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Contenido
Participación de los trabajadores en las utilidades de la empresa VI - 1
Las gratificaciones legales VI - 1
INFORMES
INFORMES LABORALES
LABORALES Nueva Ley General de la Persona con Discapacidad - Ley Nº 29973.
Contenido del derecho
Especial referencia a las
a la gratificaciones
cuota de empleolegales
en las(Parte I)
empresas privadas: VI
VI -- 44
ASESORÍA APLICADA Gratificación por Fiestas Patrias
Argumentos a favor (Parte III) 2013 VI - 7
ASESORÍAJURISPRUDENCIAL
ANÁLISIS APLICADA Periodo de prueba:
Participación ¿Periodo2012
en las utilidades de libre vulneración de derechos VI -- 87
VI
fundamentales? (Parte I)
¿Procede la indemnización vacacional para trabajadores
trabajadores que tienen
ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL
INDICADORES LABORALES VI - 8
VI-10
INDICADORES LABORALES el cargo de gerentes o representante
representantess de la empresa? VI-10
Las gr
gratifi
atificaci
caciones
ones lega
legales
les s
e
l
a
r
Ficha Técnica llaman gratificaciones ordinarias a aque- Se debe tener presente que el acápite o
llas surgidas y otorgadas por convenio o 6 del artículo 42º de la Ley antes men- b
a
Autor : Dr. Oscar Bernuy Álvarez contrato de trabajo entre los trabajadores cionada, señala que es obligación del L
y el empleador, o las otorgadas reiterada- empleador otorgar a las personas sujetas a s
Título : Las gratificaciones
gratificaciones legales mente adquiriendo obligatoriedad. los convenios de modalidades formativas e
m
Fuente : Actualidad Empresarial Nº 281 - Segunda También encontramos a las gratificacio- laborales (a parte de su correspondiente r
Quincena de Junio 2013 nes extraordinarias, las cuales no tienen subvención mensual convenida), una o
f
n
cará
carácter
cter remunerativo,
el artículo 19° del TUOde
deconformidad con
la Ley de Com- subvenció
subvención
subvenciónn adicional
económicaequivalente
equivalente a media
mensual, cada I
Base legal:
• Ley Nº 27735, (28.05.02) pensación por Tiempo de Servicios, Decreto
Decret o seis (6) meses de duración continua de
Supremo Nº 001-97-TR (01.03.97). la modalidad formativa.
• D. S. Nº 005-2002-TR, (04.07.02)
• Ley Nº 29351
• Decreto Supremo Nº 007-2009-TR
3. Ámbito de aplicación 4. Derecho a las gratificaciones
Tienen derecho a percibir Gratificación Para tener derecho a la gratificación es
• Ley Nº 29714
por Fiestas Patrias y Navidad, los trabaja- requisito indispensable haber cumplido
dores sujetos al régimen laboral de la ac- como mínimo un mes calendario de
1. Introducción tividad privada
privada,, sea cual fuere su relac
relación
ión trabajo efectiv
efectivo
o en la empr
empresa.
esa.
El pago correcto y oportuno de las grati- laboral, ya sea la modalidad de contrato
(Art. 7º Ley Nº 27735)
ficaciones legales es de suma importancia de trabajo y el tiempo de prestación de
para el empleador, dado que para la pri- servicios del trabajador.
mera quincena del mes de julio y diciem-
d iciem-
5. Monto de las gratificaciones
Entendiéndose por modalidad de contra-
bre deben cumplir con dicha obligación. • El artículo 2° de la Ley Nº27735
to de trabajo
trabajo los
los siguientes:
siguientes:
Para ello, hemos elaborado seguidamente establece que el monto de cada una
una herramienta de consulta para así • Los contratos de trabajo a plazo inde- de las gratificaciones es equivalente
conocer el procedimiento correcto de terminado
terminado a la remuneración que percibe el
• Los contratos de trabajo sujetos a trabajador en la oportunidad que
cálculo
en o cualquier duda respecto al tema
mención. modalidad corresponde otorgar el beneficio, es
• Los contratos de trabajo a tiempo decir en la primera quincena de julio
En el presente tema, encontraremos plas- o diciembre, respectivamente.
madas las diferentes contingencias que se parcial.
presentan para el pago de la gratificación, También tienen derecho los socios trabaja- En cambio el artículo 3.2 del Decreto
no solo por las bases para calcularlas, su dores de las cooperativas de trabajadores. Supremo Nº 005-2002-TR, Regla-
naturaleza remunerativa (variables e impre- mento de dicha Ley, señala que la
Por otro lado, quedan excluidos de los remuneración a considerar para las gra-
cisas de carácter principal o complementa- alcances de la normatividad que en marca
rio), sino por la clasificación (gratificación tific
tificac
acio
ione
ness es la pe
perc
rcib
ibid
idaa al 30 de ju
juni
nio
o
a las Gratificaciones Legales, las personas y 30 de noviembre respectivamente.
completa, proporcional y/o trunca). Por que prestan servicios profesionales vía
ello, se da una explicación de los periodos contrato civil de locación de servicios
servici os (ren- Al respecto mediante el Informe
a tomar en cuenta en el cálculo, conceptos ta 4.a categoría)1 y los que están sujetos Nº 358-2011-MTPE/4/8 de la
remunerativos a utilizar y reiteramos la a convenios de Modalidades Formativas oficina de asesoría jurídica del
forma correcta en los cálculos con el fin Laborales (aprendizaje –con predominio Ministerio de Trabajo y Promoción
de evitar pagos en exceso.
exceso. en la empresa y con predominio en el del Empleo, se estableció que debe
centro de formación profesional– prácti- respetarse lo que indica la disposición
2. Concepto de gratificaciones cas preprofesionales, práctica profesional, reglamentaria, porque está precisan-
do cuál es la remuneración que debe
capacitación laboral juvenil, pasantía
Dentro del concep to de gra
gratific
tificacio
aciones
nes en- tomarsee en cuenta
tomars cuenta para cada
cada una
una de
- pasantía en la empresa y pasantía de
contramos a las legales y a las ordinarias.
Se denomina gratificaciones legales a docentes y catedráticos, y 2actualización las
los gratificaciones. En consecuencia,
empleadores deben
empleadores considerar
para la reinserción laboral) .
aquellas otorgadas en forma obligatoria la remuneración al 30 de junio para
por mandato legal (ejemplo: Gratificacio- 1 Artículo 1764° y siguientes del Decreto Legislativo Nº 295, Código
Civil, (25.07.84). Formativas Laborales y su Reglamento. Decreto Supremo Nº 007-
nes por Fiestas Patrias y Navidad), y se 2 Artículo 2°, de la Ley
Ley Nº 28518, (25.05.05), Ley sobre Modalidades 2005-TR (19.09.05).
VI 2
- Instituto Pacífico N° 281 Segunda Quincena - Junio 2013
tar su carácter
carácter
importar remunerativo
remune rativo
la periodicidad o no
de sunpago;
o , o sin
el motivos
de cada de
añolas
5 fiestas de julio y diciembre
. 3.1.1. Disposiciones
Disposiciones generales y
y comu-
trabajador percibe un beneficio social nes entre algunos regímenes
determinado, y por mandato legal, por La ley sobre gratificaciones constaba laborales
su sola
sol a condic
co ndición
ión de
d e tal.
ta l. de 5 artículos y contemplaba que «los « los i. Ámbito de aplicación (sujetos a
trabajadores
trabajado res sujetos al régimen laboral quienes les alcanza el derecho)
Dicho ello, nos permitimos señalar que de la actividad privada tienen derecho
las gratificaciones legales son un beneficio a percibir dos gratificaciones en el año, En el sector privado, tienen derecho
social que se otorga a –casi todos– los tra- una con motivo de Fiestas Patrias y la otra a percibir las gratificaciones todos los
bajadores de nuestro país 2 veces al año Navidad». A su vez, se
con ocasión de la Navidad» prestadores de servicios que realicen
y que, según los orígenes de este derecho señalaba que ambas gratificaciones serían sus labores en relación de dependencia,
que reseñamos en el siguiente ítem, llevan equivalentes a un sueldo mensual en cada independientemente de los siguientes
el nombre de gratificaciones “por Fiestas oportunidad; y que serían “abonadas en factores:
Patrias y por Navidad” en atención a su la primera quincena del mes de julio y dede a. Su modalidad de contratación: a pla-
coincidencia con tales fechas. diciembre, según el caso”. zo indefinido, a plazo fijo (contratos
Según lo veremos más adelante, el monto Son estas las principales disposiciones modales).
de las gratificaciones variará según se de la anterior regulación sobre las grati- b. El tiempo de su jornada de trabajo10:
trate en el sector privado, de trabaja- ficaciones que, según se puede apreciar, jornada
jorna da a tiempo completo
completo (labores
(labores
dores del régimen laboral general (1 fueron bastante genéricas. Como era de diarias igual o mayores a 4 horas en
remuneración mensual) o de regímenes esperarse, esta situación en la ley pudo promedio semanal) o a tiempo par-
laborales especiales (15 remuneraciones ser subsanada a través de su reglamento; cial (en promedio, menos de 4 horas
diarias, 40 jornales básicos, etc.); y será sin embargo, sucedió todo lo contrario. Y diarias).
distinto también si es que nos hallamos es que el Decreto Supremo Nº 061-89-TR
en el sector público (sector laboral en el Ley
fundó sus disposiciones en la antigua Ley c. El régimen laboral que le sea aplica-
cual reciben el nombre de “aguinaldos”). Nº 120156 (vigente hasta el 24 de julio de ble: régimen común o general (De-
1991) tornando dificultosa su aplicación creto Legislativo Nº 728) o especial
Estando próximo el plazo hasta el cual (diversas normas según el régimen
sector
las entidades empleadoras del sector en algunos supuestos.
laboral especial de que se trate, por
privado deberán abonar a sus traba- Con ello, y también conforme suele ser ejemplo, régimen de construcción ci-
jadores las gratifi
gratificacio
caciones
nes por Fiestas la técnica legislativa en nuestro país, en vil, entre otros), salvo en el caso de los
Patrias, es propósito de este informe lugar de modificar la ley en las secciones trabajadores
trabaja dores de una microe mpresaa11
microempres
el compartir algunos alcances sobre el en que resulta pertinente hacerlo, se optó
optó que no cuentan con tal beneficio por
citado beneficio. por derogarla y promulgar una nueva7. Es disposición legal expresa.
3 La Ley Nº 25139 fue publicada en el d iario oficial El Peruano con
* Miembro del equipo de asesores del Área Laboral del Instituto fecha 15 de diciembre de 1989 y entró en vigencia al día siguiente. 8 Vigente desde el 5 de julio de 2002.
Pacífico. Bachiller en Derecho, egresada de la Universidad Nacional 4 A su vez,
vez, el Decreto Supremo Nº 061-89-TR fue publicado el día 9 A la fecha de hoy recogido en su Texto
Texto Único Ordenado aprobado
Mayor de San Marcos. Miembro del Grupo de Estudios de Derecho jueves 21 de diciembre de 1989 y entró en vigencia al día siguiente por el Decreto Supremo Nº 001-97-TR, publicado el 1 de marzo de
del Trabajo y de la Seguridad Social “Luis Aparicio Valdez” de la de dicha publicación. 1997.
Universidad Nacional Mayor de San Marcos. 5 ULLOA MILLARES,
MILLARES, Daniel. “El surgimiento
surgimiento del Derecho Laboral en el 10 Ello, debido a que la Ley Nº 27735 ni su reglamento establecen como
1 Además de las gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad, nuestro
nuestro Perú. Una descripción del origen de los principales beneficios sociales requisito para la percepción de este beneficio laborar una jornada
ordenamiento jurídico laboral ha reconocido a los trabajadores, para entender su presente y vislumbrar su futuro”. En: “Estudios de de 4 o más horas diarias en promedio, como sí resulta exigible para
entre otros, los siguientes beneficios legales: asignación familiar, Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social”. Libro homenaje a los casos de la CTS y del descanso vacacional anual, contemplado
compensación por tiempo de servicios, participación en las utilidades, Javier Neves Mujica. Editorial Grijley, 2009, pá g. 55. en sus respectivas normas.
seguro de vida, de scansos remunerados (semanal, anual, en días 6 Norma que fue derogada por la Quinta Disposición Final del Decreto 11 Que, por cierto, para tal exclusión tendrá que estar debidamente
feriados), licencias por maternidad y paternidad. Legislativo N° 650, vigente desde el 25 de julio de 1991. inscrita en la REMYPE, caso contrario, aun cuando cuente con hasta
2 Hago la puntualización para así entender después la tangencial 7 Aunque según lo dicho en el párrafo anterior, esto resultó ser 10 trabajadores y su nivel de ventas anuales no supere las 150 UIT,
referencia que haré sobre la “asignación familiar”. ciertamente indispensable. le será aplicable el régimen laboral general.
VI 4
- Instituto Pacífico N° 281 Segunda Quincena - Junio 2013
VI 6
- Instituto Pacífico N° 281 Segunda Quincena - Junio 2013
l
a
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Periodo
odo de
de prueba
prueba::
c
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¿Periodo de libre vulneración de derechos
d
u
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fundamentales? (Parte I)
p
s
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r
u Ficha Técnica cuales la posible afectación a derechos Tales afirmaciones quedan corroboradas
J
s
i Autor : Ana Hilario
Hilario Melgarejo(*)
fundamentales procede únicamente su-
perado el periodo de prueba, ello se puede
por nuestra legislación, en el artículo
10° del Decreto Supremo N° 003-97-TR
s
i observar de los siguientes pronunciamientos: que establece el periodo de prueba de
l Título : Periodo de prueba: ¿Periodo de libre
á vulneración de derechos fundamentales? STC N° 3120-2008-PA/TC, STC N° 1057- tress meses,
tre meses, a cuyo término
término el trabajador
trabajador
n (Parte I) 2002-AA/TC, STC N° 5012-2009-PA/TC
5 012-2009-PA/TC,, alcanza derecho a la protección contra el
A Exp. Nº : 2456-2012-AA/TC entre otros. despido arbitrario. Las partes pueden pac-
Fuente : Actualidad Empresarial Nº 281 - Segunda tar un
un término
término mayo
mayorr en caso
caso las labo
labores
res
requieran de un periodo de capacitación
Quincena de Junio 2013 3. Alcances previos o adaptación o que por su naturaleza o
Antes de analizar los alcances de la grado de responsabilidad tal prolongación
1. Sumilla sentencia en cuestión, resulta relevante pueda ser justificada.”(subra
justificada.”(subrayado
yado nuestro),
realizar las siguientes precisiones: texto
tex to legal del cual se desp
despren
rende
de que el
a. Periodo de prueba periodo de prueba tiene como objeto
«Sobre el tema de la discriminación laboral
la verificación de la capacidad en el des-
por moti
motivos
vos de grav
gravidez
idez,, se ha esta
estableci
blecido
do en El periodo de prueba1 ha sido definido
la STC 05652-2007-PA/TC que las decisiones envolvimiento del trabajo, de forma tal
como «una institución que hace posible que si dichas labores exigen una mayor
extintivas basadas en el embarazo, por afec-
tar exclusivamente a la mujer, constituyen,
que ambas partes de la relación laboral tecnicida
tecn icidad
d este plaz
plazo
o pued
puedee ser ext
extendi
endido
do
indudablemente, una discriminación directa –empleador y trabajador– se conozcan en virtud de su complejidad
complejidad..
mutuamente y, sobre todo, valoren las
por razóndeterminar
necesario de sexo […]
si la previamente,
actora superó es
el condiciones generales –personales, profesio- Por tanto, el periodo de prueba –tanto
periodo de prueba pactado
pactado y sí, por ende, nales y las propias del medio en que debe doctrinaria como legalmente– tiene como
alcanzó la protecció
protección
n contra
contra el despido arbi- realizar el servicio– antes de otorgar a dicha objetivo exclusivo la verificación de cualida-
trario, pues obviamente carecería de sentido relación un grado mayor de permanencia des para el cumplimiento de las funciones
analizarr si se produjo el alegado
analiza alegado despido sisi para el cual el trabajador fue contratado.
y seguridad»2. Siguiendo la misma idea,
antes la actora
actora no tenía
tenía protección
protección contra el
despido arbitrario». Alonso García3, señala que, respecto del
empleador, el periodo de prueba persigue
dos finalidades: Comprobar la actitud téc-
«
Periodo
nica, así como, en general, las condiciones de prueba
2. Resumen y pronunciamientos
pronunciamientos personales –de rendimiento y éticas– del
anteriores interesado sometido a prueba, y evitar,
El pronunciamiento recaído en el expe- negativamente los riesgos de un contrato Finalidad
diente N° 2456-2012-AA/TC se origina de trabajo celebrado ya inicialmen
inicialmente,
te, con
con motivo de la impugnación del despi- carácter definitivo, dados los lazos de es-
do realizado por una trabajadora, quien tabilidad
tabi lidad que tal contr
contrato
ato puede
puede supo
suponer
ner Evaluación de la capacidad del
desde el punto de vista jurídico-positivo». traba jador en el desemp eño de
argumenta que su cese se generó como sus labores
consecuencia de que la empleadora toma- De ambas definiciones se puede observar
ra conocimiento de su embarazo, motivo
por el cual ha sido objeto de un despido queídica
jur elcaperiodo
jurídi perten
per deente
teneci prueba,
ecient como
e al der
derech
echooinstitución
del tra
traba-
ba- b. Vigencia de los derechos funda-
discriminatorio por razón de sexo. mentales – Prohibición de discri-
jo, ha sido
sido esta
estable
blecid
cido
o con
con la final
finalida
idadd de minación
Por su lado, la empleadora manifiesta salvaguardar los ciclos productivos de una
que la relación laboral concluyó por empresa que podrían verse mermados ante En ese orden de ideas se puede decir que,
vencimiento del plazo del contrato y que, la contratación de un trabajador que no en el marco de la relación laboral “coexis-
incluso, la actora no había superado el tuvier
tuv ieree las act
actitu
itudes
des téc
técnic
nicas
as o pr
profe
ofesio
sional
nales
es ten”” dos
ten dos tipos
tipos de der
derech
echos
os vinc
vincula
ulados
dos con
periodo de prueba por lo que no ha sido suficientes, en tanto, que si bien el derecho la persona del trabajador: i) los derechos
objeto de un despido discriminatorio. del trabajo es por naturaleza tuitivo no es inherentes a su calidad de trabajador que
un derecho destructor de las exigencias tienen
tie nen ori
origen
gen en el
el dere
derecho
cho lab
labora
oral,
l, com
comoo
El Tribunal
Tribunal Constitucional (TC)
( TC) resuelve el y aun de conveniencias de las empresas; son la protecci
protección
ón contra el despido arbitrario,
conflicto señalando que la trabajadora al por lo que restringe la autonomía de la otorgamiento de beneficios sociales, etc.; y,
no haber superado el periodo de prueba, voluntad para evitar la explotación de los ii) los derechos inherentes a su calidad de
no puede ser objeto de análisis de una trabaj
trabajado
adoreres,
s, per
peroo no tie
tiene
ne co
como
mo prpropó
opósit
sito
o ciudadano que no se pierden ni se atenúan
causa discriminatoria, pues no tendría dificultar o estorbar la buena marcha de una por tener la calidad de trabajador,
trabajador, como son
protección contra el despido arbitrario. negociación4. su libertad religiosa, secreto de comunica-
Este pronunciamiento constituiría la ciones5, prohibición de discriminación, etc.
1 En el Perú,
Perú, el periodo de prueba se estableció
estableció primigeniamente
primigeniamente con la
continuación de una posición adoptada, Ley N° 4916, que fijó su duración en tres meses, configuración que Para el tema que nos ocupa resulta
fue reafirmada por la Ley N° 6871 y, posteriormente, extendió
en reiteradas ocasiones, por el TC en las sus a lca nces tant o pa ra e mpl ead os y obre ros m edi ante la L ey necesario señalar que la prohibición de
N° 14218.
2 BLANCAS BUSTAMANTE, CARLOS , El despido en el Derecho Laboral Edición, Editorial Porrúa S.A., México, 1970, p. 770.
(*) Miembro del staff de
de asesores de la revista Actualidad Empresa- peruano, 2.ª edición, Ara Editores, Perú, 2006, p. 126. 5 El Tribunal
Tribunal Constitucional ha desarrollado hace poco más de un año,
rial. Miembro del grupo de Estudios de Derecho del Trabajo y la 3 ALONSO GARCÍA, MANUEL, Curso de Derecho del Traba jo, 5.ª edición,
Trabajo nuevos alcances sobre la afectación de este derecho en la sentencia
Seguridad Social “Luis Aparicio Valdez” de la Universidad Nacional Editorial Ariel, Barcelona, 1975, p. 458. recaída en el expediente N° 114-2011-PA/TC, caso Roberto Nieves
Mayor de San Marcos. 4 DE LA CUEVA, MARIO, Derecho mexicano del Trabajo, Tomo I, 12° Albán contra Telefónica Centros de Cobro S.A.C.
VI 10
- Instituto Pacífico N° 281 Segunda Quincena - Junio 2013