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- Definición: Artículo 952: “Si se sucede en virtud de la ley la sucesión se llama intestada o
abintestato “
- Cuando tiene lugar: Cuando se sucede en virtud de la ley y no del testamento. (Artículo 952)
- Casos precisos en que tiene lugar (Artículo 980).
a) Cuando el difunto no dispuso de sus bienes.
b) Cuando el difunto no dispuso de sus bienes conforme a derecho.
c) Cuando no han tenido efecto sus disposiciones.
El Derecho de Representación.
- Formas de suceder abintestato. Artículo 984 inciso 1º: “Se sucede abintestato ya por derecho
personal, ya por derecho de representación”.
Representación: Artículo 984 inciso 2º: “Es una ficción legal en que se supone que una persona
tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendría su
padre o madre, si éste o ésta no quisiese o no pudiese suceder”
Ej. fallece Juan, que tiene dos hijos, Pedro vivo y Mario muerto que tiene a su vez tres hijos.
Sucede Pedro y los tres hijos de Mario en representación de Mario.
- Personas que intervienen en la representación.
a) Causante: persona en cuya herencia se sucede.
b) Representado: persona que no quiere o no puede suceder.
c) Representante: Descendiente del representado que ocupa el lugar de éste para
suceder al causante.
- Requisitos de la representación:
4º. El representado debe ser descendiente o hermano del causante. (Artículo 986) (Antes de
la reforma de la Ley 19.585 el representado debía ser descendiente legítimo, hijo natural, hermano
legítimo o hermano natural del causante)
5º. Según algunos, el representante debe ser digno y capaz de suceder al causante.
Creemos que sí, pero para sucederlo en forma estable. La incapacidad o indignidad debe
ser judicialmente declarada.
- Efectos de la Representación
El representante sucede directamente al causante, por disposición de la ley.
Por lo tanto:
1º el representante puede repudiar la herencia del representado. (Artículo 987 inciso 1º).
- Ordenes de sucesión.
Es el conjunto de herederos que considerados colectivamente excluyen o son excluidos
por otros herederos, considerados también colectivamente.
NOTA: 1) Antes de la ley 18.802 de 1989, la porción conyugal, en este caso, era el doble de la
legítima rigorosa de un hijo legítimo. ( Esta misma ley hizo asignatario al cónyuge de la cuarta de
mejoras). 2) Fue la ley 10.271 de 1952, la que incorporó a la sucesión abintestato a los hijos
naturales. (además los hizo asignatarios de la cuarta de mejoras, tanto a ellos como a sus
descendientes legítimos).
Nota: aunque la ley no distingue, suceden sólo los colaterales legítimos por consanguinidad
exclusivamente. Así resulta claro de la historia de la ley. El Proyecto habla de colaterales
consanguíneos legítimos. Así se ha fallado.
En todas las legislaciones la sucesión intestada se aplica sobre la base del parentesco por
consanguinidad.
A falta de colaterales consanguíneos legítimos hasta el 6º grado se pasa al último orden.
a) Si concurren con los padres naturales y el cónyuge, la herencia se divide en 6 partes; tres partes
para los padres naturales, dos para el cónyuge y una para el o los adoptados.
b) Si concurren sólo con padres naturales, la herencia se divide por mitades (Artículo 24 inciso 3º
Ley de Adopción).
- Si faltan los padres naturales que hayan reconocido voluntariamente al hijo se pasa al orden
siguiente.
Cuarto orden: De los hermanos naturales y el cónyuge. ( Artículo 993 inciso 5º en adelante).
Concurren:
a) los hermanos naturales, personalmente o representados.
b) el cónyuge.
Distribución de la herencia:
a) Se divide en 4 partes; una parte para los hermanos naturales y tres para el cónyuge.
b) Si faltan los hermanos naturales lleva todo el cónyuge.
c) Si falta el cónyuge llevan todo los hermanos naturales.
Notas: 1. Los hermanos carnales llevan el doble de porción que los paternos o maternos.
2. La calidad de hijos legítimos no dará derecho a mayor porción que la del que es hijo natural del
mismo padre o madre.
- Si faltan el cónyuge y los hermanos naturales se pasa al último orden.
Quinto orden: El fisco (Artículo 995)
Derechos del Adoptado: En la sucesión del hijo simplemente ilegítimo, el adoptado se le considera
como si fuera hijo natural (Artículo 24 inciso 1º Ley de Adopción).
- Ordenes de sucesión.
Es el conjunto de herederos que considerados colectivamente excluyen o son excluidos
por otros herederos, considerados también colectivamente.
Con la reforma de la nueva ley ya no hay diferentes tipos de órdenes de sucesión, puesto
que todos los hijos son iguales y la distinción atendía a qué clase de hijo se trataba, pero debemos
hacer una distinción entre hijos de filiación determinada e hijos de filiación indeterminada, que son
aquellos respecto de los cuales no se ha establecido la filiación y por lo tanto, no pueden tener más
que cónyuge o descendientes, y que vendrían a ser lo que eran los hijos simplemente ilegítimos.
* Dentro de un mismo orden de sucesión, los parientes de grado más próximo excluyen a
los de grado más remoto, salvo que tenga lugar el derecho de representación.
Concurren :
a) los hijos, personalmente o representados por su descendencia.
c) el cónyuge sobreviviente
- Distribución de la herencia:
a) Si sólo hay hijos: la herencia se divide entre todos ellos por iguales partes.
b) Si concurre el cónyuge: este lleva el doble de la legítima rigorosa o efectiva de un hijo si hay
varios hijos, o a dicha legítima, si concurre un solo hijo (Artículo 1178 inciso 2º ).Pero en ningún
caso su porción será menor que la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria en su
caso.(Artículo 988 inc final). Esto significa que si hay seis hijos o menos el cónyuge lleva el
doble que cada uno de ellos, porque al llevar el doble que cada uno de ellos está llevando más
de la cuarta parte de la mitad legitimaria o de la herencia, en cambio si hay siete o más el
cónyuge lleva la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria y el sobrante se divide por
partes iguales entre los hijos, porque si lleva el doble que cada hijo llevaría menos que la
cuarta parte. Artículo 988 inc3º (Sin embargo, esta norma se altera en la sucesión testada por
la norma del pago de las legítimas y las mejoras, que lo estudiaremos en su oportunidad). El
inciso 4º agrega:
“ La aludida cuarta parte se calculará teniendo en cuenta lo dispuesto en el artículo 996”. Este
artículo por su parte señala:
“Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato, se cumplirán las
disposiciones testamentarias, y el remanente se adjudicará a los herederos abintestato según las
reglas generales.
Pero los que suceden a la vez por testamento y abintestato imputarán a la porción que les
corresponda abintestato lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la porción
testamentaria si excediere la otra.
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Prevalecerá sobre todo ello la voluntad del testador en lo que de derecho corresponda. En todo
caso la regla del inciso primero se aplicará una vez enteradas totalmente a quienes tienen derecho
a ellas, las legítimas y mejoras de la herencia “.
La norma del inciso final del artículo 988 es bastante oscura, porque dice que la cuarta parte que al
cónyuge le corresponde en la mitad legitimaria o en la herencia debe respetar el 996 el cual trata
de la situación en que hay una sucesión parte testada y parte intestada. Para poder interpretar el
inciso final del 988 debemos primero tener claro el 996.
Sin embargo, al leer este artículo en realidad no se sabe si prevalece la legítima efectiva o se
aplica la norma referida a la sucesión parte testada y parte intestada. Afortunadamente en la
práctica los resultados son los mismos. Entonces, en nuestra opinión, el sentido del inciso final del
988 es que al cónyuge se le impute lo que lleva por testamento a lo que va a llevar o por sucesión
intestada (o por legítima efectiva en su caso, que en la práctica es lo mismo).
Pareciera que la intención del legislador fue que se imputara lo dejado por testamento ya sea a la
legítima o a lo que correspondía abintestato, porque antes de la reforma lo que se le dejaba por
testamento no se imputaba a lo que le correspondía por porción conyugal, justamente, los únicos
bienes compatibles con la porción conyugal eran los dejados por el cónyuge causante en
testamento o donación.
Concurren:
a) los ascendientes de grado más próximo.
b) el cónyuge
Distribución de la herencia:
a) Si concurren los dos grupos se divide la herencia o la mitad legitimaria en tres tercios, dos para
el cónyuge y una para los ascendientes
b) Si sólo concurre el cónyuge, lleva toda la herencia.
c) Si sólo concurren ascendientes, los de grado más próximo llevan toda la herencia (Artículo 989
inciso final) (No hay representación en los ascendientes).
Nota: el hermano carnal lleva el doble de porción que el paterno o materno, inciso 2º del
Artículo 990.
Nota: Aunque la ley no distingue, suceden sólo los colaterales por consanguinidad exclusivamente.
Así resulta claro de la historia de la ley. El Proyecto habla de colaterales consanguíneos. Así se
ha fallado.
En todas las legislaciones la sucesión intestada se aplica sobre la base del parentesco por
consanguinidad.
A falta de colaterales consanguíneos hasta el 6º grado se pasa al último orden.
Los Adoptados
Los adoptados en las sucesiones abiertas con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley
19.585, tienen los derechos que estudiamos en las normas de la sucesión intestada antes de dicha
ley.
Los adoptados en las sucesiones abiertas con posterioridad a la entrada en vigencia de la ley
19.585 hay que distinguir:
a) Los adoptados conforme a la nueva ley de adopción serán siempre hijos, por lo tanto tendrán
los mismos derechos hereditarios que éstos
b) Los adoptados conforme a las antiguas leyes de adopción hay que distinguir:
i) si se trataba de legitimación adoptiva eran hijos legítimos, por lo tanto, heredarán como
hijos
ii) si se trataba de adopción simple, o del contrato de adopción de la ley 7613 hay que distinguir
nuevamente:
1.- Si se realiza el pacto a que se refiere el artículo 45 de la nueva ley de adopción, adquirirán el
estado civil de hijos, y por lo tanto, heredarán como tales.
2.- Si no se realiza este pacto, al tenor del inciso segundo del artículo 45 de la nueva ley de
adopción, se continuarán rigiendo por las leyes 18.703 y 7.613 respectivamente.
En el caso de los adoptados según las norma de la adopción simple de la ley 18.703, no hay
problema , por cuanto de acuerdo a esta ley, los adoptados no tenían derecho a suceder a los
adoptantes, ahora tampoco los tendrán.
Sin embargo, en el caso de los adoptados de acuerdo a las norma de la ley 7.613 se produce un
problema sin solución. La ley 7613 les daba por regla general , los mismos derechos que a un hijo
natural, pero sin considerarlo legitimario. Ahora, entonces deberían llevar lo mismo que un hijo,
pero sin ser legitimario. El problema se produce en que las normas de la ley 7613 se referían a los
antiguos órdenes de sucesión, y algunas de esas normas resulta imposible aplicarlas después de
la entrada en vigencia de la ley 19.585. Este problema en definitiva deberá ser resuelto por la
jurisprudencia.
Situaciones excepcionales
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a) El cónyuge que ha dado motivo a la separación judicial por su culpa, y así lo ha declarado el
juez en la sentencia, no tiene parte alguna en su sucesión abintestato de su marido o mujer
(Artículo 994 en relación al artículo 35 de la Ley de Matrimonio Civil).
“La sucesión en los bienes de una persona difunta puede ser parte testada y parte intestada “
(Artículo 952 inciso 2º).
Artículo 996: Caso de la sucesión parte testamentaria y parte intestada.
a) Se cumplen en primer lugar las disposiciones del testamento arreglado a Derecho.
b) El remanente se reparte entre los herederos abintestato según las reglas de la sucesión
intestada.
c) Los que suceden por testamento y abintestato imputarán lo que les corresponda por testamento
a lo que hayan de recibir abintestato.
d) Si lo que les corresponde por testamento es superior a lo que les corresponda abintestato,
pueden retener todo lo que les corresponda por testamento.
Ej.: 1) El causante tiene tres hermanos y dice: dejo un quinto de mis bienes a mi hermano Pedro.
La herencia se divide entre los tres hermanos, incluyendo a Pedro, en terceras partes.
2) El causante en el mismo caso dice: dejo la mitad de mis bienes a mi hermano Pedro. Pedro
se lleva la mitad de la herencia y los otros dos hermanos una cuarta parte cada uno de ellos.
La Ley 19.585 ha agregado un nuevo inciso final que dice: “ En todo caso, la regla del inciso
primero se aplicará una vez enteradas a quienes tienen derecho a ellas las legítimas y mejoras de
la herencia “.
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Este artículo hay que concordarlo con el 1191 inciso 3º que al referirse a las legítimas efectivas
dice: “Si concurren como herederos, legitimarios con quienes no lo sean, sobre lo preceptuado en
este artículo, prevalecerán las reglas contenidas en el título II de este libro “.
Según esta disposición cada vez que hay legitimarios se forman las legítimas efectivas, vale decir,
los bienes de los que no se dispuso pasan a formar parte de las legítimas y no se abre respecto de
ellos la sucesión intestada, salvo que haya herederos abintestato que no sean legitimarios.
Antes de la Ley 19.585 esto se daba en el caso del segundo orden de sucesión regular, es decir,
cuando había hijos naturales y ascedientes legítimos que eran legitimarios y cónyuge que no lo
era, y en el tercer orden, es decir cuando había hijos naturales que eran legitimarios y hermanos
legítimos y cónyuge que no lo eran, y en el segundo orden de sucesión irregular en que había hijos
naturales que eran legitimarios y cónyuge que no lo era y en el tercer orden en que había padres
naturales que eran legitimarios y cónyuge que no lo era; y por lo tanto, si no se había dispuesto de
todos los bienes, en la parte de la que no se había dispuesto, se abría la sucesión intestada porque
de no ser así el cónyuge y los hermanos legítimos no llevaban nada.
Sin embargo, este problema ha desaparecido porque ahora no hay herederos abintestato que no
sean legitimarios, que concurran con un legitimario, ya que ahora, el cónyuge es legitimario, y los
hermanos no concurren jamás con los hijos, los padres o el cónyuge.
De este modo, la situación prevista en artículo 1191 inciso 3º no puede darse. Entonces, es
necesario saber si el causante sólo dispuso de una parte de sus bienes qué pasa con el resto de la
herencia, es decir, si se aplica la legítima efectiva o si se abre en esa parte la sucesión parte
testada, parte intestada. La ley incorporó un nuevo inciso final al artículo 996 que señala: “ En todo
caso, la regla del inciso primero se aplicará una vez enteradas totalmente, a quienes tiene derecho
a ellas, las legítimas y mejoras de la herencia “. Esto significa que en primer lugar se deberán
cumplir las legítimas y mejoras cuando las haya, después las disposiciones testamentarias, y el
sobrante se aplicaría la sucesión intestada.
Con la nueva ley vuelve la contradicción que existía antes de la ley 10.271, que agregó el inciso
tercero al artículo 1191, en que no se sabía si se aplicaba en la parte no dispuesta la legítima
efectiva o la sucesión intestada. Lo que ocurre es que ahora cualquiera de las dos disposiciones
que se aplique el resultado es el mismo, porque no existen herederos no legitimarios que
concurran con legitimarios. Por ejemplo, si en un testamento se deja la mitad de la cuarta de libre
disposición a pedro, un amigo y el causante tiene tres hijos y cónyuge. Primero se paga las
legítimas a los hijos y el cónyuge, después se paga la mitad de la cuarta de libre a pedro, y
quedaron sin disponer la cuarta de mejoras y la mitad de la porción de libre disposición. Si
aplicamos en esa parte la sucesión intestada le tocan dos quintos al cónyuge y un quinto a cada
uno de los hijos. Si aplicamos la legítima efectiva pasa exactamente lo mismo. En conclusión y al
ser el resultado el mismo, lo más lógico es aplicar la legítima efectiva, porque al no haberse
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derogado el inciso final del artículo 1191 significa que nunca prevalecerá sobre la legítima efectiva
la sucesión parte testada parte intestada. Además en las actas de la comisión que estudió la ley al
incorporarse el nuevo inciso final se deja constancia que la intención es que prevalezca la legítima
efectiva sobre la sucesión parte testada parte intestada, sin perjuicio de que la redacción es
bastante desafortunada ya que no lo deja para nada claro. De este modo, sólo habrá sucesión
parte testada parte intestada, cuando el testador no disponga de todos sus bienes y no tenga
legitimarios, pues en la parte no dispuesta la única posibilidad es aplicar la sucesión intestada.
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