REPÚBLICA DE

COLOMBIA
RAMA JUDICIAL JUZGADO VEINTITRÉS(23)
ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO
SECCIÓN
SEGUNDA

SENTENCIA No. 0108 DE

2018

Bogotá D. C., seis (06) de junio de dos mil

dieciocho (2018).

Referencia : NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO

Radicación : 2015 - 00025 Demandante : SHARON AHCAR
CABARCAS Demandado : NACIÓN - MINISTERIO DE
RELACIONES
EXTERIORES Asunto : SENTENCIA DE 18 INSTANCIA
Procede el Despacho a decidir, en primera instancia, el proceso
presentado por la señora SHARON AHCAR CABARCAS, quien
actuando mediante apoderado y en ejercicio del medio de control de
nulidad y restablecimiento del derecho, solicitó se declaren las siguientes:

1. PRETENSIONES:

La señora SHARON AHCAR CABARCAS, solicita a esta Jurisdicción,

que declare la nulidad de la decisión asumida por el Consejo
Académico del Ministerio de Relaciones Exteriores en sesión No.011
del 17 de diciembre de 2013, en la que se emitió “concepto de
 idoneidad desfavorable” y se resolvió no incluir a la demandante en la lista
de
elegibles para el ingreso en periodo de prueba en la categoría de
Tercer Secretario, dentro del Curso de Capacitación Diplomática 2013.
También solicita la nulidad del Acta No. 719 del 10 de abril de 2014, en
la que la Comisión de Personal de la Carrera Diplomática y Consular
del Ministerio de Relaciones Exteriores, resolvió el recurso de apelación
interpuesto en contra de la anterior decisión, confirmándola en todas
sus partes.

Como consecuencia de la declaración de nulidad y a título de

restablecimiento del derecho, solicita que se condene a la
NACIÓN – MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES a que
nombre a la accionante en un cargo perteneciente a la Carrera
Diplomática y Consular de la planta global del Ministerio de
Relaciones Exteriores en periodo de prueba, por el término de un año;
que se condene a pagar a favor de la demandante los salarios y
prestaciones dejadas de percibir desde el día 26 de febrero de 2014,
fecha en que se nombró en periodo de prueba a los demás
aspirantes del concurso; que se condene al pago a favor de la
demandante de cien salarios mínimos mensuales vigentes (100
SMLMV) a título de perjuicio moral; y que se condene en costas.
Expediente: 2015 - 00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

2. HECHOS DE LA
DEMANDA

Primero: Mediante Resolución No.4723 del 10 de agosto de 2012, el

Ministerio de Relaciones Exteriores convocó a Concurso de Ingreso
a la Carrera Diplomática y Consular para el año 2014, del que se hizo
parte la accionante, señora SHARON AHCAR CABARCAS. Segundo:
Luego de superar satisfactoriamente la etapa de pruebas de la
convocatoria, la demandante fue admitida para adelantar el Curso
de Capacitación Diplomática 2013, regulado por la Resolución
No. 1399 de 2013. Tercero: La señora SHARON AHCAR
CABARCAS desarrolló el Curso de Capacitación Diplomática 2013,
obteniendo como calificación promedio de los diferentes ciclos, en la
modalidad teórica y práctica, un puntaje de 87.8 %. Cuarto: En
desarrollo del Curso de Capacitación Diplomática 2013, ofrecido por
la Academia Diplomática del Ministerio de Relaciones Exteriores, en
la asignatura de “Teoría de las Políticas Públicas”, se promovió por
parte del profesor Javier Torres Velasco, una queja en contra de la
actora respecto de una actuación desplegada por ella el día 25 de
septiembre de 2013, por cuanto, a su juicio, la señora SHARON había
filtrado en la red social Facebook, información referente a un examen que les
realizaría en la materia, fijándola un día antes de su realización, en el
muro de un grupo denominado Diplomáticos 2014. Quinto: A raíz de lo
anterior, el 11 de octubre de 2013, mediante memorando No. S
DIAD-13-041000, se le hizo entrega a la demandante del auto de
apertura de investigación preliminar No. 01/2013 y con memorando
I-GBC-13-035899 del 25 de octubre de 2013, se le hizo entrega
de la queja. Sexto: La investigada presentó sus descargos el día 01 de
noviembre de 2013, oponiéndose a las faltas disciplinarias imputadas,
ofreciendo razones fácticas y jurídicas y solicitando la práctica de
pruebas. Séptimo: Entre los días 05 y 06 de noviembre
de 2013 se practicaron las pruebas ordenadas en el proceso
disciplinario de la referencia. Octavo: Finalmente, el día 19 de
noviembre de 2013, la Dirección de la Academia Diplomática del
Ministerio de Relaciones Exteriores profirió decisión administrativa
dentro del proceso disciplinario, resolviendo sancionar a la
demandante con amonestación. Noveno: El Consejo Académico en
sesión No. 011 de 17 de diciembre de 2013, emitió “concepto de
idoneidad desfavorable” de la accionante, al considerar que el
 hecho de vulnerar la confianza en ella depositada por el profesor de
Políticas Públicas, quebranto principios que rigen el servicio exterior
colombiano. Décimo: Como consecuencia de lo anterior, el nombre de la
demandante no apareció en la lista de elegibles para el periodo de prueba
de Tercer Secretario 2014, como se le comunicó en el Oficio SIN
SICOF del 03 de febrero de 2014. Undécimo: El día 17 de febrero
de 2014, la accionante, interpuso recurso de apelación en contra del
Acta No. 011 de 17 de diciembre de 2013 y el Oficio SIN SICOF del 03
de febrero de 2014.

Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

Duodécimo: El recurso interpuesto fue resuelto a través del Acta

No. 719 del 10 de abril de 2014, confirmándose en todas sus
partes los actos administrativos recurridos..

3. TESIS DE LAS
PARTES

3.1- Parte
demandante:
De conformidad con los hechos narrados en la demanda, considera
la parte actora vulneradas las siguientes normas:

Violación de normas constitucionales: artículos 4, 6, 29, 122, 123, 125 y

209. Violación de normas legales: Pacto Internacional de Derechos
Humanos, artículo 23, numeral 1, literal c); Decreto Ley 274 de
2000, artículos 22 y 23; Resoluciones No.4723 del 10 de agosto de
2012 y 1399 del 08 de marzo de 2013, del Ministerio de Relaciones
Exteriores.
 Manifiesta que la entidad accionada al expedir los actos
administrativos acusados violó las normas alegadas, al haberse
dado la extralimitación funcional por parte del Consejo Académico
del Ministerio de Relaciones Exteriores, en lo relativo a la decisión
de no incluir a la accionante en la lista de elegibles para Terceros
Secretarios, a partir del concepto de idoneidad desfavorable que
para ella rindió, sin estar expresamente facultado para ello, según las
normas que regulan la convocatoria de Ingreso a la Carrera
Diplomática y Consular para el año 2014.
Indica que en las reglas de la convocatoria no se estableció en forma
expresa el requisito de concepto de idoneidad del aspirante por parte del
Consejo Académico, lo que en el caso de la señora SHARON quebranta
el principio del mérito y constituye un acto arbitrario y caprichoso, en
el que se advierte una falsa motivación, puesto que según se
consigna en las decisiones, estas obedecen a la observancia de los valores
que en ejercicio de la carrera diplomática se deben cumplir, cuando en
realidad, responden al querer moralista y subjetivo del ente que
tomó la decisión.
Finalmente, destaca que a su juicio, la sanción de exclusión de la lista
de elegibles de la señora AHCAR CABARCAS de la Convocatoria, es
una segunda condena por el mismo hecho que el 19 de noviembre de
2013 la Dirección de la Academia Diplomática del Ministerio de
Relaciones Exteriores ya había resuelto, imponiéndole sanción de
amonestación.

3.2- Oposición a la demanda por la NACIÓN - MINISTERIO DE

RELACIONES EXTERIORES:

La entidad contestó de forma oportuna la demanda mediante

memorial visible a folios 181 - 190 del expediente.
En el escrito de contestación, el apoderado de la entidad
manifiesta que se opone a todas y cada una de las
pretensiones de la demanda, comoquiera que no se
invoca una imputación concreta en contra de los actos acusados,
puesto que apenas se ataca en forma general todo el
procedimiento desarrollado durante la convoctoria, por lo

3
Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

que solicita, en consecuencia, se mantenga el velo de legalidad

que sobre las decisiones de la administración recae.
Indica ante lo alegado por la parte actora, en lo relacionado con el
supuesto de falsa motivación, que el vicio se presenta cuando no hay
correspondencia entre lo que se afirma en las razones de hecho o de
derecho que se aducen para proferir el acto y la realidad fáctica, situación
que considera en este caso no se configura, por cuanto los hechos que
motivaron la decisión ocurrieron y se estudiaron según al concepto de
idoneidad que debía observar el Consejo Académico a la hora de
conformar la lista de elegibles.
Señala que en el caso bajo estudio se adelantaron debidamente las
etapas de la convocatoria sin que se pueda predicar
desconocimiento del debido proceso, menos en la situación frente a la
que la accionante manifiesta su inconformidad, señalando una
extralimitación funcional por parte del Consejo Académico en la
emisión de un concepto de idoneidad para conformar la lista de
elegibles, alegando que esto no estaba contemplado en las normas de
la convocatoria, dado que el artículo 22 del Estatuto de Carrera
Diplomática y Consular, Decreto Ley 274 de 2000, lo establece.
Concluye señalando que a la accionante, en igualdad de condiciones
a las de los demás aspirantes, se le brindaron las oportunidades
para desarrollar las competencias requeridas para ingresar a la
Carrera Diplomática y Consular y que fue por una situación únicamente
atribuible a ella, que se produjo la decisión de excluirla del concurso
observando los elementos materiales y formales en la actuación
administrativa.

4. PROBLEMA JURÍDICO El problema jurídico que

debe resolver el Juzgado consisten en establecer
si:
1. ¿Se encontraba facultado el Consejo Académico de la
Carrera Diplomática
para evaluar la idoneidad de los aspirantes en el proceso de selección, al
momento de conformar la lista de elegibles para ingresar
como terceros Secretarios en Periodo de Prueba al Ministerio de
Relaciones Exteriores, dentro del concurso convocado
mediante la Resolución No. 4723 del 10 de agosto de 2012?
Para resolverlo tendremos en cuenta las premisas fácticas y
normativas, las alegaciones finales y lo que al respecto ha
señalado el precedente jurisprudencial, previas las siguientes,
5. CONSIDERACIONES
5.1 EL SISTEMA DE CARRERA ADMINISTRATIV A, EL CONCURSO
PÚBLICO DE MÉRITOS, LA OBLIGATORIEDAD DE LAS
REGLAS Y SUS ALCANCES

El artículo 125 de la Constitución Política establece el mérito

como criterio para la provisión de cargos públicos dentro de la
administración y consiste, en los términos de la jurisprudencia
constitucional, en que el Estado pueda "contar con servidores cuya
 experiencia, conocimiento y dedicación garanticen, cada vez
con mejores
Expediente: 2015 – 00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

índices de resultados, su verdadera aptitud para atender

las altas responsabilidades confiadas a los entes públicos, a
partir del concepto según el cual el Estado Social de Derecho
exige la aplicación de criterios de excelencia en la administración
pública".. Adicionalmente, este precepto establece que el mecanismo
idóneo para hacer efectivo el mérito, es el concurso público.

En este orden, la Constitución Política consagra en el artículo 125 la

regla general consistente en que el ingreso a todos los órganos o
entidades del Estado se haga por el sistema de carrera, con
excepción de los cargos de elección popular, de libre
nombramiento y remoción, los de trabajadores oficiales y los
demás que determine la ley. Dispone la norma superior citada, que el
ingreso y ascenso en los cargos de carrera se hará previo el
cumplimiento de los requisitos y condiciones que fije la ley, a fin de
determinar los méritos y calidades de los aspirantes y determina
que el retiro de dichos cargos se hará “por calificación no
satisfactoria en el desempeño del empleo, por violación del régimen
disciplinario y por las demás causales previstas en la Constitución y la
ley”.

Así las cosas, se advierte que las diversas etapas que se deben
agotar en el concurso público revisten suma importancia, puesto
que el sistema de carrera administrativa tiene como soporte
principios y fundamentos propios de la definición de Estado que se
consagra en el artículo 01 constitucional, cuyo incumplimiento o
inobservancia implicaría el desconocimiento de los fines estatales y
de derechos tales como el acceso a cargos públicos y el debido
 proceso.

Adicionalmente, en las diversas fases del concurso, se busca

observar y garantizar los derechos y los principios fundamentales
que lo inspiran, entre otros, los generales del artículo 209 de la
Constitución Política y los específicos del artículo 2 de la Ley 909
de 20042. En procura de lo anterior, el artículo 31 de la Ley 909,
explica cada una de las fases desarrolladas en el marco general
de ingreso a la carrera administrativa, así:

“1. Convocatoria. ... es la norma reguladora de todo concurso y obliga tanto a

la administración, como a las entidades contratadas para la realización del
concurso y a los participantes.

2. Reclutamiento. Esta etapa tiene como objetivo atraer e inscribir el

mayor número de aspirantes que reúnan los requisitos para el
desempeño de los empleos objeto del concurso.

1 Corte Constitucional. Sentencia SU-086 de 1999. M.P. José Gregorio Hernández

Martínez. 2 1. La función pública se desarrolla teniendo en cuenta los principios
constitucionales de igualdad, mérito, moralidad, eficacia, economía, imparcialidad,
transparencia, celeridad y publicidad. 2. El criterio de mérito, de las calidades personales y
de la capacidad profesional, son los elementos sustantivos de los procesos de selección
del personal que integra la función pública. Tales criterios se podrán ajustar a los empleos
públicos de libre nombramiento y remoción, de acuerdo con lo previsto en la presente ley,
3. Esta ley se orienta al logro de la satisfacción de los intereses generales y de la efectiva
prestación del servicio, de lo que derivan tres criterios básicos: a) La profesionalización de los
recursos humanos al serviciode la Administración Pública que busca la consolidación
del principio de mérito y la calidad en la prestación del servicio público a los
ciudadanos; b) La flexibilidad en la organización y gestión de la función pública para
adecuarse a las necesidades cambiantes de la sociedad, flexibilidad que ha de
entenderse sin detrimento de la estabilidad de que trata el artículo 27 de la presente
ley; c) La responsabilidad de los servidores públicos por el trabajo desarrollado, que
se concretará a través de los instrumentos de evaluación del desempeño y de los
acuerdos de gestión; d) Capacitación para aumentar los niveles de eficacia.
Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS
 3. Pruebas. Las pruebas o instrumentos de selección tienen como
finalidad apreciar la capacidad, idoneidad y adecuación de los
aspirantes a los diferentes empleos que se convoquen, así como
establecer una clasificación de los candidatos respecto a las calidades
requeridas para desempeñar con efectividad las funciones de un empleo o
cuadro funcional de empleos.
La valoración de estos factores se efectuará a través de medios
técnicos, los cuales deben responder a criterios de objetividad e
imparcialidad.
4. Listas de elegibles. Con los resultados de las pruebas...se elaborará en
estricto orden de mérito la lista de elegibles que tendrá una vigencia de
dos (2) años. Con ésta y en estricto orden de mérito se cubrirán las vacantes
para las cuales se efectuó el concurso.

5. Período de prueba. La persona no inscrita en carrera administrativa que haya

sido seleccionada por concurso será nombrada en período de
prueba, por el término de seis (6) meses, al final de los
cuales le será evaluado el desempeño, de acuerdo con lo previsto en el
reglamento.

“Aprobado dicho período, al obtener evaluación satisfactoria, el empleado

adquiere los derechos de la carrera, los que deberán ser declarados
mediante la inscripción en el Registro Público de la Carrera
Administrativa. De no obtener calificación satisfactoria del período
de prueba, el nombramiento del empleado será declarado
insubsistente" (subrayas fuera de texto).
Dentro de este contexto, la convocatoria es, entonces, "la norma
reguladora de todo concurso y obliga tanto a la administración, como a las
entidades contratadas para la realización del concurso y a los
participantes", y como tal, impone las reglas que son obligatorias
para todos, entiéndase administración y
administrados-concursantes. Por tanto, como en ella se delinean
los parámetros que guiarán el proceso, los participantes, en
ejercicio de los principios de buena fe y confianza legítima, esperan su
estricto cumplimiento.
 La Corte Constitucional ha considerado entonces, que el Estado
debe respetar y observar todas y cada una de las reglas y
condiciones que se imponen en las convocatorias, porque su
desconocimiento se convertiría en una trasgresión de principios axiales
de nuestro ordenamiento constitucional. En consecuencia, las normas de la
convocatoria sirven de autovinculación y autocontrol porque la
administración debe "respetarlas, dado que su actividad, en cuanto a la
selección de los aspirantes que califiquen para acceder al empleo o
empleos correspondientes, se encuentra previamente regulada",

Es por ello que en la sentencia C-1040 de 20074, reiterada en la

C-878 de 20085, se sostuvo:
"(...) el principio de transparencia de la actividad
administrativa se empaña si en contravía de las legítimas
expectativas del aspirante, su posición en el concurso se
modifica durante su desarrollo; el principio de publicidad (art. 209 C.P.)
se afecta si las reglas y condiciones pactadas del concurso se
modifican sin el consentimiento de quien desde el comienzo se
sujetó a ellas; los principios de moralidad e imparcialidad
(idem) de la función administrativa se desvanecen por la inevitable
sospecha de que un cambio

3 Cfr. Sentencia T-256 de 1995. 4 M.P. Marco Gerardo

Monroy Cabra, 4 de diciembre de 2007. 5 M.P.
Manuel José Cepeda Espinosa, 10 de septiembre
de 2008.
Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

sobreviniente en las reglas de juego no podría estar motivado más que en el

interés de favorecer a uno de los concursantes; el principio de
confianza legítima es violentado si el aspirante no puede descansar en
la convicción de que la autoridad se acogerá a las reglas que ella
misma se comprometió a respetar; se vulnera el principio de la buena
fe (art. 83 C.P.) si la autoridad irrespeta el pacto que suscribió con el
 particular al diseñar las condiciones en que habría de calificarlo; el
orden justo, fin constitutivo del Estado (art. 22 C.P.), se vulnera si la
autoridad desconoce el código de comportamiento implícito en las
condiciones de participación del concurso, y, en fin, distintos
principios de raigambre constitucional como la igualdad, la
dignidad humana, el trabajo, etc., se ven comprometidos cuando
la autoridad competente transforma las condiciones y requisitos de
participación y calificación de un concurso de estas
características. Adicionalmente, el derecho que todo ciudadano tiene
al acceso a cargos públicos, consagrado en el artículo 40
constitucional, se ve vulnerado si durante el trámite de un concurso
abierto, en el que debe operar el principio de transparencia, se
modifican las condiciones de acceso y evaluación.
(...)
"

De la misma manera, en sentencia C-588 de 20096 se afirmó

categoricamente que en el desarrollo de un concurso público de
méritos “cuando se fijan en forma precisay concreta cuáles son las
condiciones que han de concurrir en los aspirantes y se establecen las
pautas o procedimientos con arreglo a los cuales se han de regir los
concursos, no existe posibilidad legítima alguna para desconocerlos”.

En ese sentido, es claro que las reglas del concurso son

invariables tal como lo reiteró esa Corporación en la sentencia SU –
913 de 2009 al señalar (...) resulta imperativo recordar la intangibilidad de
las reglas que rigen las convocatorias de los concursos públicos para
acceder a cargos de carrera en tanto no vulneren la ley, la Constitución
y los derechos fundamentales en aras de garantizar el derecho
fundamental a la igualdad”.
5.2 LA CARRERA DIPLOM ÁTICA Y
CONSULAR

Por su parte, la carrera diplomática y consular constituye un sistema

 específico de carrera7. A partir de lo anterior, el Presidente de la
República, en ejercicio de las facultades extraordinarias que le
confirió el artículo 1° de la Ley 573 de 2000 expidió el Decreto
Ley 274 de 2000, publicado en el Diario Oficial No. 43.906, por
medio delcual reguló el Servicio Exterior de la República
y la Carrera Diplomática y Consular.
En el artículo 10° se señalan las diferentes categorías del escalafón
en la Carrera Diplomática y Consular, entre las que encontramos:
a) Embajador, b) Ministro Plenipotenciario, c) Ministro Consejero,
d) Consejero, e) Primer Secretario, f) Segundo Secretario y g)
Tercer Secretario.

Conforme al artículo 13 del mencionado Decreto Ley, la Carrera

Consular es la forma especial jerarquizada
Diplomática y
que regula el ingreso, el ascenso, la permanencia y el retiro de
los funcionarios pertenecientes a la misma, teniendo en cuenta el mérito,
vigilada por el Ministerio de Relaciones Exteriores, en la que son

6 M.P. Eduardo Mendoza Martelo. 7

Reconocido de manera pacífica y reiterada por la Corte
Constitucional en Sentencias C-071 de 1993, C 129 de 1994, C-616 de 1996, C-173 de 2004.
Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

relevantes una serie de situaciones administrativas especiales de sus

servidores, como la alteración, el régimen de comisiones, la
disponibilidad y las condiciones laborales especiales.

Al tenor de lo dispuesto en el artículo 8 ibidem, son cargos de carrera

diplomática y consular aquellos que tienen igual o superior jerarquía al
de Tercer Secretario y sus equivalentes en el servicio interno, con
excepción de los cargos de libre nombramiento y remoción (art. 6)y de
los cargos de personal de apoyo en el exterior (art. 7).
 A
L
A
CARRE
RA
53 PROCEDIMIENTO DE INGRESO
DIPLOMÁTICA Y
CONSULAR

El Decreto Ley 274 de 2000, establece de manera rigurosa la forma en que

se accede a los cargos pertenecientes a la carrera diplomática en
sus diferentes categorías, atendiendo criterios de tiempo de servicio,
aprobación de exámenes de idoneidad, calificaciones satisfactorias,
cursos de capacitación, etc.

Para el ingreso, el artículo 14 del referido Decreto

Ley 274 de 2000, dispone:
"ARTICULO 14. EL INGRESO Y LOS ASCENSOS. El ingreso
a la Carrera Diplomática y Consular se hará por concurso. Los
concursos de ingreso serán abiertos y tendrán por objeto establecer la
aptitud e idoneidad de los aspirantes a la Carrera Diplomática y
Consular. El ingreso a la carrera sólo podrá hacerse en la categoría de
Tercer Secretario.
(...)"

Las etapas del proceso de selección según dispone en el artículo 16

del Decreto en comento son:

a. La convocatoria. b. La inscripción para el concurso. C. La aplicación

de pruebas de ingreso a la Academia Diplomática, incluida
la entrevista personal. d. Conformación de la lista de elegibles de
acuerdo con los resultados del concurso. e. La evaluación y
 calificación del rendimiento en la Academia. f. El
nombramiento en período de prueba.

El artículo 20 del Decreto 274 de 2000, al prever los requisitos mínimos

para ingresar a la carrera diplomática y consular, exige que el
aspirante tenga definida su situación militar (lit. c), que posea un
título universitario oficialmente reconocido (lit. b), lo que puede
considerarse usual en cualquier régimen de carrera, pero, además, exige
que el aspirante hable y escriba correctamente un idioma de uso
diplomático diferente al español (lit. d) y que sea nacional
colombiano por nacimiento y no tenga doble nacionalidad (lit. a).

Así, una vez inscrito el aspirante para el concurso y cumplidos los

requisitos de la convocatoria, se procede con la etapa siguiente
dando aplicación a las pruebas de los concursos, regladas en el
artículo 21 ibídem, mediante las que se “buscarán que los
aspirantes tengan un perfil profesional acorde con los
principios y objetivos de la
Expediente: 2015 - 00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

carrera diplomática y consular”, que pueden variar según sean las

necesidades del servicio exterior.

Concluida la etapa de pruebas, los "aspirantes serán seleccionados

en estricto orden, según el porcentaje total que obtengan y de
acuerdo con los cupos establecidos en la convocatoria”, con el fin
de adelantar el curso de capacitación que se programa anualmente.

Seguidamente se lleva a cabo el curso de capacitación

programado por la Academia Diplomáticas, que constituye
instrumento de selección para hacer parte de la lista de elegibles - art.
21-, precepto este que señala, además, el ámbito de las
competencias subsidiarias para garantizar el éxito del concurso y al
 efecto autoriza el legislador que mediante resolución ministerial se
determine el mínimo de pruebas y los medios técnicos que permitan la
valoración de los factores aludidos, con base en la propuesta, que
para cada caso, haga el Consejo Académico de la Academia
Diplomática, buscando que los aspirantes tengan un perfil
profesional acorde con los principios y objetivos de la carrera.

Entonces, el curso de capacitación, como instrumento de selección,

hace parte del procedimiento integral de escogencia de los
aspirantes dentro del proceso de selección que se convoca,
atendiendo en cada caso, las necesidades de la administración.

Finalizando el curso anterior y según lo consagrado en el artículo 22

ibidem, se procede a otorgar la evaluación del rendimiento académico en
la Academia Diplomática, así:

ARTICULO 22. EVALUACIÓN DEL RENDIMIENTO

ACADÉMICO EN LA ACADEMIA DIPLOMÁTICA, El contenido de
los cursos de capacitación será el que se determine mediante resolución
ministerial, con base en las propuestas que formule el Consejo
Académico de la Academia Diplomática, Al finalizar los cursos de la
Academia, se realizará una evaluación y calificación de los
mismos que será tenida en cuenta para el ingreso en periodo de prueba
a la categoría de Tercer Secretario. PARÁGRAFO PRIMERO. Con el
propósito de alcanzar el más alto grado posible de idoneidad académica
en los programas y actividades que le corresponde adelantar, el
Ministerio podrá adoptar las medidas necesarias en relación con la
Academia Diplomática, así como obtener el concurso de
instituciones de educación superior de reconocida trayectoria y de
entidades nacionales e internacionales afines. PARÁGRAFO SEGUNDO.
Conformación de la lista de Elegibles, Con base en los resultados de los
concursos, el Consejo Académico de la Academia Diplomática conformará
una lista de elegibles para el ingreso en período de prueba a la
categoría de Tercer Secretario.
8 Ahora bien, conforme al artículo 10 del decreto 2105 de 2001 - que modificó la
estructura del Ministerio de Relaciones Exteriores -, son funciones de la Dirección
Academia Diplomática, además de las señaladas en el decreto ley 274 de 2000,
adelantar en sus diversas etapas el proceso de selección de aspirantes para ingreso
a la Academia Diplomática y preparar los concursos de ingreso a la carrera, realizar las
pruebas y evaluaciones de conforinidad con lo establecido en las disposiciones que
regulan el Servicio Exterior y la Carrera Diplomática y Consular", así como preparar y
actualizar periódicamente los cursos de capacitación y demás programas de estudio de la
Academia "de conformidad con lo previsto en el estatuto orgánico del Servicio Exterior y de
la Carrera Diplomática y Consular",
Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

La lista de elegibles para el ingreso deberá utilizarse en estricto orden

descendente, según el puntaje obtenido. La lista de elegibles estará
vigente hasta que se abra el nuevo concurso, sin perjuicio de que los
incluidos en la anterior lista de elegibles puedan participar nuevamente
en el concurso. (Subrayas del Despacho).

Distinguiéndose en el artículo transcrito dos de las etapas de la

convocatoria, siendo la primera, la impartición y desarrollo de los
cursos de capacitación, los cuales concluyen con la calificación
de cada asignatura y la conformación de la lista de elegibles por
parte del Consejo académico con base en las calificaciones obtenidas
en el desarrollo de los cursos en la Academia.

Finalmente, es preciso indicar que, constituida la lista de elegibles

bajo los criterios ya señalados, se procede al nombramiento en
periodo de prueba en el cargo de terceros secretarios a los
aspirantes seleccionados, en los términos que indica el artículo 23
ibidem, así:

ARTICULO 23. PERIODO DE PRUEBA. Los aspirantes seleccionados de

conformidad con la lista de elegibles serán nombrados en periodo de
prueba, en el cargo de Tercer Secretario o su equivalente en Planta
Interna, por el término de un año.

Cumplido el período de prueba, el desempeño del funcionario será evaluado y

 calificado por la Comisión de Personal, teniendo en cuenta lo siguiente:

a. El Jefe o Jefes inmediatos evaluarán el desempeño por el

período correspondiente en el instrumento de evaluación a que se refiere el
artículo 32 de este Decreto.

b. La Comisión de Personal realizará la evaluación y la calificación

con fundamento en la ponderación
definitivas de las
evaluaciones a que se refiere el literal anterior.

Contra la calificación del período de prueba procede el recurso de

reposición ante la Comisión de Personal de Carrera Diplomática y
Consular.

Aprobado el período de prueba, por obtener calificación satisfactoria

en el desempeño de sus funciones, el empleado adquiere los derechos
de Carrera y deberá ser inscrito en el registro del escalafón de la
Carrera Diplomática y Consular en la categoría de Tercer Secretario.
(Subrayas del Despacho).

5.3.1 Convocatoria de ingreso a la carrera diplomática y

consular
para el año
2014
En desarrollo de lo señalado anteriormente, mediante Resolución No. 4723 de
2012, el Ministerio de Relaciones Exteriores convocó a concurso de ingreso para la
Diplomática y Consular para el año 2014, determinando en esta
Carrera
las condiciones que se deberían observar a lo largo del concurso de
méritos.

Las pruebas del concurso tenían las siguientes fases: (i) las pruebas
escritas con un porcentaje del 40%; (ii) las pruebas de segundo idioma,
con un porcentaje del 20%; (iii) la evaluación psicotécnica (sin valor),
y (iv) la entrevista, con un porcentaje del
40%.
Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS
Para acceder al curso de capacitación diplomática, que se encuentra
contemplado en el literal (d) del artículo 16 del Decreto Ley 274,
requisito a partir del cual se procede a conformar la lista de
elegibles, se necesitaba obtener un puntaje igual o superior a 80
puntos en la fase de pruebas.

En desarrollo del requisito anterior, el Ministerio de Relaciones Exteriores

expidió la Resolución No. 1399 del 8 de marzo de 20139,
estableciendo el contenido del curso de capacitación diplomática
para el año 2013.

En la resolución se determinó que el curso de

capacitación diplomática se realizaría en dos
componentes: uno teórico y otro práctico, así:
La parte teórica estaría compuesta por cuatro ciclos distribuidos en 2 semestres
mediante la modalidad de cátedra magistral con el fin de efectuar una nivelación
profesiones de estos
profesional de los aspirantes, debido a la diversidad de
y se dictarían talleres y conferencias de temas de actualidad de la
política internacional.

La parte práctica estaría compuesta por cinco ciclos cada uno de

dos meses distribuidos durante el año del Curso de Capacitación
Diplomática,adelantando una rotación por las diferentes
dependencias del Ministerio de Relaciones Exteriores.

En relación con la evaluación y calificación del rendimiento en el curso de

capacitación en la academia diplomática, el artículo 12 de la Resolución
4723 de 2012, señaló:

ARTÍCULO 12. EVALUACIÓN Y CALIFICACIÓN DEL

RENDIMIENTO EN EL CURSO DE CAPACITACIÓN 2013. Cada
materia se calificará en la escala de cero (O) a cien (100)
 puntos. Al finalizar cada periodo académico se procederá a
establecer la calificación promedio de cada alumno, la cual será la
resultante de sumar las calificaciones correspondientes a todas las
asignaturas y dividirla por el número de éstas, Adicionalmente a lo anterior,
se realizará una calificación integral consistente en la valoración de
elementos que hacen parte del perfil deseable de un funcionario del
cuerpo diplomático colombiano, que incluyen, entre otros,
aspectos relacionados con su práctica laboral en términos de la calidad
de su trabajo, la relación con el equipo de trabajo,
compañeros, docentes, funcionarios de la Academia Diplomática y del
Ministerio de Relaciones Exteriores, su desempeño académico y el
ajuste a las condiciones de vida de la Carrera Diplomática y Consular.

Con base en los resultados de las anteriores calificaciones, el Consejo

Académico conformará en estricto.orden descendente, entre los
profesionales que hayan obtenido un promedio final igual o superior
a setenta (70) puntos una lista de hasta treinta y cinco (35) elegibles
para ingresar como Terceros Secretarios en período de prueba al
Ministerio de Relaciones Exteriores en el año 2014.

PARÁGRAFO. Durante el Curso de Capacitación Diplomática los

estudiantes deben obtener setenta (70) puntos en cada una de
las materias para

9 Folios 63 a
65.

11
Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

aprobarlas. No obstante, para efectos del ingreso al Ministerio de

Relaciones Exteriores en periodo de prueba se tomará exclusivamente
el promedio total de calificaciones del Curso de Capacitación.
(Subrayas y negrillas del Despacho)

A su turno, en el artículo 6 de la Resolución 1399 de 2013, se determinó

la forma de evaluación y calificación del curso en la siguiente forma:

ARTÍCULO SEXTO.- EVALUACIÓN Y CALIFICACIÓN DEL RENDIMIENTO EN

 EL CURSO DE CAPACITACIÓN DIPLOMÁTICA 2013. Los
aspirantes a la Carrera Diplomática y Consular deberán obtener una
calificación superior a 70 puntos para conformar la lista de los 35 elegibles.

El Curso de Capacitación Diplomática se evaluará y calificará de la siguiente

manera:

PARTE
TEÓRICA:

Calificación por cada materia: Cada materia será calificada por

los profesores utilizando una escala de cero (o) a cien (100) puntos.

PARTE
PRÁCTICA:

Calificación de la parte práctica: Cada uno de los cinco (5) ciclos

será calificado por el Jefe de la Dependencia utilizando una escala
de cero (o) a cien (100) puntos, teniendo en cuenta los
siguientes criterios de calificación:

o Trabajo en equipo: Habilidad para integrar

su trabajo con otras
personas. o Redacción: Coherencia y cohesión entre las ideas y
el texto
desarrollad
o.
Atención al usuario: Actitud y disposición para atender a los usuarios. O
Iniciativa: Generación de propuestas. o Cumplimiento de normas:
Capacidad para aceptar abiertamente los
procesos asignados. Cada uno de los anteriores criterios deberá ser
calificado independientemente por el Jefe de la Dependencia en una
escala de cero (O) a cien (100) puntos y enviado a la Dirección de la
Academia Diplomática dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a
la terminación del ciclo.

Seguidamente, el artículo 7 del mismo acto administrativo,

 determinó el efecto consecuente de la calificación que cada
aspirante hubiera recibido en el curso de capacitación, tendiente a la
conformación de la lista de elegibles, precisando:

ARTÍCULO SÉPTIMO.- RESULTADO DE LA CALIFICACIÓN Y

EVALUACIÓN DEL RENDIMIENTO DEL CURSO DE
CAPACITACIÓN DIPLOMÁTICA 2013. Con el fin de obtener
el resultado de la calificación y evaluación del rendimiento de los
aspirantes en el curso de capacitación diplomática 2013, la
Dirección de la Academia recolectará las
Diplomática
calificaciones de las materias de la parte teórica y de los
criterios de la parte práctica y utilizará la siguiente fórmula:
Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

Total calificación y
evaluación:

Calificación final de cada materia cursada en la parte teórica +

Calificación
final de cada criterio utilizado en la calificación de la parte
práctica
5
5

La Dirección de la Academia Diplomática una vez obtenga los

resultados de la evaluación del rendimiento de los aspirantes en el
curso de diplomática, lo presentará al
capacitación
Consejo Académico de la Academia Diplomática con
el fin de que ellos conformen la lista de elegibles.

De lo que puede afirmarse, como se señaló en precedencia y dando

aplicación al artículo 22 del Decreto Ley 274 de 2000, que la lista de
elegibles para continuar con la etapa de periodo de prueba se constituiría
con los aspirantes a partir de las notas evaluativas que en los cursos se
le hubieren otorgado a cada concursante por los profesores, siendo requisito
haber obtenido una calificación igual o superior a 70 puntos en el curso
 de capacitación, según la forma de calcular la valoración del curso
que señala el artículo séptimo de la Resolución 1399 de 2013,
antes transcrito.

En un caso similar al que ocupa la atención del Despacho, al

resolver la impugnación de un fallo de tutela el H. Consejo de
Estado – Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, en
providencia del 29 de enero de 2015, preciso:

"En este contexto normativo se puede afirmar que: (i) para ingresar a la
carrera diplomática y consular como tercer secretario se debe participar
en un concurso de méritos; (ii) que el decreto 274 de 2000
reglamentó la carrera diplomática y consular; (iii) que el concurso de
méritos para acceder a la carrera diplomática consular en el año 2014 se
rigió por la Resolución 4723 del 10 de agosto de 2012; (iv) que el
contenido del curso de capacitación diplomática para el año
2013 fue establecido mediante la Resolución 1399 de
2913; (U) que la lista de elegibles que accedería al periodo de prueba
se conformaría con quienes hubieren sacado una calificación
igual o superior a 70 puntos en el curso de capacitación, resultado
que se sacaría del "promedio total de calificaciones del Curso
de Capacitación10", y, (vi) que si bien el inciso segundo del artículo
12 de la Resolución 4723 de 2012 señaló que adicionalmente a las
materias se calificarían elementos que hacen parte del perfil
deseable de un funcionario del cuerpo diplomático, eso
hace referencia a la práctica laboral, regulada por el artículo 6o de la
Resolución 1399 de 2013, con criterios objetivos y no
responde a criterios subjetivos sin peso evaluativo.

Por ende, la lista de elegibles del curso de capacitación diplomática y consular

201311 junto con la comunicación de no inclusión en la mismała y
los actos administrativos que resolvieron los recursos de
reposición y apelación, del 10 de abril y 17 de junio de 2014
vulneraron el derecho al debido proceso del demandante,
 pues no se rigieron estrictamente por lo dispuesto en las
resoluciones que fijaron las reglas de juego para el concurso y el
curso de ingreso a la carrera diplomática 2014. Lo anterior debido
a que a pesar de que el demandante obtuvo una calificación superior
a los 70 puntos (con el

10 Artículo 12 parágrafo de la Resolución 4723 de 2012.

11 Folio 66. 12 Folios 68 a 70.

13
Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

promedio de todas las asignaturas cursadas) en el curso

diplomático, no fue incluido en la lista de elegibles y llamado al
periodo de prueba. Han quedado resueltos los dos primeros problemas
jurídicos."

Por lo que encuentra el Despacho que, de conformidad con las

normas transcritas, en lo relacionado con la conformación de la
lista de elegibles dentro de la convocatoria de Ingreso a la Carrera
Diplomática y consular para el año 2014, que a esta se arriba
únicamente a partir de las evaluaciones obtenidas en los cursos
de capacitación en la academia diplomática en forma cuantitativa,
según lo que expresamente indica el parágrafo segundo del artículo
22 del Decreto Ley 274 de 2000, en la forma y según los cálculos que
contempla para el efecto el artículo 12 de la Resolución 4723 de 2012 y
los artículos 06 y 07 de la Resolución No. 1399 del 08 de marzo de
2013.

Por lo que el Despacho concluye, en respuesta al problema jurídico

planteado, que la evaluación y calificación asignada a cada
aspirante durante los cursos de capacitación, son el único elemento
que se tiene en cuenta para el ingreso al periodo de prueba a la categoría
de Tercer Secretario, ya que como viene dicho, en esta etapa del concurso, a partir
de los resultados obtenidos con las calificaciones de las materias
teóricas y de la parte práctica, el Consejo Académico de la Academia
 Diplomática tiene la obligación de establecer en estricto orden de mérito y de
acuerdo a la puntuación, la lista de elegibles, aplicando la fórmula
señalada en el artículo séptimo, misma que no contempla la inclusión
de criterios de orden subjetivo, en caso tal, apreciaciones respecto a la
aptitud e idoneidad de los estudiantes.

Así las cosas, se indica que al no estar contemplado en las normas que rigen
la convocatoria, el Consejo Académico de la Carrera Diplomática no se
encontraba facultado para evaluar la idoneidad de los aspirantes en el
proceso de selección, al momento de conformar la lista de elegibles para
ingresar como terceros Secretarios en Periodo de Prueba al Ministerio
de Relaciones Exteriores, dentro del concurso convocado mediante la
Resolución No. 4723 del 10 de agosto de 2012, especialmente, porque
el parágrafo del artículo 12 de la Resolución 4723 de 2012,
categóricamente indica que, para efectos del ingreso al Ministerio de
Relaciones Exteriores en periodo de prueba se tomará
exclusivamente el promedio total de calificaciones del Curso de
Capacitación.

6. CASO
CONCRETO

Descendiendo al estudio del sub examine, se tiene que la accionante se

presentó al Concurso de Ingreso a la Carrera Diplomática y
Consular para el año 2014, convocado mediante Resolución No.4723 del
10 de agosto de 2012 por el Ministerio de Relaciones Exteriores y fue admitida al
curso de formación académica, al haber superado satisfactoriamente la
etapa de pruebas.
Según la certificación expedida por la Directora de la Academia
Diplomática que obra a folios 47 y 48 del expediente, la
demandante desarrolló el Curso de Capacitación Diplomática
y Consular 2013, obteniendo las siguientes calificaciones:
 14

Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

PRIMER CICLO-MÓDULO ACADÉMICO NOTA

NOTA

Principios del Derecho Internacional Mecanismos de Integración Regional

Introducción a la Administración Pública Sistema Internacional Inglés Orientación
Psicológica
88.00 88.00 73.33 85.00 80.50 196.00
PRIMER CICLO-PRACTICA LABORAL Trabajo en Equipo Redacción
Atención al Usuario Iniciativa Cumplimiento de Normas
87.00 85.00 87.00 80.00 87.00

ΝΟΤΑ
NOTA
SEGUNDO CICLO-MÓDULO ACADÉMICO Derecho de los Tratados Política
Económica y Comercial en Colombia Inserción de Colombia en Asia Pacifico Historia
Política y Diplomática de Colombia Inglés Orientación Psicológica
79-50 96.00 84.00 78.00 84.00
SEGUNDO CICLO - PRÁCTICA LABORAL Trabajo en Equipo Redacción Atención
al Usuario Iniciativa Cumplimiento de Norinas
100.00 100.00 100.00 100.00 100.00
190.00

NOTA

64.00
TERCER CICLO-MÓDULO ACADÉMICO NOTA TERCER CICLO -
PRACTICA
LABORAL Derechos Humanos y Derecho Internacionai
86.00 Humanitario
Trabajo en Equipo Países Vecinos y Política Fronteriza
94.00
Redacción Política Publicas
78.00 Atención al Usuario Contratación Estatal
86.00
Iniciativa Comunicación Estratégica
83.00 Cuinplimiento de Normas Metodología de la Investigación
87.00 Análisis Estadístico
90.00 Orientación Psicológica
93.00 Inglés
84.90
80.00 76.00 70.00 86.00

NOTA
CUARTO CICLO-MÓDULO ACADÉMICO NOTA Derecho y
PRÁCTICA Consular
68.60 Políticas de Seguridad en Colombia
78.60 Cultura Organizacional
86.00 Negociación
97.00 Metodología de la Investigación
70.00 Liderazgo
94.00 Protocolo
90.00 Inglés
86.00 Orientación Psicológica
90.00
CUARTO CICLO - PRÁCTICA LABORAL
Trabajo en Equipo Redacción Atención al Usuario Iniciativa Cumplimiento de
Normas
100.00 100.00 100.00 100.00 100.00
NOTA
QUINTO CICLO-PRÁCTICA LABORAL Trabajo en Equipo Redacción Atención al
Usuario Iniciativa Cumplimiento de Normas
95.00 95.00 95.00 95.00 95.00

PROMEDIO TOTAL
87.80

Obteniendo finalmente la señora SHARON AHCAR

CABARCAS un promedio total acumulado de 87,80, donde se
evaluó tanto la parte teórica como los principios a que hace
referencia el artículo 12 de la Resolución 4723 de
2012, en lo relacionado con la asignación de una
valoración de los elementos que hacen parte del perfil
deseable de un funcionario del cuerpo diplomático
colombiano.

15
Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

No obstante la evaluación final obtenida, producto de la ponderación

de las calificaciones en la forma prevista en la convocatoria, la señora
SHARON, según se constata en el acta de la sesión No. 011 del 17
de diciembre de 2013, del Consejo Académico del Ministerio de
Relaciones Exteriores, fue excluida de la convocatoria y no hizo
parte de la lista de elegibles para el ingreso en periodo de prueba en la
categoría de Tercer Secretario, pues se emitió en su contra un
"concepto de idoneidad desfavorable”, a raíz de la situación que se
presentó en la clase de Teoría de las Políticas Públicas.

El argumento en general que se sostuvo por parte del Consejo

Académico, obedeció al proceso que en contra de la señora AHCAR
se surtió, al encontrar probadas algunas faltas leves contenidas en
el Reglamento Académico y Disciplinario de la Institución, por el
suceso acaecido el día 25 de septiembre de 2013, en el que la
demandante, según lo probado en el fallo disciplinario que obra a folios
66 a 77 del expediente, filtró en la red social Facebook información
referente a un examen que se le realizaría al grupo al que ella pertenecía
en la materia de “Teoría de las Políticas Públicas”, un día antes de su
realización, en el muro de un grupo denominado Diplomáticos
2014, al haber tenido acceso al documento con anterioridad
cuando se encontraba incapacitada para asistir a clase y presentar el
examen en la fecha y hora programas por el docente.

Cabe aclarar que la situación anterior fue resuelta por la Dirección de la

Academia Diplomática mediante fallo de 19 de noviembre de 2013,
sancionando a la señora SHARON AHCAR CABARCAS con
amonestación.

No obstante lo anterior, llama la atención del Despacho que al

momento de conformar el listado de elegibles que continuarían en el
proceso de selección se debatió nuevamente la situación señalada, en la
que se surtió el respectivo proceso disciplinario, puesto que la decisión que
se tomó en aquella oportunidad nada resolvió respecto a los efectos de la
conducta desplegada por la estudiante dentro del concurso mismo, pues
la sanción se limitó a imponer una amonestación escrita con copia a su
hoja de vida.

Así las cosas, estaríamos como lo alega la parte demandante,

 frente a un nuevo juzgamiento a la demandante por un suceso ya
debatido y resuelto desde la ámbito disciplinario, aclarando que, si bien
el objetivo de este proceso de selección era garantizar el ingreso de
personal idóneo a la Carrera Diplomática y Consular, con base en el
mérito, también lo es que a esta conclusión se llegaría dando
estricta aplicación a las pautas indicadas en las normas que regulan la
convocatoria, para de esta manera cumplir con los principios de buena
fe, legalidad, confianza legítima que rigen este tipo de concursos, en
los que, como quedó dicho, la convocatoria es la reglamentación por
excelencia sobre la que el Estado y los aspirantes deben
desarrollar cada etapa del concurso.
Los argumentos bajo los cuales se excluye a la demandante de la
convocatoria corresponde a un juicio emitido por el Consejo
Académico en el que se considera que al haber vulnerado la
confianza en ella depositada por parte del profesor de la
asignatura de políticas públicas, demuestra que la aspirante no es
idónea por cuanto quebrando los principios rectores que rigen el
servicio exterior colombiano, como son la moralidad, la
transparencia y la confidencialidad.
1
6
Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

Adicional a esto, la Comisión de Personal de Carrera Diplomática y

Consular conoció en segunda instancia el recurso que contra la
anterior decisión presentó la accionante, resolviendo confirmarla en
todas sus partes en procura de la necesidad de formar un cuerpo
diplomático, honesto, responsable, comprometido, respetuoso y
cuidadoso con la información que allí se maneja.

No obstante lo dicho, se reitera la respuesta al problema jurídico

planteado, señalando que carecía el Consejo Académico de facultad
 para evaluar la idoneidad de los aspirantes en el proceso de selección, al
momento de conformar la lista de elegibles para ingresar como terceros Secretarios en
Periodo de Prueba al Ministerio de Relaciones Exteriores, dentro del concurso convocado
No. 4723 del 10 de agosto de 2012, pues este
mediante la Resolución
elemento no está contemplado en la convocatoria, y mucho menos
podría sustentar su decisión en lo resuelto en el proceso disciplinario
que se adelantó en contra de SHARON AHCAR, porque se convertiría en
una violación al principio non bis in idem, que se encuentra consagrado
constitucionalmente en el artículo 29, cuando establece:

"Toda persona se presume inocente mientras no se la haya

declarado judicialmente culpable. Quien sea sindicado tiene
derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado escogido
por él, o de oficio sin dilaciones injustificadas, a presentar
pruebas ya controvertir las que se alleguen en su contra; a impugnar las
sentencia condenatoria y a no ser juzgado dos veces por el mismo
hecho". (Destacado el Despacho)

De acuerdo con la Corte Constitucional13 "Este principio implica que el Estado se

encuentra legitimado para imponer, luego de los procedimientos legales
respectivos, sanciones penales o disciplinarias cuando demuestre la
ocurrencia de delitos o de fallas y concurra prueba que acredite la
responsabilidad de quienes en ellos intervinieron pero que una vez tomada una
decisión definitiva sobre el hecho constitutiva del delito o de la falta y sobre la
responsabilidad o inocencia del implicado, no puede retomar nuevamente ese
hecho para someterlo a una nueva valoración y decisión. En virtud de ese
principio, cualquier persona cuenta con la seguridad de que las decisiones
definitivas que se han proferido en los procesos tramitados en su contra,
con miras a establecer su responsabilidad penal o disciplinaria, realizan la
justicia en cada caso particular e impiden que los mismos hechos puedan ser objeto de
posteriores debates. Por ello se dice que el principio non bis in idem es una
manifestación de la seguridad jurídica y una afirmación de la justicia
material" (Destacado por el Juzgado).

La prohibición del non bis in idem resulta aplicable a todos los campos en los cuales
el Estado se ejerce el ius puniendi, ello como consecuencia del mandato
expreso del artículo 29 que irradia el ámbito de los procesos penales y administrativos,
 razón por la cual debe observarse en el campo del derecho penal, así como en el
área del derecho sancionatorio administrativo, como es el caso del derecho
disciplinario14.

Dicho lo anterior, encuentra el Despacho que, primero, la decisión

de excluir a la demandante del Concurso de Ingreso a la Carrera
Diplomática y Consular para el año 2014, al no haberse incluido
dentro de la lista de elegibles, se produjo por el Consejo
Académico sin tener atribución legal o reglamentaria para ello y,
segundo, que pese a haber dado la actora cumplimiento a
satisfacción a los requisitos para el

13 Sentencia T-537 de 2002. 14 Sentencia

C-802 de 2001 - Corte Constitucional.

.
1
7
Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

cargo de Terceros Secretarios y no haber sido tenida en cuenta

para continuar con el periodo de prueba, con base en una
decisión que ya había tenido una sanción de orden disciplinario,
implica un desconocimiento de las normas y principios relacionados
en esta sentencia, por lo que habrá lugar a acceder a las
pretensiones de la demanda, ordenando se incluya a la señora
SHARON AHCAR CABARCAS en la lista de elegibles del Curso
de Capacitación Diplomática y Consular 2013, fijada el 3 de febrero de
2014 (fol. 642 del cuaderno uno), y se le dé oportunidad para que
realice el respectivo periodo de prueba.

Corolario de lo expuesto, el Despacho encuentra que los actos

administrativos por medio de los cuales se excluyó a la accionante de la
lista de elegibles para el periodo de prueba de Tercer Secretario dentro de la
convocatoria contenida en la Resolución No. 4723 del 10 de agosto de
2012, no se ajustan a la normatividad y jurisprudencia relacionadas
en esta providencia, por lo que deberá declararse su nulidad.

De otro lado, estudiando las demás pretensiones de la demanda, en

las que se solicita como restablecimiento del Derecho se condene
a la demandada a pagar a favor de la demandante los salarios y
prestaciones dejadas de percibir por la actora desde el día 26 de
febrero de 2014, fecha en que se nombró en periodo de prueba a los
demás aspirantes del concurso, se despachará en forma negativa, por
cuanto condenar a la entidad a este pago sería desconocer los
lineamientos que sobre la materia ha determinado el H. Consejo de
Estados al señalar que:

"Para que el daño sea resarcible o indemnizable la doctrina y la

jurisprudencia han establecido que debe reunir las características de
cierto, concreto o determinado y personal. En efecto, en la materia que
se estudia la doctrina es liniforme al demandar la certeza del perjuicio. Tal es
el caso de los autores Mazeaud y Tunc, quienes sobre el particular
afirman:
"Al exigir que el perjuicio sea cierto, se entiende que no debe
ser por ello simplemente hipotético, eventual. Es preciso que el
juez tenga la certeza de que el demandante se habría encontrado
en una situación mejor si el demandado no hubiera realizado el
acto que se le reprocha. Pero importa poco que el perjuicio
de que se queje la víctima se haya realizado ya o que deba
tan sólo producirse en lo futuro. Ciertamente, cuando el
perjuicio es actual, la cuestión no se plantea: su existencia no
ofrece duda alguna. Pero un perjuicio futuro puede
presentar muy bien los mismos caracteres de certidumbre.
un acto o de una situación
Con frecuencia, las consecuencias de
son ineluctables; de ellas resultará necesariamente en el
porvenir un perjuicio cierto. Por eso, no hay que distinguir
entre el perjuicio actual y el perjuicio futuro; sino entre el
perjuicio cierto y el perjuicio eventual,
hipotético (...)"6 Por otra parte, la jurisprudencia del Consejo de
 Estado colombiano ha señalado la necesidad de que el daño,
para aspirar a ser indemnizado, tiene que estar

15 CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO,

SECCIÓN TERCERA - SUBSECCIÓN A. Consejero ponente: MAURICIO FAJARDO
GÓMEZ. (27 de enero de 2012) 16 Mazeaud, Henri y Leon y Tunc, André. Tratado Teórico
y Práctico de la Responsabilidad Civil Delictual y Contractual. Buenos Aires. Ediciones
Jurídicas Europa-América. 1977.52. Edición. Tomo I, Vol. I. págs. 301-302.
1
8
Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

revestido de certeza17. No puede por tanto tratarse de un daño

genérico o hipotético sino un daño específico18:
"En este orden de ideas, la certeza del daño hace relación a la
evidencia y seguridad de su existencia independientemente de
que sea presente o futura, mientras que la eventualidad
precisamente se opone a aquélla característica, es decir,
es incierto el daño "cuando hipotéticamente puede existir,
pero depende de circunstancias de remota realización que
pueden suceder o no79 y por lo tanto, no puede
considerarse a los efectos de la responsabilidad
extracontractual. Y la concreción del daño se dirige a que el bien que se
destruye, deteriora o modifica se precisa finalmente en la determinación
o cuantificación del monto indemnizable>$0.

Así las cosas, advirtiendo que la indemnización solicitada se

remonta a la época en la que los demás aspirantes fueron
nombrados en periodo de prueba, al otorgar el pago de los salarios
que a la fecha y en disfrute del cargo hubiera devengado la accionante,
se desconocería el carácter de eventual que tendría dicho lucro cesante, en
tanto, el disfrute del mismo se encuentra condicionado a la superación
satisfactoria del periodo de prueba por parte de la aspirante
Sharon Ahcar y como quedó visto, no puede depender el perjuicio solicitado de
 ningún factor externo. Por
lo que la oportunidad de la demandante de
desarrollar el periodo de prueba y recibir la contraprestación que de
este servicio se deriva, se producirá conforme a la orden que procede a
emitir el Despacho y en lo sucesivo, más no para efectos retroactivos.

Finalmente, respecto a la pretensión de condenar a la entidad accionada

al pago a favor de la demandante de cien salarios mínimos mensuales
vigentes (100 SMLMV) a título de perjuicio moral, que tampoco será
resuelta en forma favorable, destacando que el daño moral implica una
reducción del nivel de las aptitudes personales e íntimas, que ni el dinero,
ni bienes intercambiables por este pueden reparar. Así que el
daño moral queda integrado por todas aquellas
manifestaciones psicológicas, afectivas, emocionales o íntimas
que sufre de manera antijurídica un perjudicado, y que no son
constatables, de forma directa, en su ámbito económico.21

Así pues, el daño moral es un cierto deterioro de los elementos

psíquicos y espirituales que incidentalmente en el normal desarrollo
cognitivo o emotivo del ser humano, extendiéndose a todo agravio que
sufre la dignidad, honorabilidad, integridad física o cualquier
elemento que pudiere alterar la normalidad de las facultades mentales
o espirituales de una persona física. El daño moral se viene a traducir
en el dolor, la angustia, la aflicción física o espiritual y los
padecimientos provocados al demandante por el evento dañoso.

17 Consejo de Estado, Sección Tercera, Sentencia de junio 2 de 1994, exp. 8.998, Consejero
Ponente Julio César Uribe Acosta. 18 Consejo de Estado, Sección Tercera, Sentencia
de octubre 19 de 1990, exp. 4.333, Consejero Ponente Gustavo de Greiff Restrepo.
19 Sentencia del 8 de agosto de 1988, expediente No.5154, actor: Hugo Napoleón Tovar
Silva y Otros, C.P. Carlos Ramírez A. 20 Consejo de Estado, Sección Tercera,
Sentencia de mayo 7 de 1998, exp. 1998-N10397, Consejero Ponente Ricardo Hoyos
Duque. 21 Consejo de Estado, Sección Tercera - Subsección A Sentencia del 27 de enero de 2012,
Consejero ponente: Mauricio Fajardo Gómez.
 Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

En el asunto sub judice, la señora SHARON AHCAR CABARCAS no

demostró que el incumplimiento de su expectativa profesional inicial le
produjera una cierta y real modificación en el desarrollo anímico, que
se tradujera en una situación que se tuviera que indemnizar a título de
daño moral. En consecuencia, no hay lugar a condena por este concepto.

Al respecto el H. Consejo de Estado ha

señalado:

"La condena por concepto de perjuicios morales causados con ocasión de la

actividad contractual estatal, está condicionada al igual que la
indemnización por cualquier otro tipo de perjuicio a la prueba
de su existencia. No hay razón alguna para que la realidad y la
entidad de este perjuicio estuviese eximida de prueba; cabe aquí la
misma consideración hecha a propósito de la existencia de este
perjuicio: si la ley exige la prueba del perjuicio como condición para que
proceda sui restablecimiento, no cabe hacer distinciones respecto de algún
tipo de perjuicio, salvo cuando la ley lo presuma.

En otras palabras, los precitados perjuicios morales contractuales, que

pudieron ocasionarse
con la expedición del acto
administrativo que declaró la caducidad del contrato, y que
podrían consistir, según el caso, en el pesar, angustia, congoja,
tristeza, desolación etc. que sufrió el contratista, requieren ser
demostrados en el proceso, como todo aquel perjuicio respecto del cual
se pretenda su resarcimiento.

Así lo precisó la Sala al negar los perjuicios morales reclamados por

el contratista; afirmó:

US

"En general, la doctrina del Consejo de Estado ha sido reacia a

reconocer el perjuicio moral tratándose de responsabilidad
 patrimonial contractual o precontractual, aunque no niega su
procedencia en el evento de que se presentare lesión a alguno
de los bienes extrapatrimoniales (honor, reputación, etc.) y
estuviese demostrada en el expediente. En el subjudice no
procede la condena por daño moral solicitada por el actor por
cuanto no hay una sola prueba que así lo indique y los
perjuicios no pueden presumirse del solo incumplimiento
obligacional-3.

De modo que, realizando una interpretación sistemática y finalista

de las normas y principios aplicables y teniendo en cuenta el
precedente jurisprudencial y los supuestos fácticos de la
demanda, el Despacho arriba a la convicción de que las
pretensiones de la demanda deben prosperar en la forma indicada,
pues la parte demandante a través de las pruebas logró demostrar el
cargo formulado de violación de la constitución y la ley, dado que los
actos acusados fueron expedidos con desconocimiento de las normas
superiores invocadas, desvirtuando así la presunción de legalidad
que lo amparaba.

22 Ver: Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de julio 25 de 1985.

Expediente 2963 Magistrado Ponente Julio Cesar Uribe Acosta; Sentencia del 24 de
septiembre de 1987. Expediente 4039. Magistrado Ponente Jorge Valencia Arango y
Sentencia del 24 de agosto de 1990. Expediente 5712. Consejo Ponente Gustavo De
Greiff Restrepo. 23 Sentencia proferida dentro del expediente 10038 el día 6 de marzo de
1997; actor: Oscar Gómez España.
2
0
Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

7. COSTAS Finalmente, el Despacho se

abstendrá de condenar en costas a la entidad demandada, de las
cuales hacen parte las agencias derecho, pues conforme al artículo
 188 de la Ley 1437 de 2011 no se ha comprobado temeridad o mala fe
de la accionada. El H. Consejo de Estado ha señalado: "(...) sólo
cuando el Juez, después de valorar la conducta de las partes,
compruebe que hubo uso abusivo de los medios procesales es del
caso condenar en costas lo que, contrario sensu, significa que si la
conducta procesal fue correcta no es posible acceder a la condena en
costas"24 y en vigencia de la Ley 1437/2011 ha reiterado25, acudiendo a lo
dispuesto por la Corte Constitucional
en la sentencia T-342/2008, que:
“En ese orden, como las costas procesales se orientan a
sancionar el ejercicio abusivo de los instrumentos judiciales o el
desgaste procesal innecesario de la parte demandada y de la propia
administración de justicia, su reconocimiento debe atender tal
naturaleza y las circunstancias de cada caso." (Énfasis del Juzgado).
Tampoco se comprobaron los hechos que, conforme lo exige el artículo
365-8 del C.G. del P., dan lugar a las costas.

En mérito de lo: expuesto, el Juzgado Veintitrés (23), Administrativo del

Circuito de Bogotá D.C. - Sección Segunda, Administrando Justicia en
nombre de la República de Colombia y por autoridad de la ley,

8. RESUELVE

PRIMERO: DECLARAR la NULIDAD del Acta No. 011 del 17 de

diciembre de 2013, proferida por el Consejo Académico del Ministerio
de Relaciones Exteriores y la nulidad del Acta No. 719 del 10 de abril de
2014, emitida por la Comisión de Personal de la Carrera Diplomática
y Consular del Ministerio de Relaciones Exteriores, por las razones
expuestas en la presente providencia.

SEGUNDO: A título de restablecimiento del derecho, CONDENAR a la NACIÓN -

MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES a incluir a la señora SHARON
AHCAR CABARCAS, identificada con Cédula de Ciudadanía No. 1.140.834.834 de
Barranquilla, en la lista de elegibles para el ingreso en periodo de
 prueba en la categoría de Tercer Secretario, dentro de la convocatoria de
Ingreso a la Carrera Diplomática y consular para el año 2014, otorgándole el
lugar que le corresponde de acuerdo con el puntaje obtenido en el Curso de
Capacitación Diplomática 2013.

TERCERO: Como consecuencia de lo anterior, se CONDENA a la NACIÓN -

MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES a NOMBRAR a la señora
SHARON AHCAR CABARCAS en periodo de prueba conforme lo preceptuado en
el artículo 23 del Decreto 274 de 2000, para que continúe con las etapas de
selección para ingreso a la Carrera Diplomática y Consular.

CUARTO: Se NIEGAN las demás pretensiones de la

demanda.

QUINTO: No se condena en costas ni agencias en derecho a la entidad, por las razones

expuestas.

24 Sentencia 25 de mayo 2006 Subsección B, C. P. Dr. Jesús María Lemos, Radicación No.
25000-23-25 000-2001-04955-01 (2427-2004) Demandado: BOGOTÁ-D.C-Sria.
EDUCACIÓN. 25 Consejo de Estado-Sección Primera, auto del 17 de octubre de
2013, expediente No. 15001-23-33-000 2012-00282-01, C.P. GUILLERMO VARGAS AYALA.

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Expediente: 2015-00025 Actor: SHARON AHCAR CABARCAS

SEXTO: La entidad dará cumplimiento al presente fallo, dentro de los términos

previstos en el artículo 192 del CPACA, sin necesidad de mandato judicial.

SÉPTIMO: En firme esta Sentencia, por la Secretaría del Juzgado

COMUNÍQUESE a la entidad condenada, con copia integra de la
misma para su ejecución y cumplimiento (Artículos 192 y 203 incisos
finales, de la Ley 1437 de 2011). Igualmente expídase a la parte
demandante la primera copia íntegra y autentica de la misma, que
preste merito ejecutivo, en los términos artículo 114 del C.G.P. Lo
anterior a costa de la parte demandante.

OCTAVO: Ejecutoriada esta providencia, por la Secretaría del

Juzgado devuélvase al interesado el remanente de los gastos del
proceso si los hubiere, excepto los causados y hecha la liquidación
y las anotaciones de ley, ARCHÍVESE el expediente.

NOTIFÍQUESE, COMUNÍQUESE
Y CÚMPLASE

mai interessen
Brilla
JUEZ
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