Boletín

Sector Legal

DICIEMBRE
2021
2022 ¿SERÁ EL AÑO DE LA TRANSFORMACIÓN
DEL SECTOR LEGAL EN EL PERÚ

Si bien, es poco probable que logremos llegar a tener todo los

avances que han alcanzado actualmente sectores legales más
avanzados como el anglosajón, el asiático o el europeo; aún
considero que el 2022 sí podría ser un año de real
transformación para el sector legal en el Perú, sobre todo si
partimos y nos enfocamos que el eje de todo cambio es la
mentalidad o visión que se tiene del mercado y de la profesión
por parte de los actores que la conforman.

Y es que este año, debemos buscar que la mayor cantidad de

profesionales de la industria legal interioricen la necesidad de
cambiar, innovar o agregar más valor a la forma como se ejerce
la profesión legal, como nos asociamos para crear industria o
como nos gestionamos como empresa o persona.

Aunque es visible, que cada vez más abogados-as vienen siendo parte de esta corriente en el Perú, y para ello, basta
revisar los nuevos y numerosos emprendimientos del sector, que con ímpetu se están abriendo un camino; o las mal
llamadas “firmas tradicionales” (y lo mencionó porque a muchas que se las reconocen así, son los líderes y referentes
del sector a nivel de competitividad) vienen desarrollando proyectos súper interesantes e innovadores al interior. Así
mismo, dentro de los departamentos legales de empresas, la proactividad de sus líderes y miembros por aportar y
transformarse en áreas claves de los negocios, es cada vez mayor. Y aunque en el sector público no es tan visible para
muchos, los pasos y promotores de estos temas suelen ser cada vez más.

Sin embargo, percibo que todo esto no es suficiente. Se sabe, que una sociedad cambia en la medida que los
ciudadanos interiorizan y creen en el cambio. Hoy nos toca, que esta “creencia” no solo sea de unos pocos, pues el
camino de la transformación del sector legal, solo será posible en la medida que cada vez más personas crean y sean
parte de ella. Por ello pienso que si hacemos el esfuerzo de alcanzar ese objetivo - que un gran porcentaje de líderes
y actores del sector interioricen la necesidad de cambiar - , tal vez logremos que el 2022, sea el año de la
transformación del sector legal en el Perú. Y todos estamos invitados a sumarse a ese objetivo.

Wilfredo M. Murillo Tapia

Presidente del Sector Legal
Gremio de Servicios - CCL
LA IMPORTANCIA DE MANTENER LA CADENA DE VALOR EN TIEMPOS
DE CRISIS PARA NO DESAPARECER DEL MERCADO
Como es de público conocimiento a
través del Proyecto de Ley 583/2021-PE el
gobierno ha solicitado al Congreso la
facultad de legislar en materia tributaria y
fiscal (modificar la Ley del IR, IGV, ISC,
entre otros); financiera (ampliar las
funciones del BN, SBS, entre otros) y de
reactivación económica (facilitar la
tramitación de procedimientos a cargo de
entidades del Estado, modificar el marco
legal del mecanismo obras por
impuestos, entre otros).
Sin embargo e independientemente de los
resultados que se podrían generar si el
gobierno logra obtener dichas facultades,
todos los días vemos como muchos
negocios vienen saliendo del mercado
producto de la crisis económica, política y
sanitaria. Esto es una realidad latente y
significa que en tiempo de crisis urge
actuar rápido y no esperar únicamente
que el gobierno solucione todos los
problemas.
El presente artículo busca entonces
darles algunos tips sobre la importancia
de mantener la cadena de valor en
nuestros negocios en tiempos de crisis y
de esta manera no desaparecer del
mercado.
Empecemos con respondernos ¿qué es la
cadena de valor? Para entenderla,
partimos de la estructura estándar de un
ciclo de negocio:
1. Obtención de las materias primas.
2. Utilización de recursos naturales e
industriales.
3. Producción.
4. Distribución.
5. Punto final de venta.
En la citada estructura, nuestro negocio
podría encontrarse en una (o más) de las
citadas etapas, creándose una serie de
relaciones entre sus agentes (productor,
proveedor, transportista, clientes, etc.)
que nos permite identificar ventajas
competitivas respecto a nuestra
competencia. Esto es lo que comúnmente
se denomina cadena de valor.
Por tanto, la cadena de valor resulta
sumamente importante para la
continuidad de nuestros negocios, toda
vez que si una parte de la estructura
empieza a fallar, esto afectaría a toda la
cadena. Las causas que la afectan tienen
diversos orígenes; en nuestro país viene
siendo la crisis política, económica y
sanitaria, y porque no decirlo, de la
incertidumbre que nos tiene sometido el
gobierno con su comprobada falta de
reflejos.
Entonces ¿Cómo podríamos mantener la
cadena de valor en nuestros negocios
para no desparecer del mercado? A
continuación algunos tips.
Ver todo el panorama y no solo parte de él.
Si tu cliente principal no pasa por un buen
momento de liquidez no es recomendable
enfocarse solo en lo que te ofrece un solo
contrato, sino en el tipo de relación
comercial que tienes con él, la cantidad de
años que vienen colaborando juntos, y lo
más importante en el flujo económico que
te otorga dicha alianza a largo plazo.
Medir todo el panorama y no solo parte de
él, hará que tomes decisiones mejor
elaboradas y tomar riesgos calculados.
Ofrecer alternativas de solución. Quizás
la primera reacción de las grandes
empresas sea la de concluir los contratos
que ya no le generen valor. Por tanto,
debes pensar en ofrecerles otros
mecanismos contractuales que le sigan
generando valor. Por ejemplo, ante la falta
de interés de tu cliente en colocar
publicidad en tu negocio; puedes
ofrecerle otro tipo de espacios para darle
visibilidad a su publicidad, por ejemplo, en
las motos delivery que ahora utilizas para
vender.
Actuar rápido. Actualmente todos nos
encontramos expectantes a eventuales
cambios fuertes en materia de política
económica. Si ello ocurriera, no es
recomendable paralizarnos por miedo;
porque si bien es bueno tomarse un tiempo
para observar cómo impacta los cambios
bruscos en tu mercado, no debemos esperar
ver como morimos para recién tomar
decisiones. No olvidar que asumir riesgos
es parte del negocio, y actuar rápido
te puede colocar en una situación
ventajosa frente a tus competidores.
Finalmente, considerar que la gente no
compra taladros, la gente compra un
hueco en la pared, hoy más que nunca es
importante conocer e identificar las
necesidades de nuestro público
consumidor.

Identificar los nuevos hábitos del

consumidor. Es importante identificar los
cambios que la crisis está generando en
las conductas de los consumidores
(cambios en el vestir, comer, trabajar,
atender el hogar, uso de nuevas
tecnologías, etc.). Lo importante aquí es
adecuarse a las nuevas necesidades y
realidades.

Identificar los impactos negativos y

transformarlos en positivos. Ante la
disminución del poder adquisitivo del
consumidor, hay que pensar en ideas que
contribuyan a su economía y que no
afecten en gran medida tus ventas.

Humanizar las marcas. Las marcas

conectan, y una de las grandes ventajas
que esta crisis está generando es “la
conectividad”, entonces hay que
aprovecharla. La idea es meter tu marca
en esta ola de conectividad e introducirla
en la casa del consumidor, que ahora
también es el centro laboral y colegio de
Francisco Cabezas Pereda
los niños. Lo importante es que tu marca
Asociado Estudio Fernandez
no forme parte de este aislamiento del & Vargas Abogados
mundo, sino todo lo contrario.
NOTAS SOBRE LAS TASAS MÁXIMAS DE INTERÉS:
RECUENTO DESCRIPTIVO DE SUS MODIFICACIONES EN
LOS DOS ÚLTIMOS AÑOS EN EL PERÚ
Las tasas de interés en las operaciones
realizadas dentro del sistema financiero se
rigen por las leyes de la oferta y demanda.
Las tasas de interés en las operaciones
realizadas con agentes fuera del sistema
financiero tienen topes fijados por el Banco
Central de Reserva del Perú (BCRP). Las dos
ideas previamente expuestas eran claras (y
estaban vigentes) hasta hace muy poco. Hoy
la situación actual en el Perú, ya no es así.
El objetivo de la presente contribución es
realizar un breve recuento, eminentemente
descriptivo, de las modificaciones que ha
sufrido la regulación a cargo del BCRP,
respecto de las tasas de interés en el Perú
en los dos últimos años. Se toma dicho
lapso temporal por la sencilla razón de que,
luego de la entrada en vigor de la Circular N.º
021-2007-BCRP, después de doce años, no
se habían dado cambios sustanciales hasta
el año 2019.
En la actualidad, en las operaciones
referidas a carteras de créditos de consumo,
créditos de consumo de bajo monto (igual o
menor a 2 Unidades Impositivas Tributarias)
y créditos para las pequeñas y
microempresas realizadas con empresas
del sistema financiero está sujeto a tasas
máximas de interés convencional
compensatorio y moratorio. Lo mismo
sucede para las operaciones fuera del
sistema financiero. No ocurre lo mismo para
operaciones realizadas con empresas
supervisadas por la Superintendencia de
Mercado de Valores (SMV).
Veamos cómo es que se ha producido éste
cambio.
1. Los cambios en el 2019: la Circular
N.º 0018-2019-BCRP y la Circular
N.º 0020-2019-BCRP
En el año 2019 empezaron las
modificaciones. En específico se realizaron
dos cambios en cuanto a la regulación del
BCRP con relación a la tasa de interés.
En primer lugar, se emitió la Circular N.º
0018-2019-BCRP, de fecha 16 de agosto de
2019 (con entrada en vigencia el 1 de
setiembre de 2019), con la cual se dejó sin
efecto la Circular N.º 021-2007-BCRP.
En el régimen de las tasas de interés en
moneda nacional, los cambios se aprecian
en la tasa máxima de interés convencional
compensatorio y en la tasa máxima de
interés convencional moratorio.
En cuanto a la tasa máxima del interés
convencional compensatorio (TmICC) para
operaciones entre personas ajenas al
sistema financiero que no están sujetas al
sistema de reajuste de deudas se deja de
establecer una equivalencia con la tasa
promedio del sistema financiero para
créditos a la microempresa, para formular
una alternativa. En efecto la TmICC será
igual a la tasa promedio del sistema
financiero para créditos a la microempresa o
a la tasa promedio del sistema financiero
para créditos de consumo, la que sea mayor.
En lo que concierne a la tasa máxima de
interés convencional moratorio (TmICM), el
cambio en la TmICC tiene una incidencia
directa. Y es que la TmICM será equivalente
al 15% de la TmICC. Siendo que la TmICC ya
no se calculará de forma inmediata como
equivalente a la tasa promedio del sistema
financiero para créditos a la microempresa,
como lo era con la Circular N.º
021-2007-BCRP, sino como la que resulte
mayor en comparación con la tasa promedio
del sistema financiero para créditos de
consumo, tal como se ha indicado
previamente. Otro tanto ocurre en lo que
concierne al régimen de las tasas de interés
en moneda extranjera. Se modifica la
fórmula de cálculo de la TmICC para
operaciones entre personas ajenas al
sistema financiero colocando los mismos
componentes de alternancia que en las
obligaciones dinerarias en moneda nacional,
correspondiendo aplicar la que resulte
mayor. Y en el caso de la TmICM la situación
es similar, solo que se mantiene la tasa del
20% de la TmICC.
En segundo lugar, la Circular N.º
0020-2019-BCRP que prorroga la vigencia de la
Circular N.º 0018-2019-BCRP al 1 de octubre de
2019, señaló que, junto a otra, las siguientes
tasas de interés serán publicada en el Portal
Institucional del BCRP: (i) las TmICC para
las operaciones entre personas ajenas al
sistema financiero en obligaciones en
moneda nacional, (ii) las TmICC para las
operaciones entre personas ajenas al
sistema financiero en obligaciones en
moneda extranjera. Siendo que dichas
tasas, así como los factores
correspondientes serán calculados con
base en las tasas promedio del sistema
financiero para créditos a la microempresa
y para créditos de consumo, publicadas
diariamente por la Superintendencia de
Banca, Seguros y AFP.
2. Los cambios en el 2020: el Decreto de
Urgencia N.º 013-2020 y la Circular Nº
0018-2020-BCRP
El 23 de enero de 2020 se publicó el Decreto
de Urgencia N.º 013-2020 que promueve el
financiamiento de las MIPYME,
emprendimientos y startups. Este cuerpo
normativo dispuso, en su Décima Disposición
Complementaria Final que las tasas de
interés pueden fijarse libremente de acuerdo
a lo señalado en el primer párrafo del artículo
9 de la Ley General del Sistema Financiero y
del Sistema de Seguros y Orgánica de la
Superintendencia de Banca y Seguros (Ley N°
26702)¹ para ciertas operaciones.
Las operaciones son las siguientes: (i)
operaciones de financiamiento participativo
financiero; (ii) operaciones de
financiamiento a través de fondos mutuos,
patrimonios fideicometidos y fondos de
inversión regulados por el Decreto
Legislativo N° 861 y el Decreto Legislativo
N° 862, cuyos valores hayan sido colocados
por oferta pública; (iii) ofertas públicas de
valores; y, (iv) otras actividades y
operaciones que se realicen bajo el ámbito
de supervisión de la SMV, previamente
determinadas por dicha entidad.
En lo que concierne al último grupo de
operaciones (las supervisadas por la SMV),
se emitió la Circular N.º 0018-2020-BCRP el
20 de abril de 2020, que modificó la Circular
N.º 0018-2019-BCRP. En esta última
Circular se dispuso que las TmICC y las
TmICM fijadas en la Circular No.
0018-2019-BCRP, no se aplicaban a las
tasas de interés de las operaciones
reguladas y supervisadas por la SMV.
A nivel temporal, se estableció que dicha
restricción de aplicación de la Circular No.
0018-2019-BCRP se realizaría a las
operaciones que se pacten a partir de la
vigencia del Decreto de Urgencia No.
013-2020; es decir, luego de los noventa
(90) días siguientes a su publicación en el
Diario Oficial “El Peruano”.
3. Los cambios en el 2021: la Ley N.º
31143, la Circular N.º 0008-2021-
BCRP y la Circular N.º 0010-2021
El 18 de marzo de 2021 se publicó la Ley
N.º 31143, la denominada: “Ley que
protege de la usura a los consumidores de
los servicios financieros”.
Esta disposición normativa estableció
tasas máximas de interés aplicables a las
operaciones de las empresas del sistema
financiero² en sus carteras de créditos de
consumo, créditos de consumo de bajo
monto (igual o menor a 2 Unidades
Impositivas Tributarias) y créditos para
las pequeñas y microempresas. Con ello
se amplifica, de forma expresa, la fijación
de tasas máximas de interés
compensatorio y moratorio³ .

¹Ley N° 26702 (vigente al momento de la emisión de la Circular). Artículo 9. Libertad para fijar intereses, comisiones y tarifas.-
Las empresas del sistema financiero pueden señalar libremente las tasas de interés, comisiones y gastos para sus operaciones activas y pasivas y servicios. Sin embargo, para el caso de la fijación de
las tasas de interés deberán observar los límites que para el efecto señale el Banco Central, excepcionalmente, con arreglo a lo previsto en su Ley Orgánica. La disposición contenida en el primer párrafo
del artículo 1243 del Código Civil no alcanza a la actividad de intermediación financiera.
²Ley 26702. Artículo 221. Operaciones y servicios.-
Las empresas podrán realizar las siguientes operaciones y servicios, de acuerdo a lo dispuesto por el capítulo I del título IV de esta sección segunda:
[…]
3. a) Otorgar sobregiros o avances en cuentas corrientes
b) Otorgar créditos directos, con o sin garantía
c) Otorgar créditos de consumo, créditos de consumo de bajo monto y crédito para las pequeñas y microempresas. El crédito de consumo de bajo monto es el crédito cuyo monto es igual o
menor a 2 UIT.
[…]”
³Ley N° 26702. Artículo 9. Libertad para fijar intereses, comisiones y tarifas.-
Las empresas del sistema financiero pueden señalar libremente las tasas de interés, dentro del límite establecido por el Banco Central de Reserva en aplicación del artículo 52 de la Ley 26123, Ley
Bajo este contexto es que se emite la
Circular N.º 0008-2021-BCRP el 28 de
abril de 2021, la cual entró en vigencia el
10 de mayo de 2021. Y como no podía ser
de otra forma, los cambios son
sustanciales.
Si desde la Circular N.º 021-2007-BCRP
se indicaba que para las “Operaciones
activas y pasivas de las empresas del
sistema financiero”, realizadas tanto en
moneda nacional como en moneda
extranjera, “la tasa de interés
convencional compensatorio se
determina por la libre competencia en el
mercado financiero”, ello es
modificado.
Superintendencia de Banca, Seguros y
AFP, en el período de cálculo establecido
por el BCRP.
(ii) En segundo lugar, La TmICC será
calculada semestralmente en mayo y
noviembre, utilizando la información de
las tasas de interés promedio del sistema
financiero para créditos de consumo en
moneda nacional publicadas por la
Superintendencia de Banca, Seguros y
AFP el último día útil de cada mes, en el
periodo de cálculo.
(iii) En tercer lugar, los períodos de
cálculo y de vigencia de la TmICC son los
siguientes:
(iv) Por último, se indica que las TmICC y
sus factores acumulados son publicados
diariamente por el Banco Central en su
portal institucional.
Esta metodología antes indicada también
se aplica para la TmICC aplicable a las
“operaciones entre personas ajenas al
sistema financiero” y no sujetas al
sistema de reajuste de deudas.
Asimismo, lo previamente indicado
impacta en la determinación de la TmICM,
la cual sigue siendo el 15% de la TmICC.
Similar situación se verifica con las
deudas en moneda extranjera, con la
precisión que para las TmICM se
reconoce un 20% de la TmICC.

Ahora, con la Circular N.º 0008-2021-BCRP, Publicación: En cuanto a las tasas de interés de las
se fija una TmICC para las “operaciones no Mayo operaciones reguladas y supervisadas por
sujetas al sistema de reajuste de deudas” Noviembre la SMV, por aplicación del Decreto de
de la siguiente manera: Urgencia N.º 013-2020, no resultan de
Periodo de cálculo: aplicación las tasas máximas de interés
(i) En primer lugar, la TmICC será Octubre-Marzo que se fijan con la Circular N.º
equivalente a dos (2) veces el promedio de Abril-Setiembre 0008-2021-BCRP.
las observaciones de fin de mes de las
tasas de interés promedio del sistema Vigencia Si bien se ha indicado que la Circular N.º
financiero para créditos de consumo en Mayo-Octubre 0008-2021-BCRP entró en vigencia el 10
moneda nacional publicadas por la Noviembre-Abril de mayo de 2021, no hay que olvidar que

Orgánica del Banco Central de Reserva del Perú. Las comisiones y gastos deben implicar la prestación de un servicio, adicional y/o complementario a las operaciones
contratadas por los usuarios, efectivamente prestado y que justifiquen el traslado de dicho costo al cliente, cuyo valor se basa en un costo real y demostrable a través de un
informe técnico, económico y legal que las empresas deben presentar previamente a la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de
Pensiones siendo aprobadas y publicadas mediante resolución de esta entidad. La disposición contenida en el primer párrafo del artículo 1243 del Decreto Legislativo 295,
Código Civil, y el artículo 214 del Decreto Legislativo 635, Código Penal, también se aplica a las operaciones de intermediación realizadas por las empresas financieras. Las
empresas del sistema de seguros determinan libremente las condiciones de las pólizas. Las tarifas y otras comisiones serán reguladas por la Superintendencia de Banca,
Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (SBS). Dichos conceptos deben ser puestos en conocimiento de forma detallada al público usuario, así como
ser informadas y aprobadas previamente por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (SBS). Los contratos, hojas
resumen, comisiones, tarifas, cargos y gastos que cobren las empresas del sistema financiero, así como las condiciones generales y específicas de las pólizas de las
empresas del sistema de seguros, deberán ser aprobadas por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones, mediante
resolución y puestas en conocimiento del público en su portal web, de acuerdo con las normas establecidas en la Ley 29571, Código de Protección y Defensa del Consumidor,
y la Ley 28587, Ley Complementaria a la Ley de Protección al Consumidor en Materia de Servicios Financieros.
esto fue de forma gradual. Así, en dicha
fecha se aplicó para todas las empresas
bancarias y para las operaciones entre
personas ajenas al sistema financiero. El 1
de junio de 2021 para las cajas municipales.
Y el 1 de julio de 2021 para el resto de
empresas del sistema financiero.
Al respecto, se dejó establecido que para el
cálculo de las tasas máximas aplicables
para el periodo comprendido entre el 10 de
mayo de 2021 y el 31 de octubre de 2021, se
empleará el promedio de las observaciones
de fin de mes de las tasas de interés
promedio del sistema financiero para
créditos de consumo, en las respectivas
monedas, correspondientes al periodo
octubre 2020 - marzo 2021, siendo que la
siguiente actualización de las tasas
máximas se efectuará el 1 de noviembre de
2021, utilizando el promedio de las
observaciones de fin de mes de las tasas de
interés promedio del sistema financiero
para créditos de consumo en el periodo abril
2021 – setiembre 2021.
Finalmente, la situación descrita ha sido
precisada por la Circular N.º
0010-2021-BCRP, de fecha 7 de mayo de
2021, en lo que se refiere a la fecha de inicio
de vigencia de las TmICC y TmICM, para el
caso de las operaciones de créditos
revolventes de tarjetas de crédito realizadas
por las empresas del sistema financiero,
que hayan sido contratadas de forma previa
a la vigencia de la Circular N° 0008-2021-BCRP. y créditos para las pequeñas y
microempresas.
En específico se establecieron las siguientes
disposiciones: Tal como se puede apreciar, la situación
vinculada a la regulación de las tasas de
(i) En el caso de las operaciones de créditos interés ha sufrido cambios muy marcados
revolventes de tarjetas de crédito realizadas en los dos últimos años. Detrás de alguna
por las empresas del sistema financiero en de las modificaciones han estado
sus carteras de créditos de consumo, necesidades tangibles de la población.
créditos de consumo de bajo monto (igual o Detrás de otras solamente apetitos
menor a 2 Unidades Impositivas Tributarias) políticos.
y créditos para las pequeñas y
microempresas, tanto en moneda nacional Particularmente, aún es muy temprano para
como en moneda extranjera, la TmICC y la hacer un balance y afirmar si los cambios
TmICM establecidas en la Circular N° 0008- son positivos o negativos. Lo que no
2021-BCRP serán aplicables a partir de los pueden negar es la importancia de la
ciclos de facturación que se inician desde el participación del BCRP para que no se
01 de junio de 2021. abandone el análisis técnico en un ámbito,
tan sensible, como lo es la fijación de las
(ii) Con las empresas que no sean empresas tasas de interés.
bancarias o personas ajenas al sistema
financiero o cajas municipales, las tasas
máximas antes mencionadas para los
créditos revolventes de tarjetas de crédito
serán aplicables a partir de los ciclos de
facturación que se inicien desde el 1 de julio
de 2021.
(iii) Las TmIM para las operaciones de las
empresas del sistema financiero en
moneda nacional y moneda extranjera son
aplicables a las operaciones consistentes
Héctor Campos García
en carteras de créditos de consumo,
Asociado Senior
créditos de consumo de bajo monto (igual o Linares Abogados
menor a 2 Unidades Impositivas Tributarias)
EL CONTRATO DE ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN Y SU
NECESARIA REGULACIÓN EN EL IMPUESTO A LA RENTA
El contrato de Asociación en
Participación es un contrato que ha sido
usado desde hace algunas décadas en el
Perú, sin embargo, el tratamiento
tributario del mismo ha dado mucho de
qué hablar sobre todo en este año luego
de la publicación de la Resolución del
Tribunal Fiscal (“RTF”) N° 02398-11-2021
de observancia obligatoria.
Como sabemos el contrato de Asociación
en Participación es un tipo de contrato
asociativo regulado en la Ley General de
Sociedades mediante el cual una persona
denominada asociante concede a otra u
otras personas denominadas asociados
una participación en el resultado o en las
utilidades de uno o varios negocios o
empresas del asociante a cambio de una
determinada contribución.
Asimismo, este contrato no da lugar a
la formación de una nueva persona
jurídica, siendo que el asociante es
quien de manera exclusiva lleva a
cabo la gestión del negocio mientras
que el asociado actúa como un socio
oculto.
Ahora bien, en materia tributaria
podríamos decir que ha habido un
vacío y desinterés por parte del
legislador en dictar normas para su
tratamiento en el Impuesto a la Renta
por más de dos décadas.
Si miramos hacia atrás tenemos que el
problema parte con la modificación a la
Ley del Impuesto a la Renta realizada en
el año 1999, mediante la cual se excluyó
al contrato de Asociación en
Participación del artículo 65 de aquella
Ley con lo cual ya no debía llevar una
contabilidad independiente; y, a su vez, no
se dictaron normas que expresamente
regularan su tratamiento tributario, salvo
la Resolución de Superintendencia No.
042-2000/SUNAT que dispuso reglas
específicas para el ejercicio 1999 las
cuales señalaban que el asociante debía
considerar como gasto la participación
otorgada al asociado, y que éste último
debía considerar aquella participación
como un ingreso gravado con renta de
tercera categoría.
El Tribunal Fiscal mantuvo aquella postura,
la cual se puede apreciar en la RTF N°
735-5-2002 donde señaló que la
participación otorgada al asociado
constituía: (i) un gasto deducible para el
asociante y (ii) una renta empresarial para el
asociado; no obstante, en al año 2017 se
emite un pronunciamiento contradictorio
mediante la RTF N° 637-2-2017 en la cual se
señala que el asociante era el único
obligado a determinar y pagar el Impuesto a
la Renta de Tercera Categoría del contrato
de Asociación en Participación, por lo cual
el asociado no debía gravar nuevamente con
dicho impuesto la participación recibida.
Ahora, con la RTF N° 02398-11-2021 que
constituye jurisprudencia de observancia
obligatoria se da un giro radical al
tratamiento otorgado a la participación
del asociado. En efecto, mediante aquella
RTF el Tribunal Fiscal define el
tratamiento tributario que debió y que
debe aplicarse a los Contratos de
Asociación en Participación, el cual
consiste en que sea el Asociante quien
tribute por el total de los ingresos que
genere el Contrato de Asociación en
Participación; no obstante, la
participación del asociado debe ser
tratada como un dividendo u otra forma
de distribución de utilidades. En ese
sentido, en el caso que el dividendo sea
recibido por una persona jurídica
domiciliada en el país, será una renta no
gravada; mientras que si lo recibe una
persona natural o un ente distinto a una
persona jurídica domiciliada en el país
una renta de segunda categoría. Cabe
precisar que este criterio resultará
aplicable a los contratos de Asociación en
Participación celebrados incluso con
anterioridad al Acuerdo de Sala Plena N°
2021-03.
Con lo antes expuesto tenemos:
(i) Que vía interpretación el Tribunal Fiscal
ha creado un supuesto de distribución de
utilidades que no se encuentra contemplado
en la Ley del impuesto a la Renta.
 (ii) Se encarece el costo de este
contrato ya que el asociado que
genere rentas de tercera categoría no
va a poder deducir como gasto o
costo aquellos desembolsos en que
haya tenido que incurrir para el aporte
que otorgó al contrato ya que va a
recibir una renta no gravada.

(iii) Este tratamiento tributario trae

una serie de consecuencias que no
han sido tomadas en cuenta en
aquella Resolución como por ejemplo
¿cómo va a distribuir aquella
participación el asociante si es que
éste por sus otras actividades ha
generado pérdidas?

Todo lo antes expuesto ha generado gran

inseguridad jurídica, la cual esperamos
sea resuelta pronto por el Poder Ejecutivo
ya que con la delegación de facultades
que acaba de recibir por parte del Poder
Legislativo para regular este tema, tiene
en sus manos una gran oportunidad para
dictar reglas claras y precisas evitándole
a los contribuyentes y al Estado mayores
litigios por la utilización de este contrato.

Sheila Espinal Cragg

Asociada
DLA Piper Perú
¿EL INICIO DE LA FISCALIZACIÓN TRIBUTARIA ES UNA
CAUSA DE BLOQUEO DE LA REGULARIZACIÓN TRIBUTARIA?
La problemática relacionada al límite
temporal que se debe tener en cuenta para
realizar la regularización tributaria como
bloqueo del inicio de un proceso penal por
delito tributario, regulado en el artículo 189
del código tributario, pone en evidencia
hasta dos posibles interpretaciones en
relación a la regularización antes de la
intervención del órgano administrador del
tributo. Es decir, puede ser interpretado en
su tenor literal, lo que implicaría que ésta
solo procede antes del inicio de cualquier
procedimiento administrativo y por otro
lado a través de una interpretación
teleológica que ha sido asumida por la
jurisprudencia de la Corte Suprema que
amplía el ámbito de aplicación de la
regularización como bloqueo del proceso
penal por delito tributario.
En ese sentido, si tenemos en cuenta el
artículo 189 del código Tributario
sustituido por el artículo 61 de la Ley
27038 en diciembre de 1998, que
incorpora esta causal materia de exclusión
de pena por regularización tributaria y que
es concebida como un impedimento
procesal, cuyo efecto es de un lado, excluir
la punibilidad del hecho típico, antijurídico
y culpable de un delito tributario ya
consumado, podemos evidenciar que la
regularización tributaria solo podía
bloquear la acción penal cuando ésta se
haya realizado antes de que la SUNAT
notifique cualquier requerimiento en
relación al tributo y periodo en que se
realizaron las conductas señaladas.
Sobre la interpretación adecuada de dicha
versión, mediate el Acuerdo Plenario N°
2-2009/CJ-116 de fecha 13 de noviembre
de 2009, emitido por las salas penales
permanentes y transitorias de la Corte
Suprema de Justicia de la República, en el
V Pleno Jurisdiccional de las Salas
penales permanente y transitorias, se
estableció como doctrina legal que la
finalidad política tributaria de la
regularización se encuentra en el objetivo
estatal de conseguir que los tributos
dejados de pagar efectivamente se
recauden y su fundamento dogmático
reside en la reparación del daño,
destacándose que la regularización tiene
como efecto impedir toda posibilidad de
someter a proceso penal el hecho punible
objeto de regularización. Asimismo, se
señala que la regularización tributaria
está sujeta a dos requisitos esenciales,
actuación voluntaria a través de una
autodenuncia y pago total de la deuda
tributaria o devolución del reintegro, saldo
a favor o cualquier otro beneficio
tributario obtenido indebidamente, lo que
es compatible con la finalidad de política
fiscal de toda regularización tributaria,
que persiguen que se paguen los tributos.
En ese sentido, en el referido Acuerdo
Plenario que interpreta la primera versión
del artículo 189 del Código tributario, se
enfatiza que la regularización puede
realizarse antes que la fiscalía inicie
diligencias preliminares de averiguación
sobre la posible comisión de un delito
tributario o el órgano administrado del
tributo notifique un requerimiento
específico o expreso en cuanto al hecho
vinculado a un delito tributario específico
o con la referencia a conductas delictivas.
Siguiendo la línea interpretativa expuesta
como doctrina legal en el referido acuerdo
Plenario, la Corte Suprema en la Casación
N° 128-2010/Arequipa de fecha 16 de
agosto de 2011, señaló que el
requerimiento de administración debe ser
específico, vinculado al delito tributario
concreto, enmarcado temporalmente.
De esta forma, la Corte suprema
interpreta que la regularización bloquea el
proceso penal siempre y cuando se
realice antes de que la administración
tributaria notifique un requerimiento
expreso que contenga una imputación
expresa referido a una conducta tributaria
con relevancia penal.
En el contexto de haberse fijado vía
jurisprudencia una línea interpretativa del
artículo 189 del código tributario, mediante
el artículo 3 del Decreto Legislativo 1113
publicado el 5 de julio de 2012, que entró en
vigencia el 5 de septiembre de 2012, dicha
norma fue modificada, señalando que
procederá la regulación tributaria como
bloqueo de la acción penal cuando se
haya realizado antes de que inicie la
investigación dispuesta por el Ministerio
Público o que el órgano administrador
del tributo inicie cualquier procedimiento
de fiscalización relacionado al tributo, lo
que implicaría que se sostenga que el
inicio de cualquier procedimiento de
fiscalización tributaria es una causa de
bloqueo de la regularización tributaria.
En ese sentido, si tenemos en cuenta que
en la exposición de motivos de dicha
modificatoria, se señala la razón por la
cual se modifica y se establece que la
finalidad de la modificatoria era cambiar
la línea jurisprudencial establecida como
doctrina legal por la Corte Suprema
mediante el Acuerdo Plenario, tal es así
que se señaló que “La Corte Suprema
permite que el autor de un delito
tributario puede regularizar su situación
tributaria, con la consecuente exención
de responsabilidad penal, incluso con
posterioridad a la intervención del
Órgano Administrador del Tributo,
supuesto contrario al espíritu normativo
orientado a evitar la actuación
innecesaria de éste órgano”, postulando
la modificación del artículo 189 a fin de
establecer con claridad hasta qué
momento se eximirá la responsabilidad
penal del autor del delito tributario, por
razones de utilidad o conveniencia procedimiento de fiscalización de la
pública. SUNAT anula el bloqueo de la
regularización tributaria, sin embargo, la
No obstante, que la modificación literalidad de la norma habilita una
realizada en el año 2012 conforme se interpretación mucho más restringida y
expone en su exposición de motivos tuvo no sustentaría de forma coherente la
por finalidad cambiar la línea línea jurisprudencial actual, por lo que
jurisprudencial sobre la oportunidad de la correspondería modificarse el artículo
regulación tributaria como bloqueo de la 189 precisándose que el bloqueo que
acción penal, en un reciente genera la regularización tributaria solo es
pronunciamiento la Corte Suprema posible si se realiza antes de cualquier
mediante la Casación N° imputación concreta y específica de
595-2020-Lambayeque de fecha 17 de delito o infracción tributaria de relevancia
junio de 2021, ratificó su línea penal.
jurisprudencias sostenida en el Acuerdo
Plenario N° 2-2009/CJ-116 de fecha 13
de noviembre de 2009 analizando la
actual versión del artículo 189 del código
tributario y enfatizó que si bien el inicio
de la fiscalización se erige como un
factor coercitivo que puede perturbar el
carácter voluntario del comportamiento
regularizados, pero no eliminaría dicha
voluntariedad por cuanto la
regularización realizada al inicio de una
fiscalización puede operar como bloqueo
de la acción penal, precisando que la
determinación de irregularidades, deudas
o malos comportamiento tributario se
producirá cuando se emita la resolución
de multa y/o informe de presunción.
En consecuencia, si tenemos en cuenta la
Ana Cecilia Hurtado Huailla
línea jurisprudencial de la Corte Suprema Directora
evidenciamos que no se puede Caro & Asociados
establecer que el inicio de cualquier
¿SIRVEN DE ALGO LOS “FERIADOS RECUPERABLES”?
El fin de año nos recibe con cuatro días
no laborables sujetos a compensación de
las horas no trabajadas (“feriados
recuperables”) para el sector público, a
los que pueden acogerse los
empleadores del sector privado. Es el
caso del 24, 27 y 31 de diciembre y 3 de
enero que amplían los fines de semana
de Navidad y Año Nuevo con la supuesta
justificación de promover el turismo
interno.
¿Cuándo aparecieron en escena estos
feriados recuperables? Al promulgarse el
Decreto Legislativo N°713, Ley que
consolida la legislación sobre descansos
remunerados de los trabajadore sujetos
al régimen laboral de la actividad privada,
en 1991, éste trajo como novedad que el
descanso correspondiente a cinco
feriados de un total de doce al año, así
como el de los feriados regionales o
gremiales, corría al día lunes inmediato
siguiente. El descanso del 1° de enero,
Semana Santa, 1° de mayo, 28 y 29 de
julio y 25 de diciembre se seguía gozando
en las fechas respectivas. Se seguía así,
un esquema ya existente en otros países
como, por ejemplo, Colombia.
De esa manera se generaban cinco fines
de semana extendidos a nivel nacional
sin distinguir entre regímenes laborales.
La norma tenía mucho sentido, pues
beneficiaba a los trabajadores que
laboraban en una jornada semanal de
lunes a sábado al darles dos días
seguidos de descanso (domingo y lunes),
reduciendo las ineficiencias que genera
interrumpir una semana laboral con un
día feriado.
El sistema funcionó bien un par de años;
sin embargo, las centrales sindicales
protestaron (los memoriosos recordarán
que cuestionaron que el 29 de junio, día
de San Pedro y San Pablo, se celebró un
año el lunes 4 de julio, día de la
independencia de Estados Unidos). La
Iglesia Católica también puso de su parte
pues los oficios religiosos tenían que
celebrarse en día laborable, restringiendo
la asistencia de los fieles.
El gobierno cedió a las presiones y,
finalmente, se eliminó la posibilidad de
mover el descanso de los feriados
mediante Ley N°26331 en 1994.
Meses después, aparecieron los feriados
recuperables. Siempre con la supuesta
intención de promover el turismo interno,
se empezó a declarar feriado recuperable
los viernes o lunes que caían entre
feriado y fin de semana, pero sólo para el
sector público confiando que el sector
privado se acogiera también al sistema.
Se convirtieron en los “feriados puente”.
Con el tiempo se empezaron a declarar
feriados recuperables sin mayor criterio
(durante el gobierno del presidente
Humana se declaró como tal un 14 de
febrero, Día de San Valentín, que ni
siquiera estaba cerca de un fin de
semana). Los criterios han variado de
gobierno a gobierno. Lo que sí ha sido
una constante, es que ningún Gobierno
ha sido capaz de establecer cuáles serán
los feriados recuperables a comienzo de
año, de forma tal que todos, empleadores
y trabajadores del sector público o
privado, puedan planificar sus
actividades con anticipación. Alguna vez
se fijaron estos feriados para el semestre
siguiente, pero ha sido la excepción. De
hecho, los feriados recuperables de este
fin de año se establecieron recién en
octubre.
¿Habrán cumplido su propósito los
feriados recuperables? ¿Son un sistema
más eficiente que el originalmente
previsto por el Decreto Legislativo
N°713? Que se sepa no hay métrica al
respecto, pero hay varias preguntas que
hacen cuestionable al sistema. Veamos:
si un cónyuge trabaja en el sector público
y el otro en el privado y el empleador de
este último no se acoge al feriado
recuperable, qué turismo interno puede
promoverse? Lo mismo ocurre si los
cónyuges trabajan para el sector público
pero, con gran esfuerzo, tienen a sus
hijos en un colegio privado que continúa
con sus clases en el feriado recuperable;
podrán viajar sin sus hijos? Estas preguntas
son pertinentes, sin perjuicio que, por su
nivel salarial, los trabajadores del sector
público no son necesariamente quienes
tienen al turismo entre sus prioridades de
gasto. Por otro lado, un feriado
recuperable en viernes no es atractivo para
quienes tienen que trabajar el sábado.

Demás está decir que establecer feriados

recuperables en un contexto en el cual los
trabajadores deben compensar una
enorme cantidad de días de licencia
derivados de la pandemia, resulta un
despropósito.

Esta es una contrarreforma que merecería

una revisión por el Congreso a fin de
regresar al mecanismo originalmente
previsto por el Decreto Legislativo N°713
que, de manera eficiente, generaba fines
de semana largos, perfectamente
previsibles y que sí resultan promotores
del turismo interno o, cuando menos,
otorgaban un descanso prolongado en
beneficio de los trabajadores sin crear los
problemas administrativos que supone
programar la recuperación de los días no
laborados.

En todo caso, si el Congreso no se va a

preocupar por el tema, sería ideal que el
Ejecutivo establezca cuáles serían los
Alberto Varillas Cueto
feriados recuperables del 2022 en los Socio
primeros días de enero próximo. ¿Será García Sayán Abogados
mucho pedir un poquito de eficiencia?
EFECTO TEMPORAL DE LA DELEGACIÓN DE
FACULTADES TRIBUTARIAS
En un contexto de ruido político local
incesante, que se agrava con el entorno de
crisis global extendida por la nueva variante
Omicron y el riesgo de inflación generalizada,
el pasado lunes 27 de diciembre de 2021,
finalmente se ha publicado la Ley No. 31380
que delega en el Poder Ejecutivo la facultad
de legislar en materia tributaria en los
siguientes 90 días calendarios.
No cabe duda de lo inoportuno de esta
medida, puesto que en un escenario sin
precedentes como el que atravesamos, lo
recomendable es más bien desplegar planes
de estímulo económico, a través de acciones
de flexibilización monetaria y/o cambiaria,
como han demostrado los países de primer
mundo que nos llevan notable distancia en la
recuperación de sus economías.
En todo caso, en materia fiscal siempre es
preferible incrementar los ingresos
públicos a través (i) de la lucha frontal
contra la corrupción, que según da cuenta
la Contraloría General de La República, al
cierre del 2020 ha movido más de S/ 12 mil
millones de soles; (ii) de la redirección del
canon minero a nivel de presupuesto
público; (iii) del combate a la evasión
tributaria a sectores plenamente
identificados como omisos; (iv) de
medidas de ampliación de la base
tributaria, como ha ocurrido en su
oportunidad con la implementación de
sistemas de adelanto del Impuesto
General a las Ventas (“IGV”), como las
retenciones, percepciones y detracciones,
que perfectamente podrían haberse
replicado en materia del Impuesto a la
Renta (“IR”); entre otras medidas más
acordes con la realidad peruana actual.
En lugar de ello, se ha preferido el
cortoplacismo de crear nuevos tributos
con un único fin recaudador, alejado de un
enfoque tributario orgánico. Esto se agrava
porque tal creación no se dará por el
Congreso de la Republica como ente
constitucionalmente autorizado para tal
fin, sino en el marco de una delegación de
facultades legales al Poder Ejecutivo, que
según la experiencia precedente suele
sacrificar los tiempos que exige la
creación seria de nuevos tributos.
Sin perjuicio de ello, destacamos
brevemente las materias que serían
reguladas por los decretos legislativos a
emitirse y que nos parecen más sensibles
en cuanto al objeto del presente artículo:
IR
• El tratamiento tributario de los contratos
asociativos.
• La implementación de un nuevo método
de valoración que razonablemente se
aproxime al valor de mercado en la
transferencia de valores mobiliarios.
• La modificación del sexto método en
materia de precios de transferencia,
acerca de los plazos que se tienen para
comunicar la fecha o periodo de
cotización, entre otros aspectos.
• Las modificaciones relativas a los
Convenios de Estabilidad.
• La ampliación de los beneficios
tributarios agrícolas a los sectores
acuícola, forestal y de fauna silvestre,
incluyendo su plazo de vigencia.
IGV
• La simplificación del cumplimiento de
obligaciones tributarias en base al uso de
herramientas tecnológicas.
• Los beneficios tributarios sobre la
devolución de impuestos sobre
adquisiciones con donaciones del
exterior.
Código Tributario y otras medidas
procedimentales
• La optimización de procedimientos
tributarios, en lo relativo a la claridad del
petitorio de los recursos, la coexistencia
de procedimientos sobre la misma
materia.
• Los criterios para determinar la
complejidad de las controversias
tributarias.
• La creación de perfiles para cada
contribuyente en función del
cumplimiento tributario.
• La creación de la denominada capacidad
operativa (SSCO), en cuanto a la
facturación.

• La creación del denominado RUC de oficio.
• La reducción del monto mínimo para
bancarizar (US$ 500 dólares o S/ 2,000 soles.
Tributación Municipal
• El cómputo de los avances de obra solo con
la Licencia de construcción, sin necesidad
de la Conformidad de Obra, para efectos del
Impuesto Predial y arbitrios.
Régimen aduanero
• La adecuación de los plazos de exigibilidad
de la obligación tributaria aduanera para
otorgar predictibilidad y seguridad jurídica a
las operaciones comerciales.
• La optimización de los procesos de represión
de los ilícitos aduaneros, incluyendo la
tipicidad de delitos aduaneros y sus
infracciones y la disposición de mercancías.
Al respecto, nos parece sumamente relevante
resaltar el efecto temporal que tendrían los
decretos legislativos que se emitan con
relación a dichas materias, en el marco de la
delegación de facultades tributarias otorgadas.
Conforme a los artículos 74 y 109 de la
Constitución Política del Perú, así como a la
Norma X del Código Tributario, como regla
general, las leyes tributarias rigen desde el
día siguiente a su publicación, salvo
disposición contraria que postergue su
vigencia en todo o en parte. Por excepción,
tratándose de los elementos esenciales del
hecho imponible, las leyes referidas a
Eduardo Rojas
Socio de impuestos
ONTIER
tributos de periodicidad anual rigen desde el
primer día del siguiente año calendario.
Por su parte, según el artículo 103 de la
referida Constitución y el artículo III del Título
Preliminar del Código Civil, la nueva ley aplica
de manera inmediata a los hechos y/o
consecuencias pendientes de aquellos,
verificados desde su vigencia.
Lo anterior aplica tanto para las normas
sustantivas (como las referidas a los aspectos
esenciales del hecho imponible del tributo),
como para las normas procedimentales (solo
que por estas últimas, la Segunda Disposición
Complementaria del Código Procesal Civil,
exceptúa a las reglas de competencia, los
medios impugnatorios interpuestos, los actos
procesales con principio de ejecución y los
plazos que hubieran empezado, los cuales se
regirán por la norma anterior).
En base a lo indicado, si, por ejemplo, los
decretos legislativos en materia del IR, que
incluye lo relativo a los Convenios de
Estabilidad y la extensión del Régimen
Agrario, se publicaran antes del cierre del
2021 (como se ha venido anunciado en
medios de prensa, por parte del Ministerio de
Economía), estos regirán desde el 1 de enero
del 2022. En tal caso, cualquier acción de
parte del Congreso para ajustar cualquier
exceso de los decretos legislativos, que se
promulgue durante el 2022, solo podrá regir a
partir del 1 de enero del 2023 (esto significa,
que por todo el año 2022, regiría la nueva
regla tributaria emitida por delegación de
facultades -aun cuando se haya emitido con
vicios de arbitrariedad-).
Nótese además, que nueva regla tributaria
indicada, regirá para los nuevos hechos que
ocurran desde su vigencia, pero también para
las consecuencias pendientes de hechos
anteriores a su entrada en vigor. Podría ser el
caso, por ejemplo, (i) de la nueva regla de
valoración sobre ratios financieros para
acciones adquiridas con anterioridad al decreto
legislativo sobre la materia; o (ii) el tratamiento
como dividendos del retorno de una asociación
en participación, aun cuando se hubiera
celebrado antes de la nueva ley; entre otros.
Por su parte las normas adjetivas del Código
Tributario y otras normas procedimentales
(salvo las excepciones antes indicadas
conforme al Código Procesal Civil), regirán a
partir del día siguiente a su publicación, por lo
que no resulta tan determinante que se
publiquen antes de fin de año, o ya en el 2022.
Lo relevante es que las nuevas reglas regirán
incluso para los expedientes y/o trámites
abiertos antes de su entrada en vigencia.
Resta estar atentos a las publicaciones de los
siguientes días en el Diario Oficial El Peruano,
para determinar los efectos concretos de cada
una de las normas tributarias que se vayan
expidiendo en el marco de esta delegación de
facultades ya consumada.
CON EL APOYO DE: