Neoconstituciionalismo

mmm hola hoy en nuestra serie de vídeos sobre garantías judiciales y derechos humanos
vamos a hablar del medio constitucionalismo un concepto que se ha presentado para algunos
inconvenientes y polémicas de orden académico dado que no existe con claridad a un
concepto universal alrededor del mismo y en no pocas ocasiones se ha utilizado la misma idea
para referir a fenómenos diferentes y sin embargo es muy importante que abordemos el tema
del neoconstitucionalismo porque de las constituciones mismas de estas cartas magnas vamos
a poder establecer las estructuras estatales y las garantías fundamentales que permiten
desarrollar el proyecto de una nación en ese orden de ideas cuando hablamos del
neoconstitucionalismo hablamos de una idea depurada o progresiva de las constituciones en
un sentido tradicional constitución misma que es una idea de la modernidad no en vano la
revolución francesa en 1789 corona y materializa sus proyectos en la construcción de la pared
pública 11 en la constitución de la primera república de 1793 ahora bien estas constituciones
como bien no menciona el artículo 16 de la declaración universal de los derechos del hombre y
del ciudadano de la mencionada revolución francesa tienen una característica fundamental
nos dice este artículo 16 que sólo tienen constitución los estados que se dotan de derechos
fundamentales y división de poderes o lo que es lo mismo un marco dogmático en el que se
establecen estos derechos y un marco orgánico que nos va a mostrar la estructura de las
instituciones del poder ahora bien todas las constituciones para ser consideradas como tales
deben tener estos elementos esenciales y de ellas se debe derivar todas las demás normas que
estructuran el sistema jurídico sólo puede haber constitución reitero si hay una parte de
reconocimiento de derechos y una parte de estructura y división del poder estos dos son los
conocidos elementos esenciales de las constituciones lo cual es bastante positivo es un logro
es un avance dentro del pensamiento jurídico y que nos sirvió de base para asentar la idea del
estado de derecho aquella organización en la cual todos los individuos se encuentran
sometidos al imperio de la ley y ninguno es soberano o superior a ella existe un error común
que fluye en las facultades de derecho donde se llega desde que estaba derecho es un estado
regido por normas lo cual es absolutamente falso cualquier organización social es una
estructura normativa en algún punto pero donde la norma es superior y ningún individuo
superior a ella es el estado de derecho cuál es el inconveniente que este estado de derecho es
una estructura neutra axiológicamente en ella siempre que se respete el procedimiento formal
que nos enseñan los positivistas todo cabe cabe lo bueno cabe lo malo por eso era ley el
estatuto de seguridad en colombia en vigencia de la constitución del 86 porque era el
procedimiento formal para crear una ley que autorizaba crímenes como las torturas o las
detenciones sin orden judicial por eso era la ley en el estado de derecho del apartheid en
sudáfrica por eso era la ley y el estado de derecho la segregación racial por eso era la ley y
estado de derecho la exclusión y los guetos en la alemania nazi porque la norma fue producida
respecto de los criterios normativos formales es decir que sean producidas por el órgano
competente conforme el trámite establecido si el parlamento crea un estado de excepción o si
el fürher declara la disolución del mismo bajo la amenaza invisible un invasor externo es vale
sin importar lo que diga la misma norma este constitucionalismo decimonónico moderno o pre
moderno básico del estado de derecho fue insuficiente para relacionarnos y satisfacer las
exigencias sociales y humanas como una respuesta a este es que hemos repensado e intentado
superar la idea de la constitución en un sentido básico de meros elementos esenciales y se
plantea el proyecto ideológico intelectual del neoconstitucionalismo proyecto que parte de
tres grandes características nos enseña el profesor miguel carbonell que las cartas neo
constitucionales hechas con posterioridad a la segunda guerra mundial en el caso europeo la
constitución de bonn el alemán ya la constitución italiana la constitución española la salida del
fascismo la constitución francesa cuando finaliza el régimen de vichy la ocupación nazi y bueno
posteriormente la constitución del 56 del general ser de gol son nuevos textos constitucionales
neo constitucionales y tienen una pretensión este caso que en latinoamérica nos llegará con la
de colonización de la guerra fría el continente o el subcontinente latinoamericano sufrió como
pocos la guerra fría fue como patio de combate entre otras potencias que se establecieron acá
dictaduras militares subversión escuadrones paramilitares políticas de represión de censura de
persecución de líderes políticos para favorecer la balanza de los norteamericanos o de los
soviéticos los crímenes que se vivieron con ocasión y promoción de la guerra fría fueron
hechos al amparo de estos estados de derecho básicos y formales como el mencionado
estatuto de seguridad y cuando logramos en algún punto si bien imperfecto salir de ese
fenómeno tuvimos una nueva oleada de constituciones del 88 en brásil del 91 en colombia en
un acto de soberanía popular directa del fenómeno de la séptima papeleta del 93 en perú
posteriormente unos fenómenos de reconocimiento un 'toque' tono como el caso ecuatoriano
el caso boliviano las reformas constitucionales en argentina para incluir entre otros fenómenos
la revocatoria de las leyes de punto final y de amnistía absoluta a los criminales de la dictadura
condenados por genocidio en cárceles comunes y este nuevo constitucionalismo universal y
latinoamericano incluye tres características que bien nos enseña el profesor miguel carbonell
la primera en un contexto con lo que veníamos explicando sobre los nuevos textos ya que se
trata de toda una oleada de cartas magnas realizadas con ocasión de pero menos
transicionales como el fin de la guerra o el fin de las dictaduras por eso se trata no sólo de un
entendimiento de una aproximación diferente sino de auténticas nuevas cartas
constitucionales la segunda característica es el nuevo enfoque teórico con el que se hace el
acercamiento y la aproximación no reduzcamos el constitucionalismo a la existencia de parte
dogmática y parte orgánica muy importante sino que debemos abordar la misma desde nuevas
dimensiones sin olvidar las anteriores sin olvidar las sólidas y valiosas reflexiones sobre el
poder constituyente los mecanismos procesales y sustanciales para la existencia de las normas
constitucionales debemos ahora abordar nuevos elementos de la misma articular sus
condiciones de interpretación y de argumentación como un tercer aspecto finalmente se
destacan los académicos que han abordado la materia el evidente activismo judicial este
neoconstitucionalismo no se daría con la sola modificación de las cartas constitucionales sino
que debe darse a través de los procesos judiciales sin la tutela judicial efectiva de grandes
fallos de nada nos hubiese servido la constitución del 91 varios tan sensibles como la crisis de
derechos humanos en las cárceles el abandono de millones de compatriotas en el
desplazamiento forzado la crisis de la salud el fraude masivo con el que muchas personas
perdieron su vivienda a través de la estafa de europac fueron situaciones abordadas gracias a
no llegamos a un activismo judicial en el sentido subjetivo sino de poderes judiciales que
permiten responder a las reclamaciones sociales y esas son las características que han dejado
en evidencia un fenómeno de lo que se llamó neoconstitucionalismo o una versión progresiva
del constitucionalismo lo que también definía muy acertada el profesor carlos lópez cadena
como el paradigma constitucional o lo que es la constitución en el estado social de derecho
pues bien el fenómeno del neoconstitucionalismo que veníamos explicando implica y como
consecuencia del mismo trae lo que definiese el profesor paolo comandos y como la
constitucionalización del derecho una consecuencia de la implementación de ese dogma neo
constitucional en el estado social de derecho será por lo tanto que hemos constitucionalizado
el derecho por ruptura de la idea tradicional del derecho legalista no será entonces la ley la
fuente prioritaria del derecho sino será la constitución de ella derivaremos la ley los decretos
los actos administrativos específicos la resolución error reglamento los contratos y en general
todas las formas de convivencia ciudadana el profesor como atucha iii plantea que son siete las
grandes características que permiten todas en su conjunto valorar la existencia o no de una
constitucionalización del derecho las cuales son a saber la rigidez constitucional la garantía
jurisdiccional de los mandatos superiores la fuerza vinculante de la carta magna la sobre
interpretación de los derechos contenidos en la misma la aplicación directa de las normas
supremas o constitucionales la interpretación conforme las leyes y finalmente como séptima la
influencia de las relaciones sociales respecto de la primera característica la rigidez
constitucional debemos insistir que era la que se refería el autor bryce sobre la distinción entre
constituciones frías y flexibles una constitución será más rígida mientras más difícil sea su
procedimiento de reforma y será más flexible mientras el mismo sea lo más sencillo claro que
un elemento natural de las constituciones es que las mismas sean rígidas sin rigidez no hay
supremacía constitucional si es igual de fácil hacer una ley de la república que una reforma
constitucional estarán al mismo nivel en el sentido práctico por lo tanto este elemento natural
que lo entenderemos implícito en las constituciones nos permite garantizar la supremacía de
las mismas hay muchos mecanismos de rigidez la rigidez procedimental que establece trámites
más agravados más exigentes en sesiones tiempo de debate número de votos para las
reformas constitucionales que para las demás normas un segundo elemento o forma de la
rigidez va a ser el del límite lógico un límite lógico quiere decir que no puede reformarse el
procedimiento de reforma al menos dentro del procedimiento de reforma como el mismo no
puede ser modificado porque estaría usted modificando el modifican te será una contradicción
lógica pues encontramos otro elemento de la rigidez y finalmente también hay rigideces
explícitas límites y claros dentro de la constitución misma las famosas cláusulas patrias por
ejemplo en alemania los derechos fundamentales no son modificables la forma republicana no
lo es en la constitución italiana así que tenemos auténticas cláusulas y modificables en algunos
casos como el caso colombiano vamos a tener ideas no cláusulas y modificables son elementos
transversales que definen la idea misma de constitución y que no pueden ser modificados son
riesgo de vez de reformar la constitución sustituirla la teoría de la sustitución de la constitución
nos permite evaluar que no todo es posible dentro de una reforma constitucional y ésta es una
garantía de rigidez y por lo tanto de constitucionalización de todo el derecho incluso de
trámite constitucional pero debemos insistir una cosa la flexibilidad también es importante
dentro de las constituciones si la constitución es absoluta o demasiado rígida no va a permitir
que la misma se adapte a los cambios sociales oa las exigencias políticas y en vez de reformar
la ajustarla o acomodar la va a existir la tentaciones de revocar la la flexibilidad también son
una herramienta para garantizar mecanismos de supervivencia de la constitución misma de
esa dualidad entre reyes y flexibilidad podremos encontrar el punto adecuado de equilibrio
para la permanencia la estabilidad y la adaptabilidad de la constitución como un elemento
natural de la misma muy bien el segundo elemento es la garantía jurisdiccional plateado
charles eisman que de nada sirve esto es evidente tener una norma sin un mecanismo que
garantice su incumplimiento lo que se llama tutela judicial efectiva no no tiene que ver no es lo
mismo más viendo su sinónimo de la acción de tutela se trata de que los derechos que las
garantías civiles ciudadanas orgánicas dogmáticas que establezcamos tienen que garantizarse
por mecanismos judiciales no son meramente declarativos si se desacata un mandato supremo
tienen que existir mecanismos para que se castigue se sancione y recordemos que el derecho
sanciones premio y castigo el desacato de los mandatos constitucionales si se ordena proteger
a los menores pues tiene que haber mecanismos para sancionar la omisión de atención a los
mismos en estado de vulnerabilidad por parte del icbf sino para que tenemos esos derechos
esta tutela judicial efectiva es la garantía de existencia jurisdiccional para que sean reales
mandatos de la constitución y en ese orden de ideas pues nos vamos a encontrar ante la
necesidad de la estructuración del diseño orgánico de una jurisdicción constitucional cuál es
nuestra jurisdicción constitucional en el caso colombiano bueno en materia del control
normativo es decir para verificar si las normas respetan o no los mandatos constitucionales
tenemos un control consciente concentrado por parte de la corte constitucional y un control
difuso por parte de los jueces de tutela que también son jurisdicción constitucional al punto
que bien sintetizado el profesor he abierto la jurisdicción constitucional está compuesta de la
corte constitucional y los jueces de tutela estos últimos desde el punto de vista funcional pero
no orgánico todo esto sumado es el control de constitucionalidad a través de él vamos a e
impedir que se desvíen las actuaciones públicas las conductas y las normas de los imperativos
consagrados en la constitución no en vano el mismo hans kelsen planteaba que si tenemos una
constitución necesitamos una jurisdicción que haga efectivos sus mandatos y por eso tenemos
en la fundación por parte del mismo pensador de la corte constitucional austriaca en el caso
colombiano la corte constitucional a través de los múltiples mecanismos del control de
constitucionalidad como la acción pública en constitucionalidad el control previo y directo de
tratados internacionales sobre leyes estatutarias el control automático contra los decretos que
declaran estados de excepción artículo 212 a 215 de la constitución o más bien la posibilidad
de evaluar la constitucionalidad de las normas que sean objetadas por inconstitucionales por el
presidente de la república pues ha permitido la unidad del sistema jurídico y sancionar con la
inexequibilidad es decir la pérdida de valor normativo las normas que sean inconstitucionales
es decir que contravengan los mandatos superiores por eso se insiste que la inexequibilidad es
la sanción y la inconstitucionalidad del fenómeno pero no sólo eso también el control sobre
conductas ha permitido a través de las conocidas acciones de tutela popular de cumplimiento
del grupo amparar efectivamente los derechos de nada nos sirve declarar el derecho
ambiental si no tenemos efectivas acciones populares para condenar como en el caso del
páramo de pisba que se autorizarán explotaciones mineras en un perjuicio ambiental
irremediable de nada sirve el derecho a la libertad sin una acción como el habeas corpus para
liberar a quien es privado justamente la libertad en un proceso extremadamente eficiente
compartamos una impresión personal la cantidad de fallos de tutela mide nuestra incapacidad
como sociedad para proteger los derechos pero al mismo tiempo miden la necesidad de
reivindicación de los mismos cada condena en una acción constitucional es una sanción
efectiva es reivindicación de un derecho fundamental y en ese orden de ideas es que
celebramos esos espacios los proponemos e insistimos que no se trata de un gobierno de los
jueces sino se trata de un empoderamiento ciudadano para la efectiva reivindicación de los
derechos a través de estos mecanismos que son diseñados como una etapa superior del
constitucionalismo y en los cuales se empodera a cada uno de nosotros como agentes públicos
y democráticos continuando con los elementos de la constitucionalización del derecho como
una consecuencia del advenimiento del neoconstitucionalismo vamos a hablar de la fuerza con
vinculante de la constitución y su sobre interpretación como lo define es el profesor paulo
comando che la fuerza vinculante realmente hace referencia a varios fenómenos de un lado la
vocación de implementación de los mandatos constitucionales es decir que vamos a separar la
vieja idea de la constitución como un acto meramente político para aceptar el fenómeno
contemporáneo según el cual las constituciones son actos jurídicos y políticos a la vez en ese
orden de ideas que las constituciones sean vinculantes implica una reivindicación de la idea
según la cual según la cual las mismas son auténticas normas jurídicas muy bien pero el
fenómeno no se restringe a eso para que sea efectivamente vinculante esta constitución
requerimos que la misma tenga aplicación en sus interpretaciones por eso este fenómeno que
parecería fútil o evidente ha adquirido una gran dimensión a través de la mutación de la
interpretación del artículo 230 de la constitución que cambió nuestras fuentes del derecho la
versión original del artículo 230 vigente y que no ha sido cambiada en su texto pero si fue
cambiada en su contenido con el paso del tiempo no se establecía que las fuentes del derecho
formales eran la ley y la constitución y que la jurisprudencia la costumbre los principios
generales del derecho la doctrina la equidad eran criterios auxiliares y no formales directos del
derecho planteando lo en coherencia con nuestra forma de entender el sistema jurídico en
tanto que se trata de una estructura jurídica de corte romano germánico de derecho legislado
impreso positivo o de civil o en contraposición del derecho consuetudinario hecho a través de
fallos típicos de la tradición anglosajona bueno pero porque toda esta explicación porque con
el advenimiento del constitucionalismo el paradigma constitucional mencionábamos todo es
digamos parte del marco de la misma idea e implementamos la idea del valor vinculante del
precedente qué significa esto que no solo es fuente de derecho la norma positiva sino que
además es fuente de derecho la interpretación que a la misma seriedad los precedentes en
colombia más allá de cómo sea la literalidad del texto del 230 son vinculantes y obligatorios
como pues bueno derivados ya no del 230 sino del 29 y 13 los derechos fundamentales a la
igualdad y al debido proceso implican que una situación igual tiene que ser tratada de un caso
igual y no genera esto un extenso poder a los jueces porque el valor vinculante la
jurisprudencia antes en vez de dar demasiados poderes a la jurisdicción lo que hace es
limitarlo si un juez tomó una decisión hoy en un sentido y se ve obligado a mantenerlo en el
futuro estamos es limitando su discrecionalidad y arbitrariedad ahora bien que los
precedentes sean obligatorios no quita que bajo determinadas circunstancias podemos
apartarnos a los mismos pero siempre respetando la carga argumentativa es decir que hay que
plantear las razones por las cuales se aparta uno del precedente bien puede ser porque hay
una multiplicidad de fallos porque la norma cambió después de que se dio origen a ese
precedente porque hay un cambio social tan grande y tan evidente que ya este presente no
responde a nuestras inquietudes o porque simplemente la misma cosa corporación en el caso
de un precedente horizontal ha considerado que hay que reevaluar y modificar los presentes
es el caso del consejo de estado cuando a través de sentencias de unificación ha replanteado
su misma postura decisoria en temas como las liquidaciones de perjuicios morales donde antes
se establecían una multiplicidad de factores de daño psicológico fisiológico sexual a la vida de
relación y muchos fueron subsumidos en una sola categoría que es el daño a la salud y otros
son los casos por ejemplo de reevaluación de algunas decisiones polémicas o imperfectas
como que se reconociera después de la celebración irregular de un contrato la indemnización
de los mismos por la famosa teoría de los hechos causados que ya no es aplicable a través de
la revocatoria había presenta el consejo está insistimos los precedentes son obligatorios y
traducen la fuerza vinculante de la constitución por los mismos es que podemos unificar el
sistema a nivel nacional podemos garantizar el respeto de las interpretaciones y podemos
hacer entonces que las interpretaciones y los alcances de los contenidos de los mandatos
constitucionales que definimos sean efectivos de nada nos sirven garantías jurisdiccionales si
los contenidos si las interpretaciones y los aspectos sustanciales no se traducen de la misma
manera para todos a eso es que tenemos que llegar con este punto ahora bien el siguiente
aspecto es la mencionada por paulo cuando chicos sobre interpretación de los derechos pues
bien en primer lugar no consideramos que se trata de una software de interpretación la
sobreinterpretación hace referencia a estar en el borde de la tergiversación de la extensión de
las competencias del fallado creo personalmente que se debe tal vez a una desafortunada
traducción la pretensión en el paradigma constitucional o en el neoconstitucionalismo no es la
sobreinterpretación de los derechos es que los derechos abarcan todo lo que deben abarcar se
trata más bien de la mencionada bastante las facultades de derecho teoría de la optimización
del muy conocido robert alexy según la cual al tener contenidos axiológicos las normas
positivas por eso se trata de un positivismo con apertura a la moral los mismos incluyen en sí
mismos una pretensión de corrección debe servir para algo bueno y por consecuencia de la
misma debemos intentar todo lo posible lo que se llama un mandato de optimización cuando
yo tengo un derecho fundamental no debo protegerlo a lo mínimo o ser negligente el mandato
en un derecho fundamental es amparar todo lo máximo que se pueda del mismo como
quienes tiran una soga hasta el límite que me de la realidad y el derecho esos límites fácticos y
jurídicos son los que van a enmarcar hasta donde pueda alcanzar la protección de un derecho
pero no antes no se trata de una sobreinterpretación se trata de una interpretación óptima de
los derechos fundamentales donde los mismos vamos a poder amparar los todo lo posible
siempre que no implique una desproporción en la afectación de otro para lo que se aplica la
famosa técnica de la ponderación esto ocurre por lo que se habría definido como un fenómeno
lingüístico y es la estructura abierta o cerrada de los derechos me explicó una una norma
puede estar planteada en manera de regla o en manera de principio cuando está planteada
como regla su diseño normalmente es cerrado que el código general del proceso y gas cinco
días para interponer el recurso son acepta muchas interpretaciones la forma natural de
interpretar una regla jurídica es una forma lingüística un método lingüístico de análisis y usted
la regla simplemente la sub sume en cambio los derechos fundamentales deben estar
planteados como principios y por lo tanto tienen fórmulas abiertas mi impresión personal es
que el mejor ejemplo y más fascinante de todo el sistema jurídico es el derecho a la igualdad el
mismo artículo contiene dos mandatos el artículo 13 en su inciso primero impone la igualdad
de la ley todos somos iguales y los incisos 2 y 3 imponen el deber plano de trato igual sino de
discriminación positiva de acciones positivas donde vamos a tratar diferente a los diferentes
de ahí vendrán los subsidios a los estratos bajos de ahí vendrá al sisbén de vendrá la
protección a las comunidades indígenas la participación política de negritudes de etnias ahí
mismo viene el deber de atender primero en situaciones sociales a los desplazados de ahí
venía la pretensión de los acuerdos de paz de socializar primero la tierra con los campesinos
excluidos porque la igualdad y la equidad deben ser leídas al tiempo debe al tiempo concurrir
el análisis de la igualdad formal y de la igualdad material pero a veces tendremos que darle
prioridad a uno oa otro esto como se evidencia es un mandato claramente abierto y en el caso
concreto tendremos que interpretarlo esto ya no se soluciona con una simple interpretación
literal si yo debo dar trato igual entre iguales o diferente entre diferentes para respetar el
mandato a la igualdad por ejemplo si debo darle prioridad en una empresa a alguien por
razones de raza o por razones de género implica una interpretación mucho más compleja
mucho más sofisticada entonces no es una sobreinterpretación es una interpretación compleja
la que se nos da en los derechos fundamentales y de ahí que necesitemos el uso integral de
herramientas argumentativas para que confluyan los elementos que nos ha enseñado el
profesor atienza lógicos materiales y dialécticos de la argumentación para desarrollar los
métodos de interpretación lingüístico o gramatical sistemático histórico finalista y nuestra
mayor finalidad la mayor protección posible de los derechos fundamentales esa es la razón de
ser de todo este marco normativo muy bien los otros elementos que caracterizan la
constitucionalización del derecho son la aplicación directa de la constitución la interpretación
conforme las leyes y la influencia de la constitución o en la carta magna- dentro de las
relaciones jurídicas dirá el texto del profesor como atucha respecto de la aplicación directa de
la constitución debemos mencionar varios aspectos en primer lugar lo que pretende el
neoconstitucionalismo o el paradigma constitucional es la ruptura de una tradición histórica en
los sistemas jurídicos y es que las constituciones eran meros actos políticos y no actos también
jurídicos lo que hacía que en ellos se hicieran grandes acuerdos grandes pactos pero para
aplicar los mandatos constitucionales se requiriese de una ley que regulará la materia no es así
el caso en este momento podemos aplicar directamente y sin necesidad de intermediación de
una ley los mandatos constitucionales en economía nos demoramos 15 años para expedir la
ley estatutaria del habeas data quiere decir que no hubo protección por la información
financiera o privada en las bases de datos de los ciudadanos pues no es así porque podemos
aplicar directamente los mandatos constitucionales combinando esto con la anterior
característica que mencionábamos de la interpretación extensiva e integral de los derechos
podemos ver que se dinamiza exponencialmente el sistema de derecho es que esto debemos
leerlo en conjunto que existe una garantía de control de constitucionalidad que genera
precedentes con una interpretación extensiva a través de la aplicación directa a los mandatos
constitucionales hace que la vida dinámica de la sociedad viva en la constitución me explicaba
uno de los mejores juristas que tiene el departamento y hoy pues de la república es que si uno
ve la gente prefiere en vez de hacer fila detrás del político demandar en acción popular porque
siente que tienen derecho y esto es parte del empoderamiento que la constitución como
ilusión como proyecto general los ciudadanos planteamos constituciones en el caso
latinoamericano como una expectativa de cambio y de empoderamiento no es que si por favor
nos dan es que tenemos el derecho alcantarillado alumbrado público a escuelas a una vida
digna y de eso se trata que podamos aplicarlo directamente aún si no pasa por un acto del
congreso de la república más en nuestro contexto de desconfianza de las instituciones políticas
y en particular el descalabro que ha sido el ejercicio del congreso en colombia mientras se
debatía el caso de desplazamiento forzado que se concretase en la sentencia t 025 2004 se
estaba votando si podíamos o no al caballo de paso fino como el caballo nacional y si esas son
las prioridades la intervención directa por parte de las jurisdicciones constitucionales en
materia de protección de los derechos fundamentales de los ciudadanos es más que evidente
en ese orden de ideas que podamos aplicar directamente a la constitución sin necesidad de
una regulación intermedia ha empoderado y dinamizado el fenómeno que nos lleva
necesariamente un segundo aspecto lo que llamaría la doctrina la interpretación conforme las
leyes en primer lugar parece que es otro de estos inconvenientes mencionados de error de
traducción porque realmente lo que debemos hablar es de la interpretación de las leyes
conforme la constitución como es este fenómeno bueno en primer lugar no lo debemos
restringir a las leyes debemos aplicarlo a todas las normas leyes reglamentos contratos deben
ser interpretados y aplicados para ser considerados jurídicos conforme la constitución y un
primer ejemplo en colombia es la versión original del código civil aprobado por la ley 57 1887
la mujer no tenía capacidad era un incapaz relativo que solo podía contratar a través del padre
o del marido una vez casada el no tener capacidad en una forma frontal de exclusión y de
segregación al no poder ser capaz no podía contratar y el no contratar lo excluye a uno de
todas las dinámicas sociales el trabajo el estudio el matrimonio son contratos y si no podía
hacerlos queda excluida de todas las dinámicas sociales en ese orden de ideas muchos apartes
del código civil siguen vigentes al mencionar a la capacidad sólo para los hombres pero si yo
voy a aplicar esa ley en este momento sería una ley evidentemente inconstitucional no hay
forma que yo le aplique y que la ley siga vigente bueno pues la corte y los tribunales
constitucionales se encuentran acá está un predicamento y es que en primer lugar como
legislador negativo que es la corte constitucional debería entonces declarar inexequible y
excluir del sistema jurídico esta norma pero nos quedamos sin normas y debe haber un
principio de conservación del derecho para que el sistema siga andando para no traumatizar el
mismo por lo tanto vamos a dejar la norma viva en respeto del principio de conservación del
derecho pero vamos a condicionar su supervivencia a que la ley sea interpretada conforme la
constitución y por lo tanto se declara una constitucionalidad condicionada por ejemplo en
cada parte que se diga hombre debe entenderse hombre y mujer por igual ese fenómeno de la
interpretación de las leyes conforme la constitución permite dinamizar las adaptarlas
actualizar las sin destruir el sistema jurídico bueno pues lo mismo pasará con normas de
inferior jerarquía en otros sistemas de constitución es meramente formales se tenían espacios
vedados al derecho como decir que en determinados espacios castrenses la constitución no
aplicaba o en determinados conventos o en los colegios ese fenómeno de zonas de exclusión
del derecho es absolutamente dañino no era por el mensaje del cabello largo que era
importante toda la línea jurisprudencial de libre desarrollo de la personalidad es porque se
trataba de imponer la constitución como norma por encima como lo es jerárquicamente de
normas de inferior jerarquía como los reglamentos estudiantiles y el reglamento estudiantil el
contrato inter partes la alienación de derechos con una entidad financiera o un estatuto de
propia horizontal de un conjunto son normas pero sólo pueden existir si son constitucionales
por eso uno de los proyectos fundamentales de un tribunal constitucional es desarrollar en
poner el pensamiento para que irradie todo el sistema jurídico de este principio de irradiación
y de interpretación conforme la constitución es que existe una de las grandes características
que nos permiten evidenciar la constitucionalización del derecho ahora bien como lo podemos
ver todas estas son características que se han tenido en algún momento de la historia dentro
de las diferentes constituciones y estructuras jurídicas lo que invita a analizarse en el
fenómeno de la constitucionalización del derecho es la concurrencia de todos estos elementos
dentro de un sistema jurídico al tiempo me reitero e insisto en la rigidez constitucional como
procedimientos agravados de reforma en la existencia de un control de constitucionalidad para
crear una tutela judicial efectiva de los mandatos constitucionales en la fuerza vinculante de la
constitución y de los precedentes que se derivan de la misma en la existencia una
interpretación integral y extensiva de los mandatos para que se apliquen directamente sin
necesidad de normas que lo regulen a través de un poder extensivo de irradiación del sistema
que hace que todas las normas deban ser interpretadas conforme la constitución todos estos
elementos en conjunto nos llevan a la gran conclusión 7 que es como las constituciones se han
vuelto un eje central de las relaciones jurídicas pero además sociales y políticas bien nos
enseñaba y magistrados y reportó hoy hay más marchas ante la corte constitucional que ante
el congreso de la república no está mal hacer un tribunal constitucional un actor neurálgico
dentro de una democracia entre los factores políticos ese fenómeno nos ha garantizado que
las constituciones brillen sobresalgan por eso hemos tenido fallos tan trascendentales como la
protección de los despojados por el upac de las víctimas de la violencia de los desplazados de
los segregados ha habido una materialización de los derechos fundamentales a través del
ejercicio de la constitucionalización del derecho y por lo tanto hemos logrado una
reivindicación de la línea humana esto no es impedimento para que en otros aspectos
fortalezcamos también el quehacer político y democrático la democracia sólo funciona con
ciudadanos informados conscientes a la altura de la exigencia que es el proceso democrático la
ignorancia y la depravación no son elementos de una ecuación democrática si queremos
completar el proyecto nacional debemos perfeccionar y luchar por la materialización de los
mandatos constitucionales pero no todo lo debemos reducir un debate jurisdiccional sino que
debemos hacerlo además dentro de los más altos estándares éticos de respeto por la
democracia y el rol que cada uno como ciudadano y poseedor de una propia dignidad debe
traducir de eso se trata en estos espacios y de eso se trata el compromiso ciudadano de cada
uno de nosotros muchas gracias