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Escrito N° : 01
Referencia : PETICIÓN DE CESE DE PRISIÓN
PREVENTIVA.
II.- COMPETENCIA:
2.1. El Juez es competente para conocer el proceso cautelar (contra cautelar) de cese de prisión
preventiva porque nuestra pretensión es la libertad del imputado RISTHER DACOSTA MORENO,
mediante la variación de prisión preventiva por comparecencia con restricciones, conforme al artículo
tercero de la Resolución Administrativa N° 115-2020CB-PJ y el artículo cuarto de la Resolución
Administrativa N° 000032-2020-P-CSNJPE-PJ.
2.2. Principalmente el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial en la Resolución Administrativa N° 115-
2020-CE-PJ, determino la materia de competencia de los juzgados de emergencia; las restantes a ella
se remiten.
2.3. Los jueces penales de emergencia conocen los procesos penales en los que se promuevan
procedimientos o incidencias sobre “detenidos”, “libertades”,
“requisitoriados”.
2.4. La regla de competencia; “libertades”; hace competente al Juez Penal de Emergencia para
conocer los procesos cautelares (contra cautelares) cuyo objeto es la libertad del imputado, dentro de
los cuales se encuentra, sin duda alguna, la cesación de la prisión preventiva.
IV.- MOTIVO:
4.1. La pandemia del Coronavirus (COVID-19) y la emergencia sanitaria en el mundo han variado los
siguientes presupuestos de la prisión preventiva:
4.2. Mediante Auto de fecha 23 de abril del 2020 (resolución N° 34, Expediente N° 33-20186-5002-JR-
PE-03) el Tercer Juzgado de Investigación Preparatoria Nacional Permanente Especializado en Delitos
de Corrupción de Funcionarios, resuelve solicitud de cese de prisión preventiva1, destacando los
fundamentos:
Noveno: Sustitución de la medida de prisión preventiva, prerrogativa del órgano jurisdiccional de ser
aplicada de oficio. Consecuentemente hace mención lo siguiente:
13. Por otro lado, si bien fiscalía ha destacado que es la defensa técnica quien ha
optado por peticionar cese de la prisión preventiva y no detención domiciliaria; no
debemos olvidar que de acuerdo a lo prescrito en el art. 255.2 CPP, el órgano
jurisdiccional se encuentra facultado a reformar las medidas coercitivas, incluso de
oficio; tanto más, si en el presente caso, sumado al pedido de cese de la prisión
preventiva (por desvanecimiento del presupuesto de peligro de fuga), la defensa
técnica ha peticionado se realice un nuevo test de proporcionalidad
atendiendo a la situación de emergencia nacional producto del brote del COVID-
19 y a la situación actual de los establecimientos penitenciarios, contrastados
con la edad y enfermedades preexistentes que adolece el investigado. Por lo
que corresponde realizar un análisis al respecto, sin perjuicio de dejar constancia que el
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órgano jurisdiccional salvaguardando el ejercicio de
derecho de defensa de los sujetos procesales, con una actuación en equidad e igualdad,
durante el desarrollo de audiencia advirtió de dicha posibilidad, concediendo el uso de la
palabra a los sujetos procesales para que agregaran lo que resultara pertinente; por lo
que de modo alguno resulta sorpresivo para cualquiera de las partes.
16. De este modo, el art. 290 CPP contiene una medida sustitutiva a la prisión
preventiva, que es, la detención domiciliaria, la misma que se impone cuando, pese a
corresponder prisión preventiva, el imputado éste se encuentra inmerso en alguno de
los supuestos descritos en la citada norma, esto es: a) es mayor de 65 años de edad; b)
adolece de una enfermedad grave o incurable; c) sufre grave incapacidad física
permanente que afecte sensiblemente la capacidad de desplazamiento; o, d) es una
madre gestante; de lo que se desprende su carácter imperativo (“impondrá ”), y su
naturaleza sustitutoria en relación a la prisión preventiva (como medida principal); y que
además de lo descrito- a tenor de la norma- exige que el peligro de fuga o de
obstaculización pueda razonablemente evitarse; frente a lo cual el juez puede
imponer límites o prohibiciones, así como una caución económica para garantizar el
cumplimiento de obligaciones.
Por lo que el Juzgado resuelve, sustituir de oficio, la medida de prisión preventiva por la medida de
detención domiciliaria al imputado del citado proceso.
➢ 1
Tercer Juzgado de Investigación Preparatoria Nacional Permanente Especializado en
Delitos de Corrupción de Funcionarios, Expediente N° 33-2018-6-5002-JR-PE-03, resolución N° 34
de fecha 23 de abril del 2020.
4.3. El portal “Actualidad Cañetana” en fecha 22 de abril del 2020 informa que, el INPE denuncia que el
hospital Rezola de Cañete niega la atención a internos del penal de cañete sin justificación alguna 2.
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➢ 2
http://actualidadcanetana.blogspot.com/2020/04/hospital-
rezola-niega-atencioninternos.html
4.4. La Agencia Peruana de Noticias “Andina” en fecha 21 de abril del 2020 informa que, el
Gobierno Regional de Lima instalará campamentos para la atención de internos del penal de Cañete
infectados con coronavirus; ello debido a la carente y deficiente atención medica para los internos del
penal de Cañete y para prevenir futuros contagios del COVID-19 3.
➢ 3
https://andina.pe/agencia/noticia-coronavirus-instalaran-campamento-para-atencioninternos-
infectados-penal-canete-793882.aspx
4.5. El Portal del Diario Correo en fecha 28 de abril del 2020 informa que, el motín desatado por parte
de los internos del Establecimiento Penitenciario Miguel Castro Castro el día. 27 de abril del presente
año; ha dejado como consecuencia nueve internos fallecidos producto de la revuelta desataca entre
internos de dicho penal y agentes del INPE, así como la Policía Nacional 4. Este motín fue a raíz de las
carentes atenciones medicas para prevenir el COVID19 en dicho establecimiento penitenciario que
produjeron la muerte de 2 internos producto del coronavirus y el Decreto Supremo 004-2020-JUS que
no concedía el indulto a los internos que se encontraban condenados por ciertos delitos.
➢ 4
https://diariocorreo.pe/edicion/lima/nueve-internos-muertos-motin-se-registra-en-el-penalmiguel-
castro-castro-en-san-juan-de-lurigancho-coronavirus-covid-19-noticia/
➢ 5
file:///C:/Users/Usuario/Downloads/Recomendaciones-para-el-sistema-penitenciario-COVID-
19.pdf
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5.2. La Corte Suprema ha determinado cuando se
verifica la legitimidad constitucional de la prisión preventiva; conforme se aprecia en II
Fundamentos jurídicos, Título 2 Legitimidad constitucional de la prisión preventiva, párrafo 6
del mencionado Acuerdo Plenario N.º 1-2019/CIJ.:116.
5.3. La prisión preventiva en ejecución para continuar siendo constitucional tiene que
cumplir la exigencia de variación.
5.4. Durante la ejecución de la prisión preventiva los jueces tienen el deber, incluso de
oficio, conforme al artículo 255 numeral 2 del Código Procesal Penal, de variarla por una
medida cautelar menos grave si se modifica la base probatoria de la sospecha fuerte o el
peligro procesal disminuye, pues la privación de la libertad dejó de ser constitucional.
5.8. César SAN MARTIN CASTRO y Gonzalo DEL RIO LABARTHE señalan que la variación de
prisión preventiva por una medida cautelar menos grave procede cuando nuevos elementos
de convicción producen la modificación de la sospecha fuerte (fumus boni iuris) o el peligro
procesal (periculum in mora).
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proporcionalidad. por ejemplo; el tiempo de la prisión
preventiva o del proceso; la salud del procesado.
➢ 6
CORTE SUPREMA DE LA REPUBLICA, XI Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales Permanentes,
Transitoria y Especial. 5 Motivos de prisión preventiva: Requisitos, Fundamento 42, Pagina 24.
6.3. Que, trabajamos con el auto de fecha 13 de enero del año 2020 (Resolución N° 01)
porque en este se establece el fundamento del peligro de fuga que justificó los presupuestos
para la implementación de la prisión preventiva.
6.4. El Aquo otorgó la prisión preventiva a pesar de que la defensa técnica advirtió que el
imputado Jim Marthy Moreno Fuentes cuenta con arraigo familiar, domiciliario y laboral,
apartándose del Acuerdo Plenario N° 01-2019/CIJ-116 en cuanto a que en investigaciones
prolongadas no son los criterios abstractos (gravedad del delito y de la pena), sino los criterios
concretos (arraigo y conducta del investigado), los que permiten comprobar o descartar el
peligro de fuga.7
➢ 7
CORTE SUPREMA DE LA REPUBLICA, XI Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales Permanentes,
Transitoria y Especial, 5 Motivos de prision preventiva: Requisitos, Fundamento 41, Pagina 24 y
Fundamento 43, Pagina 26.
6.5. El Aquo en el auto de fecha 13 de enero del año 2020 (Resolución N° 01) argumento el peligro de
fuga considerando insuficientes los arraigos, persé sin tener presente lo siguiente:
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b) Que, respecto al Arraigo Familiar, el Juez no valoró el
Acta de Nacimiento del menor hijo del procesado, así como la Declaracion Jurada de la madre del
menor hijo del procesado.
c) Que, respecto al Arraigo Laboral, si bien la defensa presentó una Constancia laboral el cual
acreditaba que el procesado se encontraba laborando hasta el 10 de enero del 2020; esto no quiere
decir que el procesado se encuentra en desempleo, mas sin embargo, este se encontraba sosteniendo
un empleo de acuerdo a su profesión como Técnico de Informática. Maxime se presento la Constancia
de Migraciones, en el que se demostró que el procesado no ha realizado viaje alguno. Dejando en total
claridad que no hay criterios para pronosticar la conducta del investigado.
6.6. Para demostrar como la pandemia del coronavirus ha modificado el peligro procesal de fuga, es
necesario recordar por que justifica la prision preventiva, para lo cual volvemos a remitirnos al Acuerdo
Plenario N° 1-2019/CIJ-116.8
➢ 8En atención a lo expuesto, es patente que el fin primordial de este riesgo es la realización plena de la
tutela jurisdiccional: la huida del imputado frustraría no s6lo la futura ejecución de la pena sino, antes,
el desarrollo normal del propio proceso penal [GUERRA PÉREZ, CRISTINA: La decisión judicial de prisión
preventiva, Editorial Tirant lo Blaoch. Valencia. 2010. 11. 1511. Estas situaciones específicas.
➢ 9Decreto Supremo 044-2020-PCM del 15 de marzo de 2020-04-04 publicado en dicha fecha y con vigencia
a partir del 16 de marzo de 2020 en todo el territorio nacional del Perú.
6.9. Es un hecho público que el Gobierno ha ordenado como única medida de prevención de contagio
de coronavirus el aislamiento social obligatorio en los domicilios (hogares) de las personas, precisamos,
en las condiciones establecidas por el Ministerio de Salud. La imposibilidad (improbabilidad) e
irrazonabilidad de peligro de fuga ante la pandemia del COVID 19, la graficamos con cuadros
trabajados con los países fronterizos, y algunos más que permiten entender por qué en la emergencia
sanitaria mundial el peligro de fuga desaparece.
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➢ PERÚ: en fecha 16 de marzo del 2020 se realizó el cierre
de fronteras a extranjeros en general por vía aéreas, terrestre y marítima, teniendo un total de
infectados de 7519 y un total de muertos de 193 personas.
➢ ECUADOR: en fecha 16 de marzo del 2020 se realizo el cierre de fronteras a extranjeros en
general por vía aéreas, terrestre y marítima, teniendo un total de infectados de 7466 y un total
de muertos de 333 personas.
➢ COLOMBIA: en fecha 17 de marzo del 2020 se realizó el cierre de fronteras a extranjeros en
general por vía aéreas, terrestre y marítima, teniendo un total de infectados de 2776 y un total
de muertos de 109 personas.
➢ BRASIL: en fecha 20 de marzo del 2020 se realizó el cierre de fronteras a extranjeros en
general por vía aéreas, terrestre y marítima, teniendo un total de infectado de 22169 y un total
de muertos de 1223 personas.
➢ BOLIVIA: en fecha 20 de marzo de 2020, se reporto un total de infectos de 300 y un total de
muertos de 24 personas.
➢ ESTADOS UNIDOS: en fecha 16 de marzo del 2020 se realizó el cierre parcial de tráfico aéreo
de Europa y Asia, el cierre de fronteras aéreas y terrestres desde México y Canadá. Teniendo
un total de infectados de 559409 y un total de muertos de 22071 personas.
➢ CANADA: en fecha 16 de marzo del 2020 se realizó el cierre total de frontera a no nacionales.
Ninguno de estos países tiene abiertas sus fronteras a extranjeros, teniendo un total de
infectados de 24383 y un total de muertos de 717 personas.
➢ ALEMANIA: en fecha 16 de marzo del 2020 se realizó el cierre de fronteras a Colombia y
Brasil países limítrofes, teniendo un total de infectados de 127854 y un total de muertos de
3022 personas.
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➢ PORTUGAL: en fecha 17 de marzo del 2020 se realizó el
cierre de fronteras al turismo, teniendo un total de infectado de 16585 y un total de muertos
de 504 personas.
➢ ITALIA: en fecha 09 de marzo del 2020 se realizó el cierre de fronteras, teniendo un total de
infectados de 156363 y un total de muertos de 19899 personas.
6.10. El investigado RISTHER DACOSTA MORENO cumplirá la medida de aislamiento, en su domicilio,
ubicado en Sector 2 Grupo 12 Mz. C Lt. 23, distrito de Villa el Salvador, provincia y departamento de
Lima, conforme a la Constancia domiciliaria que obra en el proceso cautelar.
9.3. La condición de preso no debe afectar, ningún aspecto del derecho a la salud del
interno; pues los principios de humanidad y legalidad exigen que la pena privativa de la
libertad, exclusivamente, afecten el derecho a la libertad ambulatoria, jamás la salud del
condenado o el procesado preso.
9.4. El Código de Ejecución Penal en el artículo 76 establece expresamente el
reconocimiento al derecho a la salud del interno; exigiendo que el INPE en el Establecimiento
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Penitenciario garantice el derecho a alcanzar, mantener o
recuperar el bienestar físico y mental; para lo cual la Administración Penitenciaria proveerá lo
necesario para el desarrollo de las acciones de prevención, promoción y recuperación de la
salud.
9.5. El Pleno del Tribunal Constitucional en la STC del 19 de Noviembre de 2002, expedida
en el proceso de habeas corpus por el caso “Juan Islas Trinidad contra el Ministro de
Justicia, el Ministro del Interior, y el Jefe del Instituto Nacional Penitenciario”, Fundamento
4, señala que el fundamento del derecho a la salud del interno es la prohibición del
sometimiento al preso a tratos inhumanos o degradantes pues toda persona privada de la
libertad debe ser tratada con respeto a su dignidad de ser humano, al así exigirlo el artículo 5
de la Declaración Universal de los Derechos Humanos, el artículo 7 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos; el artículo 5 inciso 2 de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos y el artículo 2 inciso 24 literal f de la Constitución Política del Estado. A partir de
dichas normas el Tribunal Constitucional establece: “el reconocimiento de este derecho
humano excede su dimensión estricta de derecho subjetivo y se proyecta, además, como un
valor o principio constitucional objetivo del derecho penitenciario, en cuanto principio de
humanidad de las penas, tal como lo establece el artículo 3° del Có digo de Ejecució n Penal
(Decreto Legislativo N° 654)”; en el fundamento 13 afirma que el derecho a la salud del
interno se proyecta como el deber del Estado de conservar y restablecer su salud; el TC es
enfático en el deber que nadie, ni el Estado ni el particular, afecte la salud del preso 10.
9.6. La Sala Primera del Tribunal Constitucional en la STC del 5 de septiembre del 2011,
expedida en el proceso de habeas corpus por el caso “Luis Antonio Loayza Morales contra
el Director del Establecimiento Penitenciario de Ancó n” Fundamentos 4 y 5, reconoce
plenamente el derecho a la salud de las personas privadas de la libertad, en iguales,
condiciones que cualquier persona humana y que; “es el Estado el que asume la
responsabilidad por la salud de los internos… en consecuencia existe un deber de no
exponerlos a situaciones que pudieran comprometer, afectar o agravar su salud” 11.
10
➢ PLENO DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, Expediente N° 1429-2002-HC/TC.
➢ 11
SALA PRIMERA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL., Expediente N° 01362-2010-PHC/TC.
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10.2. En el caso de los internos la atención medica no es
consecuencia de un contrato si no del cumplimiento de las normas que garantizan el derecho a
la salud mientras que la pena privativa de la libertad ambulatoria se ejecute.
10.5. El Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, mediante Nota de Prensa del 8 de abril
de 2020, ha informado que mediante Oficio N° 222-2020-JUS/DM ha recomendado al
presidente del Poder Judicial lo siguiente:
“En el documento se destaca ademá s la necesidad de continuar con la atención prioritaria de los
mecanismos procesales que inciden en el hacinamiento. Entre ellos los beneficios penitenciarios de
semilibertad y liberación condicional; los incidentes de cese o variación de la prisión preventiva
judicial; y la libertad inmediata del imputado cuando -al vencimiento del plazo de la prisión preventiva-
no se ha dictado sentencia de primera instancia”.
12
➢ Reportaje del Canal Latina, de fecha 12 de abril de 2020, disponible en la Página Web del Canal:
https://www.latina.pe/tvenvivo
13
➢ El reportaje también se ha publicado en la Página Web y cuenta Twitter del Diario Expreso:
https://www.expreso.com.pe/actualidad/coronavirus-agentes-del-inpe-reclaman-pruebas-yequipo-de-
proteccion-video
XI.- LA IMPOSIBILIDAD DEL INPE PARA CUMPLIR CON EL DEBER DE CUIDADO EN EL CASO
DEL INTERNO RISTHER DACOSTA MORENO FRENTE A LA PANDEMIA DEL COVID-19
(CORONAVIRUS):
11.1. En diciembre de 2018, el Programa de Asuntos Penales y Penitenciarios de la Adjuntía
para los Derechos Humanos y Personas con Discapacidad de la Defensoría del Pueblo, publicó
el Informe de Adjuntía No. 006-2018- DP/ADHDP, en el que se deja establecido que luego de
la supervisión realizada, se pudo concluir que el sistema penitenciario pm1ano no Je adecúa a
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los estándares constitucionales e internacionales que
protegen los derechos fundamentales de las personas privadas de libertad.
11.2. El 7 de abril del 2020 la Defensoría del Pueblo a emitido el Informe Defensoría 32012-
DP-Situación de presos frente al COVID, titulado "Situación de las personas privadas de la
libertad a propósito de la declaratoria de emergencia sanitaria". 14
➢ 14
www.defensoria.gob.pe. Documento público, de acceso en https://www.dcfcnsoria.gob.pe/wp-
contentluploads/2020/04/Serie-de-lnformes-Especiales-N%C2%BA-003-2020-DP.pdf Página 5 del
informe.
➢ 15
https://www.indeci.gob.pe/wp-content/uploads/2020/04/REPORTE-COMPLEMENTARIO-
N%C2%BA-1531-6ABR2020-CASOS-CONFIRMADOS-DE-CORONAVIRUS-EN-EL-PER%C3%9A-
38.pdf
11.6. El Portal del Canal N ha emitido en fecha 29 de abril del presente año las personas contagiadas
con el COVID-19, en el cual son un total de 33,931. Asimismo, las personas fallecidas suman un total de
943 y las personas recuperadas un total de 7.797. Por lo que, se evidencia un gran avance de personas
contagiadas y de fallecidos siendo los más vulnerables las personas que padecen enfermedades,
ancianos y niños; más aún quienes no reciben las atenciones y cuidados necesarios; cómo se puede
apreciar en el Establecimiento Penitenciario Cañete ubicado en Cantera Alta, Nuevo Imperial – Cañete;
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existe una carente atención médica y no garantiza la prevención u
obstaculización de posibles contagios a las internas de dicha institución penitenciaria. 16
➢ 16
https://canaln.pe/actualidad/coronavirus-se-elevan-9-casos-coronavirus-peru-n407757
XII.- ANEXOS:
1.A. Auto de fecha 23 de abril del 2020 (resolución N° 34, Expediente N° 33-2018-6-5002JR-
PE-03) el Tercer Juzgado de Investigación Preparatoria Nacional Permanente Especializado en
Delitos de Corrupción de Funcionarios, resuelve solicitud de cese de prisión preventiva.
1.B. Pronunciamiento de docentes e investigadores de la Pontificia Universidad Católica del
Perú (PUCP) de fecha 22 de abril del 2020, respecto al Estado de Emergencia Sanitaria en el
que se encuentra el país ante el coronavirus (COVID-19).
PRIMER OTROSI: Reiteramos como domicilio procesal la Casilla Electrónica N° 08255 del
Colegio de Abogados de Lima, ubicado en Av. Santa Cruz N° 255, Distrito de Miraflores – Lima; y con
Casilla Electrónica del Poder Judicial N° 51647, Alternativamente señalamos como domicilio la
dirección electrónica para efectos del sistema de audiencias virtuales (vía Google Hangoust) que se
viene implementando en las diversas Cortes Superiores; el perteneciente al abogado Robert Corrales
Ataucuri: dpenal@estudiocorrales.com y con N° de celular 994192552.
SEGUNDO OTROSI: Se autoriza al Sr. Kenny Jhordy Coral Molina con DNI 72729021, para que pueda
tomar conocimiento de las resoluciones que se expidan, realizar los actos de procuraduría que sean
pertinentes en este proceso como son el revisar el expediente, sacar copias, copias certificadas,
gestionar y recoger oficios, notificaciones, recoger anexos, entre otros, concernientes al presente
proceso.
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Abogado Robert Corrales Ataucuri.
C.A.L N° 50097
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