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Concepto: también conocido como Derecho Mercantil, se lo denomina como el conjunto de normas y
principios específicos que regulan la actividad económica en el mercado y el tráfico de bienes y servicios en
el mismo. Es decir, controla o regula relaciones o vínculos entre dos o más personas, ya sean jurídicas o
físicas, con fines comerciales y de intercambio económico.
Con el pasar del tiempo, esta rama fue evolucionando y desarrollándose en un proceso dividido en 4 etapas:
1. Primera Etapa (Edad Media – Revolucion Francesa): Desde la aparición de la escritura hasta la caída
del Imperio Romano. Si bien en ese momento todavía no existía el Derecho Comercial, la economía
se encontraba activa y el comercio también existía, pero no eran regulados.
Recien en la Edad Media (luego de la Edad Antigua) aparece el Derecho Comercial. Esta época se
divide en dos etapas: a) Alta Edad Media; b) Baja Edad Media:
a) Alta Edad Media: se da la “Invasion Islamica”, que produce el bloqueo de la economía Europea
en el año 700 aprox. debido a que el comercio desaparece como tal, al igual que la navegación,
a excepción de la minería en el norte de Europa; y para que se pueda sostener esa situación, se
aprovechan los latifundios para que este continente cuente con una nueva economía agrícola.
De esta manera, las ciudades se encuentran cerradas. Ademas, aparece el “vasallaje”, que
consiste en dar una cierta renta agraria a cambio de protección en la invasión del Islam.
En otras palabras, la Invasion Islamica fue una barrera infranqueable en el Mediterraneo, una
valla de comercio que interrumpe las relaciones económicas. Por lo tanto, se da una ausencia
de mercados exteriores y se promueve a la agricultura con el aprovechamiento de los
latifundios para salvar la situación economica. De esta manera, se considera que la economía
europea no solo era cerrada, sino que también dominial. Sin embargo, este cerramiento se
rompe con las cruzadas, que eran rutas a Jerusalem en las que se cruzaba de Europa en busca
de proteger el santo sepulcro. Pero en realidad ese no era el único interés porque también se
buscaba expandir el poder papal, el cristianismo, el comercio, etc. Por consiguiente, las
ciudades se abren con la expansión del comercio y el retroceso del Islam.
Tras el resurgimiento del comercio y las ciudades, mientras que caen los moros se crean los
“Burgos”. Esto se debe a que en los feudos había una gran opresión de parte de los señores
feudales hacia los siervos. Como consecuencia, estos deciden cambiar sus condiciones de vida
por otras mejores lo logran con una migración interna de los feudos/latifundios hacia otros
centros, que son los “Burgos” o “Valles” en los que dejaran sus roles para ser burgueses. Este
nuevo estilo de vida se basaba en la libertad y progreso económico de aquellos mercaderes y
artesanos que antes eran los jefes de familia e hijos de vasallos que ya no querían satisfacer a
sus señores feudales. Sin embargo, no significa que se buscaba atacar los privilegios de la
nobleza, sino que esto se llevó a cabo para que este sector social pueda desenvolverse en la
disciplina del comercio, defendiendo sus intereses agrupados en gremios y corporaciones en
los que se someten a una autoridad que también pertenece a la misma clase que ellos, son
comerciantes dirigidos por comerciantes. Se centraban en medidas y patrones que se
diferenciaban de los del resto de la sociedad. El objetivo principal era evitar la superproducción
mediante el respeto de las reglas del trafico mercantil.
De esta rebelión, en el siglo XI surgen dos institutos importantes con conexión al Derecho
Comercial y el objetivo de abastecer a la población de los lugares en donde se establecían pero
limitados. Este es el caso de las ferias y los mercados: en ambos se intercambiaban los bienes y
servicios de estos comercios. Lo que los diferenciaba era que los mercados eran lugares más
cerrados que las ferias, que se caracterizaban por ser mas grandes debido a que había una gran
cantidad de comerciantes y artesanos (que se dividían en maestros y aprendices) de distintas
regiones y sin exclusiones de nada ni nadie, que se reunian para intercambiar todo tipo de
producto. Esto lo hacían a favor del príncipe territorial, promoviendo a la “vigencia de la paz”,
que garantizaba seguridades minimas para el trafico.
b) Baja Edad Media: una vez que se conforma el comercio tras los sucesos ocurridos en la alta
edad media, se crea un nuevo sujeto: el Comerciante. Se lo define como aquella persona que
ejerce profesionalmente la actividad del comercio, es decir, que vive de él. El comerciante es
aquel campesino que se vuelve un burgués luego de mudarse a los “burgos” para desarrollar
manufacturas en el mercado y ferias, ademas de adquirir mejores condiciones de vida que en
el feudo y defendiendo sus intereses en gremios que eran dirigidos por ellos mismos por medio
de una “lex mercatoria” que regulaba cuestiones especificas del ámbito mercantil establecidas
en un estatuto o convenio. Esa norma es la que le da origen al derecho comercial. Esta ley era
autorregulada y estatuidas para las situaciones de conflicto en ese ámbito.
Con esta figura que se toma del comerciante, se puede decir que la primera etapa se
caracteriza por ser subjetiva ya que se centra en esa persona (en quién ejerce el comercio), es
decir, se considera que la producción, los bienes y servicios giran alrededor de él. Por lo tanto,
el Derecho Comercial es reconocido como el “Derecho de los Comerciantes”.
Subjetividad del Derecho Comercial vista en rasgos:
- Es una disciplina que nace de la necesidad histórica basada por la realidad social y
economica que se estaba viviendo;
- Surge con un carácter de excepción al Derecho Comun;
- Su concepción predominantemente subjetiva como derecho de los comerciantes en el
ejercicio de su actividad profesional;
- Un carácter objetivo, residual o complementario que permitia aplicar esas normas
especiales a quienes no fueran comerciantes mediante un sistema de ficción como si lo
fueran;
- La elaboración de normas especificas en la materia.
Este “Mercantilismo” que surge en el siglo XV con el “Renacimiento” y la formación de los Estados – Nacion,
junto con el consecuente desplazamiento de los señores feudales; la llegada de una nueva nobleza, la
burguesía (comerciantes que iban aumentando cada vez más) y la aparición de la moneda, que surge de la
convicción de que el Estado debía enriquecerse de la mayor manera posible con elementos valiosos como el
oro, el cobre, etc., se ve quebrantado con la critica que le realiza la fisiocracia (o fisiócratas). Los fisiócratas
responden al mercantilismo sosteniendo que en este sistema mientras que los hombres de la nobleza se
enriquecían sin sentido, los trabajadores vivian en peores condiciones, lo que que generaba una cierta
injusticia. Con esto se cierra la Edad Media para darle un inicio a la Edad Contemporanea, que viene de la
mano de la Revolucion Francesa de 1789, cuyos principios son: libertad, igualdad y fraternidad.
2. Segunda Etapa: Con la igualdad se destruye la imagen del comerciante, que se distinguía de los
demás, y se le da origen a la “Teoria de Los Actos de Comercio”, que logra que el comercio deje de
ser exclusivo para los comerciantes y comienza a regir para todos aquellos que lo ejerzan
profesionalmente o no mediante actos de comercio. Esto se da con la sancion del Codigo
Napoleonico de 1807 luego de un proceso. De esta manera, el Derecho Comercial pasa de ser
subjetivo a objetivo debido a que el comerciante deja de participar en el proceso productivo
porque con el capital y la empresa, se vuelve un “empresario” que comienza a dedicarse a la
organización del trabajo por fuera del taller y con privilegios al igual que los reyes. Sin embargo, eso
no significaba que el comercio haya desaparecido del todo; seguían existiendo comerciantes, pero
ahora esta disciplina girará alrededor de la empresa, que es considerada como un conjunto de
individuos no unificados. Se toma más en cuenta en qué consiste el comercio que quién lo ejerce.
Además, es regulado por el Estado.
Si bien esta etapa es denominada objetiva, no lo es del todo porque hay una cierta reversión a lo
subjetivo por el hecho de que depende de la necesidad de un cambio en la sociedad y el Estado, se
necesita de una verdadera libertad.
En breve: ademas de que se comienza a incluir a los “no comerciantes” con el capitalismo y la
segunda R.I, se da lo siguiente:
- El Derecho Mercantil se vuelve más objetivo (Derecho de los Actos de Comercio);
- Se basa en un sistema codificado para sus normas;
- Permanecia residual de algunos de sus elementos objetivos, como la caracterización del
comerciante;
- Se da la consagración del “principio de libertad de comercio”;
- Se promueve al mantenimiento de tribunales especiales en materia comercial sin
comerciantes, es decir, bajo la dependencia del Estado y no de las corporaciones.
3. Tercera Etapa: “Derecho comercial como el Derecho de la Empresa”: se vuelve a una concepción
subjetiva por el hecho de que por más que los actos de comercios fuesen también aptos para los
que no ejercen el comercio profesionalmente, se debía distinguir a este grupo de los verdaderos
comerciantes que vivian de eso porque en caso de que lo fuesen, debían respetar el “estado de
comerciante”, que consistía en cumplir obligaciones comunes a todos los que ejerzan esta actividad
profesionalmente. De ahí parte la necesidad de determinar quién era comerciante. Las obligaciones
son las que hacen a la definicion del mismo: si no producía en masa, quedaba por fuera del código
de comercio. Es decir, el trafico no tiene relevancia. Esa producción en masa era realizada por la
Empresa, que toma un rol muy importante en esta etapa y las normas se basan en ella porque es el
nuevo foco del análisis del Derecho Comercial. Tambien, se debe considerar que la producción en
masa es un resultado del maquinismo de la R.I, junto con el liberalismo y capitalismo que son ítems
puntuales de esta época. Por lo tanto, se debe prestar atención de los hechos/ lo económico y no
tanto del comerciante o del mercader, ya que aparece una nueva figura que es el Empresario. En
esto se basa la “Teoria de la Produccion en Masa”: los que no eran productores en masa quedaban
fuera del código. Esta situación no suponía la desaparición del artesano y el comerciante que, a
pesar de pertenecer a una minoría, seguían existiendo.
En 1897, con el Codigo de Comercio Aleman, se redefine al comerciante como aquel que realiza una
actividad mercantil, inscripto en el registro de comercio. Al mismo tiempo, se define a los Negocios
de Comercio como aquellos que son realizados por el comerciante en el ejercicio profesional de esa
actividad mercantil. Esto logra que se vuelva a esa condición subjetiva, terminando con la teoría del
acto de comercio, que incluia a los no comerciantes y determinaba qué era y qué no un acto de
comercio en el art.8 del Codigo Napoleonico.
En 1942, se sanciona el Codigo Italiano. Este también es subjetivo porque se centra en la figura del
Empresario. Se considera que los conceptos ligados a la actividad mercantil giran alrededor de esta
figura. De esto se trata la “Teoria de la Empresa”: la diferencia entre un acto civil y uno mercantil la
delimita quién lo realiza (persona o comerciante) y no el acto en sí. Por lo tanto, el mercantil es
considerado aquel que realiza actos masivos, lo que lo hace subjetivo. Asi es que se negocia a un
hombre de negocios con un comerciante
Ademas de las maquinarias, durante esta época aparecen medios de comunicación y de transporte;
como el ferrocarril, que era eficaz no solo para el tráfico de personas, sino que también para el de
bienes y mercadería en el comercio exterior de una manera más rápida y efectiva.
Todo esto ocurre en una situación economica que se encuentra caracterizada por la división del
trabajo, la libre iniciativa y la búsqueda sistematica de la ganancia. Esos eran los 3 elementos
fundamentales del capitalismo.
Con el Codigo Italiano, en el siglo XX aparecen nuevas concepciones o teorías sobre el Derecho
Mercantil, que se encontraba separado del Derecho Civil. Estas teorías son 2: Atomicista y
Universalista:
a) Atomicista: la empresa se define como un sistema organizacional a partir del cual el
comerciante ahora es empresario por medio de la actividad profesional. La empresa es un
conjunto de elementos organizados para que el empresario utilice en su actividad profesional.
Es atomicista porque los individuos actúan como atomos que provienen de la descomposición
de la sociedad. A su vez, los individuos se descomponen en elementos psicológicos pasivos y
tendencias primarias. De eso parte la empresa, como un conjunto de elementos individuales
sin promover a la unificación, pero con una sociedad estatica, individualista y competitiva.
b) Universalista: los elementos que integran a la empresa se unifican para accionar como
empresa. A diferencia de la atomicista, necesita de una regulación especial.
Formas/Figuras Asociativas: se tiene por un lado a la empresa y por el otro a la sociedad. Mientras que la
empresa, ademas de ser dinámica, es una actividad organizada de los factores de producción (capital y
trabajo); la sociedad es la regulación de la ley, que a diferencia de la empresa es estatica ya que es una
estructuración de resortes internos de funcionamiento y limita la responsabilidad al frente de terceros
porque comienza a darse el riesgo empresario.
Ante esta situación que le da origen al Empresario, aparece el Derecho Economico que junto al progreso
estatal y de instituciones deja de ser solo lo privado lo importante, para tomar también en cuenta al
Derecho Publico. Es decir, esta nueva disciplina rige materias de Derecho Publico a partir del Derecho
Privado (siglo XX). Esto se puede ver cuando se toman en cuenta algunos aspectos de la concepción
elemental del comerciante y la teoría del acto de comercio coexistiendo entre si. De esta manera, el
Derecho Publico irrumpe en el Derecho Privado dentro del ámbito mercantil para poder desprivatizarlo a
través de la unificación.
4. Cuarta Etapa: En esta etapa, nuevamente se pone el foco en lo objetivo por el hecho de que se
centra en el Derecho Comercial indistintamente de quién lo está ejerciendo. Por lo tanto, se
obtiene un “Derecho comercial como derecho de la actividad economica organizada”, que se
extiende de fines del siglo XX hasta la actualidad. Lo que vuelve objetivo al Derecho comercial es el
cambio del sujeto empresario por la actividad empresaria o actividad productiva de intercambio de
bienes y servicios, todo (bienes, servicios, patrimonios, etc. que se generan gracias a la actividad)
gira en torno a ella y no al empresario. Esta actividad puede ser llevada a cabo por el empresario,
individual o colectivo. Sin embargo, la organización no determina la actividad y los cambios
tampoco afectan a la actividad.
Con esta nueva etapa, también cambia la nocion de patrimonio porque ya no se lo ve desde la
apropiación de la riqueza, sino que con la nueva concepción de Derecho Comercial, basada en la
actividad, el eje es la producción de esas riquezas (bienes y servicios del mercado que giran en
torno a la actividad).
Otro factor importante a tomar en cuenta, ademas de los nuevos códigos latinoamericanos, leyes
especiales y el nuevo CCYC (ley 26.994), es la globalización, definida como el proceso de
interaccion entre la gente, gobiernos y empresas de diferentes naciones en funcion de comercio y
la inversión en el ámbito internacional. Sin embargo, la globalización no es algo nuevo ya que
existe desde épocas anteriores como las que se compraban y vendían artículos de tierras lejanas.
Sin embargo, la globalización actual se diferencia por ser más rápida, barata y profunda. Esta ultima
ola global tuvo un gran impulso debido a las políticas que han abierto las economías internas e
internacionales basadas en el libre mercado. Con este ultimo fenómeno, el libre mercado, se
termina con las barreras comerciales para aprovechar las nuevas oportunidades en el mercado
extranjero. Se puede ver el caso de las corporaciones, que han instalado industrias en el exterior
para negociar con sus socios extranjeros. Por lo tanto, una característica fundamental de la
globalización es que es una estructura industrial y comercial financiera en el ámbito
internacional, que genera un mercado y un ámbito de coexistencia global. Tambien conocida
como “mundalizacion”, se la considera una nueva economía, que se define como una nueva forma
de producción, distribución y consumo de aquellos bienes con el fin de satisfacer una determinada
fracción de nuestras necesidades. Estas actividades son reguladas por el capitalismo, que se
consolida luego de 3 siglos. Es decir, hay una nueva economía pero siempre dentro de las
coordenadas de un antiguo conocido, el capitalismo, que en esta época es conocido como
“capitalismo global”.
Capitalismo Global: penetración del capital en nuevos espacios, tanto en las sociedades en las que
ya estaba instalado, como en aquellas en las que era escaso o nulo, para llevar a cabo su
“revalorización”.
Este nuevo capitalismo es una construcción social creada por el hombre y no por fenómenos
naturales, como el mercado o la relación salarial. Estas construcciones se dan en las regiones
occidentales en las que se considera a la globalización como un proyecto social, político y
económico que se esta intentando construir, pero que tanto su éxito, como su fracaso se
desprenderán de la propia acción del hombre.
La tecnología también tomó un rol importante ya que ha modificado la actividad economica. Por
ejemplo: la transferencia más fácil de bienes y socios distantes.
Con respecto a lo social, la globalización también permite a los paises pobres y sus ciudadanos
desarrollarse económicamente y mejorar sus niveles de vida por medio de un mercado libre
internacional sin restricciones. De esto se benefician las corporaciones multinacionales
occidentales. De esta manera, se puede decir que la globalización genera una objetivizacion de la
materia mercantil bajo la óptica de la actividad, que traspasa fronteras, idiomas y culturas.
En esta época también se da la Ley/ Régimen de Derechos del Consumo, que rige las relaciones de
consumo que provienen de los contratos de consumo regulados por el CCYC y la ley 24.240 y sus
modificatorias. Estas relaciones, en lugar de centrarse en el sujeto, se centra en las relaciones que
permiten que el sujeto pueda ampararse en carácter tanto de proveedor, como de consumidor
frente a su contraparte. En el caso del proveedor, no necesariamente este actua profesionalmente.
Otro fenómeno que ocurre es la constitucionalizacion del Derecho Privado:
Derecho Privado: normas aplicables a las relaciones entre particulares;
Derecho Público: designa las reglas que organizan el poder público y que rigen sus relaciones frente
a los particulares.
La frontera entre ambos ya no es tan rigurosa porque el Derecho Privado penetra en los servicios
públicos a través de los servicios públicos industriales y comerciales y por intermedio de las
empresas nacionales y las sociedades de la economía mixta. Al entrar al mundo de los negocios, el
Estado toma el rol de comerciante y adopta sus técnicas jurídicas. Además, el Estado también
comienza a tomar un rol más activo en la intervención en las relaciones de los particulares
mediante el “orden público económico” para orientar la economía (de dirección) o para proteger a
la parte débil de la relación contractual (de protección).
Con respecto a la incorporación de los DD.HH a los regímenes legales de rango constitucional, se
puede afirmas que los DD.HH nacen en el siglo XIX a nivel internacional, basado en las nociones de
dignidad y libertad, comunes a todas las culturas y civilizaciones. Se caracterizan por ser: civiles,
económicos, sociales y culturales; además de surgir de la CIDH en el año 1969.
En Argentina, estos derechos son incorporados al ordenamiento jurídico o Constitucion Nacional en
el año 1994 con su última reforma en los artículos 31 y 75, inc.22, organizados en una jerarquía
juridica y basándose en un Principio de Convencionalidad, que sostiene que las leyes deben ser
acordes a lo dispuesto en la CN y los tratados internacionales. De lo contrario, se las considera
inválidas.
En Breve: en esta etapa, la actividad vuelve objetivo al Derecho comercial y esta cuenta con las
siguientes características:
- Retorno del Derecho Comercial por necesidades históricas y sociales como Derecho de la
actividad economica organizada;
- El tratamiento de la disciplina mercantil dentro de un régimen de unificación del Derecho
Privado;
- La difuminacion de instituciones por normas de Derecho Público y privado como
consecuencia del fenómeno de constitucionalizacion y el sistema de DD.HH.
La unificación legislativa del Derecho Civil y Comercial: Los actos de comercio dejan de tener validez solo
para aquellos que adquieren la calidad de comerciantes por el ejercicio profesional y habitual de dichos
actos, sino que también pueden hacerlo aquellos que carecen de tal calidad para vincularse con los
comerciantes. Es decir, con la ley 26.994, desaparece la figura del comerciante como aquella persona única
que podía ejercer esa actividad por el hecho de vivir de ella y ser un profesional de la misma y los actos de
comercio son reemplazados por la A.E.O (actividad economica organizada). Esto significa que con la sancion
del nuevo CCYC, que unifica al Codigo Civil de Velez Sarsfield con el Codigo de Comercio derogado, al no
regularse ni al comerciante ni a los actos de comercio, tampoco se tiene un capitulo especial para el derecho
comercial y tampoco para la empresa.
Tambien se crea un doble régimen en materia de obligaciones y contratos en las legislaciones (no solo a
ellos dos) privadas latinoamericanas. Sin embargo, se diferencian por su campo de aplicación particular. Sin
embargo, se cuestiona la justificación de este doble régimen:
Solo en algunas areas como Italia, Taiwan, Tailandia, la Republica Popular China y Brasil; con derogación
expresa de sus Codigos de Comercio.
El resto de los cuerpos unificados, la unificación se dio de una forma parcial en materia de obligacones y
contratos, o en algunas materias especificas, pero siempre manteniendo la separación entre los Codigos Civil
y de Comercio (o equiparando este Codigo con alguna ley especial).
En el caso del sistema anglosajon, desde el siglo XVIII la unificación del derecho civil y comercial rige con dos
características particulares: las reglas comerciales predominan por sobre las civiles y subsisten normas
especiales para ciertas figuras mercantiles.
En el caso de Argentina, al unificar ambos ordenamientos mediante el decreto 191/2011 en el año 2011 por
elección del Poder Ejecutivo, se lo hizo con una cierta originalidad ante las demás regulaciones del mundo,
distinguiéndose de los proyectos anteriores basándose en el régimen de unificación legislativa total.
Con la pretensión unificadora, el Derecho Comercial o Mercantil no desaparece, sino que perdura y tiene
vigor para convertir al Derecho Civil en Derecho Comercial, comercializándolo pero manteniendo las
diferencias existentes en diversas areas en las cuales la legislación debe operar.
A fines del siglo XX, el Derecho Comercial había dejado de ser preferentemente un derecho de obligaciones
para convertirse en un derecho de instituciones y de mecanismos jurídicos, fundado en su autonomía en
torno a la empresa mercantil. A partir del siglo XXI, la actividad empresaria es la que toma un rol importante
en el Derecho Comercial, debido a que alrededor de ella giran y circulan bienes y personas, también las
organizaciones y sus institutos, los que no desaparecen pero algunos de ellos se hayan dejado de legislar.
Si en esta primera etapa se hubiera perseguido al modelo de un Codigo Unico de Derecho Privado, se
pudieron haber excluido de su cuerpo los dos siguientes tipos de normas:
- Las civiles que se considere que no puedan mercantilizarse (persona, familia, sucesiones) y;
- Las mercantiles que se considere que no pueden desmercantilizarse (o civilizarse), tales
como las que se refieren a las empresas comercial, su patrimonio, sus signos distintivos y
algunos contratos esencialmente mercantiles por estar ligados inseparablemente a la
actividad de la empresa (contratos de la empresa).
En un Proyecto de Reorganizacion del Sistema de Derecho Privado, podría haberse contemplado cuatro
códigos:
- Un código único para las obligaciones, en el cual se incluyan aquellos contratos mercantiles
cuya utilización se ha extendido al publico, en general, siendo indiferente que uno de los
contratantes resulte ser una empresa mercantil, dado que la actividad de la empresa va
dirigida al publico en general.
- Un Codigo de Comercio que regule la actividad empresaria contemplando también a la
empresa como organización, abarcando tanto el espectro interno (empresario individual,
sociedades, grupos de sociedades), asi como aquellos contratos denominados “de
empresa”, es decir aquellos que ontológicamente pertenecen a la relación
interempresaria, como los seguros, los contratos bancarios, la distribución, agencia,
concesión y franquicia, entre otros.
- Un Codigo Civil, en sentido estricto, que contenga normas sobre personas, famklia y
sucesiones.
- Un Codigo de Consumo, en el cual se establezcan las normas protectorias y se regulen los
derechos del consumidor en todos sus aspectos.
En lo que hace a la Republica Argentina, la ley 26.994 sanciono en el año 2015 un nuevo Codigo Civil y
Comercial de la Nacion (código unificado), concentrando en un único cuerpo codificado, las normas
centrales y básicas de los derechos Civil y Comercial, aunque manteniendo un conjunto de leyes especiales.
Antecedentes anteriores a la codificación: la justicia comienza a ser administrada en India y desde y desde
España. En 1523 se funda el Consejo de Indias, que comprendía los asuntos judiciales indianos que se
separaban de lo ligado a lo mercantil. Tambien constituía un tribunal de superior instancia toda vez que la
regla era que los juicios fenecieran en las Audiencias.
Con respecto a los litigios o conflictos mercantiles, la Audiencia que funcionaba en la Casa de Contratacion,
fundada en Sevilla en 1503, regulaba y controlaba el comercio con las Indias y tenia, bajo su jurisdicción,
entender en las infracciones a las leyes respectivas.
En 1511, el Rey de España limitó la competencia de este tribunal a los juicios civiles que surgían del
comercio. Sin embargo, las funciones de la Casa de Contratacion fueron sensiblemente reducidas, con
motivo del establecimiento, en 1543, del Consulado de Sevilla y de la competencia que adquirió este sobre
los pleitos suscitados entre los mercaderes y comerciantes.
La administración y aplicación de las leyes mercantiles estaban a cargo de las Audiencias. Estas audiencias
estaban a cabo del poder del rey, que les había delegado para los aspectos judiciales, y también podían
hacer uso del sello real para dictar provisiones y otras normas a las cuales los ciudadanos debían atenerse.
En el caso de argentina, la primera audiencia fue en el año 1661, era la “Primera Audiencia de Buenos Aires”,
que contaba con el objeto de proteger al territorio del Rio de la Plata, interferido por el contrabando, y
defender los intereses de los comerciantes perjudicados por dicho contrabando, siendo que impuestos y
contribuciones de aquellos sostenían a la Corona.
El Distrito que comprendía esta Audiencia de Buenos Aires abarcaba las Gobernaciones del Rio de la Plata,
Tucuman y Paraguay, formando su estructura , ademas del presidente, tres oidores y un fiscal.
Los comerciantes se reúnen en consulados para hacer valer sus derechos y resolver pleitos relacionados a la
actividad mercantil ante la autoridad.
Los primeros consulados fueron instalados en Mexico y en Lima y nombraban diputados que los
representaban en las ciudades distantes de su sede.
El consulado de Buenos Aires se crea al haberse habilitado en forma continua el trafico mercantil hacia los
puertos de Buenos Aires y Montevideo, como consecuencia de la promulgación, en 1778, del Reglamento de
Libre Comercio. De allí surge la necesidad de crear este consulado, el cual se conforma de un prior y dos
consules en el año 1794. Este consulado contaba con una doble funcion, ya que resolvería los pleitos
mercantiles y, a su vez, cumpliría con las funciones administrativas de dirección y ejercicio del poder de
policía del comercio, asi como fomentaba el trafico mercantil hacia y desde la Peninsula y aun dentro de los
territorios indianos. El prior y los dos consules eran elegidos por dos años y las decisiones podían recurrirse
por via de alzada en el juzgado, en la que presidia un oidor y era completada por dos comerciantes, uno de
ellos por cada parte. En caso de nulidad o una injusticia notoria, podía admitirse la posibilidad de recurrir a
otra instancia superior ante el Consejo de Indias.
Toda vez que en aquellos lugares no funcionaba el Consulado, los representantes del tribunal designaban un
diputado que juzgaba en su nombre. Sin embargo, Montevideo se resistió a esto y en 1809 promovio a un
Juzgado de Alzada presidido por el gobernador.
En la asamblea de 1813, se creo la matricula de comerciantes nacionales y estableció normas sobre las
consignaciones y el nombramiento de peritos contadores, en aquellos litigios suscitados entre comerciantes;
en 1821, se creo la Bolsa Mercantil, que se instalo recién en 1822 y en el mismo año, se dicto una ley
reglamentaria de la actividad de los corredores y martilleros que intervenían en las operaciones comerciales.
Rivadavia, en 1822 promovio el dictado de decretos sobre actos de comercio y sobre litigios comerciales y
recursos de alzada, para la revisión de aquellos pronunciamientos de la primera instancia. Rosas, en 1836,
suprimió los concursos de acreedores y se promueve a la creación de un Codigo de Comercio.
La CN de 1853, luego reformada en 1860, sostenía que se debía dar una reforma de la legislación en todas
sus ramas, y le atribuía al Congreso la facultad de dictar, entre otros, el Codigo de Comercio y la Ley sobre
Bancarrotas y reglar el comercio marítimo y terrestre con las naciones extranjeras y de las provincias entre
si. Es decir, que aun en los primeros momentos del Derecho Patrio continuo aplicándose la legislación
española, con algunas excepciones contempladas por y decretos de orden local.
El Codigo de Comercio Argentino: En 1856 el uruguayo Acevedo, con la colaboración de Velez Sarsfield fue
encomendado por el Estado de Buenos Aires, separado de la Confederacion, para proyectar un Codigo de
Comercio. El proyecto fue aprobado y sancionado en 1858 e inmediatamente promulgado por el Poder
Ejecutivo. Este primer código se dividia en cuatro libros referido a:
Una vez que el Estado de Buenos Aires se reincorpora al resto de la Confederacion, el Congreso declara
vigente a este código en toda la Nacion. Sin embargo, debe tomarse en cuenta que fue dictado antes que el
CC, por lo cual podrian encontrarse en él numerosas disposiciones correspondientes al Derecho Comun,
sobre todo lo relacionado con contratos y obligaciones.
Posteriormente, en 1869 se sancionó el CC, lo que hizo necesario que se hiciera una reforma del Codigo de
Comercio, con el objeto de eliminar aquellos aspectos referidos al Derecho Comun y también para poder
establecer concordancias y correlaciones entre ambas legislaciones que, en algunos puntos, se superponían.
En septiembre de 1870, el Congreso dicta una Comision de Jurisconsultos sobre las reformas necesarias a ser
introducidas en el Codigo de Comercio. En esta, Quesada y Villegas sugirieron la supresión de 368 articulos
del texto original, pero a su vez sugirieron la incorporación de varios aspectos no contemplados en el primer
proyecto.
En 1886, se crea el primer proyecto que es elevado a la Camara de Diputados en el año 1888 y entrará en
vigencia en 1890.
La primera reforma se dio en 1889 con la sancion del CC, conformando a la estructura del Codigo Comercial
en 1586 articulos, dividido en 4 libros:
Como recuerda Etcheverry, la reforma de 1889 no fue solamente entonces una adecuación al Codigo Civil,
para evitar repeticiones, sino que también ha sido una importante modificación del Codigo de Comercio.
Luego de esta reforma se hicieron otras que fracasaron y se agegaron leyes complementarias a este
ordenamiento jurídico, ademas de leyes especificas de la materia mercantil, como la ley 11645.
Los proyectos de unificación: en el año 1986, la Camara de Diputados de la Nacion designó una Comision
especial con el objeto de elaborar un Proyecto de Unificacion Legislativa Civil y Comercial. Dicha Comision
requirió del asesoramiento honorario de diversos juristas notables de nuestro medio.
El proyecto elaborado por la Comision de Juristas fue prontamente aprobado por la Camara de Diputados en
1987, aunque sufrió una demora en el Senado debido a que este encomendó su revisión a una comisión
interna. Sin emnargo, en 1991 el proyecto fue aprobado por el Poder Legislativo bajo el numero 24.302. El
Poder Ejecutivo Nacional, mediante el decreto 2719, vetó el proyecto impidiendo que fuese ley de la Nacion.
Asi, en el proyecto observado por el PE, y según el criterio expuesto por sus autores:
Este nuevo proyecto resultaba ser innovador, pero en exceso porque modificaba a la esencia del Derecho
Comun y por eso se da su revisión. Es decir, se excede el mero propósito de unificar el régimen obligacional,
para erigirse en una nueva concepción del Derecho Privado, moderna y agil, pero con algunos
inconvenientes estructurales que merecieron reparos por parte de diversos sectores de la sociedad,
merituando su revisión.
Este proyecto de ley fue vetado por el decreto 2719/91 en el año 1991 por los siguientes motivos:
- La normativa planteaba la unificación “in extenso” con una seria de reformas que
importaban imprimir ciertos criterios de política legislativa modificatoria de la vigente en
aquel entonces.
- Atento a los cuatro años transcurridos desde su media sancion habían variado
sustancialmente las condiciones de orden político y económico que habían hecho también
perder actualidad al texto aprobado por Diputados en 1987.
- El texto sancionado introducía modificaciones en capítulos fundamentales del CC.
- El propósito originario había sido la unificación y sin embargo, el procedimiento utilizado
había sido derogar el Codigo de Comercio e incorporar todas las instituciones allí previstas
en el CC.
Si bien este proyecto fue vetado, no se invalida la intención unificadora, sino que el PE respaldo en cierta
forma la teoría de la unificación del régimen obligacional al limitar las objeciones al proyecto. Los
argumentos son los siguientes:
Posteriormente existieron otros intentos de reforma que no funcionaron para lograr el propósito unificador
y reformador de la Legislacion Civil y Comercial.
El nuevo CCYC: dos décadas después, en febrero de 2011, Cristina Fernandez de Kirchner dictó el decreto
191/2011, mediante el cual creó la Comision para la elaboración del proyecto de ley de reforma,
actualización y Unificacion de los Codigos Civil y Comercial de la Nacion, para lo cual se consideró necesario
el estudio de las reformas a ambos a fin de producir un texto homogéneo de todo el referido cuerpo
normativo. De esta manera, posteriormente se eleva un proyecto de ley en el año 2012 sosteniendo que el
sistema de Derecho Privado, en su totalidad, había sido afectado en las ultimas décadas por relevantes
transformaciones culturales y modificaciones legislativas. En este sentido se destaca la reforma del ’94 de la
CN, con la consecuencia de la incorporación a ella de los Tratados de DD.HH, asi como la interpretación que
la jurisprudencia había efectuado con relación a tan significativos cambios normativos. Por lo tanto, el PE
consideraba que con todas estas circunstancias era necesario actualizar y unificar la Legislacion Nacional en
materia de Derecho privado, procurando elaborar una obra que, sin sustituir la legislación especial,
contuviera una serie de ppios generales ordenadores.
Asi es que en 2012 se crea el “Anteproyecto de Codigo civil y Comercial de la Nacion” con un total de 2671
articulos, el cual fue presentado en sociedad en la reunión del 27/03/12. Para esta, se toma en cuenta a los
antecedentes mas significativos de derecho comparado, la doctrina de los autores nacionales y extranjeros
con mayor prestigio académico, la opinión de los congresos de juristas, y los criterios de la jurisprudencia,
utilizando como base los siguientes proyectos de reformas: el de 1926, de Bibiloni; el de 1954, redactado por
LLambías; el de 1987, por parte de la Camara de Diputados de la Nacion; el de 1993, también de la cámara
de Diputados; el proyecto preparado por la Comision creada por el PEN; el proyecto de 1998, preparado por
la comisión del PEN.
Este anteproyecto fue revisado por el PE en el ámbito del Ministerio de Justicia y DD.HH, el cual introdujo
una serie de modificaciones al mismo, y fue remitido al Congreso de la Nacion, posteriormente, para que
fuera analizado por una Comision Bicameral.
Por una resolucion de la cámara de diputados, el 04/07/12 se crea esa Comision Bicameral con la aprobación
del Senado. Luego de la labor de la misma y el tramite legislativo posterior, finalmente el código fue
sancionado por la ley 26.994 y se dispuso su entrada en vigencia el 01/08/15 por la ley 27.077.
El Derecho comercial en el nuevo CCYC: con la unificación de ambos códigos, ya no será tan sencillo
identificar la naturaleza civil o comercial de las normas por su ubicación en un Código diferente como
ocurria hasta el 31/07/2015, sino que se deberá estar atento a la naturaleza de los derechos y obligaciones
que la norma particular regula. Por lo tanto, se vuelve necesario el surgimiento de disposiciones aplicables,
en especial a lo que hace a las reglas, valores, usos, prácticas y costumbres, como asi también a las leyes
complementarias pertinentes, volviendo al Codigo de Comercio algo jurídico. Estas normas especificas son
necesarias por el hecho de que el comercio significa una constante necesidad de acrecentar el capital y por
eso se debe determinar qué es y eso se logra con las fuentes del derecho.
El Derecho comercial se manifiesta por medio de reglas emanadas de autoridad competente y principios, lo
que significa que los comportamientos no solo emanan de una autoridad, sino que también de usos,
prácticas, costumbres, etc. A la hora de darse esta manifestación, la norma debía ser compatible con otras
normas de otras regiones, leyes complementarias, etc. tanto en el ámbito Civil como en el Comercial. De
esta manera, se posibilita la coexistencia de este Codigo con otros sistemas jurídicos y ámbitos de
disciplinas.
Las fuentes: en general son definidas como aquella forma de manifestarse la norma juridica, dividiéndose en
fuentes formales y fuentes materiales. Las fuentes formales son aquellos órganos reconocidos
expresamente como fuentes del derecho, es decir, como aquellas en las que predomina la ley, norma que
emana del Estado (ej: ley mercantil) e impone una determinada conducta; mientras que las fuentes
materiales están constituidas por los factores o hechos que concurren al nacimiento de una norma juridica,
tales como los grupos sociales que combinados o no, determinan el nacimiento de una norma o ley positiva.
Las fuentes, ademas de ser el medio de expresión del derecho, también son procesos que conducen a la
creación de normas jurídicas de carácter genérico, porque cada uno de ellos está constituido por una serie
de etapas, a través de las cuales los órganos creadores de derecho realizan los supuestos condicionantes de
la producción de nuevas normas.
Las fuentes formales del derecho se dividen, a su vez, en dos de manera indiscutible: la ley y la costumbre.
Sin embargo, algunos autores sostienen que la única fuente es la ley, mientras que otros también toman en
cuenta a la jurisprudencia, la doctrina de los autores, los ppios grales del derecho, las leyes extranjeras, la
equidad, la analogía, y la naturaleza de los hechos.
Las fuentes en la visión del nuevo CCYC: estas intervienen en este ordenamiento jurídico porque se da la
necesidad de una decisión judicial razonablemente fundada, dándose también un dialogo de fuentes que
exceden su propio texto. Por lo tanto, deben tenerse en cuenta la CN, los tratados de DD.HH y la finalidad de
la norma. Asimismo, se establece que la ley debe ser interpretada de modo coherente con el ordenamiento.
Finalmente, se establece el deber del juez de resolver mediante una decisión razonablemente fundada.
Entonces se puede afirmar que las fuentes del Derecho mercantil son todo aquello que se origina en su
aspecto objetivo de norma o regla obligatoria de conducta y constituye, por lo tanto, el modo o forma
especial como se desarrolla y desenvuelve esa rama del Derecho.
- La ley mercantil: la ley es toda regla social obligatoria, emanada de autoridad competente.
Por consiguiente, no solo son las leyes las dictadas por el Poder Legislativo, sino también la
Constitucion, los decretos, las ordenanzas municpales y los edictos policiales. Mientras
tanto, la ley mercantil se define como la norma juridica de los órganos competentes del
Estado y destinada a regular la materia mercantil, esto es, todos aquellos supuestos de
hecho a los que la propia ley considera mercantiles en cuanto ha sido dictada con el fin de
regular principal y directamente dicha materia mercantil. En otras palabras, se puede decir
que la principal fuente del derecho comercial es la legislación mercantil, una ley tiene
carácter mercantil cuando el legislador se lo ha dado explícitamente y cuando recae sobre
materia que por la propia ley, o por otra diversa, ha sido declarada materia de comercio.
Para determinar el carácter mercantil de la ley, debe prestarse especial atención al
contenido de la ley y a las relaciones jurídicas que dicha ley tiende a regular. Las restantes
leyes, aun en los casos que no se encuentren expresamente contemplados en la materia
de comercio, no puede ser consideradas leyes mercantiles, conservan su carácter
originario como ocurre con las leyes civiles.
Este concepto sigue vigente con la sancion del nuevo CCYC de la Nacion.
- Los usos, prácticas y costumbres mercantiles:
La costumbre toma un rol importante en el derecho comercial y se la define como un
comportamiento o práctica repetido que nace o surge de una determinada necesidad de
comportarse así y se lo considera como obligatorio. Por eso se dice que tiene un
componente objetivo y uno subjetivo: a) Elemento Subjetivo: es la convicción de que esa
conducta es obligatoria. Es decir, consiste en el convencimiento de la comunidad y de cada
uno de sus miembros que, al comportarse de una determinada manera, cumplen un deber
jurídico, y si no lo hacen serán objeto de una sanción jurídica. Esto implica que existe una
convicción colectiva que el comportamiento repetido obedece al cumplimiento de un
deber jurídico y, por eso, cada individuo que realiza la misma conducta bajo la creencia de
que, si no se comporta de esa manera, transgrede un mandato jurídico, a lo que podrán
seguir sanciones jurídicas; b) Elemento Objetivo: se refiere a las conductas que se repiten
de manera constante y uniforme, en un lugar determinado y por un periodo de tiempo
prolongado. Este comportamiento debe ser observado por la gran mayoría de los
miembros de la comunidad. Es un elemento objetivo porque es fácilmente verificable por
los sentidos.
Esta fuente es aplicada en el mercado a medida que con el pasar del tiempo y los cambios
producidos en la sociedad, las leyes se renuevan para poder regular los aspectos
mercantiles.
Características de la costumbre:
. Es una repetición de idénticas conductas frente a condiciones y circunstancias iguales.
. Tiene aprobación expresa o tácita de los órganos estatales competentes.
. Sus normas no pertenecen a ningun cuerpo legal.
. La sociedad acepta dicha norma como una forma conveniente para la vida social.
. Su contenido se respeta con conciencia de obligatoriedad.
. La conciencia de obligatoriedad deviene de considerarla una necesidad juridica.
Los usos se definen como una serie de actos repetidos de manera constante y uniforme
ante una necesidad jurídica, pero carecen del elemento subjetivo/psicológico de la
costumbre, que es la convicción de la obligatoriedad.
Ante lo vertiginoso del devenir, la costumbre cobra relevancia hasta que se legisla. La
costumbre debe ser uniforme para que todos se comporten igual, y obligatoria. Contra
legem es prohibida, secundum legem la propia ley la considera, praeter legem para
superar lagunas. Pese a que el propio código de comercio señala “usos y costumbres” hay
diferencias. La costumbre nace de la ley y no hay que demostrarla. El uso sí.
Las prácticas son meros modos de comportamiento de una determinada comunidad o
grupo que realiza o despliega en forma sostenida o repetitiva, aunque sin que generen una
conciencia social de obligatoriedad, sino de mera tradición y asiduidad.
¿Qué debe entenderse por usos, prácticas y costumbres mercantiles?: son aquellas
conductas generalizadas, observadas en forma repetitiva por los comerciantes y
empresarios de una determinada plaza, o de un sector o rama determinados en el ejercicio
de su actividad economica organizada, con el convencimiento de que responden a una
necesidad juridica para la seguridad y celeridad del trafico, vinculados con dicha actividad.
- Los principios del derecho comercial: se los define como un conjunto de exigencias de
índole axiológica que sirven de inspiración y base a las prescripciones de los
ordenamientos positivos. Los principios existen dentro del mismo derecho escrito, ya que
los mismos derivan de normas establecidas, y son el espíritu o la esencia de la ley. En otras
palabras, son la óptica con la que se analiza el derecho.
Estos principios costituyen una fuente del derecho para la solución de los casos concretos
y conforman pautas valorativas que poseen la virtud o capacidad para actuar frente a
defectos o lagunas existentes en la ley, ya sea desde:
. La heterointegración, es decir, entender que la norma contiene ideas y conceptos
extralegales a la hora de completar sus vacios.
. La autointegracion, es decir, entender que la norma contiene de modo implícito
conceptos y ppios generales que habría que derivar de la legislación, o sea, que los ppios
se extraen de la propia legislación positiva, se hacen explicitos como normas jurídicas y con
ellas se integran los vacios, defectos o lagunas.
Diferencias entre las reglas y principios:
. Reglas: son normas de mandato o simples mandatos que se cumplen o no, dependiendo
de cada caso, sin términos medios ni conciliación posible entre ellas en caso de que se
contradigan. Es decir, las reglas son un “a todo o nada” que se debe cumplir sin
escapatoria o mediación posible. Además, cuando chocan entre sí una de las reglas es
derogada o una exceptua a la otra.
Principios: son mandatos de optimización que obligan a que un bien o interés se proteja en
cada caso y sea realizado en la mayor medida posible. Estos se basan en pesar o ponderar
su valor relativo en circunstancias determinadas.
Por lo tanto, se puede decir que lo que diferencia a las reglas de los principios es que las
reglas se basan en la subsunción, mientras que los principios en la ponderación para la
resolucion de conflictos.
Los principios del derecho son 5 reglas axiológicas que reunidas promueven a la creación
de la ley y la costumbre relacionándose entre sí y tomando como núcleo al ppio de buena
fé, del cual se desprenden como principios derivados:
. Buena fé: el ppio de buena fé es aquel ppio gral del derecho que consiste en el estado
mental de honradez, de convicción en cuanto a la verdad o exactitud de un asunto, hecho
u opinión, titulo de propiedad, o la rectitud de una conducta. Exige una conducta recta u
honesta en relación a las partes interesadas en un acto, contrato o proceso. Además de
poner al bien público sobre el privado dando a entender que se beneficiará las causas
sobre la de los gobernadores o sectores privados. Esto se puede ver en la proporción de
los efectos de la conducta de alguien que actuó de mala fé, actitud diferenciada de quien
actuó de buena fé. Se divide en dos ramas: a) Buena fé creencia; b) Buena fé probidad
a) Buena fé creencia (o subjetiva): es una firme persuasión sobre la legitimidad con que
se adquiere y mantiene una determinada situación jurídica. En otras palabras, es la
creencia o ignorancia de la antijuricidad de una conducta, que legitima u otorga
titularidad a sujeto que actúa de buena fé.
b) Buena fé probidad (u objetiva): es la conducta en el obrar, el proceder recto y leal, sin
engañar a nadie y sin intentar perjudicar, descartando también hacer uso de los
derechos o facultades con extremo o innecesario rigor, de modo tal que pueda surgir
de este obrar un daño injusto respecto de la otra parte o de un tercero. En otras
palabras, es aquella que se analiza a través de la conducta o comportamiento del
sujeto, y es integrante del deber de no actuar en perjuicio de los demás.
La segunda categoría de la buena fé es la más aplicable en el derecho comercial o
mercantil. Esto se puedo ver plasmado en el ordenamiento argentino, que sostiene
que, en materia mercantil, los contratos deben ser cumplidos de buena fé. El CC
anterior, ya derogado por la ley 17.711 sostenía en su art. 1198 que los contratos
obligaban no solo a lo que estuviera formalmente expresado en ellos, sino a todas las
consecuencias que pudieran considerarse, que hubieren sido virtualmente
comprendidas en ellos. En este punto, el código argentino se separaba del código
napoleónico que no contaba con esta disposición. Este agregado quiso ser
incorporado en el Anteproyecto de Bibiloni de 1926 sosteniendo que el cumplimiento
de los contratos debía ser de buena fé y presuponía su interpretación con el mismo
criterio, al igual que las prestaciones que debían ser ejecutadas de la misma manera,
desde que ellas eran la ejecución de la convención.
El ppio de la buena fé en la normativa del CCYC de la Nación: este ppio está muy
presente en el nuevo CCYC de la Nación sancionado por la ley 26994. Lo que se quería
lograr en esta reforma era qué siendo el ppio de buena fé una clausula general que
abarca el ejercicio de cualquier derecho o situciacion juridica, sea derivada o no de un
acto jurídico, parecía más apropiado otorgarle a la misma un enunciado normativo
más amplio, comprensivo de cualquier ejercicio de un derecho y no solo en el ámbito
de los contratos. Por lo tanto, en el art.9 de este ordenamiento se define a la buena fé
como un ppio gral aplicable al ejercicio de los derechos, lo que luego se complementa
con reglas especificas aplicables a distintos ámbitos.
. Publicidad: Cuando en el tráfico jurídico mercantil se habla de publicidad podemos hacer una
diferenciación entre publicidad comercial y publicidad legal, que tienen finalidades distintas.
La PUBLICIDAD LEGAL es predominantemente obligatoria por todos los empresarios, por eso debe ser
realizada por medios oficiales: registros públicos y boletines oficiales de los poderes públicos. La finalidad de
este publicidad es la de dar seguridad al tráfico jurídico económico, atribuyendo determinados efectos
jurídico privados a aquello que está inscrito en los registros y publicado en los boletines. Aunque también
tiene efecto lo no inscrito. Se consigue esa seguridad amparando el legítimo interés que tiene el tercero para
conocer aquellos actos, circunstancias o situaciones que tienen los sujetos con los que contratan.
Este ppio gral del Derecho Comercial se define como aquel que presenta dos diferentes visiones dentro de
un mismo instituto: la transparencia y el conocimiento de la actividad comercial respecto de los terceros,
que se pueden ver en:
Registro mercantil: es un instrumento de publicidad legal, de forma que los hechos y actos inscriptos en él se
supone que son conocidos por todos, y contrariamente, los hechos y actos que deben ser inscriptos, pero
cuya inscripción se omite, se consideran que son desconocidos por los terceros, salvo en algunas
excepciones donde tal régimen de conocimiento puede ser suplido por un acceso directo a la información,
por parte de los interesados. El origen de esta institución parte de la imposición que se le imponía a los
comerciantes, la obligación de estar matriculados en el libro de cada corporación a la cual estos
pertenecieran. Las personas que pueden estar registras en él son las siguientes:
. Empresarios individuales.
. Sociedades mercantiles.
. Entidades de crédito y de seguros, y sociedades de garantía recíproca.
. Instituciones de inversión colectiva y fondos de pensiones.
. Cualesquiera personas, naturales o jurídicas, cuando así lo disponga la ley.
Mientras que las reglas se aplican por medio de la subsunción, los principios se aplican mediante la
ponderación, a veces conocida como razonabilidad, proporcionabilidad o interdicción de la arbitrariedad. La
ponderación es considerada un criterio metodológico básico para la aplicación de los derechos
constitucionales vigentes donde se busca fomentar una prohibición de excesos o defectos.
Los principios generan un derecho de “textura abierta” debido a que estas normas reciben determinación y
precisión a la luz de las exigencias del caso concreto o particular.
Esta concrecion en en los significados se hace posible gracias al empleo de la ponderación y la razonabilidad.
Esto se puede ver con la unificación de los Codigos Civil y Comercial para darle origen al CCYC que en su
estructura concentrada reúne a las normas estructurales y ciertos institutos del Derecho Civil y Comercial.
Ademas tambien se mantiene plenamente vigente a las leyes especiales y complementarias que, en su
mayoría, no han sido modificadas. Esto puede generar una confusión a la hora de aplicar los principios, pero
mediante la proporcionabilidad se podrá evitar que se excluyan entre sí. Es decir, se debe pesar cuál ha de
tener preferencia y en qué medida.
Ppios del Derecho Comercial o Mercantil: conforman una red de interpretación en la que, de un modo
funcional, interactúan y se complementan entre sí conformando un sistema de ppios que cuentan como
nucleo central con la buena fé, y desde y hacia la cual se desprenden y convergen, simultáneamente, los
cuatro principios restantes, tales como la publicidad, la presunción de onerosidad, la apariencia y la
confianza legitima.
Esa textura abierta y ponderativa de los principios, que se diferencian de las reglas que aplican la
subsunción, se aplica bajo los parámetros de la razonabilidad, la proporcionalidad y con un inexcusable
mecanismo de interdicción de la arbitrariedad. En esta textura abierta, los distintos valores, incluso los
heterogéneos, pueden coexistir en pacifica armonía. De esta manera, la interpretación se vuelve más justa y
equitativa de acuerdo con las circunstancias bajo un criterio de razonabilidad.
- Capitulo 4: “De los paradigmas del Derecho Comercial a los paradigmas del Derecho
Privado en el código unificado”
Ciencia Normal: es la investigación basada firmemente en una o mas realizaciones científicas pasadas,
reconocidas por alguna comunidad científica , durante cierto tiempo y utilizadas como fundamento para
prácticas posteriores y redactadas en los textos científicos.
Paradigma: conjunto de creencias, valores y técnicas, entre otras, que comparten los miembros de una
comunidad. Estos son adoptados por una ciencia para solucionar ciertas cuestiones. Estas soluciones,
empleadas como ciertos modelos o ejemplos, pueden reemplazar reglas explicitas como base de la solución
de los restantes problemas de la ciencia normal.
Esta comunidad que comparte estos valores es conocida como una “comunidad científica”. Una comunidad
científica consiste en quienes comparten una especialidad científica. En este caso, se podría hablar de los
especialistas en Derecho Civil y Comercial.
Kuhn prefiere definirlas como matriz disciplinaria. Disciplinaria porque se refiere a la posesión común de
quienes practican una disciplina particular; y matriz porque está compuesta por elementos ordenados de
varias índoles, cada uno de los cuales requiere una posterior especificación.
La crisis es la condición previa y necesaria para el nacimiento de nuevas teorías. A la hora de rechazar un
paradigma, es necesario que previamente se haga una comparación entre ellos por sus distintas naturalezas.
Estos se reemplazan el uno con el otro, pero si esto no ocurre, se está rechazando a la ciencia misma.
La crisis permite la aparición de un nuevo paradigma y debilita las reglas de la resolucion normal de enigmas.
La ciencia normal tiene como tarea hacer coherente a los hechos y la teoría, esto puede verse como una
búsqueda de confirmación o falsedad. Estas crisis se inician con la confusión de un paradigma.
Las transiciones de paradigmas son “revoluciones científicas” y la transición sucesiva de uno a otro es el
patrón usual de desarrollo de una ciencia madura. Para ser aceptada como paradigma, una teoría debe
parecer mejor que sus competidoras, pero no necesita explicarse. Su surgimiento afecta la estructuro del
grupo que practica ese campo. Las escuelas antiguas desaparecen para imponer una definicion nueva y más
rigida del campo.
La ciencia normal es aquella que promueve a la acoplacion entre los hechos y predicciones del paradigma.
Además, posee un mecanismo interno que, siempre que el paradigma deje de funcionar, asegura el cambio
de las restricciones que atan a la investigación. Esta prueba del paradigma se da cuando hay un fracaso
constante a la hora de resolver el problema y la crisis se encuentra cada vez más cerca. Este sentimiento de
crisis es lo que luego de que esta se haya producido le de origen a la prueba. Estos problemas surgen de la
imperfección entre la teoría y los datos existentes.
Los nuevos paradigmas nacen de los anteriores e incorporan gran parte del vocabulario y los aparatos que
previamente se utilizaron. De ahí nace la “revolución científica”, que en el caso del Derecho Comercial, en la
transición de los paradigmas, sobre la base de los cuales se estructuró y concibió el Código de Velez, que
puedan dar soluciones efectivas, reales, razonables y adecuadas a un nuevo escenario humanitario,
económico, social y cultural del siglo XXI, ante la crisis que se ha producido en los paradigmas originales, los
que resultan insuficientes para atender a los intereses de una nueva sociedad.
Lo que se quiere decir con esto es que a la hora de unificar el Código de Comercio derogado y el antiguo
Codigo Civil de Velez Sarsfield, los paradigmas que los estructuraban se rompen a la hora de sancionarse el
nuevo CCYC.
Ambos ordenamientos se aferraban a un cierto paradigma. En el caso del Código de Comercio, se eliminan
sus pilares fundamentales que eran los actos de comercio y los estatutos del comerciante. Por otro lado, el
CC, sancionado con posterioridad al C. de Comercio en el año 1871, contaba con un carácter mucho más
riguroso que el actual. Su sancion había sido por tablas (sin revisación alguna) y en base a la legislación
española por mas que el país ya no era una colonia y era totalmente independiente de España. Sus fuentes
eran las siguientes:
- C. Frances napoleónico;
- Legislacion Española Colonial (regulaba las relaciones entre particulares);
- El esbozo de Freitas;
- Fuerte inspiración del D. Romano;
- Parte del D. Canónico.
Dentro de su estructura, los conceptos que se encontraba eran distintos a los de la actualidad, lo que se
relaciona a la época en la que fue redactado.
En la sección de familia las normas se caracterizaban por ser cerradas y monolíticas, lo que significa que no
se menciona al divorcio, el matrimonio igualitario, etc. Estos conceptos no eran acorde a las convicciones del
siglo XXI que cosideran extrema a esta rigidez.
Con la separación de estos antiguos ordenamientos, había una clara distinción entre D. Publico y D. Privado
que hoy en dia no existe debido a que se encuentran fuertemente vinculados. Un ejemplo puede ser la
existencia del Estado en la actividad mercantil.
Otro de los paradigmas consagrados en el C.Civil derogado por la ley 26.994 es la regulación exclusiva de los
derechos subjetivos sin tomar en cuenta a los derechos de incidencia colectiva, referidos a intereses
individuales homogéneos que habían sido reconocidos por la jurisprudencia.
Esta rigidez tambien podía ser vista en la falta de aplicación de ponderación que valia tanto para personas
físicas, como para personas jurídicas. Es decir, no se contaba con un sistema de ppios (buena fé,
oponibilidad, etc.).
En cuanto a las relaciones jurídicas, se ponía énfasis al “ppio de la autonomía de la voluntad” (art.1197 del c.
derogado). Este ppio se basaba en la libertad creadora de los hombres en sus regulaciones particulares y el
sometimiento a ellas como la ley misma. Con esta teoría no se tomaba en cuenta a la sociabilidad y la
igualdad en el ejercicio de los derechos. Sin embargo, esto cambia con el nuevo CCYC que se “humaniza”
eliminando este ppio y promoviendo a la dignidad humana. Esto se puede ver con el consentimiento
informado.
Con respecto a los bienes y derechos reales, la mirada tambien era rigida y limitada a derechos subjetivos
con un fuerte foco en el interés individual, especialmente en los institutos como la propiedad, la posesión y
el dominio, sin interés en nuevas realidades que se fueron presentando a lo largo de los años, en materia de
bienes que pertenecen a las personas, pero no tienen valor económico, la incorporación de nuevos sujetos
(indígenas), y hasta de las nuevas formas de dominio, como es el caso de los conjuntos inmobiliarios, el
tiempo compartido, los cementerios privados, y hasta el derecho de superficie, ignorados por Velez a la hora
de la sancion del código derogado.
Los viejos paradigmas contenidos en el C. de Velez eran antiguos ya que habían sido superados por una
nueva realidad economica y social, generando una crisis en ellos y la necesidad de la incorporación de
nuevos paradigmas que sustituyeran los anteriores entre los cuales pueden mencionarse:
Esto significa la aparición de decisiones importantes que fueron ubicadas por la Comision Redactora en un
marco regulatorio, especialmente en el caso del matrimonio igualitario al que se le incorporan normas
relativas y efectos del mismo.
6- La previsión sobre la sociabilidad en el ejercicio de los derechos: con el nuevo CCYC se sostiene que
el ejercicio ilimitado de los derechos individuales que existía con el código anterior provocaba una
desarticulación tanto del mercado, como de la sociedad. Por lo tanto, se busca un orden público de
coordinación bajo 3 normas que limiten este ejercicio:
1. El ppio de buena fé;
2. El instituto del abuso del derecho;
3. La subordinación del ejercicipo de los derechos individuales sobre determinado bienes, a los
derechos de incidencia colectiva.
7- El paradigma protectorio: La igualdad se convierte en una garantía fundamental en el sistema de
derechos para su goce y disfrute sin discriminación. En esto el poder judicial ha tomado un rol
importante. El paradigma protectorio tutela a los débiles y su fundamento constitucional es la
igualdad, ademas de la neutralidad.
8- El consentimiento informado;
9- La protección de las comunidades indígenas: con la reforma, se recepta y transcribe lo dispuesto
por la reforma del ’94 de la CN:
- Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educacion bilingüe e intercultural;
- Reconocer la personería juridica de sus comunidades;
- Reconocerles a dichas comunidades la posesión y propiedad comunitarias de las tierras que
tradicionalmente ocupan;
- Regular la entrega de otras tierras aptas y suficientes para el deaarrollo humano;
- Asegurar su participación en la gestión referida a sus recursos naturales y a los demás
intereses que los afecten.
10- La protección de la vivienda: para esto se agregan normas especificas y novedosas que amplia los
sujetos amparados por el sistema. Ademas hay menos rigurosidad en cuanto a los requisitos
exigidos para la afectación del bien a efectos de otorgarle la protección legal a la vivienda. En esta
expansión de los sujetos, no solo se protege a la familia, sino que tambien a los convivientes.
Tampoco se exige el parentesco entre los dueños de un condominio. Con respecto a la afectación,
esta solo procede a la solicitud del titular registral o de todos los cotitulares cuando el inmueble
estuviese en condominio. En caso de que alguno de ellos fuese incapaz o tuviese una capacidad
restringida, el Ministerio Publico o Juez de oficio deberá resolverlo. Con esto se agrega la
incorporación del conviviente, ademas de las indemnizaciones por daños morales y materiales
derivadas de lesiones psicofísicas al deudor. Además, cabe destacar la adicion de normas especiales
sobre este tema.
11- Proteccion de los derechos del consumidor: estos derechos aparecen con la reforma de la CN en el
’94 con el fin de garantizar la educacion para el consumo, la prevención para evitar toda forma de
distorsion de los mercados, controles de los monopolios naturales y legales, calidad y eficiencia en
los servicios públicos, y promoción para la constitución de asociaciones de consumidores y
usuarios. Incorporando normas sobre estos derechos, se busca atribuir derechos individuales y
concretos a cada uno de los sujetos que asuman el rol de consumidores en una relación de
consumo para que puedan reclamar el cumplimiento de obligaciones nacidas de esa relación, y de
la ley, frente a los tribunales competentes, o por mecanismos de sistemas alternativos para la
resolucion de disputas.
12- El paradigma no discriminatorio:;
13- Un nuevo paradigma en materia de bienes: la comisión redactora amplio la concepción respecto de
los bienes y se baso en el cuerpo humano, los bienes patrimoniales y los derechos de incidencia
colectiva:
- El cuerpo humano: el problema jurídico surge del hecho que el cuerpo humano y sus
partes pueden ser separados, aislados, indentificados, transplantados, e incluso
transferidos comercialmente. Incluso hasta en los cadáveres que son utilizados para
experimentos o la salvación o cura de enfermedades de otras personas. Por lo tanto, se
considera que el cuerpo humano tiene un valor más afectivo que económico, es decir, son
bienes extra patrimoniales debido a que tiene un cierto valor su titular y la humanidad.
- Derechos individuales y de incidencia colectiva: mientras que los derechos individuales son
aquellos que se ejercen por su titular y se caracterizan por pertenecer al patrimonio del
mismo, que se integra de bienes y derechos reales o creditorios de titularidad del sujeto;
los derechos de incidencia colectiva son aquellos que significan un bien común, es decir,
que interesan a toda la comunidad y deberán ser ejercidos por el Defensor del Pueblo de
la Nacion y las asociaciones que se concentran en el interés colectivo y el afectado.
14- Una nueva mirada en la regulación de la act. Economica:
Con la unificación de normas civiles y comerciales, este cuerpo introduce diversas regulaciones con el
propósito de otorgar seguridad juridica a la actividad mediante:
En esta reforma se añade el concepto de contrato plurilateral, que es aquel que se encuentra integrado por
más de dos partes con intereses diversos y habitualmente derechos y obligaciones entrecruzados, situación
cada vez más frecuente en negocios jurídicos complejos.
El acuerdo de voluntades o “consentimiento” presupone todos los requisitos para considerar y aludir a la
voluntad de cada una de las partes, que puede resultar de manifestaciones simultaneas o sucesivas,
formando lo que se denomina contrato “entre presentes” o “entre ausentes”.
Quedan fuera del contrato aquellos hechos humanos que no tienen por objetivo el establecimiento de
relaciones jurídicas.
Los contratos en particular: con el nuevo código se incorpora una regulación expresa de contratos que
resultaban atípicos o no era regulados de manera expresa en la ley, o algunos que se reglan por alguna ley
especial. Al incluirse estos al cuerpo del CCYC, se retiran normas de la Ley Gral. de Contratos. Se debe tomar
en cuenta que a estos contratos no se les aplica las normas sobre la sociedad; no son personas jurídicas,
sociedades ni sujetos de derecho; por intermedio de los mismos no se constituyen personas jurídicas,
sociedades ni sujetos de derecho. El fin de no considerar a los contratos asociativos como personas jurídicas
es que los efectos de ese contrato recaiga directamente sobre los contrayentes bajo el marco de la ley.
17- El sistema de responsabilidad civil: en el anteproyecto se regulaban dos tipos de derechos: aquellos
que recaían sobre la persona, el patrimonio, como derechos individuales, y; los derechos de
incidencia colectiva. Además, se reconocían 3 funciones de responsabilidad civil: preventiva,
punitiva y resarcitoria. La primera adquirió un rol importante con el ppio de prevención,
especialmente en los derechos de incidencia coletiva que no se pueden recomponer fácilmente. Se
considera que esta es más efectiva que el resarcimiento. Por ende, se añade al código una sección
destinada a la prevención, se contempla la funcion resarcitoria, se determina el daño resarcible y se
consagra el ppio de la reparación.
18- Una nueva mirada sobre derechos reales: en el nuevo código, se introducen novedades como el
concepto de derecho real, su objeto, su estructura y los derechos específicos que confiere a su
titular. Tambien clasifica a estos derechos y se refiere a su ejercicio. Se agrupan: el reconocimiento
de la propiedad horizontal, la regulación de los conjuntos inmobiliarios, la regulación de los tiempos
compartidos, los cementerios privados y el derecho de superficie.
19- Cambios en el derecho sucesorio: modificación en materia legitima hereditaria, posibilidad de
mejora a favor del heredero con discapacidad, prohibición sobre pactos de herencia futura.
20- Otras novedades importantes: el CCYC ha innovado e diversas materias como: la prescripción y
caducidad y el régimen sobre los privilegios.
21- Normas sobre el Derecho Internacional Privado: cuando el flujo de bienes y personas supera los
limites de la soberanía nacionales y coordinan con los distintos sistemas jurídicos que pueden
resultar aplicables, o no, para obtener un conjunto sistematico de reglas.
- Capítulo 5: “Obligaciones comunes a las personas humanas que desarrollan actividad
economica organizada y a las personas jurídicas privadas”
Las normas jurídicas pueden observar dos tipos de conductas en materia de obligaciones:
- Obligaciones: una conducta que debe ser observada en interés ajeno y, eventualmente,
bajo pena de sancion juridica.
- Carga: una conducta que debe ser observada por el interesado, si este quiere conseguir el
fin de una manera no alcanzable.
El C.de Comercio derogado establecia en su art.33 que todos los comerciantes contraían la obligación de
someterse a todos los actos y formas establecidas en la ley mercantil, entre los que se encontraban: la
inscripción en un Registro Público, con la matricula y documentos que se exigen en este requisito; la
obligación de seguir un orden de registro uniforme, que tuviera relación con el giro del comerciante; la
conservación de la correspondencia que tuviera relación con el giro del comerciante, asi como la de todos
los libros de contabilidad; la obligación de rendir cuentas en términos de la ley.
En el ámbito del derecho comercial, lo que la ley refería eran cargas más que obligaciones, ya que el
incumplimiento de las prescripciones de la norma no contaban con un carácter jurídico para el comerciante,
sino que lo privaban de ciertos beneficios y privilegios.
Tal como lo decía el art.33 del código de comercio derogado, los comerciantes debían someterse a todos los
actos y formas establecidas por la ley mercantil, es decir, debían accionar de acuerdo a lo que ella
establecia. Además, en el art.5 e sostiene que todos los que tenian la calidad de comerciantes estaban
sujetos a la jurisdicción, reglamentos y legislación comercial.
Esto se incluye en el art.320 del CCYC que dispone que están obligadas a llevar la contabilidad todas las
personas jurídicas privadas y quienes realizan una actividad economica organizada o son titulares de una
empresa o establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios. Sin embargo, con la expansión
del D.Comercial a nuevos horizontes, desaparece la figura del comerciante para afirmar que los actos que
este realiza no necesariamente deben ser llevados a cabo por alguien que realiza una actividad economica
organizada, sino que tambien pueden realizarlas cualquier otra persona, pero para ellos la contabilidad no
es obligatoria, solo es voluntaria luego de matricularse. Quedan excluidas de las personas que deben llevar a
cabo esta obligación las personas humanas que desarrollan profesiones liberales o actividades agropecuarias
y conexas (actividades dirigidas a la transformación o enajenación de productos agropecuarios cuando están
comprendidas en el ejercicio normal de esas actividades) no ejecutadas en forma de empresa por mas que
sea una actividad economica organizada. Tambien, a los excluidos se agregan aquellos a los que llevar este
registro les resulta gravoso.
El nuevo CCYC incorporó nuevas normas relativas a los estados contables desde el art.321 hasta el art.330.
La contabilidad se realiza con el propósito de conocer el estado de un patrimonio, su evolución; no solo para
el interesado, sino que tambien para el publico en general. Para que sea llevada a cabo debe seguir los ppios
de la contabilidad que son los siguientes:
- Claridad: de modo que permita conocer rápida y fácilmente la situación de la actividad que
se desarrolla. Es necesario que su compilación y redacción respondan a las normas usuales
en nuestros ambientes profesionales, y presenten a una titulación de los diversos rubros,
que permita ser entendida por una persona medianamente versada en materia
empresaria. Es decir, que se permita la posibilidad de comprender el estado real de ese
patrimonio con la mera lectura de esos libros.
- Veracidad
- Exactitud
En cuanto a la veracidad y exactitud, debe ser veraz y exacta debido a que no debe falsear
ni ocultar ninguna circunstancia referente a la situación patrimonial de la empresa, y debe
expresar, con la mayor aproximación posible, los valores que integran los diversos rubros.
En otras palabras, que se asienten todos los movimientos, incluso los negativos, que se
encuentre toda la verdad.
- Uniformidad de los criterios de valoración: deben responder a una “base uniforme”
porque es el único modo en que el análisis de la información puede resultar útil para
efectuar comparaciones o comprender la relatividad de los valores involucrados, lo cual se
vincula tambien con el ppio de contabilidad única. Es decir, que a la hora de realizar
comparaciones se utilice siempre las mismas monedas y medidas.
- Registros indispensables:
El C. de Comercio derogado mencionaba como indispensables dos libros en particular: el Libro Diario y el
Libro Inventario o Balance. Con el nuevo CCYC ya no se utiliza más la palabra libros y se la sustituye por
“registros” debido a que se toleran otros soportes magneticos. Dentro de estos registros, se considera
indispensables a: los Diarios, Inventario y Balances, aquellos que correspondan a una adecuada integración
de un sist. de contabilidad y que exige la importancia y la naturaleza de las actividades a desarrollar, y los
que en forma especial imponen el código u otras leyes.
. Registro Diario: en este, el sujeto asienta de forma cronológica todos y cada uno de los movimientos y
operaciones que efectúe dia por dia la empresa de manera obligatoria porque lo dice la ley. Dentro de los
Diarios, se puede incluir al “libro caja” que sirve para registrar los pagos que se hacen o reciben en dinero
efectivo.
. Registro de Inventarios y Balances: este debe encontrarse impreso en papel. Es aquel que registra y detalla
aquellos bienes con los que se comienza la explotación (mercadería, fondos, deudas, etc.) y ademas se
asienta cuál es el estado de la operación al cierre de cada ejercicio. Es decir, en este libro se registran los
ejercicios, que son el periodo de tiempo entre el inicio y el cierre de cada operación. Entre cada operación se
realiza un balance o EE.CC (estado contable) que muestra el estado o evolución patrimonial, patrimonio
neto, etc., que, en otras palabras, es lo que se ganó o perdió.
En el caso de las sociedades tambien aparecen los “libros de funcionamiento” para su normal y conveniente
funcionamiento de las sociedades, en normas que resultan aplicables en cada caso, según el tipo social
correspondiente. Lo mismo ocurre con otras personas jurídicas como Mutuales, Asociaciones Civiles, etc.
El art.53 del Codigo de Comercio derogado establecia que los libros debían estar encuadernados y foliados
para que los presente cada comerciante al Registro Publico de Comercio de su domicilio para que se los
individualizara en la forma en la que se determinara y se pusiera en ellos nota datada y firmada del destino
del libro, del nombre de aquel a quien perteneciera y del numero de hojas que contuviera.
Esto se encuentra plasmado de una forma similar en el art.323 del CCYC, que sostiene que el interesado
debe llevar su contabilidad mediante la forma de libros, que deben ser presentados debidamente
encuadernados, para su individualización en el Registro Publico correspondiente. Estos libros deben ser:
- Rubricados: deben contar con un sello de la IGJ (registro público que sabe que está en
manos de ese sujeto), que le da una cierta publicidad a ese libro, e indicar de qué sociedad
se trata, de qué año es, etc.
- Foliados: se debe indiciar la cantidad de hojas, las cuales se deben encontrar enumeradas
una por una para que no se arranquen.
- Encuadernados: lo que significa que no deben ser hojas sueltas.
No se pueden hacer inspecciones genéricas sobre si se está llevando la contabilidad por alguien en esos
libros de forma legal, ya que nadie tiene la facultad para eso. Esto se encuentra expreso en el art.331 del
CCYC, que solo admite esto en supuestos excepcionales previstos en leyes especiales. Además sostiene que
la exibicion de estos registros solo puede darse a instancia de partes en los juicios de sucesión, comunión,
contratos asociativos, quiebras, etc. siempre y cuando tenga relación con la cuestión controvertida de que
se trata, asi como para establecer si el sistema contable del obligado cumple con las formas establecidas en
los arts.323,324 y 325.
- Alterar el orden en que los asientos deben ser hechos, debido a que tienen que estar
ordenados cronológicamente y de manera sucesiva;
- Dejar blancos que puedan utilizarse para intercalaciones o adiciones entre los asientos, lo
que adulteraría la realidad de las operaciones;
- Interlinear, raspar, emendar o tachar. Todas las equivocaciones y omisiones deben
salvarse mediante un nuevo asiento hecho en la fecha en que se advierta la omisión o el
error;
- Mutilar parte alguna del libro, arrancar hojas o alterar la encuadernación o foliatura;
- Cualquier otra circunstancia que afecte la inalterabilidad de las registraciones.
Conforme a lo dispuesto en el art.327 del CCYC, en el Diario se deben registrar todas las operaciones
relativas a la actividad de la persona que tienen efecto sobre el patrimonio, individualmente o en registros
resumidos que cubran periodos de duración no superiores al mes. Estos resúmenes deben surgir de
anotaciones detalladas practicadas en subsidiarios, los que deben ser llevados a cabo según lo dispuesto en
los arts.323,324 y 325. A su vez, este cuenta con un Libro Caja que forma parte del sistema de registraciones
contables del diario y deben cumplirse las formalidades establecidas para el mismo.
La suficiencia de esa contabilidad elimina la incertidumbre del comerciante de preverse las multiples
necesidades de la empresa, debido a que se realiza acorde a ellas.
Además de los registros fundamentales, las empresas cuentan con libros de contabilidad como el Libro IVA
ventas, Libro IVA compras y, eventualmente, los libros subsidiarios de cajas y bancos.
Las sociedades son reguladas por la ley de sociedades (19.550) y dispone de normas especificas de los “libros
de funcionamiento”según la estructura societaria escogida dentro de cada tipo social.
Tambien existen normas especiales ubicadas en libros especiales referidas a determinadas actividades.
Todos aquellos que lleven a cabo una A.E.O y las personas jurídicas que tengan empleados en relación de
dependencia deberán contar con un libro de enumeraciones rubricado y llevado en forma de libro y hojas
móviles. Tambien se encuentra el Libro de Viajantes de Comercio.
El código derogado indicaba en sus arts. 48, 49 y 50 que se debía elaborar un balance anual al cierre de cada
ejercicio; obligación que los comerciantes al por menor tienen cada 3 años.
En el art.326 del nuevo CCYC de la Nacion, quien lleva contabilidad obligatoria o voluntaria debe
confeccionar sus estados contables, que comprenden como minimo un estado de situación patrimonial y un
estado de resultados que deben asentarse en el registro de inventarios y balances.
La comprobación del inventario y balance suministra información sobre la situación economica existente al
cierre del ejercicio, es decir, en relación con la magnitud y la composición de los activos de la empresa
(inversión de su capital) y los pasivos (deudas y capital propio). Esta comprobación explica la financiacion de
la empresa, incluso su solvencia y liquidez. Además, el balance puede ser acompañado de informaciones
suplementarias.
Estos balances se realizan principalmente para ser usados por el titular de contabilidad o dirección de la
empresa, pero tambien en las companias por acciones se elabora en consideración a los socios y accionistas,
que son los propietarios de la empresa.
Balance: es un resumen del inventario, en el que se expresa el estado económico de una empresa y los
resultados de su explotación en un momento determinado; o de otra forma, un sistema de valores
constituido por dos partes: el estado de activo y el pasivo, denominado tambien estado o inventario
patrimonial. Este no es una declaración de voluntad, sino que se trata de una operación debida con fines de
conocimiento. Y este conocimiento es el que deben tener los empresarios, accionistas, los acreedores, los
organismos de contralor, el Estado y cualquier interesado que pueda, legítimamente, acceder a la
información.
El nuevo CCYC respeta el art.67 del antiguo Codigo de Comercio que establece que excepto que leyes
especiales establezcan plazos superiores, deben conservarse por 10 años los documentos que respalden a
los asientos, los cuales son:
En caso de pérdida de los mismos, en el momento se debe hacer el suplimiento de esta documentación para
reconstruir la contabilidad oportunamente y no en el momento del juicio.
Los herederos tambien cuentan con el deber de conservar esta documentación durante dicho periodo de
tiempo y, en su caso, deberán exhibirlos en caso de investigaciones hasta que se cumplan los plazos
anteriormente mencionados.
Tal como lo indica el art.329 del CCYC, el titular puede con previa autorización del Registro Público de su
domicilio:
La petición que se formule al Registro Público debe contener una adecuada descripción del sistema, con
dictamen de técnico de Contador Público e indicación de los antecedentes de su utilización. Una vez
aprobado, el pedido de autorización y la respectiva resolucion del organismo de contralor, deben
transcribirse en el libro de Inventarios y Balances.
La autorización solo se debe otorgar si los medios alternativos son equivalentes, en cuanto a la
inviolabilidad, verosimilitud y completitud, a los sistemas cuyo reemplazo se solicita.
En este nuevo código no se innova y se aplica lo establecido por la ley 19.550 de sociedades y el art.53 del
C.de Comercio derogado para llevar a cabo esta autorización.
Esta petición será regulada por la Inspeccion General de Justicia, que señala que la presentación debe
incluir:
Esta prueba se impone en contra de quien la lleva. Es decir, un sujeto puede utilizar como medio de prueba
la contabilidad del otro, o sus sucesores. Esta puede ser obligatoria o complementaria o subjetiva.
Tambien puede ser aplicable a favor de quien la lleva. Es decir, se muestra la propia contabilidad para
probar en contra del otro. Esta última se caracteriza por contar con la apreciación del juez que las clasifica
como obligatorias, complementarias o subjetivas. Esto ocurre cuando en caso de que ambas partes hayan
presentado las contabilidades y una no sea legal, tendrá más prevalescencia la otra. Y si las dos no lo son, se
utilizaran otros medios de prueba. Lo mismo ocurrirá si hay contradicción.
En ambos casos no se admite prueba en contrario, lo que significa que una vez que se elije mostrar esa
contabilidad, ya no se puede cambiar de elección por mas que hayan datos no convenientes.
En caso de que una parte no la presente, se aprueba solo a la persona que lo hizo porque se considera
incapaz a la otra.
Si se trata de litigio contra alguien que no esta obligado a llevar contabilidad, ni la lleva voluntariamente,
esta solo sirve como ppio de prueba de acuerdo con las circunstancias del caso.
- ¿Cuándo y bajo qué circunstancias puede ser exigida la exhibición de libros y registros?
Esta exhibición se encuentra prohibida para todo tribunal u oficial para hacer pesquisas tendientes a
determinar si los comerciantes llevan sus libros arreglados a derecho, excepto lo establecido y dispuesto en
las leyes especiales.
Casos en los que no se encuentra prohibida:solo puede ser requerida a instancia de parte u oficio cuando
tengan relación con el juicio de que se trate , o en ciertos y determinados procesos especialmente previstos
por el régimen legal, y el reconocimiento de los mismos se efectuará en presencia de su dueño. Esto incluye
juicios de sucesión, concurso o quiebra, sociedades, adm. por cuenta ajena, etc. Esto tambien se aplica para
saber si el sistema contable del obligado cumple con las formas y condiciones establecidas en el CCYC.
Lugar de exhibición: El Código de Comercio derogado establecia que si los libros se encontraban fuera de la
residencia del tribunal que decretó la exhibición, ésta se verificaría en el lugar donde existieran dichos libros,
sin exigirse en ningun caso la traslación al lugar del juicio. Pero esto cambia con el nuevo CCYC que dispone
que la prueba sobre la contabilidad solo podrá realizarse en el domicilio de tribunal, tal como lo indica el
art.325 de este nuevo ordenamiento.
El antiguo C.de Comercio sostenía en el art.63 que toda negociación es objeto de una cuenta, y que toda
cuenta debe ser conforme a los asientos de los libros de quien la rinde, y debe ser acompañada de los
respectivos comprobantes. Esto se trata de la obligación del comerciante de rendir cuentas respecto de toda
negociación que llevara a cabo.
En el CCYC, su definicion se ubica en el art.858 que sostiene que hay rendición de cuentas cuando se las hace
conocer a la persona interesada. Las cuentas son los antecedentes, hechos y resultados pecuniarios de un
negocio, aunque consista en un acto singular.
Art.858 CCYC: “Se entiende por cuenta la descripción de los antecedentes, hechos y resultados pecuniarios de
un negocio, aunque consista en un acto singular.
Hay rendición de cuentas cuando se las pone en conocimiento de la persona interesada, conforme a lo
dispuesto en los arts. siguientes”.
En este nuevo ordenamiento, se generaliza esa obligación, dejando de lado el hecho de que solo deben
hacerlo aquellos que desempeñan una A.E.O y se comienza aplicar por otras personas no solo de manera
habitual, sino que tambien ocasional. Por eso se dice que esta obligación de rendir cuentas tiene validez
para todo aquel que administra o actua respecto de bienes ajenos, por mandato legal o contractual, en las
más diversas actividades en las que se puedan pensar. Esta obligación es “de hacer” y al tener fuente legal o
convencional puede llegar a ser obligatoria.
Requisitos para la rendición de cuentas: se encuentran expresos en el art.859 del CCYC y son los siguientes:
- Debe ser documentada, lo que significa que debe ser respaldada por las constancias
documentales de las operaciones llevadas a cabo y en los asientos de los libros, en caso de
que sea obligatorio llevarlos (inciso “a”).
- Debe ser descriptiva (inciso “a”) e incluir las referencias y explicaciones razonablemente
necesarias para su comprensión (inciso “b”).
- En extensión del inciso “a”, el inciso c se establece que debe acompañar los comprobantes
de los ingresos y de los egresos, excepto que sea de uso no extenderlos;
- Concordar con los libros que lleve quien las rinda. Esto se trata de la aplicación de los ppios
generales.
En el art.860, se establecen las pautas generales sobre quienes son los obligados o sujetos pasivos en la
rendición de cuentas, estos son:
- Quienes administren bienes ajenos por cualquier titulo, incluso cuando no tenga algún
régimen legal especifico;
- Quienes son partes en relaciones de ejecución continuada, cuando la rendición es
apropiada a la naturaleza del negocio;
- Quien debe hacerlo por disposición legal
Esto se plasma en los casos de el sindico de la quiebra, el administrador del consorcio, el empresario que
actua por cuenta ajena, etc.
En cuanto a cuando estas cuentas deben ser rendidas, se lo expresa en las ocasiones que señala el art.861
del CCYC. Según este articulo, deben ser rendidas cuando lo pacten las partes o cuando la ley lo disponga. En
su defecto, deberá ser hecha:
- Al concluir el negocio;
- Si el negocio es de ejecución continuada, tambien al concluir cada uno de los periodos o al
final de cada año calendario.
Con respecto a cómo se puede dar la aprobación de las cuentas, art.862 CCYC, puede ser aprobada expresa
o tácitamente. Es tácita si no es observada en el plazo convenido o dispuesto por la ley o, en su defecto, en
el de 30 dias de presentadas en debida forma. Sin embargo, puede ser observada por errores de calculo o de
registración dentro del plazo de caducidad de un año de recibida.
Lo que ocurre con las de ejecución continuada es lo que se establece en el art.863, que se conoce como
presunciones iuris tantum, lo que significa que no admiten prueba en contrario. La aprobación de las
cuentas del ultimo periodo presume la aprobación de las cuentas de los periodos anteriores.
La presunción opera con el fin de darle certeza y seguridad a las relaciones jurídicas.
Sin embargo, no habría inconveniente en que el acreedor deje constancia expresa de que se aprueben las
cuentas de un periodo concreto y no las de los anteriores. Los motivos deben expresarse claramente, y se
debe señalar cuál es el periodo que no quedaría aprobado, deb iendo existir motivos que justifiquen su
accionar.
Por ultimo, en el art.864 se señalan los efectos de la rendición de cuentas. Se sostiene que una vez
aprobada esa rendición, el saldo del interesado debe ser pagado en el plazo dispuesto o convenido por la ley
o, en su defecto, en el de diez días. Además, el obligado a rendirlas debe devolver al interesado los títulos y
documentos que le hayan sido entregados, excepto las instrucciones de carácter personal.
El empresario, ya sea individual o colectivo, no puede desarrollar toda su actividad economica orgnizada por
si mismo. Por más pequeño que fuese su negocio, necesitará que alguien lo coadyude en determinadas
funciones ligadas al manejo de la empresa o establecimiento. Este rol lo asumen los “agentes auxiliares de la
actividad empresarial (sustituyendo al termino comercio)”.
Estos agentes, actúan como intermediarios entre la actividad del comerciante y el público en general. Es
decir, se encargan de facilitar la realización de operaciones mercantiles entre estos dos sujetos. Esta funcion
proviene del C.de Comercio derogado, que en su art.1 definia al comerciante, concepción que ya no existe
en el CCYC, y a los agentes civiles en el art.87 sobre los cuales no había una definicion exacta, pero sí una
enumeración de algunos de ellos que no era exacta:
- Factores;
- Dependientes;
- Acarreadores;
- Porteadores;
- Barraqueros;
- Corredores;
- Martilleros;
- Despachantes de aduana;
- Agentes de bolsa; y
- Agentes de seguro.
a) Subordinados: según el C.de Comercio derogado, esta categoría era integrada solamente por los
factores y los dependientes. Tal como lo dice su nombre, se encuentran subordinados a un
comerciante, es decir, bajo su dependencia. Esta subordinación se basa en una vinculación técnica,
porque el empresario les da ordenes; económica, porque se les paga un salario; y juridica, porque
conforma un acto jurídico ya que hay una prestación entre ambas partes. Es decir, se ve claramente
como una relación de empleador y empleado, que se encuentra regida por la “ley mercantil”. Por
eso se discute si realmente eran agentes auxiliarios o empleados. Por otro lado, la enumeración del
C.de Comercio tambien era discutida. En breve: es una relación de subordinación con el
empresario, que les da ordenes, percibiendo un salario.
b) Autonomos: a ellos pertenece el resto de la enumeración del art.87 del C.de Comercio derogado,
entre los que se encuentran: los acarreadores, porteadores y empresarios de transporte,
martilleros, despachantes de aduana, agentes de bolsa y agentes de seguro. Estos se caracterizan
por ejercer la actividad economica organizada por cuenta propia. Esto significa que a diferencia de
los subordinados, no cobran un salario fijo, no reciben ordenes del comerciante, no cumplen
horarios prestablecidos. Estos cobran honorarios o comisiones por venta. Por lo tanto, son
indepedientes del comerciante e imparciales, no hay contrato de mandato. Lo que los distingue del
empresario es que estos se encargan de hacer una intermediación para que se realice ese acto de
comercio.
Con respecto a los agentes autónomos, tambien había una cierta discusión. Esta se basaba en si realmente
eran agentes auxiliares o empresarios debido a que ejercían su actividad en forma particular y sin depender
de ningun comerciante principal. Varios eran los argumentos a favor de esta posición, ya que:
Corredores: se los define como aquellas personas que de modo autónoma, profesional e imparcial actua
como intermediario entre la oferta y la demanda para facilitar la celebración de contratos. Esta definicion se
encuentra tipificada en el art.1345 del CCYC: “hay contrato de corretaje cuando una persona, denominada
corredor, se obliga ante otra, a mediar en la negociación y conclusión de uno o varios negocios, sin tener
relación de dependencia o representación con ninguna de las partes”. El C.de Comercio derogado se negaba
a dar esta definicion, por lo tanto, la ley 7021 de la Provincia de Buenos Aires los definia como aquellos
intermediarios entre dos partes, que las acercaba para que entre ellas realicen/ concierten un negocio o
acto jurídico.
El corredor no asume representación o mandato, ni gestión de las partes que intervienen en el negocio; sino
que actua de una manera imparcial, ya que su mediación debe ser neutra y libre de intereses propios. Vende
para llevarse una comisión, pero sin pertenecer al comercio. Es decir, no depende de eso que produce.
Luego de concluido el AJ es cuando sí puede apoderarse de la funcion. Es decir, no puede participar de la
acción ni por cuenta propia, ni por parte de un tercero en su ligar; ni tampoco debe encontrarse interesado
en o participar en la negociación o en los bienes prendidos en ella (art.1348 CCYC sobre prohibiciones a los
corredores)
Esa comisión que se lleva es su derecho principal, siempre y cuando el negocio sea llevado a cabo por medio
de su intervención y este corredor se encuentre inscripto en el Registro Público. En caso de que no haya
estipulación para esta comisión, se tiene derecho a la de uso en su jurisdicción o, en su defecto, en el lugar
en el que principalmente realiza su cometido. A falta de todas ellas, la fija el juez (art.1350 CCYC).
En caso de que intervenga más de un corredor, tal como lo indica el art. 1351, cada uno cobrará por
separado la comisión de su respectivo comitente. No existe la solidaridad. En caso de que sea uno solo,
todas las partes le deben la comisión.
Supuestos de obligación de pagar comisión: El art. 1352 CCyC establece en qué casos el corredor tiene
derecho a reclamar la comisión por haber logrado la celebración del negocio mediado: a) En caso de
contrato sujeto a condición resolutoria. La ley entiende que el corredor tiene derecho a una retribución,
aunque la condición no se cumpla. Este supuesto no estaba previsto en la legislación anterior. b) En caso de
que el contrato no se cumpla, se resuelva, se rescinda o medie distracto. La normativa anterior no preveía
estos supuestos. Esta estipulación protege al corredor a fin de que pueda perseguir una retribución en caso
de que, a pesar de haber cumplido eficazmente su labor y logrado acercar a las partes, las vicisitudes que
afectan el acuerdo lo lleven a su fin. c) En caso de que el corredor no llegue a mediar hasta el momento de la
conclusión del contrato, igualmente tendrá derecho a la comisión si inicia la negociación y no la puede
continuar porque el comitente encarga su conclusión a un tercero, o lo concluye por sí en condiciones
sustancialmente similares. Se protege al corredor de la mala fe del comitente que quiere evitar el pago
aprovechándose de las tareas realizadas por aquel y que le fueron de utilidad. Una regla similar estaba
prevista en el derogado art. 37, inc. a, de la ley 20.266.
a) En caso de que el contrato esté sometido a condición suspensiva y este no se cumple. En este caso, la
existencia misma del negocio mediado depende de una condición: Código Civil y Comercial de la Nación
Comentado | 83 Comentario al art. 1355 el contrato no estará concluido hasta que aquella no se cumpla.
Por ese motivo, hasta que no se produzca el hecho futuro e incierto, la ley no habilita el pago de la comisión.
b) En caso de que el contrato se anule por ilicitud de su objeto, por incapacidad o falta de representación de
cualquiera de las partes, o por otra circunstancia que haya sido conocida por el corredor, este no tendrá
derecho a percibir comisión.
Con resprecto a sus gastos, los corredores no tienen derecho al rembolso de los mismos, tal como lo indica
el art.1354 CCYC, aun cuando la operación encomendada no se concrete, excepto pacto en contrario.
Conforme a la ley 26.266, modificada por la ley 25.580, los requisitos para ser corredor son los siguientes:
- Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del art.2 de la
ley comprendida;
- Poseer titulo universitario expedido o revalidado en la República, con arreglo a las
reglamentaciones vigentes y al efecto que se dicten.
- Poner en relación a dos o más partes para la conclusión de negocios, sin estar ligado a
ninguna de ellas por relaciones de colaboración, subordinación o representación. Esto lo
harán informando a cada una sobre los intereses de la otra, pero no determinarán sus
decisiones.
- Informar sobre el valor venal o del mercado de los bienes que pueden ser objeto de los AJ.
- Recabar directamente a las oficinas públicas, bancos y entidades oficiales y particulares,
los informes y certificados necesarios para el cumplimiento de sus deberes.
- Prestar fianza por una de las partes.
El art. 1349, inc. a, CCyC amplía la facultad contenida en el inc. d del mismo artículo, pues no solo autoriza al
corredor a otorgar fianza, sino a cualquier otra modalidad de garantía a favor de las partes. La garantía
podrá ser otorgada a una o ambas partes. El inc. b del artículo en comentario autoriza al corredor a
representar a una de las partes en la ejecución del negocio, al igual que el artículo 34, inc. a, CCyC.
a) Otorgar garantía por obligaciones de una o de ambas partes en la negociación en la que actúen;
b) Recibir de una parte el encargo de representarla en la ejecución del negocio.
Los corredores deben llevar un asiento exacto y cronológico de todas las operaciones concluidas con su
intervención, transcribiendo sus datos esenciales en un libro de registro, rubricado por el Registro Publico o
por el órgano a cargo del gobierno de la matricula en la jurisdicción.
Obligaciones del corredor: deben ser cumplidas para que pueda efectuarse la comisión y se encuentran
enumeradas en el art.1347. Estas son:
- Asegurarse de la identidad de las personas que intervienen en los negocios en que media y
de su capacidad legal para contratar;
- Proponer los negocios con exactitud, precisión y claridad, absteniéndose de mencionar
supuestos inexactos que puedan inducir a error a las partes;
- Comunicar a las partes todas las circunstancias que sean de su conocimiento y que de
algún modo puedan influir en la conclusión o modalidades del negocio;
- Mantener confidencialidad de todo lo que concierne a negociaciones en las que interviene,
la que solo debe ceder ante requerimiento judicial o de autoridad pública competente;
- Asistir, en las operaciones hechas con su intervención, a la firma de los instrumentos
conclusivos y a la entrega de los objetos o valores, si alguna de las partes lo requiere;
- Guardar muestras de los productos que se negocien con su intervención, mientras subsista
la posibilidad de controversia sobre la calidad de lo entregado.
Por último, cabe mencionar que en el caso de los corredores no inmobiliarios, para ser registrados deben
inscribirse en la matricula correspondiente a su jurisdiccion de actuación. En la C.A.B.A, la matricula es
llevada por la IGJ (Inspeccion General de Justicia), que lleva el registro de no solo auxiliares de comercio,
sino que tambien de comerciantes y sociedades; mientras que los inmobiliarios son registrados en el
CUCICBA.
Los corredores pueden armar sociedades de corretaje formadas por ellos mismos y su objeto no puede ser
otro más que el corretaje.
Martilleros: Se encuentran regulados por la ley 20.266/1973, modificada por la ley 25.028. Tambien
conocidos como rematadores, son aquellos que se dedican a la realización de subastas o remates. En otras
palabras, Una subasta es un procedimiento para la venta de un bien a través del cual se pretende
determinar el comprador y el precio, según el sistema de competencia entre varios posibles compradores,
adjudicando el bien al que mayor precio ofrezca pagar. Estas consisten en la venta pública a viva voz y se
vende al mejor postor una vez que se dio la bajada o golpe de martillo. Este golpe pone fin a la puja y define
al comprador. Estas subastas pueden ser públicas o privadas:
Cabe remarcar que si bien se subdividen, ambas categorías cuentan con un carácter público debido a que
siempre se hacen al público en general.
- Subastas Públicas: son las ordenadas en los procesos de ejecución forzada de los bienes
del deudor. Estos bienes son embargados o hipotecados de forma obligada para que se le
pueda pagar la deuda al acreedor. Estas se rigen de acuerdo a su mecanismo bajo reglas
procesales pertinentes, y, en lo que no se ponga a ellas por la ley 20.266: por ley
administrativa o por código procesal, forma más común. De esta manera, se dividen en: a)
judiciales; b) administrativas. Cuando son judiciales, se dan por orden judicial. Son las más
coercitivas, pero hay un interesado que es el acreedor. En el caso de las administrativas,
las subastas suelen ser procedentes de quiebras voluntarias, abandonos, descomisos o
ventas de patrimonio. Por ultimo, cabe destacar que el Código de Fondo depende de cada
jurisdiccion, a diferencia de la ley administrativa que, ademas de ser un Código de forma,
se ejerce para todas las jurisdicciones.
- Subastas Privadas: son aquellas que se realizan a instancia de pedido de la parte. Es decir,
dependen de quién promueve a esa subasta. En estas, el vendedor le ofrece un
determinado producto, a voluntad suya, al público para que luego se inicie la puja y se
determine precio y comprador. En estas, el Estado y las entidades autárquicas (como los
Bancos) o municipios actúan como personas de Derecho Privado y se rigen por
disposiciones de sus respectivos ordenamientos y, en lo que no se oponga a ellos, por la
ley 20.266.
Requisitos para ser martillero: son los mismos que los de los corredores:
- Mayoría de edad;
- Ser inhabilitado por las resoluciones del art.2 de la ley 20.266;
- Titulo universitario expedido o revalidado en la República, es decir, por autoridad judicial;
Tambien deben estar matriculados en el Colegio de Martilleros, mientras que los corredores en la IGJ.
Se les pide tener domicilio en la jurisdiccion donde están ejerciendo. Pero lo que los diferencia de los
corredores es que estos deben tener como minimo un año de antigüedad en ese domicilio, mientras que eso
no le es requerido a los martilleros, ya que solo se registran.
Obligaciones:
Derechos del martillero: se encuentran enumerados en el art.11 de la ley 20.266. En conformidad con esta,
son los siguientes:
- Cobrar una comisión conforme a los aranceles aplicables en la jurisdiccion, salvo los
martilleros dependientes, contratados o adscriptos a empresas de remate o
consignaciones que reciban por sus servicios las sumas que se convengan, pudiendo
estipularse tambien una comisión de garantía.
- Percibir del vendedor el reintegro de los gastos del remate, convenidos y realizados.
- Percibir su comisión si iniciada la tramitación del remate, el martillero no lo llevare a cabo
por causas que no le fueran imputables.
Con referencia a la base sobre la cual se determina la comisión del martillero, pueden establecerse las
siguientes reglas, de conformidad con lo dispuesto por el régimen legal aplicable:
- Si no hubo subasta judicial por causas no imputables a su desempeño, el juez debe fijarle
su comisión sobre la base de la importancia de los trabajos realizados.
- Si hubo subasta, sobre la base del precio efectivamente obtenido.
- Si no hay venta ni hay base para la venta, se determina la comisión sobre el valor de plaza
del bien en la espera prevista para el remate.
Los martilleros pueden construir sociedades de cualquier tipo previsto por la ley 19.550, excepto
cooperativas, con el objeto de realizar exclusivamente actos de remate.
Estas sociedades deben efectuar los remates por intermedio de martilleros matriculados e inscribirse en
registros especiales que llevará el organismo que tenga a su cargo matrícula.
Registros y contabilidad: los martilleros cuentan con la obligación de llevar libros registros rubricados por el
Registro Público de su jurisdiccion. Estos son los siguientes:
- Diario de entradas: es aquel que registra detalles minuciosos sobre los bienes recibidos de
la venta, entre los que se encuentran el lugar en donde serán asentados, especificaciones
necesarias para su debida identificación, nombre y apellido de quien confiere el cargo, por
cuenta de quien han de ser vendidos y las condiciones de su enajenación.
- Diario de salidas: documenta los resultados de la subasta. Es decir, en él se mencionarán
dia por dia las ventas, indicando por cuenta de quién se han efectuado, quién ha resultado
comprador, precio y condiciones de pago y demás especificaciones que se estimen
necesarias.
- De cuentas de gestión: es una documentación de las cuentas realizadas entre el martillero
y cada uno de sus comitentes (el comitente es quien realiza la subasta). Es decir, registra la
relación entre ambos para llevar una contabilidad y oponibilidad a terceros.
Del mismo modo, los martilleros deberán archivar cronológicamente un ejemplar de los documentos que se
extiendan con su intervención, en las operaciones que se realicen por su intermedio.
Ante el incumplimiento del régimen legal, se da la aplicación de sanciones al martillero, quien perderá su
derecho a cobrar la comisión y a que se le reintegren los gastos, y responderá por los daños y perjuicios
ocasionados.
Despachantes de aduana: regulados por la ley 22.417, revisten el carácter de auxiliares de comercio y del
servicio aduanero. Estos se definen como las personas humanas que, en las condiciones previstas en el
Código Aduanero, realizan en nombre de otros, ante el servicio aduanero, tramites y diligencias relativos a la
importación, la exportación y demás operaciones aduaneras.
La intervención del despachante de aduana es fundamental en las operaciones de comercio exterior debido
a que podrán gestionar ante las aduanas el despacho y destino de la mercadería conforme a lo dispuesto en
el Codigo Aduanero (es decir, son los únicos que pueden ejercer los trámites aduaneros), pero con
excepción a las funciones que rigen para los agentes de transporte aduanero y de aquellas facultades
inherentes a la calidad de capitán de buque, comandante de aeronave o, en general, conductor de los
demás medios de transporte.
En caso de que el importador o exportador fuese una persona de existencia visible, no es necesaria la
intervención de un despachante de aduana, siempre y cuando realice la gestión ante la aduana en forma
personal. En caso de que fuese de existencia ideal, podrá autorizarse la gestión por si misma por medio de
un representante y en casos excepcionales en los que se justifiquen los motivos y bajo las condiciones y
requisitos determinados por la reglamentación.
Los despachantes de aduana deben contar con las siguientes facultades/formas para poder realizar esos
trámites:
- Poder general para gestionar despachos, en cuyo caso el despachante podrá solicitar del
servicio aduanero el registro del instrumento pertinente.
- Poder especial para gestionar el despacho de la mercadería que se tratare.
- Por medio de un titulo: “conocimiento de embarque”. Es decir, los dos poderes anteriores
podrán suplirse mediante una autorización otorgada ante el servicio aduanero, en las
condiciones que determine la Administración Nacional de Aduanas
- Mayoría de edad, ser persona capaz y estar inscripto en el Registro Público como persona
humana que desarrolla A.E.O.
- Secundario terminado y acreditar conocimientos específicos en materia aduanera, en los
exámenes teoricos y practicos que se establecieren.
- Acreditar domicilio real.
- Acreditar solvencia necesaria y otorgar a favor de la Administracion Nacional de Aduanas
una garantía en seguridad de fiel cumplimiento de sus obligaciones, de conformidad con lo
que determinare la reglamentación.
- No estar comprendido en alguno de los siguientes supuestos:
1. Haber sido condenado por algún delito aduanero o por la infraccion de contrabando
menor.
2. Haber sido ilimitadamente responsable director o administrados de cualquier
sociedad o asociación, cuando la sociedad o la asociación de que se tratare hubiere
sido condenada por cualquiera de los ilícitos mencionados en el punto 1. Cuando
hubiese sido condenado por la infraccion de contrabando menor, la inhabilidad se
extenderá hasta 5 años a contar desde que la condena hubiera quedado firme. Se
exceptua la inhabilitación a quienes probaren haber sido ajenos al acto o haberse
opuesto a su realización.
3. Haber sido condenado por delito reprimido con pena privativa de la libertad. Se
exceptúan los delitos contra las personas, el honor, la honestidad y el estado civil,
cuando la sentencia hubiera concedido el beneficio de la ejecución condicional de la
pena.
Ademas de las obligaciones prescriptas en el art.320 del CCYC, los despachantes de aduana deberán levar
un libro rubricado por la aduana en donde se documente el ejercicio de su actividad, registrando en detalle
todas sus operaciones, obligaciones tributarias pagadas o pendientes de pago, importe de las retribuciones
percibidas y cualquier otra anotación que exigiere la administración nacional de la aduana.
El libro rubricado por la aduana deberá llevarse bajo lo dispuesto en los arts.323, 325 y concordantes del
CCYC (libros y forma de llevar los libros), y será exhibido al servicio aduanero, cada vez que el mismo asi lo
solicitare.
En caso de que el libro fuese llevado con un atraso que supere a los 45 dias o de 60 dias, si se tratare de los
libros enumerados en el art.322 y la forma de presentarlos, establecida en el art.325, se le impondrá una
falta al despachante y serán sancionados bajo lo establecido en el art.47 del código aduanero.
Los despachantes de aduana no solo deben cumplir fielmente a sus obligaciones y a la ley, sino que tambien
deben ser responsables por las faltas cometidas por sus apoderados.
En caso de que se le imponga una falta o haya cometido algún perjuicio o haya podido cometerse, el servicio
aduanero aplicará a los despachantes de aduana las siguientes sanciones:
- Apercibimiento.
- Suspensión de hasta dos años.
- Eliminación del Registro de Despachantes de Aduana.
El apercibimiento será impuesto por el administrador de la aduana, en cuya jurisdiccion se hubiere cometido
la falta. Mientras que en el caso de la suspensión y de la eliminación del registro, la sancion será impuesta
por el administrado nacional de Aduanas.
Agentes del seguro: regulados por la ley 22.400, son aquellos que intermedian para que se promueva a la
concertación de contratos de seguros, asesorando a asegurados y asegurables.
1. Productor asesor directo: persona física que realiza las tareas indicadas en el art.1 de la ley 22.400 y
las complementarias previstas en la ley. Es aquel que intermedia entre una empresa de seguros y el
asegurado.
2. Productor asesor organizador: persona física que se dedica a instuir, dirigir o asesorar a los
productores y asesores directos que formen parte de una organización. Deberá componerse como
minimo de 4 productores asesores directos, uno de los cuales podrá ser el organizador cuando
actúe en tal carácter. En otras palabras, es aquel que instruye, organiza y asesora al asesor directo.
Requisitos: para ejercer su actividad, el agente de seguro como productor asesor debe hallarse inscripto en
el Registro de Productores Asesores de Seguros a cargo de la Superintendencia de Seguros de la Nacion.
Para inscribirse en este, es necesario:
Inhabilitados para inscribirse en el Registro: los mismos que los corredores y martilleros.
En caso de que luego de la inscripción la persona se encuentre inhabilitada, se cancela o suspende la misma
y se lleva un registro especial.
Por otro lado, los directores, gerentes, administradores y empleados de las compañías de seguro no pueden
actuar en la intermediación de seguros de los clientes de la compañía a la que pertenecen.
Los productores asesores pueden formar sociedades de cualquiera de los tipos previstos en la ley 19.550 de
sociedades, con el objeto exclusivo de realizar actividades ligadas al art.1 de la ley 22.400. Los productores
asesores que las integren deben estar registrados e inscribirse en registros especiales que debe llevar la
autoridad de aplicación. Cuatro de sus integrantes como minimo, deben ser productores asesores
determinados en alguna de sus modalidades, debiendo uno de ellos destacarse como director o gerente de
la entidad.
Tanto los productores asesores directos como los organizados deben llevar libros rubricados de las
operaciones que concertan.
Finalmente, el derecho del productor asesor a cobrar la comisión se adquiere cuando la aseguradora
percibe el importe de la prima (precio que el asegurado pague al asegurador) o proporcionamente al
percibirse cada cuota en aquellos seguros que se contraten con esta modalidad; en caso de modificación o
rescicion del contrato de seguro que dé lugar a devoluciones de primas, corresponderá la devolución
proporcional de la comisión percibida por el productor asesor.
Es decir, el pago de la prima significa una compensación de las obligaciones entre la aseguradora y el
asegurado. No se considera pago efectivo a aquel que se haga por medio de cheques, pagares y cualquier
otra promesa u orden de pago hasta que no hayan sido canceladas. Si el seguro es convenido en moneda
extranjera, la comisión puede liquidarse a pedido del productor asesor en la misma moneda que la prima,
sin perjuicio de las disposiciones cambiarias vigentes en el momento y lo dispuesto por los arts.765,766,772
del CCYC.
Agentes de los mercados de valores: son aquellos que compensan las operaciones realizadas por los Agentes
de Bolsa, pero para comprenderlo cabe definir a estos. Los agentes de bolsa son aquellos que actúan
comprando y vendiendo Títulos Valores Privados (obligaciones negociables, acciones, certificados de
participación, valores de deuda fiducaria, cheques de pago diferido, entre otros) y Titulos Valores Publicos
(títulos de deuda emitidos por el Estado Nacional, Provincial o Municipal). Estos no deben ser confundidos
con los corredores de bolsa porque actúan con cierto poder y facultades distintas y más amplias que las de
un corredor.
De esta manera, se los define como aquellos intermediarios en la negociación de títulos valores en los
mercados de valores. Es decir, son intermediarios entre la oferta y la demanda de esos títulos que cotizan en
el mercado de valores. Si bien compran y venden a nombre propio, lo hacen por cuenta y orden de terceros
(sus comitentes), perfeccionando asi el negocio jurídico.
La ley 17.811, que daba los antecedentes para darle origen a la denominación de agentes de bolsa, fue
reemplazada por la ley 26.831, denominada como “Ley de Mercado de Valores”, que regula y menciona un
numero de agentes registrados, sean personas humanas o jurídicas autorizadas por la CNV (Comision
Nacional de Valores) para su inscripción dentro de los registros correspondientes creados por esta comisión,
para abarcar las actividades de colocación, distribución, corretaje, liquidación y compensación, custodia y
depósito colectivo de valores negociables, las de administración y custodia de productos de inversión
colectiva, las de calificación de riesgos, y todas aquellas que, a criterio de la CNV, correspondía registrar para
el desarrollo del mercado de capitales. Estos son los Agentes de Mercado de Valores.
Los Agentes de Mercado de Valores compensan las operaciones que realizan sus Agentes de Bolsa. Es decir
que todos los agentes pueden operar contra todos, pero al final del dia la liquidación de las operaciones
concertadas es realizada por los agentes de bolsa con el mercado de valores y no contra las partes que
negoció.
Requisitos: para actuar como agentes, los sujetos deben estar autorizados y registrados por la CNV y cumplir
con los requisitos y formalidades para que cada categoría establezca la misma.
Los que no pueden ser autorizados para su inscripción como agentes son:
- Los condenados por los delitos penales enumerados entre los art.176 y 180 del código
penal o cometidos con animo de lucro o contra la fe pública o, que tengan pena principal,
conjunta o alternativa de inhabilitación para ejercer cargos públicos, hasta 10 años
después de cumplida la condena.
- Fallidos y concursados hasta 5 años después de su rehabilitación.
- Personas en relación de dependencia con las sociedades que listen y/o negocien sus
valores negociables, conforme sus categorías.
- Los funcionarios y empleados rentados de la Nacion, las provincias, la C.A.B.A y los
municipios, con exclusión de los que desempeñen actividades docentes o integren
comisiones de estudio.
- Aquellos a quienes se les hubiere cancelado o revocado una inscripción anterior como
agentes, hasta 5 años después de quedar firme la cancelación.
- Las sociedades entre cuyos accionistas controlantes, administradores o sindicos hubiere
una o más personas a quienes se les hubiere cancelado una inscripción anterior como
agentes, hasta 5 años despues de quedar firme la cancelación.
- Las personas que ejercen tareas que las reglamentaciones dictadas por la CNV declaren
incompatibles con esa funcion.
- Los miembros de los órganos de administración o fiscalización de agentes de deposito de
valores negociables-
En caso de que efectuada la inscripción se genere una incompatibilidad, el agente quedará suspendido en
sus funciones hasta que ella desaparezca.
La petición de autorización debe ser presentada ante la CNV, quien se expedirá en un plazo de 20 dias
hábiles de recibida. La decisión será notificada al presentante, quien en caso de respuesta desfavorable
podrá impugnarla dentro del término de 10 dias hábiles.
Cumplido ese plazo o forma inmediata cuando el organismo se hubiere expedido favorablemente, se
registrará al agente en la categoría en la cual hubiese solicitado su inscripción.
En caso de que la CNV deniegue la autorización para la inscripción en el registro, el solicitante puede
interponer los recursos previstos en las leyes aplicables. La solicitud denegada solo puede reiterarse luego
de transcurridos los 2 años después de haber quedado firme la pertinente resolución.
Obligaciones: una vez autorizados y registrados, los agentes deberán observar el cumplimiento de la
totalidad de los requisitos establecidos por la CNV durante el término de su inscripción, debiendo
abstenerse de funcionar como tales, cuando incurran en cualquier incumplimiento de requisitos,
condiciones y obligaciones dispuestas por el organismo, sin necesidad de intimación previa.
Registro Mercantil: es un instrumento de publicidad legal, de forma que los hechos y actos inscriptos en él se
presuman conocidos por todos. De lo contrario, se consideran desconocidos por los terceros, salvo en
aquellas excepciones en las que este régimen de conocimiento puede ser suplido por un acceso directo a la
información, por parte de los interesados.
Sin embargo el Registro Mercantil se diferencia de la matricula por el hecho de que si bien ambos se crean
con la finalidad de determinar quiénes eran comerciantes, en el caso del registro el termino “empresario”,
los segundos tambien actúan como instrumento de publicidad legal, es decir, un medio para que
determinadas situaciones jurídicas se consideren conocidas por terceros o desconocidas, según estén
inscriptas o no en el.
En el Codigo de Comercio derogado, al regularse el Registro Publico de Comercio, se sostiene que era
estructurado dentro de la organización judicial y a cargo de los tribunales de comercio respectivos. Sin
embargo, esta estructura es modificada con la ley 14.769 se determina que contaría con tres secretarías
(dos de actuación y una de rúbrica).
En 1980, se sancionó la ley 22.315, conocida como la “ley orgánica” que le da origen a la IGJ (Inspeccion
General de Justicia). Esta ley sustituye a la anterior, que es la 18.805, que regulaba la Inspeccion General de
Personas Juridicas, comprendiendo el ejercicio de las funciones del Registro Publico de Comercio, además de
la fiscalización de las sociedades por acciones, de las constituidas en el extranjero en ciertos supuestos, de
las de capitalización y ahorro, asociaciones civiles y fundaciones.
De esta manera, el Registro Público de Comercio quedó en la Capital Federal y a cargo de la IGJ. Esta
transferencia de actividades del Registro Publico de Comercio se dio a partir de la ley 23.316.
Por lo tanto, se puede decir que el Registro Público de Comercio es el organismo encargado de registrar a los
comerciantes y actos de comercio. Lo mismo para el Registro de Sociedades. Sin embargo, este registro
tiene otras jurisdicciones.
Puede ser en sede administrativa o judicial. Se han realizado fundamentos acorde a ambas opciones.
- Los registros se vinculan más con el poder de policía del Estado que con el régimen de
fiscalización jurisdiccional ejercida por el Poder Judicial.
- La publicidad de las registraciones mercantiles no solo interesa a los terceros, sino que a la
Administracion Pública.
- Existe una mayor dinámica presupuestaria y flexibilización en el ámbito del PE, lo que
facilita el régimen inscriptorio.
- Se han dado razones históricas que han ubicado a este registro en el PJ.
- No existe experiencia que indique una mayor ventaja por la inamovilidad e independencia
del PJ, en materia registral.
- El anterior régimen, que antes contaba con un doble régimen, uno administrativo y otro
judicial, ha sido inconveniente, provocándose la unificación del control societario en un
solo organismo.
- La importancia del régimen registral debe tener un ámbito apropiado e imparcial para su
planteo.
- El control de legalidad, ejercido mediante el registro, es una funcion estrictamente judicial
y no administrativa.
- La ventaja que otorga el sistema de facultades de resolver ciertas controversias, por parte
del juez del Registro, previene futuros incidentes entre los interesados.
- La mayor seguridad que brinda el régimen de garantías e independencia que rodean al
juez frente al carácter dependiente del funcionario administrativo.
- El sistema administrativo importa, en cierta forma, una tendencia a la intervención del
Estado en areas tradicionalmente libradas a los particulares.
- Con referencia al doble control, parecería mas conveniente unificarlo en sede judicial y no
administrativa porque el juez será quien en definitiva tendrá la última palabra en materia
de inscripción y de calificación.
- Comparado con el régimen administrativo, el régimen de preclusión y perentoriedad de los
actos sociales da lugar a la seguridad juridica y certidumbre sobre los actos cumplidos.
Como conclusión, debe el Registro Público debe ser ubicado de acuerdo a la posición con que lo adopte el
particular o las funciones o trascendencia que se pretenden de este registro. Por lo tanto, en caso de que se
quiera llegar a la mera publicidad y conocimiento, por parte de los terceros, la ubicación del mismo no
tendría importancia. Pero si, por el contrario, el sentido del Registro va más alla de la publicidad se basa en
el contralor sobre la legalidad de los actos, o la calificación de los mismos, la funcion le pertenecería al
Estado y alguno de sus poderes (Ejecutivo o Judicial) debería tomar cartas en el asunto.
Los tipos de resoluciones que ofrecen estos nuevos Registros pueden ser generales y particulares. En cuanto
a las resoluciones generales, son aquellas que afectan a todos los que llevan el registro y la más importante
de ellas es la nº7 del año 2015, que reforma a la nº7 del 2005. Es aquella que regula todo el trámite interno
de la IGJ y actúa como reglamentación de la ley de sociedades. Esta tomaria vigencia el mismo dia que se
sanciona el nuevo CCYC. Por otro lado, en el caso de las particulares, se puede decir que son aquellas que se
determinan entre dos comerciantes o sociedades. Estas ultimas surgen de una reforma realizada a la ley
19.550 de sociedades en sus artículos 5 y 6.
De esta manera, se puede decir que el Registro Público será una continuación de los Registros Públicos de
Comercio.
Otra modificación se hace notar en la naturaleza del control del registrador por medio del control de
legalidad, para convertirse en un mero control formal de los actos y documentos sujetos a registración, salvo
en el caso de las sociedades anónimas.
Además de reformarse la ley de sociedades, se modifican tambien la LDC y la ley de propiedad horizontal.
Según lo dispuesto en el art.3 de la ley 22.315, la IGJ tiene a su cargo las funciones atribuidas por la
legislación perteneciente al Registro Público de Comercio y la fiscalización de las sociedades por acciones.
Las funciones anteriores de la IGJ eran las siguientes:
Con la ley 26.994 se eliminan las dos primeras funciones, pero las demás prevalecen debido a la derogación
del C.de Comercio, junto con el Registro Público de Comercio y por la desaparición y unificación de las
categorías de comerciantes, actos de comercio y auxiliares de comercio no autónomos.
En cuanto al conocimiento y decisión sobre la oposición a las inscripciones, eran de conocimiento judicial,
dejando a salvo las funciones registrales de la IGJ.
Reemplazando a la resolucion 7/2005 mediante la cual la IGJ eran meras oficinas de ejercicio en las que no
se ejercía el poder de policía para comerciantes, con la reforma del 2015, que la vuelve más estricta, se le da
más énfasis al poder de policía y se ayorna a las novedades de, nuevo CCYC.
¿Un nuevo registro público?: con la ley 26.994, se deroga el Codigo de Comercio y, como consecuencia, el
Registro Publico de Comercio. Por lo tanto, se crea un nuevo Registro Publico que regule sus funciones y los
instrumentos inscribibles a los que se refiere el nuevo CCYC. Este continúa al Registro Publico de Comercio,
con el objeto de mantener una continuidad en la registración y numeración de las inscripciones, cosa que no
ocurrió. Quienes llevaban el anterior registro, de manera sobrentendida tienen que llevar este nuevo.
Con respecto al control de legalidad, este registro que asume como uno nuevo en el CCYC antes de
realizarse la inscripción, se encargará de verificar la legalidad del documento y del acto contenido en él para
asegurarse el cumplimiento de todos los requisitos formales y sustanciales que en cada caso correspondan.
Se exceptúan las modificaciones, disolución, liquidación y demás actos sujetos a la competencia y
autorizados por la CNV. Por lo tanto, se dice que la IGJ asume un control de legalidad respecto de las
inscripciones, asegurando el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales.
Los libros especiales de la IGJ se encuentran modificados por la resolucion 9/2015 y son los siguientes:
sociedades por acciones, sociedades de responsabilidad limitada, sociedades extranjeras, asociaciones
civiles, fundaciones, contratos de colaboración empresaria, transferencias de fondos de comercio,
comerciantes, martilleros, corredores no inmobiliarios, despachantes de aduana, medidas cautelares /
medidas judiciales y administrativas (sociedades por acciones y no accionarias, asociaciones civiles),
quiebras (actualmente concursos), contratos por fideicomisos, poderes y/o mandatos y contratos.
Estos podrán ser reemplazado por plataformas informaticas con medidas de seguridad que garanticen su
inalterabilidad, verificabilidad y disponibilidad.
Dentro de las disposicions generales de la nueva resolucion general de la IGJ, se encuentran presentes 3
titulos dedicados a: principios, objetivos y la publicidad y acceso a la información.
En cuanto a principios, se habla sobre las normas de interpretación y las referidas al respeto al debido
proceso. En el caso de las primeras, ante un caso de duda se tomará en cuenta la interpretación más
favorable a la validez de los actos de los órganos de gobierno de las entidades, el pleno ejercicio de los
derechos de los socios o asociados y la subsistencia de la personalidad juridica. Con respecto al debido
proceso, el recurrente podrá ser oído, ofrecer y producir prueba, y recurrir las decisiones contrarias a su
pretensión.
Con respecto a los objetivos perseguidos por la norma, se sostiene que la misma entiende que las personas
jurídicas privadas presentan diversas particularidades y que deben conocerse y respetarse a las mismas. Los
objetivos se basan en:
En relación a la publicidad y el acceso a la información, la nueva norma distingue dos aspectos: los
relacionados a la publicidad de actos y decisiones del organismo; y el acceso a la información registral que el
organismo posee. En cuanto a la publicidad de actos administrativos dictados por la IGJ, serán publicados en
su pagina web: las resoluciones grales y particulares. Por otro lado, con respecto al acceso a la info, toda
persona humana o juridica puede acceder a la info de las sociedades mediante la presentación de una nota
que manifieste dicho requerimiento, sin necesidad de acreditar derecho subjetivo, interés legitimo ni contar
con patrimonio letrado al efecto.
Con las resoluciones de la IGJ nº 2/2016 y 3/2016, se modificaron aspectos en relación al acceso a la
información. La primera sostiene que las actuaciones de la IGJ deben ser públicas y estar a la libre consulta
de los interesados; mientras que según la segunda resolucion, debe dejarse sin efecto a toda norma que de
cualquier modo limite o restrinja el acceso a la información existente en el organismo, con las limitaciones
que establece la ley 25.326 y normas concordantes, exceptuando a las normas arancelarias vigentes.
Esta pregunta se debe a que con la derogación del C. de comercio, desaparece del ámbito jurídico la
categoría juridica de comerciante.
Se definia como comerciante por menos a quienes ejercían actos de comercio que se determinaban por la
comercialización de cosas medidas en litros, metros, que pesan menos de 10 kg, o las que se cuentan ppr
bultos sueltos. Tambien se consideraba comerciantes a aquellos que empleaban especulaciones en el
extranjero. Todos los que tenian la calidad de comerciantes se encontraban sujetos a la jurisdiccion,
reglamentos y legislación comercial. Además, sus actos eran presumidos actos de comercio salvo prueba en
contrario.
El art.1 del C.de Comercio es cuestionado porque para dar esta definicion utiliza la palabra “individuo”. Esta
palabra no solo significa persona humana, sino que tambien puede significar persona juridica, cuando los
actos de comercio solo se realizan por personas humanas o físicas. Por lo tanto, se considera que era
necesaria una definicion más precisa.
Con la ley 26.994, se deroga el código de comercio y desaparece la figura del comerciante como categoría
juridica especifica. Sin embargo, esto no significa que el comerciante haya desaparecido de la realidad
economica y social del país. El hecho de que no posea un ordenamiento o un estatuto especifico en el
derecho positivo, ni una jurisdiccion particular para las controversias en las que se encuentre involucrado,
no significa que no participe más del tráfico mercantil. Lo que ocurre con el nuevo CCYC es que ese estatuto
es reemplazado por un conjunto de normas establecidas en ese cuerpo unificado del nuevo ordenamiento.
En el art.320 del CCYC, se lo denomina de una manera bajo el carácter de personas humanas, quitando el
requisito de que ejerza esa actividad de manera habitual y profesional y sin vincularlo a los actos de
comercio, mientras que a las personas jurídicas privadas se las nombra como sujetos diferenciados. El
concepto de actos de comercio es reemplazado por el de actividad economica organizada o la titularidad de
empresas o establecimientos comerciales, industriales, agropecuarios o de servicios. Estos se encuentran
obligados a llevar contabilidad, incluyendo tambien a quienes deseen realizarlo de manera voluntaria
siempre y cuando solicite su inscripcion y habilitación de sus registros o rubricacion de sus libros.
De esto se puede decir que no solo quienes realizan una A.E.O o son titulares de una empresa o
establecimiento son quienes deben encontrarse inscriptos en el Registro Público para poder llevar una
contabilidad organizada bajo los parámetros legales, y que quienes simplemente realizan esta actividad o
son titulares de estas empresas o establecimientos pero sin fines comerciales no deben inscribirse, sino que
solo solicitar la rubricacion de sus libros.
Para este registro, la resolucion 7/2015 establece un registro denominado “Comerciantes”, por mas que
este carácter haya desaparecido con el CCYC. En este registro se inscriben a las personas humanas que
realicen A.E.O o sean propietarios de empresas o establecimientos comerciales, industriales, agropecuarios
o de servicios. Los requisitos para esta inscripcion son los que se le imponían a los comerciantes, entre los
que se encuentran no ser corredores.
- Manifestación del solicitante que no esta inscripto como corredor en ninguna jurisdiccion;
- Indicación del ramo del comercio y la fecha de inicio de las actividades;
- Identificación del factor o gerente del dependiente;
- Si el solicitante es menor de edad, debe presentar una copia del instrumento de
emancipación por matrimonio, con constancia de su inscripcion.
En caso de ampliación o cambio de ramo, la persona debe presentar una norma que indique el ramo
anterior y el ampliatorio o sustitutivo.
Como se puede ver, esto efectivamente responde al régimen del código derogado. Sin embargo hay ciertos
aspectos que no fueron totalmente tratados y generan una cierta incertidumbre, como el caso de los que les
resulta gravoso llevar contabilidad o los que no realizan una A.E.O, que de todas maneras son inscriptos en
el libro de “Comerciantes”.
a) Personas Humanas:
- Matriculas individuales de quien realiza una A.E.O.
- Actos contenidos en documentos complementarios, alteraciones, mandatos, revocatorias,
limitaciones y cancelaciones.
- Poderes y/o mandatos de agentes institorios.
- Situación concursal de los que desarrollan una A.E.O.
- De mero registro: son las de mero inscriptor en el rol, que inscriben a los comerciantes,
despachantes, corredores, martilleros, limitándose a controlar el cumplimiento de los
requisitos y procediendo a su inscripcion en el rol respectivo
- De contralor: un claro ejemplo es del control societario, distinguiéndose al registrador de
la institución del Registro propiamente dicha.
Las facultades del registrador se encuentran vinculadas a sus obligaciones y son las siguientes:
Los efectos de la inscripcion en el registro son meramente declarativos, es decir, que se da publicidad por
medio de la inscripcion a actos y hechos cuya validez ha surgido fuera del registro. De allí que la inscripcion
no pueda tener efectos convalidatorios ni saneatorios.
Del mismo modo, se produce el efecto de la ficción legal de que los hechos y actos inscriptos en el registro
es público y que, por lo tanto, cualquier ciudadano puede recurrir a él para verificar los asientos.
Esa presunción de exactitud que tiene la inscripcion tiene el objeto de proteger la buena fé mercantil. En
otros casos, los efectos pueden ser distintos, considerados como integrativos.
Por ultimo, el efecto de la integración apunta a la oponibilidad a terceros de los actos inscriptos en legal
forma, en su faz positiva y, en la negativa, a la inoponibilidad de los actos que debieron inscribirse y cuya
registración se omitió por parte del interesado.
Mientras el acto invalido es oponible, no tiene efectos en relacion a las partes, puede ternerlos en relación a
terceros. Lo contrario ocurre con los actos inoponibles, que siendo valido entre las partes, no tiene efectos
en relación a terceros que actúan como si el acto no existiese.
Según lo dispuesto por el art.9 de la ley 23.315, las resoluciones de la IGJ, que están a cargo del Registro
Público, son apelables por los interesados ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la
Capital Federal, cuando estas se refieran a comerciantes o sociedades comerciales, mientras que, cuando
dichas resoluciones o las del Ministerio de Justicia de la Nacion se refieran a asociaciones civiles y
fundaciones, serán apelables ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal.
El recurso es impuesto por la misma IGJ o el Ministerio de Justicia de la Nacion, según el caso, dentro de 15
dias de que fuera notificada la peticionante resolucion, debiendo ser la actividad elevada por la Inspeccion ,
a la cámara respectiva, dentro de los 5 dias interpuesto el recurso y ésta dará traslado por otros cinco días a
la IGJ o al Ministerio de Justicia de la Nacion.
El recurso contra las resoluciones que impongan sanciones de apercibimiento con publicaciones de multa
será concedido con efecto suspensivo, mientras que en los otros casos (las denegatorias) será con efecto
devolutivo.
Se cuestiona el hecho de que el recurso se interponga ante la IGJ en lugar de hacerlo al libre criterio de los
jueces de la cámara la decisión definitiva a tomar sobre el fondo de este recurso traido en queja y de
ninguna manera permitir que el mismo registrador participe como activo en un proceso contencioso
registral, cuando los fundamentos de la resolucion recurrida se en encuentran en el mismo texto que integra
el acto administrativo doctado, y recurrido por el administrado.
En cuanto al trámite de la registración, las peticiones formuladas a la IGJ no deben ser despachadas dentro
de los 30 dias de su presentación, sino que serán susceptibles de un pedido de pronto despacho y
coherentemente con el sistema de la ley 19.549 de Procedimientos Administrativos en materia de silencio
por parte de la Administracion, si el organismo no se expidiera en el término de 5 dias, se considerará el
silencio como denegatoria que dará derecho al recurso judicial.
Nuestro sistema surge de un Anteproyecto de Ley Argentina de Registro Público de Comercio y fue
preparado por una Comisión integrada por varios Dres. en conjunto con institutos de Derecho Comercial y
Derecho Registral de la Universidad Notarial de Argentina. Luego, fue recepcionado por el Colegio de
Escribanos de la Provincia de Buenos Aires. Sin embargo, en 1974 se dio la disidencia del Dr. Michelson, con
un proyecto basado en reemplazar los arts. del 34 al 42 del C. de Comerci, inspirado en el sistema de legajo
holandés. Sin embargo, estos proyectos nunca fueron sancionados.
Con respecto a esta ultima postura, se sostiene que toda vez que se da la inscripcion de los documentos en
el Registro, no tiene efectos saneatorios, sino solo de conocimiento. No tendría sentido ejercer un control de
legalidad debido a que cuando se plantee el conflicto respecto de la validez del acto o del documento
inscripto, será la justicia quien intervenga.
Por otro lado, quienes apoyan al control de legalidad y la calificación sostienen que la seguridad en el trafico
jurídico; especialmente en lo que concierne a las sociedades comerciales, que implican el nacimiento de un
sujeto de derecho y el desenvolvimiento de la actividad mercantil, aconsejan tener algún tipo de control
sobre la constitución de las sociedades y control de legalidad sobre los documentos que la inscripcion
solicita con el objetivo de realizar un control que evite ulteriores inconvenientes, para corregir deficiencias y
que evite nulidades absolutas.
En cuanto a la fiscalización sobre el control y funcionamiento de las sociedades comerciales, se abre una
discusión ya que frente a cualquier conflicto, la parte puede recurrir a los Tribunales Ordinarios, mediante el
ejercicio de las acciones previstas por la ley 19.550.
En los paises occidentales, la empresa privada ha sido el principal instrumento de desarrollo económico y
cambio social, desde la R.I hasta la actualidad.
La industrialización provocó un alto nivel de ingresos que caracteriza a una sociedad industrial que tambien
responde a la denominación de sociedad de consumo o sociedad organizacional.
Todos los paises industrializados responden al mismo modelo basado en incrementar el desarrollo
tecnológico mediante la empresa.
En nuestro régimen jurídico, la empresa aun no es reconocida como un sujeto de derecho, como tampoco el
C. de Comercio se haya referido a ella de manera categórica. Sin embargo, cada vez que hubo referencia
hacia este concepto, se lo asocia como un sistema del cual dispone el empresario o comerciante para la
utilización de los diversos elementos necesarios para el ejercicio de su actividad profesional. Esto se debe a
que su concepto suele contradecir o contrariar normas referidas a conceptos precisos como patrimonio y
derecho.
La empresa es un conjunto de una variedad de elementos en su condicion y naturaleza, los cuales se afectan
bajo un régimen de organización (establecido por el empresario) funcional a una determinada actividad
economica, basada en la producción, comercialización o intercambio de bienes y servicios para el mercado.
Los elementos que integran a la empresa son los bienes materiales, inmateriales, las relaciones laborales, los
derechos, el personal, la clientela, la inserción o participación en determinados mercados, las funciones de
producción y comercialización, la capacitación, las expectativas de ganancias y beneficios, entre otros. Sin
embargo, estos elementos no son suficientes para que la empresa adquiera una identidad.
Tambien cabe mencionar si bien la delimitación de empresa como institución particular debe ser materia de
Derecho Comercial, las necesidades concretas y especificas de aspectos vinculados al desarrollo de act.
Económicas y del Derecho Publico, hacen que se busquen a través de otras ramas del Derecho, explicaciones
para el fenómeno que desfiguran y desdibujan las fronteras de la institución. Asi es que a través de las
normas del Derecho Tributario o el Derecho Laboral, los cuales tienen en mira fines de entidad fiscal y de
protección de las relaciones que vinculan a los trabajadores con los patrones, se ha adoptado una definicion
para ampliar el ámbito de los sujetos pasibles de tributación o imputación de actos tendientes a generar
responsabilidad.
Nuestro Derecho Positivo ve a la empresa como un objeto de derecho el cual conforma una universalidad de
hecho.
La economía, las relaciones económicas y el desarrollo comercial y tecnológico surgen de las actitudes
empresarias.
En la segunda mitad de este siglo, se ha dado una gran transformación de la empresa principalmente por
cambios en el contexto que generan nuevas necesidades en la sociedad. Estas nuevas necesidades acentúan
la funcion social de la empresa y adoptan nuevos valores y normas que respondan a esta finalidad. En otras
palabras, la empresa se convierte en una institución social que se da por los siguientes factores:
En una manera sintetizada, se puede decir que de este proceso de transformacion los puntos mas
importantes son:
La empresa era definida como un sistema cerrado, cuyo objetivo formal primordial es el lucro, pero con esta
transformación en la sociedad por el desarrollo tecnológico la empresa pasa a ser considerada un sistema
abierto que interactua con el contexto del que recibe de insumos (ingresos) y al que provee productos o
servicios (egresos).
Este enfoque de sistema abierto considera a la empresa un subsistema social que funciona dentro de un
sistema social más amplio. Por lo tanto, deja de ser concebida como un ente aislado. De este análisis se
puede ver la presión que este subsistema ejerce sobre el sistema global y de ahí proviene la relación entre
poder y responsabilidad social. Es decir, el poder que la sociedad le otorga a la empresa es mas o menos
suficiente para que esta desempeñe las funciones que la sociedad espera de ella. Es un poder, entonces,
para hacer algo, mas que un poder sobre algo o alguien. Por lo tanto, se considera que la responsabilidad
social de los empresarios proviene del poder social que estos poseen. Esta concepción es vulneratoria de la
libertad comercial o del régimen establecido por este derecho especial.
Con respecto a las contradicciones existentes en el seno de la empresa, existen varias, pero son 3 las que
más se destacan en este fenómeno de transformación:
Actividad y organización son dos elementos destacados a la hora de realizar un análisis sobre la naturaleza
juridica de la empresa. Estos son opuestos entre sí y a través de su desarrollo, conducen a la realización del
fin de la empresa. Sin embargo, la cuestión es determinar cual de los dos prevalece y le da a la empresa su
fisionomía propia. El que aparenta serlo es la organización.
Organización: ente social identificable, con un orden normativo, con una escala de autoridad, con sistemas
de alistamiento; esa colectividad existe sobre una base relativamente continua, en un medio, y se ocupa de
actividades que generalmente se relacionan con una meta o conjunto de fines.
Actividad: serie concatenada de actos realizados por un sujeto. Constituye un atributo de la organización, ya
que no puede concebirse a la organización sin la actividad; por el contrario, puede haber actividad sin
organización en el caso de actos aislados. Toda actividad racional es organizada de algún modo. Sin
embargo, se le pone énfasis a la actividad sistematica y continua con cierto grado de homgeneidad. En otras
palabras, cuando una actividad es sistematica y continua, estamos en presencia de una organización.
La empresa es una concepción tradicional considerada una estructura al igual que la organización.
En síntesis, la empresa participa, en cierta forma, de las características de las organizaciones, hasta el punto
de identificarse con ellas tomando, de las mismas, sus normas de funcionamiento y estructuración. De allí
que pueda concluirse que la base estructural y funcional de la empresa es la organización.
- Algunas precisiones:
Pero esta fundamentación rige para la definicion de empresa como institución. Por el contrario, si se la
observa desde un lado más rigido, como lo es el derecho, se puede decir que existen obstáculos insalvables:
por un lado, para que algo se considere jurídicamente una insititucion, ese algo debe estar instituido y eso
en nuestra legislación no existe. Por otro lado, considerar a la empresa como un sujeto, solamente, agrega
elementos que dificultan su concepción.
A la hora de evaluar, medir y traspasar a este establecimiento o empresa, comienzan a tomar relevancia su
composición (bienes, derechos y normas que protegen los intereses de terceros) y finalidad. Tanto el
acreedor como el adquiriente y el propio enajenante fueron elementos que llevaron a la concepción de una
norma regulatoria en materia de normas de comercio. Es asi que surge la ley de transferencias de comercio
o fondo de comercio, sancionada en 1934 con el numero 11.867
Esta ley se crea como un procedimiento especifico de publicidad para beneficio del nuevo adquiriente del
comercio y será valida solo si se sigue ese procedimiento.
Fondo de comercio: entidad mercantil que reúne el domicilio y el patrimonio que el comerciante afecta a su
actividad comercial; ese patrimonio comprende tanto los bienes materiales (capital, instalaciones y otros)
como los inmateriales (clientela, marcas, derechos intelectuales, valor llave). Se trata de una universalidad
juridica y economica que puede ser enajenada, y con el fin de asegurar la act. Mercantil, la ley exige
formalidades especiales.
De esta reunión de bienes o elementos se vuelve necesaria una regulación especifica que contemple los
hechos provocados por este conjunto denominado “fondo de comercio”. En su transferencia esta regulación
es necesaria porque se deben reglamentar las situaciones que pueden plantearse y el paso del activo y el
pasivo como la posible transferencia de los elementos materiales e inmateriales al adquiriente.
Conformacion del fondo de comercio: tambien conocido como “hacienda”, se constituye de elementos
patrimoniales y relaciones jurídicas requeridas para la consecución del fin de la empresa que el propio
empresario o comerciante organiza.
El termino hacienda abarca todo aquello que se considera como el patrimonio fijo (inmuebles, muebles,
mercancías, materias primas, materia elaborada, dinero, títulos de crédito, instalaciones industriales,
patentes, créditos, derechos de autor, marcas, nombre comercial, etc.). Es decir, comprende todo contenido
económico apreciable en dinero, incluso el derecho al resarcimiento por presuntos daños contractuales o
extracontractuales.
La diferencia entre empresa y hacienda es que la empresa abarca un concepto dinamico, es decir, es la
hacienda en movimiento; mientras que la hacienda es un concepto estatico que comprende el conjunto de
bienes organizados por el empresario para el ejercicio de la empresa.
El fondo de comercio debe ser considerado como un conjunto de fuerzas productivas de hechos y cosas que
se presentan como un organismo, tanto exterior como interiormente, con perfecta unidad por los fines a
que tiende, que no son otros que la obtención de lucros en materia comercial.
La ley 11.867 no define el establecimiento mercantil o fondo de comercio, solo se limita a declarar los
elementos que lo constituyen a los efectos de su transmisión por cualquier titulo. Estos elementos se
encuentran declarados por la propiedad comercial, industrial, artística, etc.
Esos bienes que conforman al fondo de comercio se reúnen para definirlo como el conjunto de bienes
afectados a la actividad desarrollada por un empresario en particular. Es decir, constituye la faz estatica de la
empresa mercantil, mientras que la empresa basada en la actividad y organización constituye la faz
dinámica, es decir, esos mismos bienes y derechos pero organizados en su funcionamiento y utilización, con
el objeto de producir, comercializar o intercambiar bienes o servicios para el mercado.
Universalidad de derecho: todo está presidido por la unidad que le da la organización brindada por el sujeto,
por un lado, y por la ley, por el otro. Además, hay una cierta coexistencia entre pluralidad y unidad con
relativa consistencia juridica. Por lo tanto, desde este aspecto se puede decir que la universalidad es un
objeto complejo integrado por diversos elementos (materiales e inmateriales) que, conservando su
autonomía, se encuentran conectados entre sí, en funcion de la organización dada por un sujeto. Cuando
esta unidad es atribuida por la ley, se trata de una universalidad de derecho.
Universalidad de hecho: es un conjunto de elementos corporales o incorporales, que, aun vinculados por
alguna circunstancia, carece de la individualidad de la universalidad de derecho. Son bienes singulares que
se encuentran dentro de la universalidad de derecho.
De esto se puede decir que los fondos de comercio constituyen una universalidad de derecho porque se
trata de un establecimiento comercial o mercantil, de un conjunto de bienes sometidos a relaciones jurídicas
activas y pasivas propias que son transferidas junto con la titularidad de fondo y; por otra parte, conforman
una universalidad de hecho porque la hacienda comercial constituye un bien en sí mismo, resultando
diferente de los bienes singulares que lo componen, pudiendo ser objeto de diferentes negocios jurídicos.
Nombre y enseña: el “nombre comercial” es el signo con el que se designa una actividad con fines de lucro o
sin ellos, constituyendo una propiedad para los efectos de la ley. Es decir, es el signo distintivo que distingue
un establecimiento de otro (cartel, letrero, etc.). Este integra los bienes inmateriales de la empresa y se
vende o transfiere con ella. Es un derecho subjetivo que incorpora al patrimonio del titular, pero cuando
este signo se transfiere no se transfiere el derecho aislado al nombre o enseña, sino que ese elemento en sí.
Sin embargo, para que se transfiera la empresa con ese nombre, es necesario que se lo determine de
manera expresa por el propietario ya que si no se lo hace, eso significaría despojarlo de su medio de
identificación, que adquirió mediante el uso (porque no requiere de medios legales y su perdida se da
mediante el desuso, lo que lo vuelve más fáctico que las marcas ya que no se registra en ningun lado).
Los derechos intelectuales: la “marca” es un bien inmaterial o “signo” que no meramente identifica, sino
que distingue un producto o servicio del otro, tanto que si no sirve para distinguir no es una marca. Esta
sirve para repeler cualquier agresión que esa propiedad privada pueda sufrir y consiste en la obtención de
un derecho absoluto de uso exclusivo de su titular. Esta diferencia que realiza abre paso a la competencia
entre productos, a la identidad, a la funcion de garantía de su calidad y a la publicidad, entre otras cosas.
Otro derecho intelectual son las “patentes de invención” que consisten en descubrimientos o nuevas
invenciones que se encuentran protegidas por la ley, con el objeto de fomentar la actividad creativa
aplicable a los procesos industriales.
Finalmente, los “modelos y diseños industriales” son las formas o aspecto incorporados o aplicados a un
producto industrial, que le confieren carácter ornamental.
Estos bienes son transferibles a titulo hereditario o por acto entre vivos.