Ej. Contrato de sociedad. No hay diferencias de fondo en
cuanto a los contratos bilaterales. Se distinguen algunas diferencias:

a- En los contratos bilaterales surgen obligaciones correlativas y diferentes para


las partes, en los plurilaterales, cada parte adquiere derechos y contrae
obligaciones respecto a todos los demás.
b- En los contratos bilaterales, los vicios del consentimiento traen consigo la
nulidad del acto jurídico, en los plurilaterales, el vicio afecta a una parte, pero
subsiste entre las demás partes.
c- En principio, los contratos bilaterales están circunscritos a las partes
originalmente contratantes, los plurilaterales permiten el ingreso de nuevas
partes o el retiro de las originales.
d- Los contratos bilaterales suelen extinguirse tan pronto nacen, los
plurilaterales suelen generar situaciones estables.

B- Contratos gratuitos y onerosos.

i) Concepto. (1440) El contrato es gratuito cuando sólo tiene por objeto la utilidad
de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por
objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a beneficio del
otro.

260
ii) Acerca de si los contratos bilaterales son siempre onerosos: regla
general y excepciones.
- Para Meza Barros, los contratos bilaterales son siempre onerosos: al obligarse,
ambas partes reportan un beneficio y soportan el gravamen que significa la
obligación recíproca.
- López Santa María señala que aunque es habitual que los contratos bilaterales
sean onerosos, existen figuras concretas de contratos bilaterales gratuitos,
citando al efecto:
a) El mandato no remunerado.
b) Las donaciones con cargas.

iii) Acerca de si los contratos unilaterales son siempre gratuitos: regla


general y excepciones. Por RG los contratos unilaterales son gratuitos, pero
también pueden ser onerosos, tales como:
a) En el mutuo cuando se refiere a dinero, el mutuario debe devolver la suma
recibida, más intereses devengados.
b) En el depósito cuando el depositario está facultado para usar la cosa en su
provecho.
c) En el comodatos en pro de ambas partes.
d) En las cauciones constituidas por terceros.

iv) Importancia de la clasificación.

a) Para determinar el grado de culpa de que responde el deudor. Tratándose de


contratos onerosos, el deudor responde de la culpa leve, considerando que se
obtiene por ambas partes un beneficio. En cambio, en los contratos gratuitos, se
debe distinguir a qué parte reporta utilidad, si sólo reporta al deudor responde hasta
la culpa levísima, si sólo recibe utilidad la contraparte responde de culpa grave.
b) La obligación de saneamiento de la evicción sólo procede respecto de contratos
onerosos.
c) En los contratos gratuitos, la persona con quien se contrata es de relevante
importancia: se trata generalmente de contratos intuito personae. En consecuencia,
el error en cuando a la persona, vicia el consentimiento.
d) Los contratos gratuitos imponen ciertos deberes a quienes reciben los beneficios. Ej.
Los alimentos que se deben al donante de donación cuantiosa.
e) La circunstancia de ser gratuito u oneroso el contrato determina las condiciones en
que es atacable por medio de la acción pauliana. Para revocar contratos gratuitos,
basta la mala fe del deudor, los contratos onerosos, son revocables en la medida
que estén de mala fe otorgante y adquirente.
f) De acuerdo a la doctrina clásica de la causa, en los contratos gratuitos, la pura
liberalidad es causa suficiente; en los contratos onerosos, la causa está en relación
a las prestaciones reciprocas y a las ventajas que se espera obtener.
g) En materia de arrendamiento, si el arrendador transfiere la cosa arrendada, el
adquirente a título gratuito debe respetar el contrato de arrendamiento, el

261
adquirente a título oneroso, no está obligado a respetar el arrendamiento
preexistente.
h) En el cuasicontrato de pago de lo debido, tratándose de una especie o cuerpo cierto,
si la cosa ha pasado a un tercero, quien pago indebidamente podrá reivindicarla de
dicho tercero, si éste entró en posesión por título gratuito. No cabe reivindicarla si
el tercero adquirió por título oneroso y encontrándose de buena fe.
i) El legislador establece diversas restricciones tratándose de ciertos contratos
gratuitos: así por ejemplo la ley exige la insinuación para donar.

C- Contratos conmutativos y aleatorios.

i- Definiciones legales (1441) El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada


una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente
a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; si el equivalente consiste en
una contingencia incierta de ganancia o pérdida, se llama aleatorio.

 Dos críticas a este precepto:


a) Desde que se adopta como determinante en el concepto de contrato conmutativo
“la equivalencia de las prestaciones reciprocas” se incurre en un doble error:
1° El 1441 supone que el contrato oneroso siempre es bilateral, pero también
puede ser unilateral.
2° Da idea de una supuesta igualdad en las prestaciones con la expresión
“equivalencia”. Sin embargo, todo contrato oneroso, conlleva un riesgo, lo que
trae consigo cierto grado de desigualdad en las ventajas económicas que
obtienen las partes.
b) Se sugiere por el precepto que sólo podrían tener carácter conmutativo los
contratos onerosos que originan obligaciones de dar y hacer, excluyéndose los
que origina obligaciones de no hacer, lo que es inadmisible.

 Lo que distingue a los contratos conmutativos de los aleatorios, es que sólo en los
primeros pueden las partes, al perfeccionarse el contrato, apreciar los resultados
económicos que traerá consigo. En los contratos aleatorios el destino del contrato
queda supeditado a la más completa incertidumbre. Ej. De contratos conmutativos:
arrendamiento, permuta, compraventa de cosas que existen. Ej. De contratos
aleatorios: la renta vitalicia, el juego, la apuesta, el seguro.

ii- Distinción entre contratos aleatorios y condicionales. En los contratos


aleatorios, no queda supeditada a una contingencia la existencia o inexistencia
de las obligaciones, como ocurre en los contratos condicionales. En los aleatorios,
lo que queda supeditado a una contingencia es el resultado económico del
contrato. Pero el contrato aleatorio es puro y simple.

iii- Importancia de la clasificación.

262
a) Aplicación de la lesión enorme en algunos contratos conmutativos, cuando la ley lo
dispone. La RG es que los contratos no sean rescindibles por lesión enorme, puesto
que la equivalencia es subjetiva y las prestaciones se miran como equivalentes por
las partes. Tratándose de la lesión enorme, la equivalencia deja de ser subjetiva y
se torna objetiva, considerando la grave desproporción de las prestaciones que las
partes miraron como equivalentes.
b) Aplicación de la doctrina de la imprevisión o revisión de los contratos por excesiva
onerosidad sobreviniente.

D- Contratos principales y accesorios.

i- Concepto. (1442) El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin


necesidad de otra convención, y accesorio cuando tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligación principal, de manera que no puede subsistir sin
ella (son generalmente cauciones).
- Ej. De contrato principal: la compraventa, el arrendamiento, la sociedad.
- Ej. De contrato accesorio: La hipoteca, la prenda, la fianza, la solidaridad pasiva.

ii- Importancia de la clasificación. El interés de esta clasificación deriva de la


aplicación del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Este
principio no es absoluto. Hay casos en los cuales, puede extinguirse la obligación
principal, pero subsisten los contratos accesorios, como el caso de la reserva de
cauciones al operar la novación o el caso de la cláusula de garantía general.

iii- La cláusula de garantía general. La ley admite la posibilidad de que se


celebren contratos accesorios para caucionar obligaciones principales futuras,
que aún no existen y que no es seguro que vayan a existir. Su validez, respecto
de la fianza y la hipoteca, la admiten expresamente los art 2339 N°2 y 2413 N°3.

iv- Los actos jurídicos dependientes. Contratos que si bien requieren para
cobrar eficacia la existencia de otro contrato, del que dependen, no están
destinados a garantizar el cumplimiento de este último, por lo que no son
accesorios. Ej. Capitulaciones matrimoniales. La novación.

E- Contratos consensuales, solemnes y reales.

i- Conceptos. (1443) El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es


necesaria la tradición de la cosa a que se refiere; es solemne, cuando está sujeto
a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no
produce efecto civil; y es consensual, cuando se perfecciona por el solo
consentimiento.

ii- Los contratos consensuales son la regla general. En la práctica,


usualmente el contrato consensual es un contrato formal, dado que se deben
cumplir ciertas formalidades para diversos efectos; prueba, publicidad o

263
habilitantes. Algunos autores clasifican los contratos consensuales en
propiamente consensuales y consensuales formales.

iii- Los contratos solemnes. Son los que requieren cumplir con una solemnidad
objetiva, atendida a la naturaleza del acto y no al estado de las personas que lo
ejecutan (sería formalidad habilitante), ni en atención a intereses de terceros
(sería formalidad de publicidad), ni en atención a exigencias probatorias; ni en
atención al pacto de los propios contratantes (formalidades convencionales).
- El CC reconoce las denominadas solemnidades convencionales, que son aquellas
en virtud de las cuales las partes pueden hacer solemne un contrato al que la
ley no le ese carácter (1802).

iv- Los contratos reales. No es suficiente el solo consentimiento de las partes, es


menester, además, la tradición de la cosa objeto del contrato. El 1443 comete
una impropiedad en el uso del término tradición, porque este es un modo de
transferir el dominio, y no en todos los contratos hay transferencia de él, pues
en ellos, la regla general es que quien recibe la cosa queda como mero tenedor
de ella. Por ello es más propio definir el contrato real como el que se perfecciona
por la entrega de la cosa. Pertenecen a esta categoría de contratos: el comodato,
el depósito, el mutuo y la prenda común.

6. CLASIFICACIONES DOCTRINARIAS DE LOS CONTRATOS.

6.1. Contratos nominados o típicos y contratos innominados o atípicos.

i- Conceptos.

a. Contratos nominados o típicos. Son aquellos que han sido expresamente


reglamentados por el legislador.
b. Contratos innominados o atípicos. Aquellos que no han sido regulados.

ii- Fuentes de los contratos atípicos. Surgen como creación de los particulares.

iii- Calificación del contrato atípico. A la luz del 1545 no hay diferencia respecto
a la obligatoriedad de los contratos típicos y atípicos: ambos son una ley para las
partes. El problema se plantea respecto de los efectos, si en un contrato atípico
existen dificultades ¿Qué normas supletorias rigen? El criterio usualmente
utilizado es asimilar el contrato atípico al contrato típico más parecido,
interpretando el contrato.

6.2. Contratos de ejecución instantánea, de ejecución diferida y de tracto


sucesivo.

i- Conceptos.

264
a. Contratos de ejecución instantánea. Aquellos en los cuales las obligaciones se
cumplen apenas se celebra el contrato que las generó.

b. Contratos de ejecución diferida. Aquellos cuyos efectos se van cumpliendo


progresivamente, en el plazo estipulado por las partes o el que corresponda a la
naturaleza de la obligación. Ej. Contrato de construcción.

c. Contratos de tracto sucesivo. Aquellos que en el período de tiempo establecido


por la ley o acordado por las partes, van renovando sus efectos. La relación jurídica
que vincula a las partes, tiene permanencia. Ej. Contratos de arrendamiento y de
sociedad.

ii- Interés de la clasificación.

a. Respectos de la nulidad y resolución. En los contratos de ejecución instantánea


y diferida la nulidad y resolución operan con efecto retroactivo. En los de tracto
sucesivo sólo operan para el futuro.
b. En materia de riesgos. En los contratos de ejecución instantánea y diferida,
extinguida la obligación por una de las partes por caso fortuito, subsiste la obligación
correlativa. En cambio en los de tracto sucesivo se extingue la obligación de ambas
partes.
c. En relación a la teoría de la imprevisión. Sólo cabe respecto de los contratos
de ejecución diferida y de tracto sucesivo.
d. Respecto de la resciliación. Tratándose de contratos de tracto sucesivo
celebrados por tiempo indefinido, excepcionalmente, puede tener lugar la resciliación
por voluntad unilateral de uno solo de los contratantes: desahucio.
e. En cuanto a la caducidad convencional o cláusula de aceleración. Opera sólo
en los contratos de tracto sucesivo o de ejecución diferida.

6.3. Contratos individuales y contratos colectivos.

1) Contratos individuales. Son aquellos que requieren el consentimiento unánime


de las partes a quienes vincularán.

2) Contratos colectivos. Aquellos que crean obligaciones para personas que no


concurrieron a su celebración, que no consintieron o incluso se opusieron a la
conclusión del contrato. Afecta a una colectividad de individuos que no
necesariamente han concurrido a su celebración, por el hecho de pertenecer a dicha
colectividad. Ej. Contrato colectivo de trabajo, convenios judiciales preventivos en el
procedimiento de quiebra.

6.4. Contratos libremente discutidos y contratos de adhesión.

i- Concepto.

265
a. Libremente discutido. Aquel fruto de la deliberación de las partes en cuanto a su
contenido, en el plano de igualdad y libertad. La autonomía de las partes sólo se
verá limitada por la ley, el orden público, la moral y buenas costumbres.

b. Contrato de adhesión. Sus cláusulas son redactadas por una sola de las partes,
limitándose la otra a aceptarlas en bloque, adhiriéndose a ellas. Ej. Contratos
suscritos con Isapres, compañías de Seguros.

ii- Características de los contratos de adhesión:


a- Son contratos rígidos, en el sentido que el adherente nada puede cambiar.
b- Son generales, van dirigidos al público en general.
c- Son permanentes, la oferta se formula por un determinado plazo.
d- La oferta es minuciosa, reglamentada en todos los aspectos.

iii- Limitaciones legales a los contratos de adhesión. Las normas de


protección a los derechos de los consumidores (Ley 19.496).

iv- Naturaleza jurídica de la adhesión. Dos doctrinas:


a- Tesis anti contractual. No son contratos. Son actos unilaterales, que
producen efectos en favor o en detrimento de los que adhieran a él.
b- Tesis contractual. la adhesión no tiene naturaleza jurídica distinta a los
contratos libremente discutidos. La voluntad del aceptante es indispensable
para la conclusión del acto, la adhesión es un modo especial de aceptación.
Esta tesis prevalece.

6.5. Contratos preparatorios y contratos definidos.

i- Concepto.

a. Contrato preparatorio. Aquel mediante el cual las partes estipulan que en el


futuro celebraran otro contrato, que por ahora no pueden concluir o que está sujeto
a incertidumbre.

b. Contrato definitivo. Aquel que se celebra cumpliendo con la obligación generada


por el contrato preparatorio. Es una obligación de hacer, consistente en suscribir,
dentro de un plazo, el futuro contrato.

ii- Clases de contratos preparatorios.


a) Generales: el contrato de promesa, el contrato de opción, el contrato de corretaje
o mediación.
b) Especiales: el contrato preparatorio de arbitraje o cláusula compromisoria, el pacto
de preferencia, la compraventa con pacto de retroventa, el contrato de apertura de
crédito o línea de crédito, el contrato de suscripción de acciones de una sociedad
anónima en formación.

266
6.6. Contratos independientes y contratos conexos.

i- Concepto. La doctrina de los contratos conexos dice que éstos tienen lugar
cuando se celebran varios contratos formalmente distintos y autónomos, que, en
conjunto, tienden a concretar una única operación económica perseguida por las
partes. Ej. Persona que para comprar un bien solicita un préstamo. La
interrogante es: ¿Si existe un vicio oculto en la cosa comprada, solicitamos la
resolución de ambos contratos? La respuesta dependerá si aplicamos a no la
teoría de los contratos conexos.

ii- Efectos de la conexión entre contratos. Los principales efectos de los


contratos conexos son dos:
a) Las acciones contractuales directas que se darían a quien no siendo parte de
un contrato, lo es de otro contrato conexo con el primero.
b) Las sanciones ambulatorias, conforme a las cuales la ineficacia de un contrato
se propagaría a los demás conexos con él.

iii- La doctrina de los contratos conexos en el D° chileno. El ordenamiento


jurídico nacional no reconoce en forma explícita los contratos conexos, por lo
que será necesario recurrir a los principios generales a fin de determinar si tiene
acogida doctrinal:

a) Podrían estimarse una serie de principios jurídicos que obstarían a


la doctrina:
1) El principio de los efectos relativos de los contratos.
2) La autonomía de los contratos.
3) La inoponibilidad por falta de concurrencia.

b) Es posible observar que ciertas instituciones del derecho nacional


podrían sustentar la aplicación de la teoría:
1) Si las partes de un contrato estipulan su conexión con otro, aceptando la
procedencia de sanciones ambulatorias o acciones contractuales directas,
entonces sería inequívoca la procedencia de la conexión. Sin embargo,
esto más que la teoría de los contratos conexos, sería aplicación de la
autonomía de la voluntad.
2) La doctrina de la causa podría sustentar la aplicación de los contratos
conexos.
3) Aplicación del efecto expansivo de los contratos. Pero el principio en
cuestión sólo permite considerar que los contratos forman parte de la
realidad social y que por ello, pueden ser invocados por terceros y contra
terceros. En cambio la teoría de los contratos conexos exige que los
contratos pueden ser invocados por terceros y en contra de terceros.
4) El principio de protección de la buena fe daría lugar a admitir la doctrina
de los contratos conexos.

267
II. LAS CATEGORÍAS CONTRACTUALES.

A- El contrato dirigido. Es un contrato normado, dictado por el legislador, las normas


legales asumen un carácter imperativo que no pueden ser alteradas por las partes.
Ej. El contrato de trabajo, el matrimonio y el contrato de arrendamiento de predios
urbanos.

B- El contrato forzado.

1. Concepto. Es aquel que el legislador obliga a celebrar o da por celebrado.

2. Clases de contratos forzosos.

a) Contrato forzoso ortodoxo. Se forma en dos etapas i) La autoridad emite un


mandato que exige contratar ii) Quien recibe el mandato procede a celebrar el
contrato, pudiendo elegir a la contraparte y discutir las cláusulas de la
convención. Ej. La obligación del guardador de constituir fianza o caución (374),
La obligación del usufructuario de constituir caución de conservación y restitución
de la cosa (775), obligación de contratar un seguro automotriz para obtener
permiso de circulación.

b) Contrato forzoso heterodoxo. Se pierde totalmente la libertad contractual. El


contrato tradicional desparece y el legislador impone el contrato. Ej. La hipoteca
legal (662 CPC).

C- El contrato tipo.

1. Concepto. Acuerdo de voluntades en cuya virtud las partes predisponen las


cláusulas de futuros contratos o las condiciones generales de contratación, que se
celebraran masivamente.

2. Clases de contratos tipos:


a) Unilaterales. Quienes concluyen el contrato tipo son grupos económicos o
empresas cuyos intereses son convergentes. Los consumidores no participan del
acto jurídico. Ej. Seguro de transporte aéreo y marítimo.

b) Bilateral. Las partes que participan en la conclusión del contrato tipo tienen
intereses divergentes. Ej. Convenciones colectivas de trabajo acordados por los
representantes de los trabajadores.

D- El contrato ley.
1. Concepto. El estado garantiza que en el futuro no modificara ni derogara ciertas
franquicias contractuales vigentes. Ej. Ley 18.392 que establece por 25 años un
régimen de franquicias tributarias y aduaneras en favor de las empresas que se
instalen en la 12° región.

268
E- El subcontrato.
1. Concepto. Nuevo contrato, derivado y dependiente de otro contrato previo de la
misma naturaleza.

2. Supuestos del subcontrato. El contrato base debe reunir necesariamente ciertas


características para que la subcontratación sea procedente:
a) Debe ser de ejecución diferida o de tracto sucesivo.
b) El contrato base no debe ser traslaticio de dominio. Porque entonces habrían
contratos autónomos e independientes.

3. Partes que intervienen en la subcontratación.


a) El primer contratante.
b) El intermediario. Que es parte de ambos contratos.
c) El tercer contratante, ajeno al contrato base y celebra el subcontrato con el
intermediario.

4. Diferencia entre el subcontrato y la cesión del contrato.


a) La cesión de contrato es el traspaso por uno de los contratantes a un tercero de
su posición jurídica completa, en un contrato determinado. Traspasando el
cedente todos sus derechos y obligaciones al cesionario.
b) En el subcontrato, en cambio, el primer contratante no está involucrado
directamente, siendo innecesaria su voluntad. El segundo contratante celebra el
subcontrato con el tercero contratante empleando sólo una parte de los derechos
y obligaciones derivados del contrato base.

F- El autocontrato.

1. Concepto. Acto jurídico que un sujeto celebra consigo mismo, no siendo necesaria
la intervención de otro.

2. Casos de autocontratos. Hay tres series de casos que integran la categoría de


autocontrato:
i- El sujeto que actúa a nombre propio como a nombre ajeno. Ej. El mandatario
que compra para sí lo que el mandante le ha ordenado vender.
ii- Las situaciones de doble representación, el sujeto que actúa es representante
legal o convencional de ambas partes. Ej. Mandatario que tiene carácter de
vendedor como compradores (operaciones de corredores de bolsa).
iii- Casos totalmente independientes de la representación, como el caso de la
partición consigo mismo.

3. Naturaleza jurídica del auto contrato. El acto jurídico consigo mismo es un acto
híbrido, que se asemeja al acto unilateral por el hecho que quiere una sola voluntad,
y también al contrato, por el hecho que pone dos patrimonios en relación.

269
G- El contrato por persona a nombrar y el contrato por cuenta de quien
corresponda.

1. El contrato por persona a nombrar.


1.1. Concepto. Una de las partes se reserva la facultad de designar, mediante
declaración posterior, a la persona que adquirirá retroactivamente los derechos
y asumirá las obligaciones.
1.2. Recepción en nuestra legislación. El CC la desconoce, aunque las partes
pueden generarlo. El Código de Comercio, sí la contempla a propósito de la
comisión, una de las especies de mandato mercantil.

1.3. Ejemplo de esta categoría contractual. Cuando el mandante desea que su


nombre permanezca desconocido porque quiere adquirir un inmueble colindante
al suyo y si el vecino lo sabe subirá el precio. Instruye entonces al mandatario
para que celebre una compraventa por persona a nombrar. Otro ejemplo son los
remates efectuados por disposición de la justicia.

1.4. Plazo para declarar por quien se contrata. La declaración del contratante
sustituible deberá formularse dentro de un plazo. Ej. 20 días en Perú.

2. El contrato por cuenta de quien corresponda.

2.1. Concepto. Aquel en el cual una de las partes inicialmente queda indeterminada,
en la seguridad que después será individualizada.

2.2. Diferencias entre el contrato por persona a nombrar y el contrato por


cuanta de quien corresponda:
a) En el primero, las partes son el contratante inmutable y el fungible. Este
último es parte desde la celebración del acto y puede serlo definitivamente
si no nombra reemplazante. En el contrato por cuanta de quien corresponda,
hay también un contratante inmutable, pero el otro contratante, el formal,
no es parte.
b) En el contrato por persona a nombrar, la designación del reemplazante es
obra de una de las partes. En el contrato por cuenta de quien corresponda,
la individualización del contratante es sustancial, necesariamente se
producirá, no es obra de una de las partes, sino resultado de un suceso
extrínseco, por ejemplo, un acto de autoridad.

III. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIÓN.

A. Autonomía de la voluntad. Toda obligación reposa esencialmente sobre la


voluntad de las partes. Es la voluntad la fuente y medida de los derechos y
obligaciones que el contrato produce. Decir que la voluntad es autónoma significa
que ella es libre para crear derechos y obligaciones que le plazcan.

270
- 5 son los grandes principios fundamentales de la contratación: i) El
consensualismo ii) Libertad contractual iii) Fuerza obligatoria de los contratos iv)
Efecto relativo de los contratos v) Buena fe.
- Los 4 primeros son derivaciones de la autonomía de la voluntad, el último es
independiente de ella.

B. El consensualismo contractual.
1. Concepto. Los contratos quedarían perfectos por la sola manifestación de las
voluntades internas de las partes, ya que cualquier exigencia de formalidad externa,
vendría a contradecir la premisa de la voluntad todopoderosa y autosuficiente como
fuente y medida de derechos y obligaciones contractuales.

2. Grupos de contratos consensuales:


a- Propiamente consensuales. Corresponde a la concepción moderna del
contrato como pacto desnudo. Ej. Contrato de compraventa de cosa mueble.
b- Contratos consensuales formales. Contratos que siendo consensuales,
requieren, para tener eficacia, el cumplimiento de formalidades habilitantes, de
prueba, publicidad o convencionales. Ej. El contrato de trabajo que debe ser
escrito para efectos de prueba.

3. Excepciones y atenuantes al principio del consensualismo contractual.


3.1. Excepciones. Casos de contratos solemnes y reales.
3.2. Atenuantes. Las constituyen formalidades distintas a las exigidas en atención
a la naturaleza del acto jurídico, las habilitantes, de prueba, de publicidad y
convencionales. Pero en verdad, los efectos del incumplimiento de estas
formalidades son tan radicales (nulidad relativa, imposibilidad probatoria,
inoponibilidad) que también ellas derogan el principio del consensualismo.

C. El principio de libertad contractual.

1. Concepto. La libertad contractual comprende la libertad de conclusión y de


configuración interna de los contratos. En base a la libertad de conclusión, las partes
son libres para contratar o no contratar, y en caso afirmativo, para escoger con quien
contratar. En base a la libertad de configuración interna, las partes pueden fijar las
cláusulas o contenidos del contrato como mejor les parezca.
- En Chile no está consagrada positivamente.

2. Deterioro de la libertad contractual. La mayor ruptura la configuran el contrato


dirigido y el forzoso.

D. Principio de la fuerza obligatoria de los contratos.

1. Relación entre el contrato y la ley. El principio de fuerza obligatoria de los


contratos se expresa en el aforismo “pacta sunt servanda”: los pactos deben
cumplirse estrictamente. Esto se encuentra consagrado en el 1545 CC que señala

271
“Todo contrato legalmente celebrado es ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por el consentimiento mutuo o causas legales”.

2. Diferencias más importantes entre el contrato y la ley:


a- El contrato reglamenta una situación jurídica particular y en principio solo
produce efecto entre las partes. La ley en cambio contiene un mandato,
prohibición o permiso de carácter general.
b- El procedimiento de formación de la ley con participación de poderes públicos,
no se parece a formación de los contratos.
c- El contrato tiene efímera. La ley, de ordinario, permanece en el tiempo.
d- Si una ley puede derogar expresa o tácitamente a otra ley, no siempre un
contrato se deja sin efecto mediante otra convención, ya que existen contratos
como el matrimonio en los que es imposible el mutuo disenso o resolución.
e- La interpretación de ambos es diferente.

3. La fuerza obligatoria del contrato frente al legislador y el juez. La


obligatoriedad del contrato se traduce en su intangibilidad. El contrato no puede ser
modificado ni por el legislador ni por el juez. Sin embargo, esto no es tan absoluto.

a) Frente al legislador. En algunos casos, el propio legislador vulnera la fuerza


obligatoria del contrato:
i. Al dictarse leyes de emergencia que implican concesión de beneficios a
los deudores. Ej. Las leyes moratorias.
ii. Al dictarse normas permanente, como encontramos en el propio CC: 1879
en relación al pacto comisorio calificado por no pago de precio, el 2180
en el comodato.
iii. Al dictarse leyes especiales que modifican contratos en curso.

b) Frente al juez. Los tribunales no pueden modificar los contratos, aún a pretexto
del cambio de las circunstancias existentes al momento de la celebración de la
convención. En el último tiempo, algunos fallos arbitrales han admitido la
posibilidad de revisar los contratos, fundándose en el 1546 y en la denominada
teoría de la imprevisión.

4. El recurso de casación en el fondo por infracción de la ley del contrato.


¿Puede la CS acoger un recurso de casación por infracción de la fuerza obligatoria
de los contratos? ¿La ley del contrato está comprendida en la expresión “ley” del 767
CPC? La respuesta es sí, por las siguientes razones:

a) A pesar de que la ley del contrato está lejos de ser una ley general, su obligatoriedad
para las partes, y para el juez, es suficiente para concluir que su violación autoriza
el recurso. Los Tribunales deben aplicar la ley general por su carácter obligatorio,
debiendo aplicarse los contratos por la misma razón. Y donde existe la misma razón,
existe la misma disposición.

272
b) En base a la libertad contractual, los particulares pueden celebrar las estipulaciones
que quiera. El resto de la legislación es supletoria de la voluntad de las partes; es
esta voluntad la que configura la ley principal.
c) La historia fidedigna del establecimiento de la ley así lo confirma.

E. El principio del efecto relativo de los contratos. Los contratos sólo generan
derechos y obligaciones para las partes contratantes que concurran a su celebración,
sin beneficiar ni perjudicar a terceros. La tesis tradicional sobre el efecto relatico de
los contratos ha declinado, desde dos vías diversas:
a) El surgimiento de casos en que un contrato crea derechos y obligaciones para
un tercero absoluto.
b) Comienza en la actualidad a decantarse el llamado efecto expansivo o absoluto
de los contratos.

1. Sujetos concernidos por el principio de efecto relativo:

1.1. Situación de las partes. Son partes de un contrato, aquellos que concurren a
su celebración, personalmente o representados. También son partes, desde el
fallecimiento de uno de los contratantes, sus herederos o causahabientes a título
universal. Por excepción las obligaciones contractuales no se transmiten a los
herederos en los siguientes casos:
a) Caso de contratos intuito personae.
b) Casos de estipulación de terminación por fallecimiento de contratantes.
c) Casos de los herederos que aceptan con beneficio de inventario.
d) Casos establecidos por ley. Ej. Renta vitalicia.

2.2. Situación de los terceros.

a) Terceros absolutos. No participan en el contrato y no están ligados jurídicamente


con las partes.

b) Situación de los causahabientes a título singular. Son quienes suceden a una


persona por acto entre vivos o por causa de muerte, en un bien determinado. Lo
son por acto entre vivos el comprador, el donatario, el mutuario. Por causa de muerte
los legatarios. ¿Qué ocurre con el principio del efecto relativo de los contratos
respecto a estas personas? Según la mayoría de la doctrina, especialmente
extranjera, la respuesta es que debe tenerse a los causahabientes singulares como
partes en tales actos. Pero solo en cuanto a derechos reales, por el efecto erga
omnes de estos. La cuestión es problemática cuando se trata de derechos
personales. Por ejemplo, si el causante se había obligado a no enajenar un bien ¿Es
oponible tal cláusula al causahabiente singular? A través de la doctrina de las
obligaciones propter rem, es posible. Pero ¿Qué ocurre en las hipótesis no previstas
por el legislador? Pareciera que las obligaciones contraídas por el causante no
empecen al causahabiente. Este en virtud del efecto relativo, podría sostener que la
obligación convenida en relación con el bien que sucede, le es inoponible.

273
c) Los acreedores de las partes. La doctrina mayoritaria enfatiza que los acreedores
son terceros absolutos en los contratos que su deudor celebre con otras personas.
Sin perjuicio de que puedan ser afectados por el principio expansivo de los contratos,
fundamentalmente por medio de la acción de simulación y la pauliana.

3. Excepción al efecto relativo de los contratos: Estipulación por otro o


contrato en favor de un tercero.

4.1. Concepto de estipulación por otro o contrato en favor de tercero.

a) Concepto doctrinal. Es aquel realizado válidamente entre dos personas, que


pretende atribuir un derecho a una tercera que no ha tenido parte alguna, en su
tramitación y perfección, y que logra efectivamente atribuir a esa tercera persona
un derecho propiamente suyo.

b) Art 1449. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no
tenga derecho a representarla; pero sólo esta tercera persona podrá demandar l
estipulado; y mientras no intervenga su aceptación expresa o tácita, es revocable el
contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a él.

c) Ejemplos. El seguro de vida, el contrato de donación con carga en favor de un


tercero o cuando con cargo a su cuenta corriente, una persona solicita a un banco
la emisión de un vale vista a nombre de un tercero.

4.2. Naturaleza jurídica de la estipulación en favor de un tercero. En esta


figura intervienen 3 personas: i) Estipulante ii) Prometiente iii) Tercero
beneficiario. Teorías propuestas:

a. Teoría de la oferta. Hay dos convenciones. Por un primer contrato el promitente


se obliga frente al estipulante. Posteriormente el estipulante ofrece su crédito contra
el promitente a un tercero beneficiario. La aceptación de este último forma la
segunda convención.
- Inconvenientes de esta teoría: Mientras el tercero no acepte la oferta que hace
el estipulante, esta estará sujeta a todas las contingencias que puedan afectar
la propuesta. Ej. Embargar el crédito.

b. Teoría de la agente oficiosa. El estipulante actúa como agente oficioso, al obtener


el compromiso del promitente.
- Esta teoría es ficticia, ya que en el hecho el estipulante actúa a nombre propio
y no como agente oficioso. Además 3 características esenciales de la agencia
oficiosa no están presentes en la estipulación a favor de otro:
i- El interesado en la gestión debe cumplir las obligaciones contraídas por el
agente si éste hubiera administrado bien el negocio. Esto no ocurre en la
estipulación a favor de otro, ya que el tercero puede rechazar la estipulación.

274
ii- El agente oficioso después de iniciada la gestión, está obligado a proseguirla,
en cambio el estipulante puede revocar la estipulación de común acuerdo
con el promitente, mientras no acepte el tercero.
iii- No media entre el estipulante y el tercero ninguna relación. Entre tanto, la
gestión de negocios crea entre gerente e interesado relaciones jurídicas.

c. Teoría de la declaración unilateral de voluntad. El promitente adquiriría el rol


del deudor del beneficiario por su exclusiva voluntad. Ante esta teoría debe tenerse
presente:
i- Es discutible que el Derecho chileno acoja la promesa unilateral como fuente
de las obligaciones.
ii- Esta teoría desconoce el contrato, existente entre el estipulante y
prometiente.
iii- Por qué sería necesaria la concurrencia de la voluntad de estipulante y
promitente para revocar la estipulación, si para que esta naciera, sólo se
requería la voluntad del prometiente.

d. Teoría de la adquisición directa del derecho. Considera la estipulación en favor


de un tercero, lisa y llanamente como una excepción al efecto relativo de los
contratos. El derecho se crea en favor del tercero desde el instante mismo en que
se celebra el contra entre estipulante y promitente, aunque el tercero desconozca la
estipulación.

4.3. Efectos de la estipulación por otro. Se debe distinguir:

a) Efectos entre estipulante y promitente. Son las partes en el contrato, pero sólo
el tercero beneficiario puede demandar lo estipulado (1449). El 1536 establece una
vía indirecta para que el estipulante obligue al promitente a cumplir con lo pactado
en favor del tercero: pudiendo exigir para sí la pena. Puede también el estipulante
pedir la resolución del contrato, más indemnización de perjuicios.
El estipulante y el promitente pueden revocar el contrato mientras el tercero
beneficiario no haya aceptado expresa o tácitamente.

b) Efectos entre promitente y beneficiario. El promitente se encuentra


directamente obligado frente al tercero beneficiario. Este último para ejercer su
acción contra el promitente, deberá aceptar expresa o tácitamente. No puede ejercer
la acción resolutoria contra el promitente, porque está corresponde a las partes
(1489). En caso de fallecimiento del beneficiario antes de aceptar la estipulación,
transmite a sus herederos la facultad de aceptar. Si fallece después de haber
aceptado, transmite el derecho a exigir el cumplimiento forzado de lo que se le debía.

c) Efectos entre estipulante y tercero beneficiario. Son sujetos extraños


jurídicamente. El derecho del tercero beneficiario nunca radica en el patrimonio del
estipulante.

275
4.4. Características de la estipulación en favor de otro:

a) El tercero debe ser extraño a la relación jurídica entre promitente y estipulante.


b) El estipulante debe obrar a nombre propio.
c) Sólo el tercero beneficiario puede demandar lo estipulado.
d) Las partes contratantes pueden revocar la estipulación, mientras el tercero no acepte
expresa o tácitamente.

5. Promesa de hecho ajeno. (1450) Siempre que uno de los contratantes se


compromete a que por una tercera persona, de quien no es representante, ha de
darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraerá
obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y si ella no ratifica, el otro
contratante tendrá acción de perjuicio contra el que hizo la promesa.

5.1. La mayoría de la doctrina nacional concluye que esta figura no es una excepción
al principio de efecto relativo de los contratos, ya que no crea derechos y menos
una obligación a cargo de un tercero absoluto. Lo que el deudor promete es un
hecho propio, lograr que otro consienta en dar hacer o no hacer algo en favor
del acreedor.

5.2. ¿Cuál es la fuente de la obligación que asume el tercero? Tres opciones:

a- Un cuasicontrato de agencia oficiosa. Esta explicación tiene un inconveniente, el


2290 señala que la agencia oficiosa crea obligaciones para el interesado si el negocio
ha sido bien administrado (criterio objetivo). En cambio en la promesa de hecho
ajeno, todo depende de la voluntad del tercero (criterio subjetivo).
b- La voluntad unilateral del deudor. Pero el 1536 respecto a la promesa de hecho
ajeno con cláusula penal alude al “consentimiento”.
c- La ley.

6. El efecto absoluto o expansivo de los contratos. Al margen de la voluntad de las


partes, un contrato puede ser invocado por un tercero a su favor o también oponerse
a un tercero en su detrimento. No es una excepción al principio del efecto relativo.
En cuanto al efecto expansivo no surge un derecho u obligación directamente para
el tercero, sino que puede invocar un contrato ajeno o puede oponérsele.

6.1. Manifestaciones concretas del efecto absoluto de los contratos:

a- En las quiebras, cuando un acreedor verifica su crédito contra el fallo, los demás
acreedores no pueden impugnarlo.
b- Al regular los efectos civiles de ventas sucesivas de una misma cosa, mediante
contratos diversos, la ley protege al comprador en base los criterios del 1817. El
comprador no preferido es perjudicado por el efecto expansivo de la compraventa.
c- Al conferir a los acreedores una acción directa, que les permite demandar, en sede
contractual, a quienes contrataron son sus deudores. Ej. Ley N°18.490 en materia

276
de seguro obligatorio contra riesgos personales derivados de la circulación de
vehículos motorizados. La víctima de un accidente de tránsito puede accionar
directamente contra el asegurador, a pesar de que la víctima es un tercero absoluto
en el contrato de seguro. Otro es el caso de los subcontratistas, que pueden exigir
el pago de sus remuneraciones al propietario de la obra y no sólo al empresario
constructor que contrató al subcontratista.
d- En los casos objetos de acción pauliana.
e- En general, los contratos de Derecho de familia, que producen efectos erga omnes.

7. Inoponibilidad de los contratos.

7.1. Concepto. La ineficacia, respecto a terceros, de un derecho nacido como


consecuencia de la celebración o de la nulidad de un acto jurídico.

7.2. Diferencias entre inoponibilidad y nulidad:

a- La nulidad deriva de vicios que se producen al nacer el acto. La inoponibilidad, es


independiente de la generación del contrato, el contrato es válido, pero por distintas
circunstancias es ineficaz frente a terceros.
b- La nulidad produce efecto ante las partes y respecto a terceros. La inoponibilidad
dice relación con terceros.
c- La nulidad no puede renunciarse de antemano. Los terceros pueden renunciar a la
inoponibilidad, porque es una sanción de orden privado.
d- Si aparece de en el contrato, la nulidad absoluta puede y debe ser declarada de
oficio por el juez; la inoponibilidad nunca puede pronunciarse de oficio.

7.3. Causales de inoponibilidad. La inoponibilidad buscar cumplir dos


formalidades i) Protección de los terceros ante los efectos de un acto válido ii)
protección de los terceros ante los efectos de la declaración de nulidad de un
acto.

i- Inoponibilidades de forma.
a. Inoponibilidad por incumplimiento de las formalidades de publicidad.
b. Inoponibilidad por falta de fecha cierta. Por RG los instrumentos privados son
inoponibles respecto a la fecha en la cual aparecen suscritos.

ii- Inoponibilidades de fondo.


a. Inoponibilidad por falta de consentimiento o por falta de concurrencia. (1815) A
propósito de la venta de cosa ajena, el contrato es inoponible al dueño de la cosa,
ya que no consintió en la venta. Lo mismo ocurre con el arrendamiento de cosa
ajena (1916 N°2).
b. Inoponibilidad pro fraude. Casos de acción pauliana.
c. Inoponibilidad por lesión de derechos adquiridos. Caso: art 94 en materia de muerte
presunta. La revocación del decreto de muerte presunta, no afecta derechos
adquiridos por terceros.

277
d. Inoponibilidad por lesión de las asignaciones correspondientes a los legitimarios. El
testamento no será oponible a los asignatarios, en aquella parte que contravenga
las normas sobre asignaciones forzosas.

iii- Inoponibilidad derivada de la nulidad de un acto jurídico. De conformidad


al 1689, la nulidad judicialmente declarada confiere acción reivindicatoria contra
terceros poseedores, aunque se hallen de buena fe. En algunos casos, sin
embargo, la nulidad será inoponible a terceros:
a- 1895 en la recisión por lesión enorme, subsisten las hipotecas u otros
derechos reales constituidos en favor de terceros.
b- Caso del tercero que adquiere por prescripción, quien extingue la acción
reivindicatoria.
c- 2058 para los terceros la sociedad de hecho es válida, sólo los socios pueden
invocar la nulidad, entre sí.
d- En derecho de familia, el matrimonio nulo es inoponible a los hijos.
e- El matrimonio nulo putativo, permite al cónyuge que lo hubiera celebrado de
buena fe y con justa causa de error, hacer valer los efectos del contrato,
como si fuere válido.
f- En materia de donación, salvo que concurran ciertos supuestos, la resolución,
revocación y recisión son inoponibles a terceros poseedores de bienes
donados.

iv- Inoponibilidades derivadas de la quiebra.

v- Inoponibilidad por simulación. En contratos simulados, las partes no pueden


oponer el acto oculto a terceros. Los terceros, pueden optar, es decir, pueden
hacer valer el acto externo o el aparente.

7.4. Sujetos activos y pasivos de la inoponibilidad.


a- Activo. Pueden invocarla sólo aquellos terceros a quienes la ley ha intentado
proteger, es decir, a quienes perjudican los efectos del acto o la nulidad del
mismo.
b- Pasivo. Por RG la inoponibilidad puede invocarse contra todo aquel que
intente valerse del acto o de su nulidad. Por excepción, la por fraude no
alcanza a terceros adquirente a título oneroso, que estén de buena fe.

7.5. Forma de hacer valer la inoponibilidad. Por RG a través de una excepción.


En lo que respecta a las inoponibilidades por fraude o lesión de legítimas, debe
hacerse valer como acción (acción pauliana y reforma de testamento). Lo mismo
las de la quiebra.

7.6. Efectos de la inoponibilidad. El acto no puede perjudicar a terceros, pero sí


aprovechables. Nada impide que el tercero renuncie a la inoponibilidad.

7.7. Extinción de la inoponibilidad.

278
a- La de forma se extingue por el cumplimiento de las formalidades omitidas.
b- Por la renuncia expresa o tácita del tercero (12).
c- Por prescripción en todos los casos que debió hacerse valer como acción.

8. La simulación de los contratos. (Revisar acto jurídico).

F. El principio de la buena fe contractual.

1. Buena fe subjetiva y objetiva.

1.1. La buena fe subjetiva. Es la convicción interna de encontrarse el sujeto en


una situación jurídica regular, aunque objetivamente no sea así. La buena fe
subjetiva es una noción justificativa del error.
El caso más importante en que se ha puesto de relieve la dimensión subjetiva de
la buena fe, es el de la posesión de buena fe de una cosa ajena.

1.2. La buena fe objetiva. A ella se remite el 1546 cuando establece que los
contratos deben ejecutarse de buena fe.

El principio de buena fe objetiva impone a los contratantes el deber de comprometerse


correcta y lealmente en sus relaciones mutuas, desde el inicio de sus tratos preliminares
hasta después de la terminación del contrato.

La buena fe subjetiva, se aplica en concreto por el sentenciador, averiguando la


convicción íntima y personal del sujeto implicado. La buena fe objetiva se aprecia en
abstracto, prescindiendo el juez de las creencias o intenciones psicológicas de los
contratantes, para puntualizar la conducta socialmente exigible de las partes, en base a
la equidad, usos y en general, al modelo del hombre razonable (estándares legales).

La regla de la buena fe objetiva tiene valor normativo, se aplicación configura una


cuestión de derecho (objeto de casación en el fondo).

1.3. Concepto unitario de buena fe. Frente a la distinción entre buena fe subjetiva
y objetiva, cierta doctrina, afirma que la buena fe es una sola. Que esta unidad
surge del hecho de que la buena fe es siempre un patrón de conductas, ella
siempre actúa como pauta de comportamiento.

 Problema de la concepción dualista: se sostiene que la buena fe subjetiva se


aplicaría sólo a materias relativas a derechos reales y familia, y la objetiva sólo al
derecho de las obligaciones. Esto limita el actuar de la buena fe, lo que va en contra
de su naturaleza, pues se trata de un principio general del derecho, que cumple
funciones múltiples en todo el campo del D° civil. Además hay casos de buena fe
subjetiva en materia contractual ej. 1576 que exige la buena fe subjetiva en quien
paga.

279
En consecuencia la buena fe es una sola. Un principio que funciona diversamente,
pero no estamos ante realidades ontológicas distintas. La buena fe objetiva debe
entenderse como un método para evaluar la fe del sujeto.

2. Diversas manifestaciones de la buena fe en el iter contractual. ejemplos:

a- En los tratos preliminares. Cada uno de los negociadores debe presentar las
cosas conforme a la realidad. En algunos casos, estas hipótesis pueden configurar
dolo en la conclusión del contrato, aplicándose el 1458. Pero aún sin dolo, si se violan
negligentemente los deberes de información, se debe indemnizar en virtud de la
culpa in contrahendo (responsabilidad civil precontractual).

b- En la celebración del contrato. En nuestro CC, algunos ven un ejemplo en el


1815, en la venta de cosa ajena: las indemnizaciones a que tiene derecho el
comprador en caso de ser evicta la cosa.
La buena fe también impone el deber de redactar la convención con la claridad
necesaria. Si se infringe este deber, se aplicaría el 1566, castigándose indirectamente
la mala fe de la parte que redactó la cláusula oscura o ambigua.

c- En el cumplimiento del contrato. Los contratos deben ejecutarse de buena fe


(1546).

d- En las relaciones postcontractuales. La buena fe también impone deberes


específicos. Ej. Terminado el contrato de arrendamiento de oficinas comerciales, el
propietario debe permitir al antiguo arrendatario colocar un aviso anunciando el lugar
al que se ha trasladado. También en lo que respecta al deber de reserva.

IV. INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS.

1. Concepto. Interpretar un contrato es determinar el sentido y alcance de sus


estipulaciones. En 3 hipótesis fundamentales tiene lugar la interpretación:
a) Cuando sus términos son oscuros o ambiguos.
b) Cuando siendo claros sus términos, no se concilian con la naturaleza del contrato
o con la verdadera intención de las partes, que aparece manifiesta.
c) Cuando relacionando las cláusulas del contrato, surgen dudas acerca del alcance
particular de alguna o alguna de ellas.

2. Obligatoriedad o no de las reglas de interpretación. Dos posturas:


a) Alessandri. Las reglas de interpretación no son obligatorias para el juez, sino que
tienen el carácter de verdaderos consejos dados por el legislador al juez.
b) López Santa María. El legislador no cumple su misión dando consejos. Las
normas sobre interpretación tienen carácter imperativo, cuya inobservancia por
parte del juez puede ser objeto de casación.

280
3. Carácter de las reglas legales de interpretación. Corresponde a los jueces de
fondo interpretar los contratos, escapando al control de la CS. Esta sólo interviene
cuando se infringe una ley, en los siguientes casos: i) Cuando se atribuye a los
contratos efectos diversos a lo que prevé la ley ii) cuando se desnaturaliza el contrato
al interpretarlo.

4. Métodos de interpretación.

4.1. Método subjetivo. Busca determinar la voluntad real de los contratantes. Se


indaga el verdadero pensamiento de los contratantes, que debe primar sobre la
voluntad declarada. Es el método que sigue el CC chileno. Este método es una
consecuencia lógica de la doctrina clásica de la voluntad, que postula que esta
es, la causa eficiente de todo derecho.

4.2. Método objetivo. Plantea que no interesa la voluntad que tuvieron las partes
al concluir el contrato, debiendo fijarse el alcance de las cláusulas discutidas de
acuerdo al sentido normal de la declaración, de manera que los efectos jurídicos
serán los que cualquier hombre razonable atribuiría a la convención. Esto se
encuentra en concordancia con la buena fe objetiva.

5. Principio rector de la interpretación de los contratos: La intención de los


contratantes.

 (1560) Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más
que a lo literal de las palabras. Precisiones:
a- Más que una regla de interpretación, sirve de principio rector a las reglas que le
siguen. Consagra el sistema subjetivo de interpretación.
b- Esta norma es diametralmente opuesta al 19 CC de interpretación de la ley, pero
esta es una falsa interpretación de dicho artículo. El código civil muestra
concordancia entre las diversas reglas de interpretación jurídica: en materia de
interpretación de la ley, prima el sentido por sobre las palabras (19); en lo que
toca a la interpretación de contratos, prima la intención por sobre el tenor literal
de las palabras (1560), en lo que respecta a los testamentos, prima la voluntad
del testador por sobre las palabras que ha empleado.
c- Existe una íntima relación entre el 1560 y la buena fe contractual. En la intención
de los contratantes, el intérprete siempre deberá buscar los elementos de
cooperación, lealtad y rectitud que encierra la buena fe contractual.

6. Reglas de interpretación de los contratos. El 1560 es el principio rector


conforme al cual se debe interpretar. El 1561 y siguientes, establecen diversas reglas
de interpretación. El CC no fijó un orden de preferencia entre las reglas de
interpretación.

281
6.1. Reglas de interpretación relativas a los elementos intrínsecos del
contrato. Significa interpretar el texto mismo, considerando sólo los elementos
que se encuentran en la misma declaración contractual.

i. Regla de la armonía de cláusulas. (1564 inc 1) Las cláusulas de un


contrato se interpretan unas por otras, dándose a cada una el sentido
que mejor convenga al contrato en su totalidad. Ej. Si en una cláusula
del contrato se dice que una parte dona a la otra un terreno,
comprometiéndose, en cambio, la segunda, en otra cláusula, a construir
una línea férrea, la transferencia del terreno no puede estimarse a título
de donación, sino que debe considerarse como el equivalente a la
construcción.

ii. Regla del objetivo práctico. (1562) El sentido en que una cláusula
puede producir algún efecto, deberá preferirse a aquel en que no sea
capaz de producir efecto alguno. Ej. En un contrato de arrendamiento se
estipula que el arrendatario deberá pagar las contribuciones, debe
entenderse que estas son las que afectan al arrendador del local y no las
que de todos modos gravarían al arrendatario.

iii. Regla del sentido natural. (1563 inc 1) En aquellos casos en que no
apareciera la voluntad contraria deberá estarse a la interpretación que
mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Ej. Si se fija que la renta de
arrendamiento de un inmueble urbano será de 400 mil, debe concluirse,
aunque no se haya dicho, que se trata de renta mensual y no anual, pues
es de la naturaleza de los arrendamientos de predios urbanos, que la
renta se pague mensualmente.

6.2. Reglas de interpretación relativas a los elementos extrínsecos del


contrato.

i. Regla de la aplicación restringida del texto contractual. (1561)


Por generales que sean los términos de los contratos, sólo se aplicaran
a la materia que se contratado” Ej. Si se celebra una transacción
poniendo término a un litigio pendiente, y si A se obliga a pagar a B 1
millón, expresándose que las partes se declaren libres de todas sus
pretensiones respectivas, los términos generales del contrato no
perjudican los derechos de A contra B, nacidos después de la convención.

ii. Regla de la natural extensión de la declaración. (1565) Cuando en


un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligación, no se
entenderá por sólo eso haberse querido restringir la convención a ese
caso, excluyéndose a los otros que naturalmente se extienda. Ej. Si en
una capitulación matrimonial se dice que los esposos estarán en
comunidad de bienes, en la cual entrará el mobiliario de las sucesiones

282
que pudieren tocarle, esta cláusula no impide que también ingresen a la
comunidad todas las otras cosas que a ella entren según el derecho
común.

iii. Regla de los otros contratos de las partes sobre igual materia.
(1564 inc 2) Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre
las mismas partes y sobre la misma materia.

iv. Regla de la interpretación auténtica o de la aplicación práctica


del contrato. (1564 inc 3) Los contratos podrán interpretarse por la
aplicación práctica que hayan hecho de ellos ambas partes, o una de las
partes con aprobación de la otra. Ej. Si se discute si deben o no pagarse
intereses y reajuste, y durante un período de tiempo las partes, en otros
negocios, los han pagado, debe entenderse en tal sentido la obligación.

6.3. Reglas subsidiarias de interpretación contractual. Si ninguno de los


elementos vistos permiten al interprete llegar a precisar el sentido de la
convención, será preciso que acuda a los siguientes elementos subsidiarios:

i. Reglas de las cláusulas usuales. (1563 inc 2) Las cláusulas de uso


común se presumen aunque no se expresen. (Cosas de la naturaleza del
contrato, no los usos comunes, porque estos sólo juegan un rol cuando
la ley lo dispone art 2 CC).

ii. Regla de la última alternativa. (1566 inc 1) No pudiendo aplicarse


ninguna de las reglas precedentes de interpretación, se interpretaran las
cláusulas ambiguas a favor del deudor.

Conforme al 1566 inc 2. Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido
extendidas por una de las partes, acreedora o deudora, se interpretaran
en contra de ella, siempre que la ambigüedad provenga de la falta de
una explicación que haya debido darse por ella.

V. EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS.

1. Panorama de los efectos particulares y su fundamentación. En los contratos


bilaterales, el contratante se obliga a fin de obtener la prestación que en cambio le
ha sido prometida. Si por algún motivo no es posible la ejecución de esta prestación,
su obligación deja de tener causa.

1.1. La excepción de contrato no cumplido. El deudor demandado se niega, en


el proceso judicial, a cumplir su obligación mientras la otra parte no cumpla
(1552). “La mora purga la mora”.

283
 Efectos de la excepción de contrato no cumplido. Tiene efecto provisorio, suspende
la condena a que el demandado pague su prestación hasta que el demandante
cumpla.

1.2. La resolución por inejecución. Si uno de los contratantes voluntariamente se


ha abstenido de ejecutar las prestaciones a que se encuentra obligado, si
estuviera en mora, el otro puede demandar el cumplimiento forzado de lo que
se adeuda o puede optar por la resolución judicial del contrato. Esto se vincula
con la condición resolutoria tácita.

1.3. La teoría de los riesgos.

VI. DISOLUCIÓN DE LOS CONTRATOS. Se desprende del 1545 y 1567 que los
contratos pueden disolverse de dos maneras: por mutuo consentimiento de las
partes o por causales legales.

1. Disolución por mutuo consentimiento de las partes: Resciliación o mutuo


disenso. Si la voluntad generó el contrato, es lógico que ella misma pueda dejarlo
sin efecto. Debiendo concurrir todos aquellos que concurrieron a su formación, por
aplicación del principio de que los contratos se deshacen de la misma manera en
que se hacen. Este acto se denomina resciliación y se trata de una convención, pues
su finalidad es extinguir derechos y obligaciones.

La resciliación produce efectos únicamente para el futuro, respecto a terceros. Ej. Si


se rescilia una compraventa sobre un inmueble, la hipoteca constituida por el
comprador no se verá afectada.

Entre las partes la resciliación tiene efecto retroactivo. Por ende, efectuadas las
prestaciones mutuas, las partes serán restituidas a la situación previa a la celebración
del contrato.

1.1. Diferencia de la resciliación con la nulidad y de la resolución:


a) En cuanto a las causas: la resciliación no es producida por causa legal sino por
voluntad de las partes. La nulidad y la resolución tiene por su parte causas
legales.
b) En cuanto a sus efectos. La resolución y la nulidad operan retroactivamente. La
resolución, por su parte, opera siempre hacia futuro, en lo que a terceros
respecta.

1.2. La regla general del 1545 que consagra la resciliación, tiene


excepciones:
a) Algunos contratos no pueden dejarse sin efecto ni aún por la voluntad de las
partes, como ocurre en el derecho de familia. Ej. Contrato de matrimonio.
b) Algunos contratos pueden dejarse sin efecto aún por la voluntad de una sola
de las partes. Ej. La sociedad, el mandato, el arrendamiento, la donación.

284
2. Causas legales de disolución de los contratos:
a) Resolución.
b) Nulidad.
c) Muerte de uno de los contratantes en los contratos intuito persona.
d) El plazo extintivo.

285
TEORÍA DE LOS CONTRATOS PARTE ESPECIAL3
DANIEL JARA

I- EL CONTRATO DE PROMESA.

1. Concepto. Es aquél por el cual las partes se obligan a celebrar un contrato


determinado en cierto plazo o en el evento de cierta condición, cumpliéndose los
requisitos legales.

2. Regulación. No se encuentra regulado en el libro IV donde están los contratos


típicos. Está en el título XII del libro IV, relativo a los efectos de las obligaciones “la
ejecución forzada de la obligación de hacer”. No obstante, es un contrato. El CC,
sin definirlo, lo reglamenta en el 1554 en los siguientes términos:

“La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna; salvo que


concurran las siguientes circunstancias:
1° Que la promesa conste por escrito.
2° Que el contrato prometido no sea de aquellos que la las leyes declaran ineficaces.
3° Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración
del contrato.
4° Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten
para que sea perfecto la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes
prescriban.

3. Características del contrato de promesa:

3.1. Es un contrato principal. Es independiente del contrato prometido.

3.2. Es de general aplicación. Puede celebrarse promesa de cualquier contrato.

3.3. Es de derecho estricto. En virtud del 1554 se deduce que la regla general
es no aceptar la promesa de celebrar un contrato y se reconoce sólo como
excepción cuando reúne los requisitos establecidos en el artículo.

3.4. Es un contrato bilateral. Engendra obligaciones para ambas partes. Sin


perjuicio que el contrato prometido pueda ser unilateral, y de lo postulado
por un sector de la doctrina, acerca de la promesa unilateral.

3.5. Tiene por finalidad celebrar otro contrato. Es la función principal y


razón de existencia del contrato de promesa.

3
Sólo se revisaran los contratos que pide el cedulario del examen de grado.

286
El efecto único de la promesa es el derecho de exigir la celebración del
contrato prometido y, solamente da origen a una obligación de hacer.
Generando una obligación indivisible: celebrar un contrato.

3.6. Es un contrato solemne. El contrato de promesa es siempre solemne, ya que


debe contar por escrito (sea por instrumento público o privado).

4. La promesa es un contrato distinto del contrato prometido. El contrato de


promesa y el prometido son actos jurídicos diferentes. Ambos no coexisten, uno
sucede al otro. Por consiguiente, no pueden exigirse para la promesa de un contrato
los mismos requisitos que la ley impone al contrato prometido.

Ambos contratos se suceden; la celebración del contrato prometido importa el


cumplimiento de la promesa cuyos efectos, se extinguen.

5. La promesa es un contrato consensual. Si bien se ha indicado que la promesa


es un contrato general, para un sector de nuestra doctrina (Meza Barros y Barros)
el 1554 sólo se refiere a la promesa de celebrar un contrato real o solemne. El
fundamento de esto reside en el número 4 del precepto “la tradición de la cosa o las
solemnidades”. Tratándose de los contratos consensuales la promesa se identificaría
con el contrato mismo.

Se critica esta doctrina pues confunde “tradición” con “entrega” siendo esta última
la que caracteriza al contrato real. Además que es común la promesa de
compraventa de cosa mueble, contrato consensual. Por ello se estima que el 1554
se refiere a todo tipo de contratos.

6. Requisitos del contrato de promesa. Debe reunir en primer lugar todos los
requisitos generales de existencia y validez de todo contrato.

También debe cumplir con los requisitos del 1554. De faltar alguno de estos, la
promesa adolecerá de nulidad absoluta. Ya que estos requisitos son exigidos en
consideración a la naturaleza del contrato, cuya omisión produce nulidad absoluta
(1682). Ciertos autores han afirmado que la sanción sería la inexistencia jurídica,
atendida la frase “no produce obligación alguna”.

 Análisis de los requisitos:

1) La promesa debe constar por escrito. No existiendo un instrumento escrito, no


hay promesa, aunque el contrato prometido sea puramente consensual.

Es suficiente un instrumento privado, aunque el contrato prometido requiera como


solemnidad escritura pública.

287
 Discusión acerca de la promesa de una compraventa de inmueble. La
jurisprudencia estuvo inicialmente dividida, pero luego ha tendido a uniformarse
concluyendo que no se requiere escritura pública:

a) Razones esgrimidas en fallos iniciales para concluir que la promesa de venta de


bienes raíces debe ser otorgada por escritura pública:

i) Si es necesaria tal escritura para la venta de inmueble, también lo debe


ser para el contrato de promesa, pues el 1801 por ser normal especial,
prevalece sobre el 1554.
ii) La promesa de venta es accesoria del contrato de venta, debiendo
aplicársele los preceptos que reglan éste, entre los cuales se exige el
otorgamiento por escritura pública.
iii) Si se diera valor a una promesa de compraventa de bienes raíces
otorgada por instrumento privado, aplicando el 1553 pidiendo el acreedor
que se apremie al deudor a la ejecución del hecho, se le obligaría a
vender, sin embargo, esto no podría hacerse en virtud de documento
privado.

b) La tendencia mayoritaria de la jurisprudencia, concluye, que la promesa de


celebrar compraventa de bienes raíces no necesita escritura pública. Por las
siguientes razones:

i) El 1554 exige que la promesa conste por “escrito”. Si se acepta que la


promesa debe constar por escritura pública, se llegaría a la conclusión de
que “escrito” es sinónimo de “escritura pública” lo que es contrario a la
ley.
ii) El 1801 exige escritura pública para la venta de inmuebles, y como las
solemnidades son excepcionales y deben aplicarse restrictivamente, no
pueden extenderse al contrato de promesa.
iii) Aceptar que la promesa de venta de un bien raíz requiere escritura
pública, es aceptar que no existe la debida armonía en un mismo artículo,
pues exigiéndose en el N°1 del 1554 escritura pública, sería ilógico el
N°4, que establece que puedan faltar en la promesa las solemnidades del
contrato prometido (en este caso sería la escritura pública).
iv) En los casos en los que la ley ha querido que la promesa se celebre por
escritura pública, lo ha dispuesto expresamente. Ej. Donaciones por
causa de matrimonio.

2) Que el contrato permitido no sea de aquellos que las leyes declaren


ineficaces. Que el contrato prometido no adolezca de vicios de nulidad.

Esta exigencia es aplicación del principio general de que el objeto de los contratos
debe ser lícito. El contrato prometido debe ser eficaz al momento de suscribirse la
promesa.

288
La ley se refiere a contratos nulos por incumplimiento de requisitos de fondo, no de
forma, dado que estos últimos perfectamente pueden cumplirse al celebrar el
contrato prometido. Ej. Es válida la promesa de compraventa de bienes de incapaces,
en la que se omite autorización judicial, sin perjuicio de que esta no puede faltar al
celebrarse el contrato definitivo.

Nada obsta a que puedan celebrarse un contrato de promesa referido a bienes


embargados u objeto de medidas precautorias, sin perjuicio que tales embargos o
prohibiciones se alcen antes o al momento de celebrar el contrato prometido.

3) Que la promesa contenga un plazo o condición que señale la época de la


celebración del contrato prometido.

Se debe establecer cuando las partes deberán cumplir las obligaciones que la
promesa impone. Este tiempo puede señalarse de dos maneras: mediante la fijación
de un plazo o por medio de la estipulación de una condición. No hay en nuestra
legislación promesa pura y simple.

Nada impide fijar copulativamente una condición y un plazo, o primero la una y para
el caso de que ésta falle, el otro.

No es necesario que el plazo o condición establezcan el instante preciso en que el


contrato deba celebrarse, pero sí deben determinar la época en que debe
perfeccionarse. Ej. Antes que termine el invierno.

a) Estipulación de un plazo:

i- Naturaleza del plazo ¿Suspensivo o extintivo? Se discute en la doctrina.


Para la mayoría, el plazo es suspensivo, es decir, posterga la exigibilidad de las
obligaciones derivadas de la promesa. Vencido el plazo nace el derecho de exigir
el cumplimiento de la obligación de celebrar el contrato prometido. La
jurisprudencia no es unánime.

Algunos fallos han sostenido que el plazo de la promesa es extintivo, por su


naturaleza, pues, vencido, cesa o se extingue la obligación contraída por el
promitente vendedor de ejecutar el contrato prometido. Operará una causal de
caducidad.

Otros fallos concluyen, que estamos ante un plazo suspensivo. “Sostener que
vencido el plazo las obligaciones del prometiente se extingue por caducidad,
significa caer en el absurdo de admitir que el demandante no pudo, ni antes ni
después de estar vencido el plazo, exigir el cumplimiento de las obligaciones del
prometiente vendedor, antes no serían estas exigibles, y después, tampoco,

289
porque habría caducidad del plazo, pugnando esto con la buena fe con la que
deben ejecutarse los contratos”.

Aunque en la promesa se estipule que el contrato debe celebrarse “a más tardar”


en cierta fecha, no estamos ante un plazo fatal y extintivo. Si se estima lo
contrario, significa que la estipulación de plazo carecería de objeto y de efectos.

ii- Plazo expreso o tácito. ¿Es admisible un plazo tácito? Nada obsta a que se
estipule un plazo tácito. Las partes podrían convenir que celebrarán el contrato
de compraventa de una máquina trilladora, cuando termine la cosecha.

b) Estipulación de una condición. ¿La condición ha de ser determinada o


puede ser indeterminada?

En algunas sentencias, se ha concluido que la condición debe ser determinada,


esto es, para el cumplimiento del hecho incierto debe fijarse época o plazo.

Otros fallos, establecen que la condición bien puede ser incierta o indeterminada.
En caso de que las partes fijen una condición, el requisito esencial es que ésta
sea adecuada, que sirva de forma efectiva al objeto. El requisito del 1554 tiene
un carácter amplio y extensivo.

4) Que en la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido,


que sólo falten para que sea perfecto, la tradición de la cosa, o las
solemnidades que las leyes prescriben.

Lo que exige la ley, es que el contrato prometido se determine en forma que no


haya duda acerca de su naturaleza al proceder a su celebración.

7. Promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral. ¿Es válida la promesa


unilateral de celebrar un contrato bilateral?

i- La jurisprudencia se ha inclinado resueltamente por la nulidad de tales


promesa y parte de la doctrina la acompaña (Alessandri, Barros), en base a
los siguientes argumentos:

a) La ley exige que se especifique el contrato prometido de modo que sólo


falte para su perfeccionamiento la tradición o las solemnidades legales, y
esta “especificación” no será tal si no consta en la promesa el propósito
reciproco de las partes de obligarse.

Faltaría en definitiva el acuerdo mutuo acerca de los elementos esenciales


del contrato de compraventa, la cosa y el precio. “Hay necesidad de que
exista concurso de voluntades de ambas partes en la promesa”.

290
b) Además tal figura será nula en virtud del 1478, puesto que estaríamos
ante una condición potestativa que consistiría en la mera voluntad de la
persona que se obliga.

ii- Para la mayoría de la doctrina, no hay inconveniente legal en virtud de la


autonomía de la voluntad, para que el contrato de promesa pueda ser
unilateral, aunque el contrato prometido pueda calificarse de bilateral
(Urrutia, Claro Solar). Usan los siguientes argumentos:

a) Singularizado adecuadamente el contrato prometido, se cumple con el


requisito de especificación. En la compraventa por ejemplo, bastaría
señalar las partes, la cosa y el precio, aunque no haya acuerdo de
voluntades aún.

b) Exigir a las partes que de antemano se obliguen en la promesa sería una


inconsecuencia, considerando que el contrato prometido aun no nace a
la vida jurídica.

c) Ninguna disposición legal exige que en el contrato de promesa ambas


partes se obliguen recíprocamente. Si así lo hubiese querido la ley, lo
habría declarado expresamente, tal como lo hace en el art 98 en el que
para la existencia de la promesa de matrimonio exige que sea
mutuamente aceptada.

d) Hay diversas disposiciones en nuestro ordenamiento jurídico que revelan


su espíritu de aceptar, en materia de promesa de compraventa,
obligaciones unilaterales. Así por ejemplo en el pacto de retroventa
(1881).

e) No se perciben razones morales o jurídicas para prohibir las promesas


unilaterales.

8. Efectos del contrato de promesa. (1554) Concurriendo los requisitos legales


habrá lugar a lo prevenido en el artículo precedente (1553). Este último artículo pone
de manifiesto que de la promesa nacen obligaciones de hacer. Podrá el acreedor
instar porque se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido o para
que se le indemnicen los perjuicios derivados de la infracción del contrato. De
negarse el deudor, dentro del plazo que señale el Juez, podrá solicitarse al juez que
suscriba el contrato prometido o que declare resuelto el contrato de promesa y orden
el pago de indemnización de perjuicios (531 CPR, 1553 y 1489 CC).

Si la promesa consta en un título ejecutivo (escritura pública), podrá solicitarse su


cumplimiento vía ejecutiva. En caso contrario, deberá prepararse la vía ejecutiva o
entablar acción ordinaria.

291
Al ser una obligación de hacer es de carácter indivisible. Si los deudores son varios
cada uno de ellos puede ser obligado a satisfacer la obligación en el todo. Desde el
punto de vista de los acreedores, todos ellos deben solicitar el cumplimiento del
contrato de promesa.

9. La lesión enorme y el contrato de promesa. Se ha planteado si es procedente


atacar por lesión enorme la promesa de compraventa de un inmueble. La
Jurisprudencia descarta tal posibilidad, afirmando que compraventa y promesa son
contratos distintos: el primero genera una obligación de dar y el otro de hacer. y los
preceptos de la lesión enorme dicen relación directa y exclusivamente con un
contrato de compraventa ya celebrado. (En virtud de la ley 16.742 el justo precio se
considerará al tiempo de la promesa, siempre y cuando dicho precio se hubiera
pagado).

LA COMPRAVENTA

A. Aspectos generales.

1. Concepto. (1793) La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga


a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y ésta comprar.
El Dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio.

2. Características del contrato de promesa.

2.1. Es bilateral. Las partes se obligan recíprocamente dese su origen, el


vendedor se obliga a dar o entregar la cosa y el comprador a pagar el precio.
Estas obligaciones son de la esencia del contrato (1444).

Jurídicamente no se concibe un contrato unilateral de venta ni un contrato


unilateral de compra.

2.2. Es oneroso. Debido a las prestaciones mutuas que engendra.

2.3. Es generalmente conmutativo. Las prestaciones a que respectivamente


se obligan comprador y vendedor se miran como equivalentes (1441). No
importa que en el hecho no equivalgan. Importa sólo que las partes
consideren sus mutuas prestaciones como equivalentes.

Excepcionalmente, la compraventa puede ser aleatoria, como en la


compraventa de cosas que no existen, pero se espera que existan (1813)
pero debe pactarse expresamente el carácter aleatorio del contrato “se
compró la suerte”.

292
2.4. Es principal. Subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención
(1442).

2.5. Es ordinariamente consensual, salvo excepciones legales. Es por


regla general consensual y se perfecciona por el solo consentimiento de las
partes (1443).

(1801 inc 1) La compraventa se reputa perfecta desde que las partes han
convenido en la cosa y el precio. Por excepción la compraventa es solemne
(1801 inc 2), exigiéndose otorgamiento de escritura pública.

2.6. Es nominado o típico. Está reglamentado por ley.

2.7. En general es de ejecución instantánea. De acuerdo a algunos fallos el


contrato podría ser de ejecución sucesiva “contrato de compraventa que
puede cumplirse por partes”.

3. La compraventa es un título translaticio de dominio. Es un acto jurídico que


por su naturaleza no transfiere el dominio, sino que confiere al comprador un
antecedente que lo habilita para adquirirlo, el comprador no puede pretender
hacerse propietario, sino sólo poseedor.

El 1793 habla de “Dar una cosa”, lo que no es del todo correcto, siendo preferible
“entregar una cosa”. Ya que en virtud del 1824 la obligación que contrae el vendedor
es la de entregar la cosa y no la de hacer propietario al comprador.

Para que el comprador llegue a adquirir el dominio, en virtud de la compraventa, se


requieren dos actos jurídicos consecutivos: la compraventa (título) y la tradición
(modo de adquirir). Si el vendedor es dueño, la entrega constituirá tradición, si no
lo es, la entrega será una tradición aparente y en derecho sólo será entrega (toda
tradición es entrega, pero no toda entrega es tradición).

4. Paralelo entre la compraventa y otras instituciones jurídicas.

4.1. Compraventa y dación en pago. La compraventa es un contrato y como


tal crea obligaciones. La dación en pago es una modalidad del pago, no un
contrato y extingue obligaciones.

En la compraventa suele haber un plazo para la entrega de la cosa, en la


dación necesariamente debe efectuarse la entrega al instante para que el
deudor quede liberado (en caso contrario hay novación por cambio de objeto)

4.2. Compraventa y cesión de créditos. La compraventa es un contrato y la


cesión de créditos es la forma de efectuar la tradición de los derechos
personales, siendo esta última una convención y no un contrato.

293
B. Elementos de la compraventa.

1. Elementos esenciales. Hay en la compraventa tres elementos esenciales: i)


consentimiento de las partes ii) una cosa vendida iii) un precio. El acuerdo de
voluntades sobre la cosa debe llevar aparejado el ánimo de cambio de estos objetos
entre los contratantes.

2. El consentimiento.

2.1. Sobre qué debe recaer el consentimiento. (1801 inc 1) La venta se reputa
perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio”.

i) El consentimiento debe recaer en primer término, sobre la cosa que es


objeto del contrato. No existirá este acuerdo cuando los contratantes
padezcan de error, sobre la identidad de la cosa (1453) o sobre la
sustancia o calidad esencial de la misma (1454).

ii) El consentimiento debe recaer acerca del precio y operará cuando el


precio en que una parte entiende comprar es el mismo en que la otra
entiende vender.
iii) Finalmente, debe recaer sobre la venta misma, será preciso que una de
las partes quiera vender y la otra comprar. Faltará tal consentimiento
cuando haya error sobre la especie de contrato que se celebra (1453).

2.2. Por Regla General la compraventa es consensual. Por excepción es un


contrato solemne (1801). Por ende, salvo en los casos señalados por la ley, la
compraventa se perfecciona con la oferta y aceptación, de conformidad a las
reglas de formación del consentimiento.

2.3. Por excepción la compraventa es solemne. Las solemnidades pueden ser


legales o convencionales. Clases de solemnidades:

i) Solemnidades legales ordinarias:

a) Aspectos generales. Son aquellas de que por ley está revestida la


compraventa de cierta clase de bienes, ej. Bienes Raíces.

Consisten en el otorgamiento de escritura pública. La escritura es requisito


para el perfeccionamiento del contrato y el único medio de probar su
existencia (1701). Siendo por tanto requisito generador del contrato, por lo
que de faltar, el contrato adolecerá de nulidad absoluta (1701 y 1682).

b) Casos en que la ley exige escritura pública. (1801 inc 2) La venta de


los bienes raíces, servidumbres y censos y la de una sucesión hereditaria, no

294
se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura
pública.

c) Compraventa por intermedio de mandatarios. ¿Debe constar por


escritura pública el mandato para celebrar el contrato de compraventa de los
bienes a que se refiere el 1801 inc 2? Las normas legales pertinentes lleva
a la conclusión de que no es necesario que el mandato revista las mismas
formas que el contrato encomendado al mandatario. “El mandato debe
constar en escritura pública cuando la ley exige esta formalidad”. Por lo tanto
no se podría exigir en este caso.

Sin embargo buena parte de la doctrina y jurisprudencia estiman que es


necesaria la forma pública.

d) La inscripción no es requisito de la compraventa de bienes raíces. El


contrato está perfecto desde que las partes, convenidas en cosa y precio,
otorgan la correspondiente escritura pública. La inscripción es la manera de
efectuar la tradición de la cosa vendida.

e) Es solemne sólo la venta de inmuebles por naturaleza (1801 inc final).


Es consensual la venta de muebles por anticipación e inmuebles por
destinación.

ii) Solemnidades legales especiales. Aquellas que la ley exige para la


compraventa en atención a las circunstancias particulares en que se
celebra o a las personas que intervienen. Casos:

a) Las ventas forzadas ante la justicia. Debe hacerse previa tasación del
inmueble y la publicación de avisos, en pública subasta ante el juez.

b) La venta de bienes pertenecientes a incapaces, las solemnidades que


comúnmente acompañan dicha venta son la autorización judicial y la subasta
pública.

Estas formalidades no son requisitos generadores del contrato de


compraventa, son solemnidades en consideración al estado o calidad de las
personas que intervienen. Por ello, su omisión, acarrea nulidad relativa.

iii) Solemnidades voluntarias. Son las que establecen las partes,


añadiéndose a las que establece la ley o para hacer solemne una
compraventa que es naturalmente consensual.

(1802) Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las
enumeradas en el inc 2 del 1801 no se repute perfecta hasta el
otorgamiento de escritura pública o privada, podrá cualquiera de las

295
partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya
principado la entrega de la cosa vendida (esta última es un derogación
tácita de la estipulación que lo hizo solemne).

2.4. El consentimiento en las ventas forzadas realizadas en subasta pública.


Si bien es cierto que el ejecutado vender a su pesar (el Tribunal lo obliga), no es
menos cierto que, por el hecho de obligarse, el deudor ha consentido de
antemano en las consecuencias de la obligación, que otorga al acreedor un
derecho de prenda general sobre sus bienes e implícitamente ha autorizado al
acreedor para hacerlos vender, si no se paga la deuda. La venta forzosa, es una
verdadera compraventa. El juez inviste la representación legal del deudor (671).

2.5. Las arras.

i) Concepto. (1803-1805). Tienen cabida en todo contrato. Se llama arras la


cantidad de dinero o cosas muebles que una de las partes entrega a la otra en
prenda de la celebración o ejecución del contrato, o como parte del precio o en
señal de quedar convenidas.

ii) Clases de arras.

a) Las arras como garantía (arras penitenciales). Las partes no han entendido
ligarse definitivamente, sino que mutuamente se reservan la facultad de
desdecirse perdiendo el valor de las arras.

(1803) Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la
celebración o ejecución del contrato, se entiende que cada uno de los
contratantes podrá retractarse, el que ha dado las arras perdiéndolas y el
que las ha recibido restituyéndolas dobladas.

En este caso surge una interrogante: ¿Se perfecciona el contrato desde que
se dan las arras o este no nace aún? Dos opiniones tiene la doctrina:

1) Las arras suponen un contrato ya formado, si así no fuera, mal podrían


necesitar las partes arras para desligarse de un vínculo jurídico no
formado. La entrega de estas arras supone una condición resolutoria
ordinaria, pues si una parte se retracta, el contrato se entiende resuelto.

2) Las arras dadas en garantía impiden que los efectos del contrato se
produzcan inmediatamente, es decir, el contrato no está perfecto,
celebrándose una condición suspensiva y negativa, que es que las partes
no usen el derecho de retractación.

296
El derecho de retractación podrá ejercerse por el plazo que las partes
pactaren y si nada estipularon, en el término de dos meses, desde la
celebración de la convención.

No habrá derecho a retractarse cuando hubiera comenzado la entrega de la


cosa o se hubiera otorgado escritura pública de compraventa.

b) Las arras en señal de quedar convenidos o como parte del precio.


Constituyen un medio de prueba de la celebración del contrato. Las partes
carecen de la facultad de retractarse porque el contrato ha quedado perfecto.

(1805 inc 1) Si expresamente se dieran arras como parte del precio, o como
señal de quedar convenidos los contratantes, quedará perfecta la venta, sin
perjuicio de que se requiera otorgamiento de escritura pública.

Para que las arras se entiendan dadas en señal de conveniencia o como parte
del precio es necesaria la concurrencia de dos circunstancias: i) que las partes
lo convengan expresamente ii) que este convenio conste por escrito. Si así
no fuere, se entienden las arras dadas en garantía y facultades las partes
para retractarse (1805 inc 2).

Las arras en garantía son la RG, para atribuirle otro carácter es preciso un
pacto expreso y escrito.

3. La cosa vendida. No puede faltar la cosa vendida, pues faltaría el objeto de la


obligación del vendedor y carecería de causa la obligación del comprador.

3.1. Requisitos que debe reunir la cosa vendida: debe reunir los requisitos
propios del objeto de toda declaración de voluntad: ser lícito, determinado y
existir o esperarse que exista.

Debe reunir además, los que son particulares para el contrato de compraventa:

i) La cosa debe ser comerciable y enajenable. Una cosa es comerciable


cuando puede ser objeto de una relación jurídica. Por RG las cosas comerciables
son también enajenables, pero puede ocurrir, que no obstante ser la cosa
comerciable, no puede transferirse. Tal acontece con los derechos
personalísimos.

Para que una cosa comerciable pueda venderse, deberá también ser enajenable.
(1810) Pueden venderse todas las cosas, corporales o incorporales, cuya
enajenación no esté prohibida por la ley.

ii) La cosa debe ser singular, y determinada o determinable:

297
a- Determinación de la cosa. La determinación de la cosa debe ser a lo menos
en cuanto a su género (1461).

b- La cantidad de la cosa vendida puede ser determinable. Cuando la cosa


vendida se determina genéricamente, debe igualmente determinarse la
cantidad. (1461 inc 2) La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o
contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla.

c- La cosa vendida debe ser singular. La ley no acepta que se venda una
universalidad jurídica, porque no hay transferencias a título universal. (1811)
Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros,
ya se venda el total o una cuota.

Puede sí una persona vender todo lo que tienen, pero enumerando sus
bienes, siendo esta una venta a título singular. Tres son los requisitos para
esto: i) deben especificarse los bienes vendidos ii) la especificación debe
hacerse por escritura pública iii) no pueden comprenderse en la venta objetos
ilícitos.

El 1812 permite vender la cuota en la cosa común, incluyendo cosas


universales. Es una excepción a esto el 688 cuando exige la enajenación de
consuno cuando se trata de la cuota que recae sobre inmueble hereditario.

iii) La cosa vendida debe existir o esperar que exista.

a) Necesidad de la existencia actual o futura de la cosa vendida. (1461)


No sólo las cosas que existen pueden ser objeto de declaración de voluntad,
sino las que se espera que existan.

En relación al 1813 se hace la siguiente distinción: si la cosa vendida no existe


pero se espera que exista, y si existe pero deja de existir antes de celebrar
el contrato.

1813 “La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se
entenderá hecha bajo la condición de existir, salvo que se exprese lo
contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compró la
suerte”.

b) Venta de la cosa que dejó de existir al tiempo del contrato. La


inexistencia de la cosa al tiempo del contrato sin que se espere que llegue a
existir, produce consecuencias diversas, según falte total o parcialmente:

i. Si la cosa no existe en absoluto, no hay ni puede haber compraventa.


(1814) La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el

298
contrato se supone inexistente y no existe, no produce efecto
alguno”.

Es indiferente que comprador y vendedor supieran o ignoraran que


la cosa no existe, la falta de ella hace imposible el contrato.

ii. Si la cosa existe sólo parcialmente, el contrato es viable. Resulta


necesario distinguir si lo que falta es o no una parte considerable de
la cosa.

(1814 inc 2) Si falta una parte no considerable, deberá celebrarse el


contrato. Si falta una parte considerable, nace un derecho de opción
para el comprador, puede este desistir del contrato o darlo por
subsistente, reajustándosele debidamente el precio de la cosa.

(1814 inc 3) El que vendió a sabiendas lo que en el todo o en una


parte considerable no existía, resarcirá los perjuicios al comprador de
buena fe.

c) Venta de cosa futura o que se espera que exista. El contrato será


válido, pero hay que distinguir según la forma en que se redacten las
estipulaciones:

La regla general es el contrato condicional y la excepción el aleatorio. (1813)


La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entenderá
hecha bajo condición de existir.

Puede acontecer que lo que se venda no sea la cosa misma que no existe,
pero se espera que exista, sino la contingencia de que la cosa llegue a existir
o no. El 1813 dispone que no se reputará condicional el contrato, subordinado
a la condición de que llegue a existir, cuando se estipule lo contrario o por la
naturaleza del contrato aparezca que se compró la suerte. Estamos ante un
contrato aleatorio puro y simple.

d) La cosa vendida no debe pertenecer al comprador. (1816) La compra


de cosa propia no vale: el comprador tendrá derecho a que se le restituya lo
que hubiera dado por ella”. Habría nulidad absoluta por falta de causa en la
obligación del comprador. (El dominio debe ser absoluto).

3.2. La venta de cosa ajena.

i) Conceptos generales. (1815) La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los
derechos del dueño de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso del
tiempo”

299
La obligación del vendedor no es hacer dueño de la cosa al comprador, sino darle
la posesión pacifica de la cosa. Así también lo expresa la jurisprudencia que
enfatiza “que la venta de cosa ajena vale porque este contrato por su naturaleza
es meramente productivo de obligaciones. El vendedor está obligado a
proporcionar al comprador únicamente la posesión libre y desembarazada de la
cosa. No está obligado a transferir el dominio, sino a entregar la cosa. Por lo que
nada impide que las partes contraigan obligaciones respecto a cosa ajena”.

No sólo hay venta de cosa ajena cuando un tercero, que carece de vinculación
jurídica con el dueño vende la cosa de propiedad de este último. También opera
según nuestra jurisprudencia cuando por ejemplo, el mandatario vender después
de fallecido el mandante dueño del bien o en el caso de venta de bienes de una
sociedad, realizada por socio que carecía de la facultad de celebrar actos
jurídicos. (Estamos además ante un caso de título injusto “actuaron en calidad
de mandatario sin serlo 704 N°2).

La mayoría de la doctrina afirma que la única acción que no se puede entablar


ante la venta de cosa ajena es la nulidad del contrato. ¿Pero qué ocurre con la
calidad esencia, Es de la calidad esencial de la cosa adquirida la circunstancia de
pertenecer en dominio al vendedor? El juez podría presumir esa intención si las
circunstancias del caso sometido a su conocimiento así lo permitieran.

ii) Efectos de la venta de cosa ajena.

a) Efectos en relación al dueño de la cosa. El contrato no puede afectarle.


Es un acto inoponible. El art 1818 lo reconoce expresamente “la venta de
cosa ajena, ratificada después por el dueño, confiere al comprador los
derechos de tal desde la fecha de la venta”.

Se deben distinguir dos situaciones:

1° Si la cosa no ha sido entregada al comprador y ésta no se encuentra en


poder del vendedor, el último se coloca en la imposibilidad de cumplir su
obligación, pudiendo el comprador ejercer las acciones del 1489 y 1873.

2° Pero si el vendedor entregó la cosa ajena al comprador, el dueño puede


reivindicar la cosa de manos del comprador mientras éste no la adquiera por
prescripción. Si el comprador logra adquirir la cosa por prescripción antes
de que accione el primitivo dueño, el último habrá perdido el dominio de la
cosa definitivamente.

b) Efectos entre comprador y vendedor.

1) La compraventa, seguida de la tradición, no dará al comprador dominio,


ya que el vendedor carecía de este. No se pueden transferir más derechos

300
de los que se tiene (682). El comprador adquiere la posesión de la cosa
y podrá ganarla por prescripción (683).

2) Podrá verse el vendedor en la imposibilidad de entregar la cosa ajena. El


comprador en tal caso, tiene derecho a demandar el cumplimiento del
contrato o su resolución, con indemnización de perjuicios.

3) Si entregada la cosa al comprador, el dueño de ella la reivindica, el


vendedor ésta obligado a sanear la evicción, esto es, a defenderle en
juicio y a indemnizarle en caso de producirse una privación total o parcial
de la cosa vendida. No tiene el comprador este derecho si compró a
sabiendas de ser ajena la cosa (1852 inc 3).

iii) Venta de cosa ajena ratificada por el dueño. Si el dueño de la cosa vendida
ratifica el contrato, adquirirá el comprador el dominio retroactivamente (1818).

Al ratificarse la venta por el dueño, éste toma sobre sí las obligaciones del
vendedor, y el contrato se entenderá celebrado entre él y el comprador. Habría
aquí de parte del vendedor una especie de estipulación por otro o promesa de
hecho ajeno (Alessandri).

iv) Adquisición posterior del dominio por el vendedor. (1819) Vendida y


entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere después el dominio de
ella, se mirará al comprador como verdadero dueño desde la fecha de la
tradición. (Vinculación con el 682). Si el vendedor vendiere la cosa a otra
persona después de adquirido el dominio, subsistirá el dominio de ella en el
primer comprador.

4. El precio.

4.1. Concepto. (1793) El precio es el dinero que el comprador se obliga a dar por la
cosa.

4.2. Requisitos:

i) El precio debe consistir en dinero. Lo esencial es que al momento de celebrarse


el contrato, el precio se fije en dinero. No es esencial que se pague en dinero,
porque después de constituida la obligación, puede ser novada.

Puede ocurrir que el precio consista parte en dinero, parte en otra cosa. Se aplica
el 1794 para determinar si hay compraventa o permuta. Habrá permuta si la cosa
vale más que el dinero. Si vale lo mismo o menos, habrá compraventa.

ii) El precio debe ser real y serio.

301
a) Realidad y seriedad del precio.

La realidad o seriedad del precio debe existir tanto en relación a la voluntad


de las partes, como en relación con la cosa que se reputa equivalente. En
relación con la voluntad, el precio real y serio significa que se tenga
efectivamente la intención de pagarse por el comprador y de exigirse por el
vendedor. Con relación a la cosa el precio no será real o serio cuando exista
entre ambos tal desproporción que resulte ilusorio.

No es precio real el que es simulado ni el irrisorio o ridículo.

b) El precio justo. Precio justo es el que equivale al valor de la cosa, en


oposición a precio vil. La vileza del precio no obsta por RG a la validez del
contrato. Sólo excepcionalmente en la compraventa de inmuebles, cuando
opera la lesión enorme cuando existe desproporción grave de las
prestaciones.

iii) El precio debe ser determinado o determinable.

a) Determinación del precio. La determinación del precio es el señalamiento


de la precisa cantidad que el comprador debe pagar por la cosa comprada.

El precio es determinado, cuando se le conoce con toda precisión, cuando se


sabe exactamente a cuánto asciende. El precio es determinable, cuando no
se indica exactamente su monto, pero se dan las bases para llegar a
conocerlo, en el propio contacto (1801 1° y 2°).

Tres reglas fundamentales rigen la materia:

1) La determinación del precio puede hacerse por las partes. (1808 inc 1) El
precio de la venta debe ser determinado por los contratantes. La
determinación se hará regularmente en el contrato, pero no hay
inconveniente para hacerla posteriormente, sobre las bases señaladas del
contrato. (1808 inc2) Podrá hacerse esta determinación por cualquier
medio o indicaciones que lo fijen.

2) La determinación del precio no puede dejarse al arbitrio de una de las


partes. Porque es de la esencia de la compraventa que las partes sepan,
desde el momento de celebrar el contrato, a qué se obligan.

3) Determinación del precio por un tercero. (1809) Podrá dejarse el precio


al arbitrio de un tercero (las partes lo deben convenir); y si el tercero no
lo determinare, podrá hacerlo por él cualquiera otra persona en que se
convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habrá venta.

302
El contrato en tal caso es condicional, sujeto a la condición de que el
tercero efectúe la determinación del precio. El contrato se entenderá
perfecto desde el día en que se celebró.

b) Venta de cosas fungibles. La venta de cosas fungibles que se venden al


precio corriente de plaza, se entenderá, el precio corriente al tiempo de la
entrega, a menos que se exprese otra cosa en el contrato. Para que esto se
aplique deben concurrir los siguientes requisitos: i) Debe tratarse de venta
de cosas fungibles ii) Debe venderse expresamente al precio de plaza.

c) Venta de dos o más cosas por un precio. Si bien es cierto que el 1864
admite la posibilidad de vender dos o más cosas ajustando un precio por el
conjunto, los ejemplos que proporciona sólo aluden a muebles y a
universalidades de hecho, por lo que podría estimarse que sólo dichas cosas
podrían venderse a un mismo precio.

La jurisprudencia nacional previene que si el contrato abarca dos o más cosas


específicas, ha de fijarse el precio de cada una de ellas. Esto para
determinados efectos legales: resolución del contrato por mora parcial del
comprador, procedencia de la acción rescisoria por lesión enorme etc.

4.3. Gastos del contrato de compraventa. (1806) Los gastos que demande el
contrato de compraventa (ej. Solemnidades) serán de cargo del vendedor, a
menos de pactarse otra cosa.

C. La capacidad para celebrar el contrato de compraventa.

1. Consideraciones generales. (1795) Son hábiles para el contrato de venta todas


las personas que la ley no declare inhábiles para celebrarlo o para celebrar todo
contrato (incapacidades particulares).

2. Clasificación de las incapacidades especiales. Pueden ser dobles o simples:

a) Dobles. Se prohíbe a ciertas personas, y en términos absolutos, celebrar


contratos de compraventa, sea con ciertas personas, sea con cualquier persona,
en la medida que se presenten las circunstancias previstas en la ley,
b) Simples. La prohibición sólo se refiere a vender o a comprar determinados bienes
de ciertas personas.

3. Incapacidades de comprar y vender.

3.1. Compraventa entre cónyuges no separados judicialmente. (1796) Es


nulo el contrato de compraventa entre cónyuges no separados judicialmente.

303
La nulidad es absoluta (1466 parte final) y afecta a los cónyuges casados bajo
cualquier régimen matrimonial. El fundamento de la prohibición es resguardar
los intereses de los acreedores del marido o la mujer que podrían verse burlados,
además la ley prohíbe las donaciones entre cónyuges, y una compraventa entre
ambos podría burlar dicha disposición.

La prohibición se refiere a toda clase de compraventas y a cualquier clase de


bienes.

La jurisprudencia nacional ha abordado las hipótesis de intervención de


interpósita persona. Debe entenderse que también son nulos, porque en el fondo
el contrato lo celebran los cónyuges valiéndose de un tercero que
artificiosamente desempeña el cometido con el objeto de que se burle la
prohibición legal. Para que esto fuese así, es menester establecer que el tercero
tuvo la intención de servir inmediatamente entre los cónyuges. Si el tercero
adquiere con la intención de adquirir dominio para sí, no puede considerársele
interpósita persona, aunque lo venda al otro cónyuge poco después.

Nada impide que los cónyuges puedan darse bienes en pago de sus obligaciones
reciprocas. La jurisprudencia ha sido uniforme en aceptar la dación en pago entre
cónyuges.

3.2. Compraventa entre el padre o la madre y el hijo sujeto a patria


potestad. (1796) Es nulo el contrato de compraventa entre el padre o madre y
el hijo sujeto a patria potestad. La infracción acarrea la nulidad absoluta.

La disposición tiene por objeto proteger al hijo, regularmente falto de experiencia


y evitar al padre o madre el conflicto entre el deber de cautelar los intereses del
hijo y su propio interés.

Algunos sostienen que la prohibición no se extiende al menor que actúa en el


ejercicio de su peculio profesional o industrial, sin perjuicio de obtener la
pertinente autorización judicial, si se trata de bienes raíces (246).

4. Incapacidad de vender. (1797) Se prohíbe a los administradores de


establecimientos públicos vender parte alguna de los bienes que administran y cuya
enajenación no está comprendida en sus facultades administrativas ordinarias, salvo
expresa autorización de autoridad competente.

5. Incapacidad de comprar:

5.1. Prohibición de comprar ciertos bienes que pesa sobre los empleados
públicos. (1789) Al empleado público se prohíbe comprar los bienes públicos o
particulares que se vendan por su ministerio.

304
5.2. Prohibición a los jueces, abogados, procuradores y otras personas que
se desempeñen en el ámbito judicial. (1798) Se prohíbe comprar a los
jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han
intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio. La prohibición origina
nulidad absoluta.

Este artículo no impide que los abogados o procuradores adquieran los derechos
litigiosos en los juicios en que intervienen, lo que la ley prohíbe es comprar bienes
que se vendan a consecuencia de un litigio, no prohíbe lo que la doctrina llama
pacto de cuota Litis, o sea, el contrato en que una de las partes, cede una cuota
o parte alícuota de sus derechos litigiosos a un abogado o procurador, en pago
a la defensa que éste se obliga a proporcionarle a fin de reconocer tales derechos
por un Tribunal.

5.3. Compra de los bienes del pupilo, hecha por sus tutores o curadores.
(1799) No es lícito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes
de sus pupilos, sino con arreglo a lo prevenido en el título de la administración
de los tutores y curadores.

El 412 hace una diferencia entre muebles e inmuebles del pupilo:

a) El guardador no puede comprar los bienes muebles del pupilo, salvo con
autorización de los otros tutores o curadores generales no implicados de la
misma manera o por el juez en subsidio.
b) El guardador no puede comprar los bienes raíces del pupilo. La prohibición
se hace extensiva al cónyuge del tutor, a sus descendientes y ascendientes.

5.4. Compra por el mandatario, síndico o albacea. (1800) Los mandatarios, los
síndicos y los albacas, están sujetos en cuanto a la compra de las cosas que
hayan de pasar por sus manos en virtud de estos encargos a lo dispuesto en el
2144.

i) Mandatarios (2144) No puede el mandatario comprar bienes de


propiedad del mandante, cuya venta se le ha encomendado. Tampoco
puede el mandatario vender bienes suyos al mandante que le encargado
la compra. En ambos casos, el mandante puede autorizar expresamente
que el mandatario compre para sí o venda lo suyo. La infracción de esta
norma produce nulidad relativa (establecida en interés del mandante). El
mandato debe estar vigente.

ii) Síndicos de quiebra. Se aplica lo dicho a los mandatarios.

iii) Albaceas. Si bien el 1800 dice que están sujetos a lo dispuesto en el 2144,
no es menos cierto que el 1294 en el título de los albaceas, establece que
lo dispuesto en el 412 se extenderá a los albaceas. Y el 412 permite al

305
tutor o curador comprar bienes muebles del pupilo con autorización de
los restantes guardadores o por la justicia en subsidio, prohibiendo la
compra de bienes raíces. Y el 2144 los tendría prohibida la compra de
cualquier tipo de bien.

Ante la discrepancia, la doctrina y jurisprudencia estiman que debe


prevalecer el 412, porque el 1294 se remite a él y está contenido en el
título de los albaceas. Además el 2144 es una norma general y el 412
tiene carácter especial pues prohíbe solamente la compra de determinada
clase de bienes.

D. Las modalidades del contrato de compraventa.

1. Generalidades. (1807) La venta puede ser pura y simple, o bajo condición


suspensiva o resolutoria. Puede hacerse a plazo para la entrega de la cosa o del
precio. Puede tener por objeto dos o más cosas alternativas. Bajo todo esto se rige
por las reglas generales de los contratos, en las que no fueran modificadas por el
título de la compraventa.

2. Venta al peso, cuenta o medida (1821):

a) Cuando no es menester pesar, contar o medir para determinar la cosa vendida


o el precio, la venta se hará en bloque.

b) Cada vez que sea necesario, pesar, contar o medida para la determinación de la
cosa o el precio, la venta se hará al peso, cuenta o medida. Distintos son los
efectos en este caso, dependiendo si se quiere determinar la cosa vendida o el
precio:

i) Si se venden cosas determinadas que requieren pesarse, contarse o


medirse para establecer el precio total. Ej. Toda una cosecha de tomates
de una bodega a $300 el kilo. En este caso el riesgo de la cosa comprada,
pertenece al comprador aunque aún no se hayan pesado, contado o
medido las cosas.

ii) Si se vende una cosa que debe pesarse, contarse o medirse para
determinar la cosa misma, no el precio. Ej. A vende a B 100 de las 500
toneladas de trigo que tiene en la bodega, a $1000 la tonelada. En este
caso los riesgos serán del comprador sólo desde que las cosas se hayan
pesado, contado o medidas.

(1822) Si avenidos vendedor y comprador en el precio, señalan día para


el peso, cuenta o medida, y el uno o el otro no comparece, será éste
obligado a resarcir al otro los perjuicios de su negligencia y el vendedor
o comprador que no faltó podrá, si le conviene desistir del contrato.

306
La operación de peso, cuenta o medida en caso alguno se refiere a la
validez de la compraventa, sino que exclusivamente determina a cargo
de quién son los riesgos.

3. Venta a prueba o al gusto. (1823) Si se estipula que se vende a prueba, se


entiende no hacer contrato mientras el comprador no declara que le agrada la cosa
de que se trata, y la pérdida, deterioro o mejora pertenece entre tanto al vendedor.
Sin necesidad de estipulación expresa se entiende hacerse a prueba a la venta de
todas las cosas que se acostumbran a vender a ese modo.

La compraventa por RG se perfecciona desde que las partes están acordes en la


cosa y en el precio. La venta a prueba o a gusto constituye una excepción.

E. Efectos del contrato de compraventa.

Los efectos del contrato son los derechos y obligaciones que engendra para las
partes. Para el vendedor, las obligaciones de entregar y sanear la cosa; para el
comprador, las obligaciones de pagar el precio y de recibir la cosa que le entrega el
vendedor.

De estas obligaciones (1793) sólo son de la esencia del contrato de compraventa la


obligación del vendedor de entrega la cosa y la del comprador de pagar el precio.
Las demás son de la naturaleza del contrato.

1. Obligaciones del vendedor. (1824) Las obligaciones del vendedor se reducen en


general a dos: la entrega o tradición, y el saneamiento de la cosa vendida.

A. Obligación de entregar la cosa vendida:

1) Alcances de la obligación de entrega del vendedor. Al respecto, desde ya se


puede adelantar que la gran mayoría de la jurisprudencia y doctrina nacional
entiende que la principal obligación del vendedor se traduce, en procurar al
comprador la posesión tranquila y pacífica de la cosa vendida. La jurisprudencia
y doctrina minoritaria es de la opinión que la obligación del vendedor es
necesariamente la de transferir el dominio.

a- Doctrina conforme a la cual el vendedor siempre se encuentra obligado a transferir


el dominio de la cosa vendida:

i- El 1793 afirma que el vendedor se obliga a dar, lo cual conforme a la doctrina


clásica, consistiría precisamente en transferir el dominio. Además el 1824
afirma que el vendedor debe realizar la tradición, la cual por definición es un
modo de adquirir el dominio.

307
ii- Estando el vendedor – mero poseedor obligado a entregar la cosa a su dueño,
no puede estarlo a lo mismo respecto de un comprador, porque no puede
haber dos obligaciones contradictorias.

iii- Según el 1837 la obligación de saneamiento comprende amparar al


comprador en el dominio y posesión pacífica de la cosa vendida. Por lo que
sería absurdo imponer esta obligación, si el vendedor no estuviese obligado,
mediante un contrato, a transferir el dominio.

iv- El 703 relativo a los justos títulos, afirma que son translaticios de domino los
que por su naturaleza sirven para transferirlo como la venta. Así por tanto la
venta siempre genera la obligación de transferir la propiedad.

v- El 706 al definir la buena fe en materia posesoria, indica que la buena fe es


la conciencia de haber adquirido el dominio. Luego quien tenga la conciencia
de sólo haber adquirido la posesión tranquila y pacífica está de mala fe.

vi- No obsta a esta teoría el hecho de que el 1824 indique que la obligación del
vendedor consiste en la entrega o tradición, pues en lenguaje jurídico
castellano, entrega y tradición son sinónimos.

vii- El 1575 señala que el pago en que se debe transferir la propiedad no es


válido sino en cuanto el que paga es dueño de la cosa paga, o la paga con
el consentimiento del dueño.

b- Doctrina conforme a la cual el vendedor se encuentra obligado a procurar la posesión


tranquila y pacífica de la cosa vendida.

i- En nuestro derecho, siguiendo la tradición romana, el vendedor se obliga a


proporcionar al comprador la posesión legal y material de la cosa.

ii- No contradice lo anterior que el 1793 se refiera a una obligación de dar, por
cuando de ella surge la de hacer la tradición y no necesariamente la de
transferir el dominio. De diversas disposiciones de la compraventa se
concluye que la obligación del vendedor no siempre es transferir el dominio,
sino que hacer la tradición.

iii- El primer y principal efecto de la tradición es el de dejar al adquirente en


posesión de la cosa.

iv- El 1815 reconoce validez a la venta de cosa ajena, vendida la cosa ajena, el
vendedor cumplirá su obligación entregándola, poniéndola a disposición del
comprador para que la goce útil y pacíficamente.

308
De acuerdo a esta doctrina el comprador carece del derecho para pedir la
resolución del contrato, pretextando que el vendedor no le ha hecho dueño
de la cosa.

v- Una acción resolutoria carecería de objeto práctico, el comprador perseguiría


la abolición del contrato y la restitución de lo pagado. Lo que se obtiene con
la acción de saneamiento de la evicción.

El alcance de la principal obligación del vendedor estará dada por la calidad


jurídica que detente. Si es poseedor o mero tenedor su obligación es dejar al
comprador como poseedor de la cosa. Si es dueño lo deja como dueño.

2. Forma en que debe hacerse la entrega de la cosa vendida. La entrega de la


cosa vendida se efectúa de acuerdo a las disposiciones que rigen la tradición (1824
inc 2)

a) La tradición de muebles se verifica en virtud del 684.


b) La tradición de bienes raíces, en general, se efectúa por la inscripción del
contrato de compraventa en el Registro de Propiedades del CBR. Salvo el derecho
de servidumbre, que se verifica por escritura pública.

¿Basta con la inscripción del título en el Registro Conservador, o es necesario


que el vendedor haga entrega materia del predio al comprador?

De los preceptos legales, la doctrina y la jurisprudencia se deja asentada la


siguiente doctrina: la obligación de entregar del vendedor debe entenderse en
un sentido amplio de entrega legal y material. Sólo puede entenderse satisfecha
la entrega, cuando, tratándose de inmuebles, se verifica la inscripción en el
Conservador y cuando el comprador entra en posesión material del inmueble. Si
falta una de estas entregas, el comprador tiene derecho para pedir el
cumplimiento o resolución del contrato. Esto por las siguientes razones:

i) La obligación de cumplir los contratos de buena fe que impone el 1546.

ii) El vendedor se obliga a entregar la cosa, y entregar, en su sentido natural


y obvio, significa poner la cosa vendida a disposición del comprador.

iii) El vendedor debe amparar al comprador en la posesión de la cosa, y para


que pueda ampararlo, es menester que previamente lo haya puesto en
posesión de la cosa.

iv) El código habla expresamente de la entrega real de la cosa al tratar los


plazos de prescripción de la acción de saneamiento por vicios
redhibitorios (1866).

309
3. Época en que debe efectuarse la entrega.

3.1. Aspectos generales. La entrega de la cosa vendida debe efectuarse en la


época estipulada; a falta de estipulación la entrega es exigible inmediatamente
celebrado el contrato (1826 inc 1).

Si el vendedor no entrega la cosa vendida en el tiempo convenido o


inmediatamente celebrado el contrato si no existe estipulación, el comprador
puede pedir la resolución o cumplimiento del contrato. Para ejercer este derecho,
es necesario que el comprador haya pagado el precio, o que esté llano a pagarlo
o que haya estipulado pagar a plazo (1826 3° y 1552).

3.2. Derecho de retención del vendedor.

a) No está obligado el vendedor a entregar la cosa cuando el comprador no ha


pagado o no está dispuesto a pagar el precio (1826 inc 3). Para que el
vendedor goce de este derecho legal de retención es menester:

i) Que la cosa no haya sido entregada.


ii) Que el comprador no haya pagado el precio o no este pronto a
pagarlo.
iii) Que no se haya fijado plazo para el pago.

b) Aunque se haya convenido un plazo para el pago de precio, puede el


vendedor retener la cosa cuando se vea en peligro de perderlo como
consecuencia de una disminución considerable de la fortuna del comprador
(1826 inc 4). Se podrá exigir la entrega pagando o asegurando el pago.

3.3. Venta de una misma cosa a dos o más personas, no vinculadas. Se


deben distinguir tres casos (1817):

i) Si se ha vendido la cosa a dos o más personas, pero se ha entregado


solamente a una, será esta preferida.
ii) Si se ha entregado a dos o más, aquel a quien se ha entregado primero,
tendrá derecho a quedarse con la cosa (tradición ficta).
iii) Si no se ha entregado a ninguno, podrá reclamarla el primero que la
compró.

4. Lugar de la entrega. Rigen las reglas generales del 1587, 88 y 89 conforme a lo


cual:

i) La entrega debe hacerse en el lugar convenido.


ii) A falta de estipulación, si la cosa es una especie o cuerpo cierto, la
entrega se hará en el lugar en que se encontraba al tiempo del
contrato, si se trata de cosas genéricas, deben entregarse en el

310
domicilio del deudor al tiempo de la venta, salvo que se disponga otra
cosa.

5. Gastos de la entrega. Los costos que demande la entrega de la cosa son de cargo
del vendedor (en armonía con el 1806) y los gastos que demande el traslado de la
cosa al lugar en que definitivamente debe quedar, son de cargo del comprador
(1825).

6. Que comprende la entrega. (1828) Ha de entregarse lo que reza el contrato. Es


decir, la cosa misma que es objeto de la compraventa. Y si se trata de un inmueble
debe entregarse con todos sus accesorios (1830). “La determinación de lo que reza
el contrato está comprendida en la interpretación del mismo”.

7. Frutos de la cosa vendida (1816):

a) Pertenecen al comprador los frutos naturales pendientes al tiempo del contrato.


ej. (1829) La venta de una vaca u otra hembra comprende naturalmente la del
hijo que lleva en el vientre o amamanta, pero no la del que puede alimentarse
solo.

b) Pertenecen al comprador los frutos tanto naturales como civiles, que la cosa
produzca después de celebrado el contrato.
- El 1816 modifica las reglas del 646 y 648 que disponen que los frutos de una
cosa pertenecen a su dueño.

 El 1816 tiene 3 excepciones:

i) Cuando las partes han señalado un plazo para la entrega, los frutos
pertenecen al vendedor, hasta el vencimiento del plazo.
ii) Cuando la cosa debe entregarse cumplida una condición, los frutos
pertenecen al vendedor hasta que la condición se cumpla.
iii) Cuando las partes estipulan cláusulas especiales, los frutos pertenecerán
al comprador o vendedor, según las normas contractuales.

8. Accesorios de la cosa vendida. No hay una regla general, pero el 1830 dispone
“En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos los accesorios, que
según el 570 se reputan inmuebles”. La regla es igualmente aplicable a muebles.

9. Riesgo de la cosa vendida.

9.1. La regla general es que el riesgo a cargo del comprador. De acuerdo al


1550 el riesgo de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se debe es de cargo
del acreedor. Y así el 1820 dispone “la pérdida, deterioro o mejora de la especie
o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el
perfeccionamiento del contrato, aunque no se haya entregado la cosa.

311
Por consiguiente, la pérdida de la especie vendida proveniente de caso fortuito,
extingue la obligación del vendedor de entregarla, pero el comprador deberá
pagar el precio. Si la cosa se ha deteriorado, debe el comprador soportar el
deterioro porque habrá de recibirla en el estado en que se encuentre.

9.2. Excepciones a la regla general: riesgo a cargo del vendedor. Estas


excepciones son derivadas del 1550 y de las disposiciones especiales de la
compraventa:

i) Cuando las partes expresamente pactan que será de cargo del vendedor
la pérdida o deterioro que sobrevenga, aún por caso fortuito.
ii) Cuando la venta está subordinada a condición suspensiva, la pérdida
fortuita de la cosa debe soportarla el vendedor, cuando ésta sobreviene
pendiente la condición (1820 en relación con el 1486).
iii) En la venta de peso, cuenta o medida en que las operaciones tienen por
objeto determinar la cosa vendida, la pérdida, deterioro o mejoras
pertenecen al comprador solamente desde el momento en que se realizan
tales operaciones.
iv) En la venta al gusto, los riesgos son del comprador desde que manifiesta
que la cosa le agrada. Antes, son del vendedor.
v) Cuando la cosa se destruye durante la mora del vendedor.
vi) Cuando el vendedor se obligó, por contratos distintos y no vinculados, a
entregar a dos o más personas una misma cosa.

9.3. Venta de cosas genéricas. Si la venta es de género, se siguen las reglas


generales, según las cuales la pérdida del género es para el deudor, en este
caso, el vendedor. Obligado a la entrega, subsiste su obligación, porque el
género no perece.

10. La entrega de los predios rústicos.

10.1. Ámbito de aplicación de estas reglas especiales. La regla de que el


vendedor debe entregar lo que reza el contrato, recibe especial aplicación en la
venta de bienes raíces (1831-1836). Las reglas de estos artículos son distintas,
según el predio se venda con relación a su cabida o como especie o cuerpo
cierto. Las disposiciones de estos artículos se aplican solamente a los predios
rústicos y no a los urbanos.

Predio rústico es el destinado al cultivo y aprovechamiento agrícola, y predio


urbano el destinado a la casa-habitación, almacenes, oficinas u otros objetos
análogos.

10.2. Regla general acerca de la forma en que puede vender un predio


rústico. En virtud del 1831 un predio rustico puede venderse con relación a su

312
cabida o como una especie o cuerpo cierto. La regla general es que los predios
rústicos se estiman vendidos como especie o cuerpo cierto, porque el 1831
señala en su inciso final que en todos los demás casos se entenderá que el predio
se vende como especie o cuerpo cierto.

10.3. Cuando se entiende que la venta es en relación a la cabida. Por cabida


se entiende la superficie del inmueble, normalmente expresada en hectáreas o
en metros cuadrados. Se entenderá la venta en relación a la cabida cuando
concurran los siguientes requisitos copulativos:

i) Que la cabida se exprese en el contrato.


ii) Que el precio se fije en relación a ella.
iii) Que las partes no renuncien a las acciones previstas en el evento que la
cabida real sea menor o mayor a lo indicado en el contrato.

Por su parte, se entenderá venta como cuerpo cierto:

i) Si la cabida no se expresa en el contrato.


ii) Si las partes mencionan la cabida como un antecedente más, puramente
ilustrativo.
iii) Si las partes renuncian a las acciones previstas en el evento que la cabida
real sea menor o mayor a lo indicado en el contrato.

10.4. Situaciones que pueden presentarse en la venta en relación a la cabida:

a) Que la cabida real sea mayor que la cabida declarada en el contrato:

i) La cabida es poco mayor cuando el precio que corresponde a la cabida


sobrante no excede a la décima parte del precio de la cabida real. El
efecto es que el comprador está obligado a aumentar
proporcionalmente el precio para pagar el exceso (1832).

ii) La cabida es mucho mayor cuando el precio que debe pegarse por la
cabida sobrante excede en más de una décima parte el precio de la
cabida real. (1832) En este caso, podrá el comprador aumentar
proporcionalmente el precio o desistirse del contrato, a su arbitrio, si
opta por esta alternativa, tendrá derecho a indemnización de
perjuicios.

b) Que la cabida real es menor que la cabida declarada:

i) La cabida es poco menor cuando el precio de la cabida que falta no


alcanza a la décima parte del precio de la cabida completa. (1832) El
vendedor está obligado a completar la cabida y si esto no fuera
posible o si el comprador no lo exigiere, se rebajará

313
proporcionalmente el precio a fin de que el comprador pague lo que
efectivamente ha recibido.

ii) La cabida es mucho menor cuando el precio de la cabida que falta


alcanza a más de la décima parte del precio de la cabida completa.
(1832) En este caso podrá el comprador aceptar la disminución del
precio o desistirse del contrato y pedir la correspondiente
indemnización.

10.5. Venta del predio como especie o cuerpo cierto. No plantea problemas de
cabida. El 1833 establece que no habrá derecho por parte del comprador ni el
vendedor para pedir rebaja o aumento del precio sea cual fuera la cabida. Si se
vende con señalamiento de linderos, estará obligado el vendedor a entregar todo
lo comprendido en ellos, si no pudiere o no se le exigiere, se aplica el 1832.

Por tanto, se debe averiguar si la parte que falta dentro de los linderos excede o
no la décima parte de lo que en ellos se comprende. Si no excede, el comprador
podrá reclamarla o pedir una rebaja de precio, si excede, podrá pedir rebaja
proporcional de precio o desistir del contrato con indemnización de perjuicios.

Pese al 1833 en nuestro ordenamiento no se concibe una venta sin señalamiento


de linderos. Tal venta no podría inscribirse en el CBR (78 y 82 reglamento).

10.6. Aplicación del 1832 y 1833 a cualquier conjunto de mercaderías (1835).


Ej. Se vende un rebaño de 100 animales.

10.7. Prescripción de las acciones. (1834) Las acciones que se originan del 1832 y
1833 prescriben en el plazo de un año, contado desde la entrega. Cuatro son
estas acciones:

i) La del vendedor para exigir un aumento de precio cuando la cabida real


es mayor que la declarada.
ii) La del comprador, para pedir la rebaja del precio cuando la cabida real
es menor que la declarada.
iii) La del comprador para exigir la entrega de la cabida que falta cuando la
cabida real es menor que la declarada.
iv) La del comprador para desistirse del contrato.

- (1836) Las mencionadas acciones no impiden a las partes entablar la acción


rescisoria por lesión enorme.

11. Consecuencias de la falta de entrega de la cosa vendida. (1489) El derecho


alternativo para el comprador de pedir el cumplimiento o la resolución del contrato,
con indemnización de perjuicios.

314
El 1826 inc 2 reproduce esta regla general: Si el vendedor por hecho o culpa suya
ha retardado la entrega, podrá el comprador a su arbitrio perseverar en el contrato
o desistir de él, en ambos casos con derecho para ser indemnizado según las reglas
generales.

B. Obligación de saneamiento de la cosa vendida.

1. Aspectos generales y fines de la acción de saneamiento. Se desprende del


1824 que la segunda obligación que la compraventa impone al vendedor es el
saneamiento de la cosa vendida. Es necesario que el vendedor entregue la cosa en
condiciones tales, que el comprador pueda gozar de ella tranquila y pacíficamente,
a fin de que pueda obtener la utilidad que se propuso al celebrar el contrato.

La acción de saneamiento comprende dos objetos (1837): i) amparar al comprador


en el goce y posesión pacifica de la cosa vendida ii) Reparar los defectos o vicios
ocultos de que adolezca la cosa vendida: vicios redhibitorios.

La obligación de saneamiento no se hace exigible inmediatamente celebrada la


compraventa, como ocurre con la obligación de entregar, sino que cuando se
produce un hecho que la haga necesaria. No se concibe una compraventa sin
obligación de entregar, pero si una sin la obligación de saneamiento.

La acción de saneamiento es una acción defensiva y los hechos que autorizan su


ejercicio son los derechos que pretenden terceros sobre la cosa por causas anteriores
al contrato y los vicios o defectos ocultos de la cosa.

2. Características de la obligación de saneamiento. Tiene dos características


fundamentales:

a) Es una obligación de la naturaleza del contrato de compraventa. Se entiende


incorporada sin cláusula especial, las partes pueden excluirla. La obligación de
entrega es de la esencia de la compraventa.

b) Tiene carácter eventual. Puede hacerse o no exigible, según acontezcan o no los


hechos descritos. Cuando el comprador es turbado en su posesión por actos de
un tercero que se pretende dueño de la cosa, se produce la evicción. Cuando se
trata de defectos ocultos de la cosa, hay vicios redhibitorios.

La evicción o los vicios redhibitorios son la causa que autoriza al comprador para
exigir al vendedor el saneamiento.

3. Saneamiento de la evicción.

3.1. Objeto de la obligación de saneamiento de la evicción. (1837) El objeto


es amparar al comprador en el dominio y posesión pacífica de la cosa vendida.

315
La obligación de saneamiento persigue dos fines:
i. Defender al comprador contra los terceros que reclamen derechos sobre
la cosa.
ii. Si fracasa en esto y sobreviene la evicción, está obligado el vendedor a
indemnizar al comprador.

3.2. Naturaleza de la obligación de saneamiento. La obligación de saneamiento,


en cuanto se traduce en defender al comprador, es una obligación de hacer y
por tanto indivisible (no se concibe que los deudores defiendan al comprador por
partes). En cuanto la obligación se convierte en la de indemnizar al comprador
evicto, es una obligación de dar y por tanto divisible (1840).

3.3. Requisitos para que sea exigible la obligación de saneamiento:

i. Que el comprador se vea expuesto a sufrir evicción de la cosa comprada.


ii. Que el vendedor sea citado a la evicción: El comprador debe hacer saber
al vendedor la turbación de que es víctima.

3.4. La evicción.

i. Concepto de evicción. Del tenor del 1838 y 1839 puede definirse la


evicción como: Privación del todo o parte de la cosa comprada que sufre
el comprador a consecuencia de una sentencia judicial, por causa anterior
a la venta.

Evicción viene del latín evincere, que quiere decir, despojar o vencer a
otro en un litigio. La evicción no es un derecho, ni una obligación, es un
hecho que produce consecuencias jurídicas.

ii. Requisitos de la evicción.

a) Que el comprador sea privado del todo o parte de la cosa comprada, a


consecuencia de un derecho que reclame un tercero. La evicción puede ser,
total o parcial. Cualquiera sea la magnitud de la turbación que sufra el comprador
tiene derecho a saneamiento.

La privación es total en el caso de que el tercero sea dueño de toda la cosa o


acreedor hipotecario del bien raíz, será parcial, cuando el tercero sea comunero o
cuando se le reconozca tener sobre ella un usufructo, censo o servidumbre.

La evicción no sólo es la sentencia que condena a entregar una cosa, sino también
a la que condena entregar una cosa, pagar u obligarse a hacer una cosa. Ej. Si el
comprador de una finca, en virtud de una acción hipotecaria, se ve obligado a pagar
el crédito para evitar el abandono de la misma, este comprador sufre evicción de la

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cosa que se le ha vendido, por lo que queda el vendedor obligado a responderle de
esta evicción con reembolso de lo que pagó por él.

b) Que la evicción se produzca por sentencia judicial, que desposea total o


parcialmente al comprador de la cosa.

El vendedor sólo está obligado a responder por las turbaciones de derecho, cuando
los terceros interponen acciones judiciales en contra del comprador.

i) No es exigible la obligación de sanear en casos de reclamos


extrajudiciales de terceros.
ii) Tampoco la hace exigible la entrega o abandono voluntario que haga
el comprador a un tercero, de la cosa comprada.
iii) Tampoco la hacen exigible las turbaciones de hecho que sufra el
comprador, las que debe repeler por sí mismo,

Hay un caso en que puede darse la evicción sin necesidad de sentencia judicial
(1856) Cuando el vendedor citado a juicio, se allana a las pretensiones del tercero y
el comprador restituye la cosa al tercero.

c) Que la privación que sufra el comprador, tenga una causa anterior a la


venta (1839 y 1843).

3.5. Deberes del vendedor en caso de evicción (1840).

a) Una obligación de hacer, la de amparar o defender al comprador en el juicio


que el tercero ha iniciado. Es indivisible y puede intentarse, si los vendedores
fueren dos o más, contra cualquiera de ellos, o contra cualquiera de los
herederos del vendedor, si éste falleciere.

b) Resultando el litigio desfavorable para el comprador, la obligación de hacer


se transforma en una de dar, la que se traduce en indemnizar al comprador
por los perjuicios que ha experimentado por la pérdida de la cosa. Obligación
que es divisible y por en cada uno de los herederos del vendedor responde
solamente por su cuota, o si son varios los vendedores, cada uno responde
a prorrata del domino que tenía en la cosa vendida.

3.6. Citación de la evicción.

i) Concepto. (1843) La citación de evicción es el llamamiento que en forma legal


hace el comprador a su vendedor, para que comparezca a defenderlo al juico.

Si el comprador omite citar al vendedor, y fuera evicta la cosa, el vendedor no


será obligado al saneamiento (1843 inc 2).

ii) Procede en cualquier clase de juicio.

317
iii) A quien puede citarse de evicción.

El art 1841 dispone: Aquel a quien se demanda una cosa comprada podrá intentar
contra el tercero de quien su vendedor la hubiere adquirido, la acción de
saneamiento que contra dicho tercero competería al vendedor, si éste hubiese
permanecido en posesión de la cosa.

Dos son las interpretaciones que se han dado a este artículo:

a) Inicialmente la CS concluyó que el 1841 era limitativo y que el comprador podía


dirigirse solamente contra su vendedor y contra el antecesor directo e inmediato
de su vendedor.

b) La tendencia posterior de la CS recogiendo la doctrina de Somarriva, señala que


no puede atribuirse al 1841 carácter limitativo, sin contar que el comprador de
una cosa adquiere todos los derechos que tenían sus antecesores y entre estos
derechos está la acción de saneamiento de cada comprador contra su vendedor,
luego el último comprador reúne estas acciones y puede ejercitarlas contra
cualquiera de sus antecesores, hasta que aparezca el responsable de la evicción.

iv) Forma y oportunidad de la citación de evicción. (1843 inc 2) La citación se


hará en el término señalado por el código de enjuiciamiento. El CPC reglamenta
la citación en el título V del libro III, en los siguientes términos:

a) Debe solicitarse por el comprador, para que el juez la ordene y deberán


acompañarse antecedentes que hagan aceptable la solicitud.
b) La citación debe hacerse antes de la contestación de la demanda.
c) Decretada la citación el juicio se paraliza por 10 días si el citado reside en el
territorio jurisdiccional, si reside en otro territorio o fuera de la nación el plazo
de 10 días aumenta como el término de emplazamiento para contestar
demandas.
d) Vencidos estos plazos sin que el demandado haya hecho practica la citación,
podrá pedir el demandante que se declare caducado el derecho para exigirla
o que se le autorice para llevarla a efecto, a costa del demandado.
e) Practicada la citación, las personas citadas de evicción dispondrán del
término de emplazamiento que corresponda para comparecer.

v) Efectos de la citación de la evicción. Una vez citado el vendedor, puede


presentarse una de las siguientes situaciones: i) el vendedor no comparece ii) el
vendedor se apersona en el juicio.

a) Durante el juicio.

1) El vendedor no comparece. Continuará sin más trámite el procedimiento.


(1843) Si el vendedor citado no comparece a defender la cosa vendida,
será responsable de la evicción.

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+ Excepción (1843) El vendedor no queda obligado al saneamiento
cuando el comprador haya dejado de oponer alguna defensa o excepción
suya, o por ello fuera evicta la cosa (esto debe ser probado por el
vendedor) Ej. Esto ocurrirá si el comprador omite deducir excepción de
prescripción adquisitiva que, agregando a su posesión la de sus
antecesores, habría podido invocar.

2) El vendedor sí comparece. (1844) Si el vendedor comparece, se


seguirá contra él solo la demanda. El comprador podrá seguir actuando
en el pleito como parte coadyuvante (para la conservación de sus
derechos).

Al comparecer el vendedor puede asumir dos aptitudes: allanarse o no al


saneamiento de la evicción (1845). Si se allana, el comprador puede
adoptar dos actitudes: i) concordar con el vendedor y dar por terminado
el juicio, restituyendo la cosa y siendo debidamente indemnizado por el
vendedor ii) no conformarse con la actitud del vendedor y seguir el juicio
por su propia cuenta. En este caso, si la evicción es definitiva, el vendedor
estará obligado a indemnizar al comprador, pero se exime de pagar los
gastos del juicio y los frutos devengados durante el juicio.

b) Una vez dictada la sentencia. Esta puede resolverse en favor del


comprador o del tercero que demanda la cosa.

En el primer caso no hay evicción y el vendedor no tiene responsabilidad


alguna, salvo la demanda le fuera imputable a su hecho o culpa (1855).

Cuando el comprador es evicto, resolviéndose en favor del tercero


demandante, la obligación del vendedor se transforma en una obligación de
dar, la indemnización al comprador.

3.7. Indemnizaciones en casi de evicción total (1847).

i) Restitución del precio (1847 N°1). Debe restituirse el precio aunque la


cosa al tiempo de la evicción valga menos. Excepción: si el menor valor
de la cosa proviene de deterioros de que el comprador se ha aprovechado
debe hacerse la rebaja correspondiente. Ej. Tala de árboles de un predio.

ii) Pago de las costas legales del contrato satisfechas por el comprador
(1847 N°2).

iii) Pago de frutos. Debe el vendedor pagar el valor de los frutos, que el
comprador hubiere sido obligado a restituir al dueño, sin perjuicio del
1845.

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iv) Pago de costas. Debe pagar las cosas que el comprador hubiere sufrido
a consecuencia de la demanda, procesales como personales. No se
incluyen las cosas del comprador que se defiende cuando el vendedor se
allana al saneamiento.

v) Pago del aumento del valor de la cosa evicta. El vendedor debe pagar el
aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del
comprador, aun por causas naturales o por transcurso del tiempo:

a) En cuanto al aumento de valor que experimenta la cosa por mejoras,


el vendedor: si estaba de buena fe debe reembolsar al comprador el
valor de las mejoras útiles y necesarias, siempre que no las hubiere
pagado el demandante. Y si estaba de mala fe, el vendedor debe
abonar incluso las mejoras voluptarias.

b) Tratándose del aumento de valor por causas naturales o por el


transcurso del tiempo, si el vendedor estaba de buena fe abonará
hasta la cuarte parte que excediere el precio de venta. Si estaba de
mala fe abonara todo el aumento de valor (1850).

vi) En las ventas forzadas, la indemnización de la evicción se limita a la


restitución del precio que haya producido la venta (1851). Esto porque el
vendedor se vio obligado a enajenar.

3.8. Indemnización en caso de evicción parcial:

a) En caso de que la evicción sea de considerable magnitud (1852 inc 4) Si la


evicción no recae sobre toda la cosa vendida, y la parte evicta es tal, que sea
de presumir que no se habría comprado la cosa sin ella, habrá derecho a
pedir la rescisión de la venta.

Si el comprador opta por la rescisión (1853) el comprador será obligado a


restituir al vendedor la parte no evicta, siendo considerado poseedor de
buena fe, a menos de prueba contraria, y el vendedor, además de restituir
el precio, abonará el valor de los frutos que el comprador hubiere sido
obligado a restituir con la parte evicta y todo perjuicio que de la evicción
resultare al comprador.

b) En caso de que la evicción parcial no sea de tanta magnitud o el