“TALLER RETOS”

CONSULTORIO JURIDICO III

ALEJANDRA DE LUQUE PISCIOTTI

Universidad De La Costa
2021

Presentado por:

 María Valentina Fontalvo

 Allison Molina Rocha
 Andrea Otero Llanos
 Yojanna Rocha Arrazola

Para idear y prototipar la solución a la problemática presentada por la empresa ASEO

CARIBE COLOMBIA y la constitución de una empresa futura bajo el nombre de
DOGTOWN; creamos un documento basado en requerimientos y posibles soluciones a
dudas e inquietudes que los constituyentes de estas tenían, haciendo énfasis en que ambas
empresas buscan consolidarse en el mercado y satisfacer de manera optima la demanda de
sus clientes y hacer de su planta corporativa una de las mas organizadas y solidas en temas
internos y de empresa.

Para empezar en un orden especifico y siguiendo un hilo que nos ayude a identificar las
distintas problemáticas de ambas empresas, empezaremos separándolas y abordando cada
una de manera individual.

ASEO CARIBE COLOMBIA ESP (S.A.S)

Es una empresa de servicios públicos ESP (S.A.S), que nació el 29 de marzo de 2019, es
una empresa encargada del servicio publico de aseo y de la gestión integral de residuos en
Galapa (sede principal), Luruaco y San Diego Cesar; actualmente en su planta de
empleados cuenta con 32 personas laborando, y sus operaciones principales se brindan
tanto a entes municipales bajo el aseo publico o usuarios comerciales, a continuación de
manera detallada se plasmaran los servicios prestados por dicha empresa:

 Residuos solidos
 Barrido y limpieza
  Limpieza Urbana
 Poda
 Limpieza de playas
 Personal in house
 Camion vector
 Residuos Peligrosos
 Aseo de estructuras
 Diseño de jardines
 Alquiles de equipos de manejo de residuos
 Destrucción de documentos
 Desinfección de espacios

Al ser una empresa enfocada en aseo y residuos, nos topamos con una gran plataforma para
la concientización ambiental y el buen uso de sus materiales de trabajo para contribuir a un
impacto consiente con el medio ambiente, por eso hablamos de que la empresa integra el
APROVECHAMIENTO, en donde se encuentran sistemas de reciclaje, valoración de
materiales y soluciones para la economía circular.

En cuanto a su constitución, esta empresa se encuentra denominada bajo una sociedad

anónima simplificada (S.A.S) y una ESP (empresa de servicio público), en sus inicios esta
empresa la integraba el señor Alfredo Huguet y el señor Álvaro Araujo, luego en el año
2020 se incorporó el grupo empresarial Ferrari Group como socio de la compañía, las
acciones quedaron distribuidas de la siguiente manera:

ACCIONES ASEO CARIBE COLOMBIA ESP (S.A.S)

Alfredo Huguet
25%

Ferrari Group
50%

Alvaro Araujo
25%

Alfredo Huguet Alvaro Araujo Ferrari Group

PROBLEMA JURIDICO:

En cuanto a los problemas jurídicos visibles que encontramos a lo largo de la investigación

sobre la información dada por la empresa y que nos parece pertinente mencionar para poder
dar una solución y guía clara, eficaz y expresa sobre las consultas y dudas que estos
manifestaron, encontramos los siguientes:

1. No tienen claro la constitución bajo la que se encuentra su empresa, ni que la regula

y a que tienen derecho a acceder según la ley.
2. Constituyeron una junta directiva que nunca funciono y hasta el dia de hoy no ha
brindado funcionamiento alguno.
3. No tienen claro muchos conceptos, entre esos uno importante como lo es el de
“gobierno corporativo”.
4. No tienen conocimiento alguno del derecho preferente de los socios antes de
incurrir a un nuevo socio.
5. No tienen presente los mecanismos necesarios para una negociación de venta o
incorporación de nuevos socios a la empresa.
6. No tienen especificas sus alternativas jurídicas si quieren optar por la dilución
dentro de la empresa o vender un porcentaje de los socios.
7. No disponen de un plan detallado para que la compañía este preparada para algún
evento que tenga que ver con compra, venta, porcentajes, decisiones,
determinaciones y justas directivas de dicha empresa.

PRIMER RETO:

Aclarar los mecanismos o alternativas legales que se deben implementar en las posibles
negociaciones de la empresa bajo la normatividad vigente, atendiendo temas que hoy no se
están presentando pero para los cuales quieren estar preparados de manera optima,
revisando que todo este claro para la entrada de nuevos socios y salida de socios actuales
para el crecimiento de la empresa, aclarar todo lo concerniente a “gobierno corporativo”, el
ejercicio del derecho de compra de otras participaciones en cuanto al derecho referente,
saber como podrían revisar estas problemáticas como empresa y tratar de llevar las
soluciones de la manera mas trasparente posible, así mismo aprender todo en cuestión de
las inversiones por acciones corporativas manejando los mecanismos para estas
negociaciones y tener claro los procedimientos y requerimientos que se tienen que tener
para llevar cabo cada una de sus dudas, aunque, no es de su interés actual vender la
empresa o las participaciones, buscan estar bien informados sobre todo lo que se pueda
presentar en una eventual negociación de cualquier tipo, priorizando siempre la facilidad de
que un socio pueda vender y comprar.

SEGUNDO RETO:

Un contrato en particular y una solicitud para conocer todos los detalles legales precios a
los estatutos de la empresa, y todo lo que implica un modelo de negocios propuesto,
haciendo énfasis en el gobierno corporativo, en el cual estos expresan preferir que sea
tratado por una cantidad mayor de personas para tener en cuenta situaciones que puedan
presentarse a futuro, recordemos que esta empresa es la prestadora de servicio de aseo de
Luruaco y San Diego, el cual es un servicio de saneamiento básico y es un servicio
esencial, es decir que no se pueden cortar ni suspender así un usuario no pague el servicio.
Estos servicios tienen que ser cobrados a través de una facturación conjunta, en conjunto
con un servicio que si se pueda cortar, normalmente el aseo de cobra a través de la factura
de agua y la factura de energía. En Luruaco y San Diego lo cobran a través del servicio de
energía, a demás en villa olímpica tienen un contrato con AGUA CARIBE para operar el
servicio, AGUA CARIBE está en proceso de expansión y en compra de una infraestructura,
es decir el usuario final prestador del servicio es AGUA CARIBE, el problema jurídico se
presenta porque por la oferta, (buenas ofertas de compra), en cualquier momento pueden
comprar Agua caribe y les gustaría como empresa saber cuales alternativas tendrían que
tener en cuenta para proceder y que pasaría si agua caribe es vendida.

SOLUCIONES Y AMPLIACIÓN DEL TEMA:

Como equipo buscaremos plantear de manera detallada y descriptiva una propuesta para dar
solución a esta problemática en la cual primero comenzaremos dando solución a algunas
preguntas básicas y entregando conceptos que ayuden al entendimiento ágil de esta
situación, para posteriormente ayudar y guiar con las situaciones presentadas en el reto 1 y
el reto 2, todo esto yendo de acorde a la ley y buscando soluciones que ayuden a crear unas
bases corporativas solidas para las tomas de decisiones, conocimiento del alcance de estas y
una posterior organización congruente para no dejar ningún vacío jurídico en cuanto a las
pretensiones y obligaciones de esta empresa.

1. Como primera medida aclararemos la constitución de su empresa, que se

encuentra designada bajo ESP (empresa de servicio publico) y S.A.S (sociedad
anónima simplificada), entendiendo así que las ESP que se constituyan bajo el
tipo societario de las S.A.S, podrán conformarse con un solo socio si así lo
consideran conveniente y que el principio de pluralidad de socios, debe
entenderse aplicable a aquellas empresas de servicios públicos domiciliarios que
se constituyan con más de un accionista, este tipo de empresas formadas como
SAS se regirán por la Ley 1258 del 2008 en todos los aspectos, lo que incluye la
potestad de crear el órgano social de junta directiva, es decir, no están obligadas
a tenerla, además de estar sometidas a procedimientos estrictos como la
desestimación de la personalidad jurídica y la nulidad e indemnización de
perjuicios ante casos de abuso de derecho, los cuales se adelantan ante la
Superintendencia de Sociedades.

Por su regulación, la SAS tiene múltiples ventajas para los socios y empresarios.
Es el único tipo societario que permite constituirse por documento privado.
Sociedades de otros tipos, ya existentes, pueden transformarse a SAS de la
misma manera sin que sea un asunto complejo ni costoso. Por el contrario, es
algo muy sencillo. Dependiendo del tipo de sociedad de la cual se parta, bastará
con un acta de asamblea de accionistas o junta de socios, con las mayorías
 requeridas, en donde se tome la decisión de transformarse a una SAS y se
adopten los nuevos estatutos los cuales deberán inscribirse en el registro
mercantil que administra la Cámara de Comercio.

2. Las ESP que se constituyan como SAS, podrán o no tener junta directiva en los
términos de la Ley 1258 de 2008. Lo que aclararía un tema tan importante
mencionado por sus accionistas, quienes decían que habían conformado dicha
junta pero hasta el dia de hoy no había funcionando, dejando en claro que no es
necesaria su conformación y que podrían declarar nula esta alternativa dejando
así solo una junta de socios para la toma de decisiones de gran relevancia.

3. Conceptos básicos sobre “gobierno corporativo” que se debería tener en cuenta

para dar solución a ciertas problemáticas y dudas presentadas en la empresa y
sus accionistas:

 Gobierno corporativo: En el gobierno corporativo se tienen que establecer

una serie de regulaciones. Estas regulaciones dan un orden principalmente
las relaciones que se entablan entre la alta gerencia, la junta directiva y los
accionistas de una empresa. Además, norman las relaciones entre la empresa
y los grupos de interés que apoyan la operación de la organización,
recordando que lo más importante es que las normas
del gobierno corporativo ayudan a fortalecer la posición ética de
la empresa y a que se apliquen mejores prácticas corporativas.

En la SAS pueden estructurarse más fácilmente herramientas de gobierno

corporativo ajustándose a las necesidades. Con ella se puede moldear la
estructura corporativa de una sociedad de formas que no se habían imaginado
antes.

4. Aclarar todo lo concerniente al derecho preferente, que este consiste en la

obligación que tiene todo titular de acciones que desea vender un número
determinado, de ofrecerlas en primer lugar a los demás accionistas de la
compañía antes que a terceros. Dicho derecho debe estar estipulado en los
estatutos para que aplique.

Para la situación anteriormente expuesta, donde se quiera vender la participación de

un accionista, se puede acudir al derecho preferente, siempre y cuando este esté
estipulado en los estatutos, el Derecho de preferencia viene a ser la primera opción
que se le da a una persona o grupo de personas dentro de una sociedad comercial
para adquirir aquellas acciones que se encuentren en venta.
¿Cuándo se aplica ese derecho?

Este derecho se aplica cuando uno de los socios decide vender sus acciones,
teniendo la preferencia de compra los demás socios de la empresa antes que un
tercero.

¿Para quién es el derecho?

El derecho no es para el socio que vende las acciones, sino para los socios de éste
por cuanto tendrán la primera opción de compra. Por lo tanto, ésta figura jurídica se
configura como una obligación para el socio vendedor.

¿Quién determina esa obligación?

Serán los asociados que, al momento de constituir la sociedad, establezcan en los

estatutos el derecho de preferencia sobre las acciones.

¿Es obligatorio para los demás socios comprar las acciones en venta?

No, ellos determinarán si las compran o no, de no hacerlos el socio vendedor podrá
ofrecerlas a uno o varios terceros ajenos a la empresa.

En el oficio 220-64120 del 17 de noviembre de 2006 de la Superintendencia de

Sociedades, se señala que:

“La forma como las acciones en venta se distribuyen entre los accionistas
destinatarios de la oferta, se rige por lo que esté pactado en los estatutos, y
generalmente depende en principio de cuántos sean los que hayan aceptado la oferta
y cuántas las acciones por vender”.

Sobre la distribución de las acciones en venta, el criterio de la Superintendencia de

Sociedades es el siguiente:

“- Si sólo un accionista aceptó la oferta, a éste se le transfieren todas las acciones

objeto de la misma.
– Si son varios los aceptantes y no existe estipulación estatutaria al respecto, las
acciones se reparten entre ellos, a prorrata de las que cada uno posea, asignándoles
el número entero de acciones que les corresponda según dicha proporcionalidad,
toda vez que no es posible transferir fracciones de acciones.
– Si por ser numerosos los aceptantes y reducido el número de acciones ofrecidas,
no se alcanza a satisfacer la demanda, ésta se atiende hasta donde lo permita la
cantidad de acciones ofrecidas y, se considera terminada la oferta para los
accionistas que acepten cuando aquella se haya agotado, aplicando lo previsto en el
artículo 849 del Código de Comercio establece.
«Ahora, en el caso de ser una sola la acción ofrecida y varios los interesados y,
considerando que éstas por disposición expresa de la ley son indivisibles, habrá de
aplicarse en concepto de este Despacho la regla que al efecto establece el artículo
858 de la legislación mercantil, de acuerdo con la cual “ si las condiciones son
cumplidas por varias personas en colaboración, la prestación se dividirá entre ellas,
si su objeto es divisible; en caso contrario, se seguirán las reglas del Código Civil
sobre las obligaciones indivisibles (C.C., arts. 1581 a 1591)».
Lo anterior frente a la hipótesis planteada, daría lugar a que entre los interesados a
quienes les asiste igual derecho, se genere una comunidad sobre la acción adquirida,
en cuyo evento se estará a lo dispuesto en el artículo 378 del Código de Comercio,
que reiterando el precepto general consagrado en el artículo 148 ídem, dispone que
cuando por cualquier causa legal o convencional una acción pertenezca a varias
personas, éstas deberán designar un representante común y único que ejerza los
derechos correspondientes a la calidad de accionista, advirtiendo que a falta de
acuerdo, el juez del domicilio designará el representante de tales acciones, a
petición de cualquier interesado” (Oficio 220-034096 junio 15 de 2006)”.

5. En el caso en que los accionistas no hagan uso del derecho de preferencia, el

ofertante se encuentra en plena libertad de ofrecer dichas acciones a personas
ajenas a la sociedad para que estas las adquieran. Es necesario aclarar que en
dicha negociación únicamente actúan la parte vendedora y la compradora, es
decir que los miembros del máximo órgano social no pueden intervenir.

Ahora bien, ¿en caso de que alguno de los accionistas reciba una oferta de
compra de sus acciones, que debe hacer?

Hay que dejar claro que la mera presentación de una oferta no supone un
negocio jurídico y, por ende, el accionista no tendrá la obligación de informarle
a los otros accionistas sobre esto, a menos que en los estatutos este estipulado lo
contrario.

6. No tienen especificas sus alternativas jurídicas si quieren optar por la dilución

dentro de la empresa o vender un porcentaje de los socios.

En cuanto a la disolución dentro de la empresa la asamblea de accionistas está

en la obligación de reunirse para tomar la decisión de disolver y liquidar la
sociedad, además de nombrar a quien va a ejercer como liquidador, en cuanto a
la venta de un porcentaje de los socios hay que entender que para que una
persona física entre o salga de este tipo de sociedad, es necesario poseer los
títulos de las acciones, por parte de la persona que desea vender parcial o
totalmente sus acciones; para que el comprador (nuevo accionista) pueda
adquirir participación en la empresa y para que el proceso de salida y entrada de
una accionista de esta sociedad pueda llevarse a cabo legalmente, se debe
convocar una asamblea de accionistas para ratificar la salida y/o entrada de
accionistas. En caso que el accionista saliente tuviera la administración de la
 sociedad, se deberá revocar dicho cargo y asignarlo a algunos de los accionistas
que permanezcan en la misma.

7. En cuanto al plan detallado para que la compañía este preparada para algún
evento que tenga que ver con todos los pasos anteriores (venta, porcentajes,
decisiones, compra, determinaciones, juntas directivas), se debe tener en cuenta
que la empresa se regula bajo el parámetro de las S.A.S, por lo cual
procederíamos a crear un estatuto que nos dictaran las reglas que tendríamos a
partir de este tipo de constitución, donde expondríamos las directrices generales
de cómo funcionaria la empresa, los derechos y obligaciones de los accionistas,
como se manejaría las relaciones entre estos y a su vez definir el funcionamiento
de la empresa frente a otras personas.

8. En cuanto a que pasaría según la venta de AGUA CARIBE y su contrato,

podríamos encontrar que este puede seguir con la nueva empresa que entre en
funcionamiento para aseo en esta área o se puede sostener con los nuevos
miembros, dueños o inversionistas de esta, buscando alternativas que nos
permitan seguir brindando este servicio tan necesario en esta área.

Pensar en la venta de esta es algo que se sale de las manos de la empresa, pero
sin duda armar un plan de contingencia en donde se tenga en cuenta el riesgo
que podría presentar dicha venta haría que el panorama fuera mas claro.

Sin duda alguna se podría empezar a mirar otras empresas de aseo que presten el
servicio y tener así una amplia demanda de proveedores y colaboradores con los
cuales hacer negocios y que la empresa de ASEO CARIBE no se va afectada,
recordando que el cambio de titularidad no extingue el contrato que ya existe, la
empresa seguiría desarrollando del mismo modo, pero cambiaria la figura del
titular de explotación si AGUA CARIBE fuese vendida, haciendo que el nuevo
titular quede subrogado en los derechos y obligaciones que se contenían con la
empresa, el contrato continuaría con las mismas condiciones.

EMPRESA DOS (DOGTOWN)

Se trata de un emprendimiento inmobiliario de alquiler de cabañas por días, estas tendrán

su ubicación geográfica en puntos de interés para los clientes y la demanda turística que se
presenta, para hacer de esta idea y modelo de negocio algo escalable.

Este proyecto se pretende constituir legalmente en una compañía, para sacar adelante este
emprendimiento, su mayor constituyente es Alfredo Huguet, quien durante su vida
profesional ha estado a cargo de un proyecto de creación de empresa en la Universidad De
La Costa, en donde ha creado las habilidades necesarias para aprender a seleccionar
oportunidades de negocio de mayor interés, como seria la creación del emprendimiento
DOGTOWN.
La gestión para la organización, creación y construcción de este proyecto, se basa en llevar
a cabo como primer paso la creación de una cabaña, con terminados específicos y
amoblada, luego de terminada, comenzar otras construcciones y llegar al numero de cabaña
que la clientela demande y finalmente poder alquilarlas por días a viajeros y turistas.

PROBLEMA JURIDICO:

En cuanto a los problemas jurídicos visibles que encontramos a lo largo de la investigación

sobre la información dada por la empresa y que nos parece pertinente mencionar para poder
dar una solución y guía clara, eficaz y expresa sobre las consultas y dudas que estos
manifestaron, encontramos los siguientes:

1. No tienen conocimiento legal sobre la constitución de la empresa.

2. No tienen claro la creación de estatutos y reglas de propiedad intelectual.
3. Su constituyente requiere información para dejar de ser una persona natural y pasar
a ser una persona jurídica.
4. No tienen conocimiento sobre participación de múltiples compañías frente a un
perfil de persona jurídica.

RETO 1:

Definir todas las minucias legales antes de arrancar con la construcción de las cabañas,
además de diseñar buenos estatutos y constituir una compañía, teniendo en cuenta todo lo
concerniente a reglas y escenarios que se deben abordar desde el área jurídica, para la
constitución de la empresa, de igual manera, el constituyente afirma que una de las
características mas importantes a tener en cuenta es que las escrituras de los terrenos donde
planean construir las cabañas deben estar a nombre de la empresa una vez se encuentre
conformada y así poder empezar a definir el tema de las reglas de propiedad intelectual y
temas de los títulos y la conformación de dicha empresa.

RETO 2:

Este reto es uno de los mas importantes, ya que no solo lleva a cabo una solución o una
finalidad para una sola empresa, sino que además busca integrar estas dos.

El constituyente de ambas empresas, busca crear su nueva empresa bajo una persona
jurídica y dejar de ser una persona natural en su perfil de accionista y dueño de estas,
añadiendo su 25% de participación de aseo caribe y su nueva compañía a esa conformación
de su persona jurídica.

El resto presente se basaría y giraría entorno a ¿como debe hacer el señor Alfredo Huguet
para lograr esto?
SOLUCIONES Y AMPLIACIÓN DEL TEMA:

Como equipo buscaremos plantear de manera detallada y descriptiva una propuesta para dar
solución a esta problemática en la cual primero comenzaremos dando solución a algunas
preguntas básicas y entregando conceptos que ayuden al entendimiento ágil de esta
situación, para posteriormente ayudar y guiar con las situaciones presentadas en el reto 1 y
el reto 2, todo esto yendo de acorde a la ley y buscando soluciones que ayuden a crear unas
bases corporativas solidas para las tomas de decisiones, conocimiento del alcance de estas y
una posterior organización congruente para no dejar ningún vacío jurídico en cuanto a las
pretensiones y obligaciones de esta empresa.

1. Recordemos que en Colombia, la creación de empresa va de la mano con el

proceso de creación de sociedades, bien sea anónima (SA), por acciones
simplificadas (SAS), de responsabilidad limitada (Ltda.), colectivas, en comandita o
en comandita por acciones. 
Sociedad por acciones simplificadas (SAS) es el tipo societario más popular en
Colombia, por las flexibilidades que ofrece frente a otros tipos societarios como:

 Constituirse por medio de un documento privado, firmado por notario

público 
 Formarse mediante uno o más accionistas
 Sus acciones son libremente negociables
 Se administra mediante asamblea de accionistas

Para constituir una sociedad, se deben conseguir los documentos básicos,

registrar la sociedad ante la Cámara de Comercio, adelantar trámites ante la
Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales (Dian) y abrir una cuenta bancaria
en Colombia, con la respectiva canalización de divisas.

2. Primero enfatizar en el concepto de “estatuto de y reglas de propiedad intelectual”

que vendrían siendo derechos personales que nacen con la obra misma, como
consecuencia del acto de creación y no por el reconocimiento de autoridad
administrativa; son extra patrimoniales, inalienables, inembargables, irrenunciables
e imprescriptibles, destinados a proteger los intereses intelectuales del autor, así
mismo, se puede incluir en los estatutos de la empresa que esta se encuentra bajo el
régimen de propiedad intelectual y que la idea de este emprendimiento se encuentra
amparada por este.

3. Recordemos que La persona natural se identifica con su número de cédula y la

DIAN le asigna un NIT, que es el mismo número de cédula con un dígito adicional;
la persona jurídica se identifica con el certificado de existencia y representación
 legal, y el NIT que le fije la DIAN, La persona jurídica en Colombia es una
sociedad que la conforman una o más personas, esta puede ejercer derechos y
contraer obligaciones, puede ser representada de forma judicial o
extrajudicialmente. En otras palabras, la persona jurídica puede estar representada
por una o más personas jurídicas y/o naturales.

En cuanto a constituirse una persona jurídica, se pasaría de ser una persona natural a
constituir una S.A.S es decir una empresa, de esta manera podría manejar sus
acciones en otras empresas, bajo una empresa a nombre propio.

4. La participación de múltiples compañías frente a un perfil de persona jurídica, es un

concepto de amplio abordaje, empezando por entender que la persona jurídica posee
su propio patrimonio, el cual es diferente del patrimonio de los socios; por tanto,
para el cumplimiento de las obligaciones primero se requiere a la sociedad, a fin de
que responda y cumpla con su patrimonio y en su defecto a los socios. La persona
natural responde con la totalidad de su patrimonio, que puede estar conformado con
la totalidad de los bienes de la empresa, personales y de su familia.

5. Se podría emplear una clausula en los contratos de prestación de servicios, la cual

sea la FORMA DE PAGO que seria el pago de este servicio de forma
independiente al otro servicio, así se evitaría que muchas personas que no quieran
recibir este servicio no presenten inconformidad.

En caso tal se llegara a realizar la compra se debería notificar a los clientes para
saber el nuevo procedimiento de pago para dicho contrato.

Así mismo se podría manejar una clausula SUSPENSIÓN Y AMPLIACIÓN. -El

plazo aquí estipulado podrá suspenderse y/o ampliarse por fuerza mayor o caso
fortuito, sucesos en los cuales de común acuerdo entre el contratista podrán,
suspender temporalmente la ejecución, mediante la elaboración de un acta donde
conste tales hechos, la cual debe ser suscrita por las partes. El tiempo de suspensión
no se computará para los efectos del plazo pactado y se desplazará automáticamente
durante el tiempo de suspensión. Cuando se reanuden las actividades se elaborará
un acta de reanudación del Contrato.