ESTUDIO JURÍDICO

DEL AGUILA REÁTEGUI Y ASOCIADOS

Cel.: 966655680
Casilla Electrónica Nº66328 del PJ - Rpm #966655680

EXP. Nº : 01609-2017-0-1903-JP-FC-04

ESPECIALISTA :

CUADERNO : PRINCIPAL

ESCRITO Nº :

SUMILLA : APELO SENTENCIA DE

ALIMENTOS

A LA SEÑORA JUEZ DEL JUZGADO DE PAZ LETRADO DE

PUNCHANA – SEDE CENTRAL:

JOSE DELGADO CACHIQUE, en el proceso que me

sigue Lucia del Carmen Tello Fernández por Pensión
de Alimentos, a usted atentamente me presento y
digo:

I. PETITORIO:
Que, dentro del plazo de Ley, interpongo Recurso de Apelación contra la
Resolución N° 06 de fecha 06 de marzo del 2018, a fin de que su despacho con
mayor criterio REVOQUE la misma, en el extremo que fija como monto de
pensión alimenticia la suma de QUINIENTOS y 00/100 soles (S/500.00) a
favor de mis menores hijos de nombre José Eloy y Franck Zidane Delgado
Tello, y REFORMULANDO se establezca como monto de pensión de alimentos
la suma de TRESCIENTOS y 0/100 soles (S/300.00) en favor de mis menores
hijos antes mencionados en mérito a los siguientes fundamentos fácticos y
Jurídicos que paso a exponer:

II. FUNDAMENTOS DE HECHO:

PRIMERO: Que señora Juez, conforme lo mencionado en mi contestación de

demanda la misma que no ha sido valorada por su despacho, en ningún
momento el suscrito me he negado a cumplir con la obligación alimentaria de
mis menores hijos José Eloy y Franck Zidane Delgado Tello, al contrario de
eso el suscrito como padre responsable siempre les brindo ayuda económica a
sus posibilidades.
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SEGUNDO: Que señor Juez, el A quo en ninguna parte de su sentencia

sustenta el monto de la necesidad de los alimentista y muchos menos aporta
medios de prueba para sustentarlo, es decir, solo se basa en que efectivamente
que mis menores hijos José Eloy y Franck Zidane Delgado Tello son menores
de edad y se presume su necesidad los mismos que están estudiando pero lo
que no se presume que tanto es su necesidad eso se sustenta y prueba y en el
presente caso no se hizo. Además se debe tener en cuenta que la demandante
Lucia del Carmen Tello Fernández, tiene la tenencia de mis menores hijos, sin
embargo los mismos ya cuenta con 14 y 12 años de edad respectivamente y no
necesita el cuidado que pudiera tener un niño de 1 y 2 años, por lo que ella
también debería aportar con el sustento del hogar, por lo que, tal condición se
debe tomar en cuenta para establecer el monto fijo de la pensión que le
corresponde a ambos.

TERCERO: Que señor Juez la demandante no contenta con la mensualidad

voluntaria que le vengo pasando decide interponer la presente demanda para
entregar un monto fijo primeramente de setecientos y 00/1OO la cual el A quo
sentencio en quinientos y 00/100 soles.
Monto que supuestamente percibo en mi calidad de chofer de ómnibus y tengo
ingresos diarios, situación que no se asusta a la verdad ya que la demandante
en ningún extremo de su demanda puede probar que el suscrito trabaja como
chofer de ómnibus; más aún como vengo a aclarar el suscrito como lo
mencione se dedica a trabajar como ayudante de mecánica en un taller.

CUARTO: Que, la señora afirma además que, nunca me he preocupado por

mis hijos. Con tal falsedad busca ahora solamente un beneficio económico, ya
que, ella sabe muy bien que soy un hombre responsable y no iba a
desatenderme de mis menores hijos, tal es así que quedamos de manera
verbal que el suscrito iba a alcanzarle un monto fijo durante todo este tiempo,
para que ella pueda comprar alimentos para el sustento diario y en caso de
enfermedad le apoyo con un monto de dinero adicional situación que lo vengo
haciendo así como otras cosas que pudiera necesitar los alimentistas; y en
ningún momento me desentendí de mi obligación resultando por demás
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conveniente su interés económico y perjudicando de esa manera mi imagen,

reputación y dignidad que como padre responsable que me cuesto construir.
QUINTO: Respecto a la capacidad económica del demandando, el A quo no
tomo en cuenta para establecer el monto de la pensión de alimentos que el
suscrito se desempeña como ayudante de mecánica percibiendo por eso la
suma de cuatrocientos ochenta y 00/100 soles tal como lo corroboro con mi
declaración jurada, muy por el contrario señala que la veracidad de dicha
información no se respalda con ningún otro medio de prueba por lo que no
genera convicción, al contrario de eso dicha prueba adjuntada lo realizo
basándome en la buena fe; muy por el contrario el A quo resuelve sin tener
documentos que prueba mi posibilidad económica un monto elevado de
Quinientos y 00/soles mensuales por lo que el monto fijado por pensión
alimentista me causa agravio, ya que la misma NO ES PROPORCIONAL A LA
SITUACIÓN ECONOMICA A LA QUE ME ENCUENTRO Y PONE EN PELIGRO
MI PROPIA SUBSISTENCIA.

SEXTO: Bajo esta línea de análisis, es de verse que mi persona no trata de

evadir sus responsabilidades y obligaciones, al contrario, trata de cumplirlas,
sin embargo debe hacerse prevalecer lo indicado en el artículo 481 del código
Civil que establece que los alimentos se fijan en proporción a las necesidades y
a las posibilidades del que debe darlos, teniéndose en consideración las
obligaciones a las que se encuentra sujeto el deudor”.

III. FUNDAMENTACION JURIDICA:

Fundamento mi contestación de demanda en lo dispuesto en los

siguientes Preceptos legales:

Artículo 481 del Código Civil, cuyo primer párrafo prescribe que los
alimentos se regulan por el juez en proporción a las necesidades de quien
los pide y a las posibilidades del que debe darlos, atendiendo además a
las circunstancias personales de ambos, especialmente a las obligaciones
a que se halle sujeto el deudor.
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Artículo 200 del Código Procesal Civil, numeral que dispone que, si no
se prueban los hechos que sustentan la pretensión (como ocurre en el
presente caso), la demanda será declarada infundada.

Doctrina:

La Obligación alimentaria en la jurisprudencia del Tribunal

Constitucional Peruano – Claudia Canales Torres:

Los presupuestos y requisitos de los alimentos; señala dos requisitos para

determinar la obligación alimentaria y su correspondiente materialización en
el monto:
1. El estado de necesidad del alimentista
2. La posibilidad económica del alimentante.
La doctrina es unánime en considerar que, siguiendo el espíritu de los
artículos 472 y 481 del Código Civil, que por más obligación que recaiga sobre
el alimentante de cumplir con su obligación alimentaria, esta, claro está, al
margen de las diversas sanciones jurídicas (civiles, panales, etc.) que
encontramos en nuestro medio, cuando en virtud de la conducta del
alimentante podemos llegar a determinar una clara intensión de evadir el
cumplimiento de su obligación alimentaria, situación que obviamente el
derecho no puede amparar.
Las posibilidades económicas del alimentante están referidas directamente a
los ingresos del deudor alimentario, esto es, que el llamado a brindar los
alimentos se encuentre en una situación económica que le permita cumplir
con dicha obligación sin desatender sus deberes alimentarios con otras
personas o consigo mismo.
El cumplimiento de la obligación alimentaria no puede poner en riesgo la
propia subsistencia del alimentante. El deudor debe de estar en posibilidades
de atender con alimentos al necesitado, pero si al darlos va a devenir en un
estado de necesidad e incluso poner en peligro su propia subsistencia,
entonces esta obligación debe desplazarse a otros obligados.

DOCTRINA:
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Según Enrique Varsi Rospigliosi, menciona sobre la necesidad del alimentista

señala que está basado en el requerimiento, en el menester del alimentista de
no poder atender su manutención per se. Se traduce en el hecho de que el
solicitante de alimentos es menor de edad, anciano incapaz, persona con
discapacidad o falto de trabajo; “la prestación de alimentos presupone la
imposibilidad de proporcionárselos el que los exige. También señala sobre la
posibilidad del alimentante” es aquel que está obligado a satisfacer las
necesidades, debe estar en la aptitud de atender dichos requerimientos. No se
permite que quién a sí mismo no puede atender ni sufragar sus gastos mal se
haría en comprometerlo con terceros. En este caso predomina el derecho a
conservar la propia existencia.
También precisa sobre la proporcionalidad en su fijación y señala: Este
presupuesto corresponde a un tema de equidad, de equilibrio y justicia.

Veamos la siguiente ecuación:

Vinculo legal + Necesidad + posibilidad

Alimentos = -----------------------------------------------------------
Proporcionalidad

Que, según la más autorizada doctrina y los criterios jurisprudenciales de

nuestras salas de grados se requieren tres (3) presupuestos requisitos
objetivos para el otorgamiento de una pensión de alimentos, las cuales son: a)
El estado de necesidad del alimentista; b) La posibilidad económica del
alimentante y c) Proporcionalidad en la fijación de la pensión.

a) La necesidad del alimentista, está destinado a la conservación de la

vida la salud, la integridad y el bienestar del alimentista. En tal sentido,
podemos decir que a pesar del contenido patrimonial, económico, que
tiene la institución alimentaria, esta no está destinada a satisfacer un
animus lucrandi del alimentista o de sus apoderados, sino atender
su estado de necesidad. Si bien es cierto el estado de necesidad de
los alimentistas menores de edad se presume; sin embargo esa
presunción es relativa, es decir, admiten prueba en contrario (iuris
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tantum), pues a pesar de la situación de incapacidad por minoría

de edad en la que se puede encontrar un niño, pueden darse
supuestos excepcionales en los cuales estos no se encuentren en
estado de necesidad. En tales supuestos excepcionales lo que habría
que acreditarse es la falta o ausencia de estado de necesidad del menor
de edad, por contar con los recursos suficientes para la satisfacción de
sus necesidades. Para el presente caso, si bien es cierto que se presume
el estado de necesidad del menor; sin embargo, la demandante no ha
mencionado y mucho menos ha demostrado con algún medio de prueba
de que necesidades carece el alimentista que se tenga que cubrir, es
decir, se puede presumir, según el concepto de alimentos, las
necesidades de vivienda, vestido, salud, alimentos, educación, entre
otros.

Ahora sino se ha señalado que necesidades adicionales

requiere el alimentista el monto propuesto es suficiente y sobra,
por consiguiente el menor no se encuentra en un estado de
necesidad como pretende hacer creer la demandante, más por el
contrario se pretende satisfacer el animus lucrandi de la madre del
alimentista.

b) La posibilidad económica del alimentante, dichas posibilidades

deben estar referidas directamente a los ingresos del deudor
alimentario, esto es, que el llamado a brindar los alimentos se
encuentre en una situación económica que permita cumplir dicha
obligación sin desatender sus deberes alimentarios con otras
personas o consigo mismo1. Por otro lado, también se debe
considerar si el alimentante tiene la clara intención de evadir el
cumplimiento de su obligación alimentaria que para el presente
caso se puede colegir que no existe tal intención por parte del
demandado.
Para el presente caso, el demando nunca tuvo la intención de
sustraerse de su obligación conforme obra en la presente los
comprobantes de pago de la compra de alimentos entre otros

1
Torres Carrasco, Manuel Alberto. Ob. Cit. P.29.
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productos que necesita el menor, pero también es cierto es que no

están todos los comprobantes por qué no los he guardado y solo
están adjuntado los que he podido recuperar.

Por lo tanto, se deben considerar las posibilidades con que cuenta el

deudor alimentario así como las circunstancias que lo rodean como por
ejemplo obligaciones en el hogar que el deudor tenga para con su
familia. En suma, para que se establezca una pensión de alimentos a
su cargo es preciso que haya un exceso de rentas del obligado sobre los
2
gastos necesarios a su cargo.

c) La proporcionalidad en su fijación, Enrique Varsi, nos ilustra que en

materia de fijación de alimentos debemos partir siempre de la
premisa que los alimentos no puede ser utilizados como medio de
participar en el patrimonio del alimentante ni mucho menos de
obtener su fortuna. Los alimentos son otorgados por una cuestión
ad necessitatem. El alimentista es quién necesita, no quién exige
participar, tal cual accionista, en la utilidades o nuevos ingresos
del alimentante3. La cuota alimentaria no tiene por finalidad hacer
participar al alimentado de la riqueza del alimentante, sino cubrir
las necesidades del primero4 maxime si las necesidades del

2
Criterios en la determinación de la Pensión de Alimentos en la Jurisprudencia. Claudia Canales Torres, Dialogo con la
Jurisprudencia. Primera edición, Junio 2013. Pág. 53.
3
Varsi Rospigliosi, Enrique. Tratado de Derecho de Familia. Derecho Familiar Patrimonial. Relaciones
Económicas e instituciones supletorias y de amparo familiar. Ob. Cit. Tomo III, P. 422.
4
Vid. WWW.diariojudicial.com.ar, martes 9 agosto de 2011. Sueldo más alto no implica suba de la cuota
alimentaria. Reclamo por los ingresos del exmarido.
La cámara Civil y Comercial de Mendoza, Argentina, revocó una sentencia que concedía un aumento
de cuota alimentaria a favor de los hijos menores del alimentante con fundamento en el incremento
de los ingresos económicos de este último. El Tribunal de apelaciones consideró que el incremento de
los ingresos económicos de este último. El Tribunal de apelaciones consideró que el incremento en los
ingresos del alimentante no justificaba un aumento de la cuota alimentaria debido a que las
necesidades de los alimentados estaban bien cubiertas. La cámara resalto que la cuota alimentaria no
tiene no tiene por finalidad hacer participar al alimentado de la riqueza del alimentante, sino cubrir
las necesidades del primero. El caso fue que una mujer reclamo el aumento de la cuota alimentaria a
favor de sus hijos menores de edad debido a que su exmarido – alimentante había obtenido un
incremento en sus ingresos económicos. En primera instancia la pretensión fue admitida
aumentándose la cuota alimentaria. La decisión fue apelada. En primer término, el Tribunal indico que
la sentencia debía ser revocada en tanto en admitir la pretensión de la actora y disponer el aumento
de la cuota alimentaria no se tomó en consideración que la necesidad de los alimentados estaban
satisfechas. Acto seguido, la cámara señalo que es procedente el pedido de aumento si la cuota
ordinaria fijada en su oportunidad ya no cubre las necesidades del alimentado pero que el incremento
de los ingresos del alimentante no justifica el aumento de la cuota alimentaria cuando las necesidades
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alimentista están satisfechas. Los alimentos no se conceden ad

5
utilitatem o ad voluptatem sino ad necessitatem.
Por lo tanto, si tomamos en consideración que, la A quo no ha
mencionado en ninguna parte de su sentencia cuales son
supuestamente las necesidades a cubrir con los alimentistas y más aún
la demandante en ningún aspecto fundamento dichas necesidades, o
porque es insuficiente, por lo tanto, se puede presumir acertadamente
una intensión ad utilitatem y que excepcionalmente no existe tal
necesidad por parte de los alimentistas o como la Sra. Lucia del Carmen
Tello Fernandez representante del alimentista pretende hacer creer.

JURISPRUDENCIA

1. Redundando en las ideas expuestas de debe mencionar el criterio

jurisprudencial donde se establece que: “Que en la sentencia
recurrida de fojas 220, la Sala de revisión a fijado los alimentos a
favor de menor alimentista aplicando lo dispuesto en los artículos
481° y 477° del Código Civil, teniendo en cuenta las necesidades
del menor acordes con su edad y que la madre del menor es
propietaria y trabajadora de un gimnasio que le permite también
contribuir con los alimentos, conjuntamente con el demandado;
que como se advierte la sentencia de vista, no solamente ha precisado
las normas jurídicas aplicables al caso, sino también las razones por los
cuales se reducen el monto de los alimentos, teniendo en cuenta
además que la propia demandante no ha reconocido el hecho que es
propietaria de un gimnasio, es más en la audiencia única de fojas 101
no solamente ha reconocido ese hecho, sino que además ha señalado
que percibe ingresos por razón de su trabajo en ese lugar; resultando
por ende perfectamente factible que el monto de alimentos se fije
tomando en cuenta estas circunstancias, ello por cuanto que el artículo
474 inciso 2 del código Civil establece la obligación de los padres

de los alimentados están cubiertas. En ningún momento se denuncia que los niños sufren privaciones,
o sea, las causas del pedimento son: los mayores precios y los mayores ingresos de progenitor,
explicó después el Tribunal de apelaciones local. Por tales razones, cámara civil y comercial de la
ciudad de Mendoza admitió el recurso de apelación interpuesto por el alimentante y, en
consecuencia, rechazó la petición de aumento de la cuota realizada por la madre de los alimentados.
5
Monteiro, Washington de Barros. OB. Cit. P. 532.
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ascendientes de prestar alimentos a favor de sus descendientes; que,

por otro lado, los alimentos han sido fijados tomando en cuenta las
necesidades del menor que a la fecha de la expedición de la sentencia
apelada contaba con la edad de un año nueve meses y diecisiete días
[…].6
La línea jurisprudencial mencionada no hace más que, redundar en que las
necesidades del menor se deben de mencionar y, que no se hicieron en la
demanda. Debiendo estar acorde con su edad y que si la madre trabaja como en el
presente caso está también ésta en la obligación concurrir con el demandado en
contribuir en los alimentos. Por estas razones adicionales se debe amparar lo
fijado por el demandado en el petitorio de la contestación de la demanda.

III. MEDIOS PROBATORIOS y ANEXOS:

Ofrezco el mérito de los siguientes medios de prueba:

1. El mérito de la tasa judicial por derecho de apelación y dos cedulas de notificación.

2. El mérito de a la constancia del Ministerio de Transporte y Comunicación que el suscrito
no cuenta con licencia de conducir por ente no puede manejar ómnibus.
3. El mérito de la papeleta de habilitación de abogada.

POR LO EXPUESTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por formulada mi Apelación de Sentencia y
darle el trámite que a su naturaleza corresponde, conforme a mi derecho y de
acuerdo a ley.

PRIMER OTROSÍ DIGO.- Que, de conformidad con el artículo 80 del código Procesal Civil
otorgo las facultades generales de representación contenidas en el artículo 74 del acotado
cuerpo de leyes en favor de la Abogada ANGELA VERA DEL AGUILA REÁTEGUI identificado con
Registro C.A.L. N° 1325, con domicilio procesal en la calle Moore N° 756 de esta ciudad, y casilla
electrónica 663285 del Poder Judicial, dejando expresamente establecido que me encuentro
perfectamente instruida de los alcances de la representación que otorgo.

Iquitos 23 de marzo del 2018

ANGELA VERA DEL AGUILA REATEGUI JOSE DELGADO CACHIQUE

ABOGADA DNI Nº 05405643
CAL N° 1325
6
CASACIÓN N° 1903-00-LA LIBERTAD. Considerando primero, segundo y tercero.