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Trabajo Contrataciones Del Estado
Trabajo Contrataciones Del Estado
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INDICE
PAG.
DEDICATORIA 2
PRESENTACIÓN 3
INTRODUCCIÓN 4
ÍNDICE 5
CAPÍTULO I
MARCO NORMATIVO DEL SISTEMA NACIONAL DE CONTRATACIÓN DEL
ESTADO
1.1 Constitución Política del Perú 6
1.2. Marco Jurídico Específico 15
CAPÍTULO II
FASE DE ACTOS PREPARATORIOS 16
CAPÍTULO III
PROCESO DE SELECCIÓN: PROCESO CLÁSICO
3.1. Definición proceso de selección 20
3.2. Tipos de proceso de selección 21
3.3. Etapas del proceso de selección 23
3.3.1. Convocatoria 23
3.3.2. Registro de participantes 25
3.3.3. Formulación y absolución de consultas 27
3.3.4. Formulación y absolución de observaciones 28
3.3.5. Integración de Bases 33
3.3.6. Presentación de Propuestas 37
3.3.7. Calificación y evaluación de propuestas 44
3.3.8. Otorgamiento de la Buena Pro. 53
CAPITULO IV
FASE DE EJECUCIÓN CONTRACTUAL
4.1 Vigencia del contrato 58
4.2. Formalización del contrato 59
4.3. Modificación del contrato 60
4.4. La conformidad 63
4.5. Opiniones de la OSCE en relación a modificaciones de contrato 64
CONCLUSIONES 73
BIBLIOGRAFÍA 74
2
CAPITULO I
3
La lectura integral de los artículos lleva a concluir que el Constituyente
optó por un régimen con tres tipos de normas en materia contractual unas
aplicables a todo tipo de contratos, otras aplicables a contratos entre
particulares y otras aplicables a los Contratos de la Administración
Pública.
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bienes”); transferencia de propiedad de bienes del Estado (el texto
constitucional dice “enajenación de bienes”), aunque por los antecedentes
está más referido a las modalidades de disposición de bienes del Estado, que
comprende contratos de compra venta, arrendamiento y afectaciones en uso;
prestación de servicios en la modalidad de locación de servicios (el texto
constitucional dice “servicios”); y agrega otra modalidad que sustantivamente
es también locación de servicios (el texto constitucional dice contratación de
“proyectos”).
El lenguaje utilizado en el texto constitucional citado no está adaptado a la
tendencia actual de los términos utilizados en la Contratación Pública en
nuestro país y en el mundo. No obstante haberse producido modificaciones
relevantes en las modalidades y medios de la Contratación Pública, los
cuales exigen la utilización de términos nuevos, acordes a su naturaleza, el
actual texto constitucional mantiene términos que corresponden a
modalidades y medios clásicos de contratación pública que fueron
preponderantes hace aproximadamente treinta años, pero que hoy muestran
serias limitaciones para comprender tanto modalidades y medios clásicos,
como aquellas modalidades y medios recientemente incorporados en nuestro
ordenamiento. Entre estos últimos citamos a la Subasta Inversa, el Convenio
Marco, la Compra Corporativa, la Contratación Electrónica, así como otras
modalidades cuyo ingreso a nuestro régimen jurídico contractual es posible,
como los Procedimientos Negociados, los procedimientos de contratación
conjunta entre países u otros.
En tal sentido, se hace necesario replantear el lenguaje utilizado por la
Constitución Política, de modo que sea lo suficientemente comprehensivo
como para acoger las diferentes modalidades y medios de contratación
Pública actualmente ya existentes, así como aquellos cuya incorporación es
previsible, dada la tendencia de las regulaciones de la Contratación Pública
en el país y en el mundo.
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Los conflictos derivados de la relación contractual sólo se solucionan en la vía
arbitral o en la judicial, según los mecanismos de protección previstos en el
contrato o contemplados en la ley.
Mediante contratos-ley, el Estado puede establecer garantías y otorgar
seguridades. No pueden ser modificados legislativamente, sin perjuicio de la
protección a que se refiere el párrafo precedente.”
Este artículo regula tres temas distintos, que bien podrían estar contenidos en
tres artículos diferentes o integrados de modo diferente, para que de esa
manera no se confundan las normas generales de las especiales.
En efecto, la primera parte establece la libertad de contratar como principio
esencial aplicable a todo contrato, sea éste privado o público,. En el caso de
la contratación pública, ésta seguirá procedimientos especiales para la
formación de la voluntad de la Administración Pública. Desde la perspectiva
del cocontratante privado, si bien tiene libertad para establecer el vínculo
contractual, deberá respetar determinados principios y normas considerados
esenciales para garantizar que ésta sea legítima y conforme a nuestro
sistema jurídico.
La inmodificabilidad de los términos contractuales a que se refiere el artículo
es de fácil comprensión en el caso de los contratos entre privados, dado que
vincula centros de interés privados; sin embargo, tratándose de contratos
públicos, debe tenerse en cuenta que, si bien ninguna ley o disposición de
cualquier clase los puede modificar, siempre está la posibilidad jurídica de
que, previa modificación constitucional, sea factible tal modificación o
conclusión, en casos de insalvable conflicto entre el centro de interés
colectivo y el centro de interés particular.
El artículo regula también los medios de solución de controversias, previendo
las modalidades arbitral o jurisdiccional, según lo que señale la legislación.
En el caso de la Contratación Administrativa, la legislación actual prevé casos
de solución de controversias en vía arbitral para la fase de ejecución
contractual; sin perjuicio de que expresamente o en vía residual, lo pertinente
sea la vía jurisdiccional.
Sin embargo, la Constitución Política no prevé el medio de solución de
controversias cuando se desarrolla el procedimiento contractual. Ello es
abordado expresamente por algunas legislaciones especiales que establecen
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una vía administrativa, con la posibilidad de impugnación en vía contencioso-
administrativa. Es conveniente evaluar la pertinencia de incluir un texto a nivel
constitucional sobre esta materia.
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Sin embargo, el artículo contiene disposiciones sobre solución de
controversias en contratos de la Administración Pública; que son de
aplicación general y que no están circunscritos sólo a contratos sobre
inversiones, sino sobre todo tipo de objeto contractual. En efecto, señala el
artículo que, en todo contrato del Estado y de las personas de derecho
público con extranjeros domiciliados, consta el sometimiento de éstos a las
leyes y órganos jurisdiccionales de la República y su renuncia a toda
reclamación diplomática; pudiendo ser exceptuados de la jurisdicción
nacional los contratos de carácter financiero.
Finalmente, regula otro aspecto de la solución de controversias que debe
tener un alcance a diversos objetos contractuales y no sólo a inversiones;
según lo cual, el Estado y las demás personas de derecho público pueden
someter las controversias derivadas de relación contractual a tribunales
constituidos en virtud de tratados en vigor. Pueden también someterlas a
arbitraje nacional o internacional, en la forma en que lo disponga la ley.
En tal sentido, sería conveniente un reordenamiento de los contenidos de
este artículo; de modo que se agrupen los aspectos de disposiciones
generales aplicables a todo tipo de objetos contractuales, diferenciándolos de
las regulaciones sobre temas específicos como las inversiones.
El artículo 66º de la Constitución Política señala lo siguiente:
Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la
Nación.
El Estado es soberano en su aprovechamiento. Por ley orgánica se fijan las
condiciones de su utilización y de su otorgamiento a particulares. La
concesión otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha norma legal.”
Este artículo establece de modo indubitable la esencia de patrimonio de la
Nación que tienen los recursos naturales, tanto renovables como no
renovables; fijando la soberanía del Estado en cuanto a su aprovechamiento.
Considerando la importancia de tales recursos (el Perú es un país muy rico
en recursos naturales), así como la necesidad de protegerlos en su
utilización, se ha agravado el requisito para la aprobación de normas que fijan
las condiciones de su utilización y de su otorgamiento a particulares. Así se
establece que ello se hace por ley orgánica, la misma que, requiere mayoría
calificada de votos del Congreso de la República.
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Complementando la regulación, constitucionalmente se fija el contenido del
derecho de concesión, indicándose que se otorga a su titular un derecho real,
sujeto a dicha norma legal.
Al igual que en otros casos mencionados, es necesario separar los aspectos
de regulación general aplicables también a otros objetos contractuales,
respecto de regulaciones sobre temas específicos de la concesión para el
aprovechamiento de recursos naturales.
El artículo 73º de la Constitución Política señala lo siguiente:
Los bienes de dominio público son inalienables e imprescriptibles.
Los bienes de uso público pueden ser concedidos a particulares conforme a
ley, para su aprovechamiento económico”
Este artículo centra su atención en dos características esenciales de los
bienes de dominio público, como son la inalienabilidad y la imprescriptibilidad;
caracteres éstos cuyo propósito es proteger el interés colectivo comprometido
en los bienes de dominio público.
Sin embargo, el artículo incorpora reglas contractuales administrativas en su
segunda parte. Señala la posibilidad de celebrar contratos de concesión
respecto de ellos con particulares para su aprovechamiento económico; pero
sujetando tal vínculo a lo que señale la legislación (sin señalar la Constitución
pauta alguna al respecto, como sí lo hace en otros casos); la cual, inferimos,
debe respetar los caracteres de inalienabilidad e imprescriptibilidad arriba
señalados.
También en el caso de este artículo es necesario articular sus disposiciones
con las de carácter general que establecen los otros artículos constitucionales
sobre la materia contractual administrativa.
El artículo 85º de la Constitución política señala lo siguiente:
El Banco (Banco Central de Reserva) puede efectuar operaciones y celebrar
convenios de crédito para cubrir desequilibrios transitorios en la posición de
las reservas internacionales.
Requiere autorización por ley cuando el monto de tales operaciones o
convenios supera el límite señalado por el Presupuesto del Sector Público,
con cargo de dar cuenta al Congreso.”
Este artículo establece supuestos dentro de los cuales el Banco Central de
Reserva puede efectuar operaciones o celebrar contratos (que erróneamente
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denomina convenios) de crédito. Así, exige autorización por un medio
agravado como es la ley, para los casos en que las operaciones o
“convenios” superen el límite establecido por la Ley de Presupuesto del
Sector Público, con cargo a dar cuenta al Congreso, es decir, justificando la
acción realizada.
Cabe señalar que la Constitución no establece pauta alguna para la
celebración de los tipos de contrato de la Administración Pública que
menciona dicho artículo.
El artículo 71º de la Constitución Política establece lo siguiente:
En cuanto a la propiedad, los extranjeros, sean personas naturales o
jurídicas, están en la misma condición que los peruanos, sin que, en caso
alguno, puedan invocar excepción ni protección diplomática. Sin embargo,
dentro de cincuenta kilómetros de las fronteras, los extranjeros no pueden
adquirir ni poseer por título alguno, minas, tierras, bosques, aguas,
combustibles ni fuentes de energía, directa ni indirectamente, individualmente
ni en sociedad, bajo pena de perder, en beneficio del Estado, el derecho así
adquirido. Se exceptúa el caso de necesidad pública expresamente declarada
por decreto supremo aprobado por el Consejo de Ministros conforme a ley.”
Este artículo establece la vocación igualitaria de la situación de nacionales y
extranjeros respecto de la propiedad. Así, fija una restricción para los
extranjeros que consiste en la imposibilidad de adquirir o poseer por título
alguno, minas, tierras, bosques, aguas, combustibles ni fuentes de energía,
directa ni indirectamente, individualmente ni en sociedad, bajo pena de
perder, en beneficio del Estado, el derecho así adquirido. Sin embargo,
exceptúa el caso de necesidad pública, la misma que debe estar
expresamente declarada por decreto supremo aprobado por el Consejo de
Ministros, siguiendo las pautas que señale la ley.
Se puede apreciar que, respecto de los contratos de la Administración
Pública, este artículo establece limitaciones por motivos de seguridad
territorial; tema éste que, agrupado con otros de similar contenido, podrían
estar agrupados.
Finalmente, el artículo 72º de la Constitución Política prevé lo siguiente:
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La ley puede, sólo por razón de seguridad nacional, establecer
temporalmente restricciones y prohibiciones específicas para la adquisición,
posesión, explotación y transferencia de determinados bienes.”
Este artículo contiene una disposición de carácter general, aplicable tanto a
contratos privados, como a contratos de la Administración Pública. En tal
sentido, debería estar agrupado con otros artículos de carácter general.
De todo lo señalado en este acápite, se puede concluir que, en el caso
peruano y tal como sucede en prácticamente todos los países del mundo -
nuestra tendencia constitucional se ha inclinado por mantener la distinción
entre Contratación Privada y Contratación de la Administración Pública. Tal
distinción de regímenes no puede ser obviada al legislar sobre la materia.
El constituyente ha optado porque en el tema de los contratos públicos exista
una regulación propia de lo que genéricamente se conoce como los
procedimientos de contratación pública. En consecuencia, la regulación en
materia contractual pública tiene que constituir una legislación especial. En el
presente caso, el Constituyente nos transmite su decisión de que el legislador
tiene la obligación de reflexionar desde el punto de vista de la Contratación
Pública, optando por una de las teorías de la Contratación Pública, teniendo
en cuenta la relación subyacente a este tipo de contratación.
Los citados dispositivos establecen las normas básicas que deben cumplir las
entidades de la Administración Pública en los procesos de selección que
realicen para adquirir bienes, contratar servicios y ejecutar obras. Asimismo,
establecen las obligaciones y derechos de los entes que participan en las
contrataciones del Estado.
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CAPITULO II
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independiente de la aplicación de regímenes especiales de contratación.
Todas las entidades estatales están obligadas de publicar en dicho sistema
todos los actos y acciones efectuadas durante las tres fases de la
contratación.
En la determinación de las necesidades de la Entidad, se deben precisar las
características técnicas mínimas o requisitos técnicos mínimos que deben
tener los bienes, servicios u obras que va a contratar, para asegurar la
operatividad y uso destinado para su adquisición.
Muchas veces, la eficiencia en la compra radica justamente en un correcto
detalle de los elementos o características mínimas de sus necesidades.
Sobre este aspecto, Alejandro Álvarez Pedroza señala:
“En principio las características técnicas constituyen parte de las
características fundamentales de los bienes o suministros a adquirir.
Las características técnicas deben incidir los objetivos, funciones y
operatividad de los bienes, servicios u obras requeridos; sujetándose a
criterios de razonabilidad, objetivos congruentes con el bien, servicio u obra
requerido con su costo o precio. Está prohibido establecer características
técnicas desproporcionadas o incongruentes en relación con el mercado y
con el objeto de convocatoria [...]”.
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designar a un órgano colegiado, denominado Comité Especial que debe
conducir el proceso de selección. Este órgano colegiado cuenta con las
características de autonomía, especialidad, solidaridad y responsabilidad, las
que le permiten desarrollar un proceso de selección y tomar decisiones, sin
injerencia de terceros; pero con sujeción a las normas aplicables.
El Comité Especial debe establecer cuáles son las reglas del juego, reglas
que están insertas en un documento denominado ´´Bases´´ del proceso de
selección. Este documento contiene los requisitos, reglas, derechos y
obligaciones que les corresponden a los participantes en un proceso y al
Estado en su papel de contratante.
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justo e igualitario; a fin de no restringir la participación de los postores y,
permitir que todos compitan sometidos a las mismas reglas. En ese sentido,
el artículo 31º de la Ley señala que:
“El método de evaluación y calificación de propuestas que será establecido
en el Reglamento, debe objetivamente permitir una selección de la calidad y
tecnología requeridas dentro de los plazos más convenientes y al mejor valor
total.
El método deberá exigir la presentación de los documentos estrictamente
necesarios por parte de los postores.
El Reglamento establecerá los criterios, el sistema y los factores aplicables
para cada tipo de bien, servicio un obra a adquirirse o contratarse”.
De acuerdo a dicha norma, el Reglamento establece factores y criterios de
evaluación técnicos a aplicarse para cada objeto de contratación (bienes,
servicios u obras), los cuales resultan obligatorios en algunos casos y
facultativos en otros.
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CAPITULO III
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3.2. TIPOS DE PROCESO DE SELECCIÓN
La normativa de contratación pública ha previsto los siguientes procesos de
selección:
Licitación Pública: Se convoca para la contratación de bienes y obras,
según los márgenes establecidos en las normas presupuestarias.
Concurso Público: Se convoca para la contratación de servicios, según
los parámetros establecidos en las normas presupuestarias.
Adjudicación Directa: Se convoca para la contratación de bienes,
servicios y ejecución de obras, según los márgenes establecidos en las
normas presupuestarias. Puede ser pública o selectiva.
Adjudicación de Menor Cuantía: Proceso que se aplica a las
contrataciones que realice la Entidad, cuyo monto sea inferior a la décima
parte del límite mínimo establecido por la Ley de Presupuesto del Sector
Público para los casos de Licitación Pública y Concurso Público.
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Para la determinación del tipo de proceso aplicable, el artículo 13º de la Ley N°
30281, Ley del Presupuesto del Sector Público para el año Fiscal 2015, ha
establecido los topes aplicables para los procesos de selección regulados por
la normativa de contrataciones. Dicha norma considera que el monto mínimo
para poder aplicar la normativa de contratación pública equivale a tres (03) UIT,
tal como lo dispone el artículo 3º, numeral 3.3, literal h) de la Ley de
Contrataciones del Estado N° 1017.
En el siguiente cuadro podemos visualizar los tipos procesos de selección
según topes establecidos en la referida Ley de Presupuesto:
3.3.1. CONVOCATORIA
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La convocatoria es el acto unilateral de la Entidad mediante el cual
llama o invita, según sea el caso, a determinados proveedores para
que participen en un proceso de selección.
Al respecto, el artículo 50º del Reglamento ha establecido que la
convocatoria de todo proceso de selección deberá contener
obligatoriamente la siguiente información:
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3.3.2. REGISTRO DE PARTICIPANTES
La persona natural o jurídica que desee participar en un proceso de
selección deberá registrarse como participante conforme a las reglas
establecidas en las Bases. Deberá acreditar que cuenta con la
inscripción vigente en el RNP, en el registro materia del objeto
contractual que se convoca.
Sobre el particular, a efectos de proceder con el registro de los
interesados en participar, corresponderá a la Entidad verificar la
vigencia de la inscripción en el RNP y que no se encuentre inhabilitado
para contratar con el Estado.
Costo
Para registrarse el participante deberá pagar previamente un derecho,
cuyo monto no podrá ser mayor al costo de reproducción de las Bases.
En el caso de las Adjudicaciones de Menor Cuantía para bienes o
servicios el registro es gratuito.
La Entidad deberá entregar al participante, por cualquier medio y en el
mismo día de su registro, la respectiva constancia o comprobante de
registro. El participante podrá solicitar adicionalmente que se le
notifique por vía electrónica, para lo que deberá consignar una
dirección de correo electrónico activa.
Una vez que la persona se registra en el proceso de selección, se
adhiere a éste en el estado en el que se encuentre.
Al respecto, puede revisar los siguientes pronunciamientos de la
Dirección Técnico Normativa del OSCE: Pronunciamiento Nº 172‐
2008/DTN Pronunciamiento Nº 168‐2008/DTN.
Oportunidad de registro
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El registro de participantes se efectuará el día siguiente de la
convocatoria y hasta un (1) día después que hayan quedado integradas
las Bases. En el caso de los participantes representados por un
consorcio, bastará que se registre uno de sus integrantes.
En el caso de Adjudicaciones de Menor Cuantía para bienes y
servicios, el registro de participantes deberá hacerse efectivo antes de
la presentación de propuestas. En ese sentido, en el calendario que se
registre en el SEACE, la etapa de registro de participantes deberá
consignar como fecha y hora de inicio al día siguiente de la
convocatoria, la que deberá estar comprendida dentro del horario de
atención de la Entidad. Cabe indicar que dicha etapa se extenderá
hasta un minuto antes de la presentación de propuestas.
Horario de registro
El numeral 1 del artículo 138º de la Ley Nº 27444 – Ley del
Procedimiento Administrativo General, establece que el horario de
atención de las Entidades, para la realización de cualquier actuación,
deberá coincidir con el régimen de horas hábiles establecido para la
atención al público, sin que en ningún caso la atención a los usuarios
pueda ser inferior a ocho horas diarias consecutivas.
Por tanto, considerando que la atención a los usuarios debe ser
continúa, los proveedores podrán registrarse como participantes en
cualquier momento dentro de las fechas previstas para esa etapa en el
horario de atención a los usuarios que haya establecido la Entidad.
Dicho horario en ningún caso podrá ser inferior a ocho horas diarias
consecutivas de acuerdo con lo dispuesto en el mencionado artículo
138° de la Ley Nº 27444 antes referida. Al respecto, puede consultar
los siguientes documentos: Pronunciamiento Nº 229‐2009/DTN,
Resolución Nº 1431‐2009‐TC/S1
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A través de las consultas, los participantes podrán solicitar la aclaración
de cualquiera de los extremos de las Bases, o plantear solicitudes
respecto de ellas. El pliego absolutorio mediante el cual se absolverán
las consultas formuladas con la fundamentación correspondiente,
deberá ser notificado a través del SEACE, así como a los correos
electrónicos de los participantes, de ser el caso.
Cabe indicar que la formulación de una consulta no puede constituir un
cuestionamiento a las Bases, ya que esta constituye una etapa en la
que el participante requiere la opinión o juicio del Comité Especial
sobre la interpretación que realiza sobre algunos aspectos de las
Bases.
Las respuestas serán consideradas como parte integrante de las
Bases y del contrato.
1. Plazos
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Los plazos que tiene el Comité Especial para la absolución de las
consultas y su respectiva notificación a través del SEACE son los
siguientes:
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1. Naturaleza de las observaciones
Las observaciones constituyen un cuestionamiento a las Bases por no
contener, por ejemplo, los requisitos que la Ley y el Reglamento
exigen. Así, es pertinente precisar que a través de las consultas no se
cuestiona las Bases, sino que se busca aclarar determinados aspectos
de éstas. Por el contrario, con la presentación de las observaciones se
cuestiona su contenido, se pone en duda su legalidad. Por ello, toda
observación debe ser debidamente fundamentada.
2. Plazos
El artículo 57º del Reglamento ha previsto los plazos para la
presentación de observaciones y su absolución.
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b) Plazos para la absolución de observaciones
Por otra parte, los plazos con los que cuenta el Comité Especial
para la absolución de las observaciones y su respectiva
notificación a través del SEACE son los siguientes:
4. Procedimiento
Los participantes tienen un plazo de tres (3) días hábiles,
computados desde el día siguiente de la notificación del pliego de
absolución de observaciones a través del SEACE, para solicitar la
elevación de las Bases y de los actuados del proceso.
Se deberá pagar la tasa por concepto de elevación de
observaciones a las Bases, si el TUPA de la Entidad lo ha previsto
expresamente. Dicha tasa será calculada en función a los
porcentajes de la Unidad Impositiva Tributaria (UIT). En el caso de
la elevación de observaciones a las Bases que deba ser revisada
por el OSCE, deberá cumplirse con los requisitos previstos por el
Procedimiento Nº 96 del Texto Único de Procedimientos
Administrativos del OSCE.
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La tasa deberá ser cancelada en su totalidad y el comprobante de
pago será emitido a nombre del participante que solicita la
elevación.
La solicitud de elevación no procederá en alguno de los siguientes
casos:
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contará con un plazo de ocho (8) días hábiles contados desde la
presentación de la solicitud de elevación de observaciones.
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Una vez que se absuelvan todas las consultas y/u observaciones, o
si las mismas no se ha presentado, las Bases quedarán integradas
como reglas definitivas y no podrán ser cuestionadas en ninguna
otra vía ni modificadas por autoridad administrativa alguna, bajo
responsabilidad del Titular de la Entidad. Se publican a través del
SEACE, tal como lo dispone el artículo 59ª del Reglamento de la
Ley. Esta restricción no afecta la competencia del Tribunal para
declarar la nulidad del proceso por deficiencias en las Bases.
En las Licitaciones Públicas, Concursos Públicos, Adjudicaciones
Directas y Adjudicaciones de Menor Cuantía para obras y
consultoría de obras, el Comité Especial o el órgano encargado,
cuando corresponda y bajo responsabilidad, deberá integrar y
publicar las Bases Integradas al día siguiente de vencido el plazo
para absolver las observaciones, de no haberse presentado éstas.
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OSCE, o aquella que señale que dicho acto se efectuará al día
siguiente de vencido el plazo para absolver observaciones.
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Corresponderá al Titular de la Entidad declarar la nulidad del proceso
de selección para retrotraerlo hasta la etapa de integración de Bases, a
efectos de subsanar tal omisión y continuar válidamente con la
tramitación del proceso de selección.
Al respecto, puede consultar la siguiente Opinión de la Dirección
Técnico Normativa del OSCE: Opinión Nº 052‐2010/DTN
1. Admisión de la propuesta
Para que se admita la propuesta, se deberá incluir, cumplir y, de ser el
caso, acreditar, la documentación de presentación obligatoria solicitada
en las Bases y en los requerimientos técnicos mínimos, los que
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constituyen las características técnicas, normas reglamentarias y
cualquier otro requisito establecido como tal en las Bases y en las
disposiciones legales que regulan el objeto materia de la contratación.
2. Características técnicas
En principio, las características técnicas constituyen parte de las
especificaciones técnicas, pues éstas no son sino las descripciones
elaboradas por la Entidad de las características fundamentales de los
bienes, servicios u obras a ejecutar.
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3. Presentación de documentos
Los documentos que contienen información referida a los requisitos
para la admisión de propuestas y factores de evaluación se
presentarán en idioma castellano o, en su defecto, acompañados de su
traducción, efectuada por traductor público juramentado; salvo el caso
de la información técnica complementaria contenida en folletos,
instructivos, catálogos o similares, que podrá ser presentada en el
idioma original. El postor será responsable de la exactitud y veracidad
de dichos documentos. La omisión de la presentación del documento o
su traducción no es subsanable.
Cuando se solicite la presentación de documentos emitidos por
autoridad pública en el extranjero, el postor podrá presentar copia
simple de los mismos; sin perjuicio de su ulterior presentación, la cual
necesariamente deberá ser previa a la firma del contrato. Los referidos
documentos deberán estar debidamente legalizados por el Consulado
respectivo y por el Ministerio de Relaciones Exteriores, en caso sea
favorecido con la Buena Pro.
Sobre este último punto, cabe indicar que a partir del 30 de setiembre
del 2010 el Perú se encuentra aplicando el Convenio de la Apostilla de
la Haya que permite que los documentos provenientes del extranjero
cuenten con una apostilla que facilita la legalización de los documentos
públicos emitidos en el país para ser utilizados en el extranjero. Con
ello se simplifica la cadena de legalizaciones, mediante un sello
especial conocido como la “Apostilla de La Haya”.
Propuesta económica
La propuesta económica sólo se presenta en original. Debe incluir
todos los tributos, seguros, transportes, inspecciones, pruebas y, de ser
el caso, los costos laborales conforme a la legislación vigente; así
como cualquier otro concepto que pueda tener incidencia sobre el
costo del bien, servicio u obra a adquirir y contratar, a excepción de
aquellos que gocen de exoneraciones legales.
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6. Propuestas presentadas mediante formularios o formatos
Tienen las siguientes características: (i) Podrán ser llenados por
cualquier medio, inclusive el manual, y (ii) deberán llevar el sello y la
rúbrica del postor o su representante legal o mandatario designado
para dicho fin.
Procedimiento
1º El Comité Especial llama a los participantes para la entrega
de sus propuestas, según el orden de registro. Si el participante
no se encontrara presente al ser llamado, se le tendrá por
desistido. Si alguno es omitido, podrá acreditarse con la
presentación de la constancia de su registro como participante.
2º El Comité Especial procederá a abrir los sobres que
contienen la propuesta técnica de cada postor.
3º El Comité Especial comprobará que los documentos
presentados por los postores, sean efectivamente aquellos
solicitados por las Bases, la Ley y el Reglamento. En caso
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contrario, se devolverá la propuesta y se tendrá como no
presentada. El postor podrá expresar su disconformidad, en
cuyo caso se anotará tal circunstancia en el acta, y el Notario o
Juez de Paz mantendrá la propuesta en su poder hasta que el
postor formule su recurso de apelación.
4º Si la evaluación y calificación de las propuestas se realizara
en fecha posterior, el Notario o Juez de Paz procederá a colocar
los sobres cerrados que contienen las propuestas económicas
dentro de uno o más sobres, los que serán debidamente
sellados y firmados por él, por los miembros del Comité Especial
y por los postores que así lo deseen. Los conservará hasta la
fecha en que el Comité Especial, en acto público, comunique
verbalmente a los postores el resultado de la evaluación de las
propuestas técnicas.
5º El Comité levantará el acta respectiva, la cual deberá ser
suscrita por todos sus miembros, así como por los veedores y
los postores que lo deseen.
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b) Acto privado de presentación de propuestas
El artículo 64º del Reglamento de la Ley establece que el acto
de presentación de propuestas podrá ser privado cuando se
trate de una Adjudicación Directa Selectiva o Adjudicación de
Menor Cuantía. De acuerdo a dicha disposición, será facultad
de la Entidad decidir si el citado acto se realizará en acto
privado o, si por el contrario, en acto público, en cuyo caso
deberá sujetarse el procedimiento a lo indicado en el literal a)
del numeral de la citada norma.
Los participantes presentarán sus propuestas, con cargo y en
sobre cerrado, en la dirección, en el día y horario señalados en
las Bases, bajo responsabilidad del Comité Especial.
Si la propuesta no fuera admitida, el Comité Especial incluirá el
motivo de esa decisión en el acta de los resultados del proceso
que publicará en el SEACE. Una vez consentido el otorgamiento
de la Buena Pro, se devolverán los sobres que contienen la
propuesta técnica y económica.
Si se descalificara las propuestas, el Comité Especial deberá
incluir el motivo de esa decisión en el acta de los resultados del
proceso que publicará en el SEACE.
9. Subsanación de propuestas
En la propuesta técnica serán subsanables aquellos defectos de
forma, tales como errores u omisiones en los documentos
presentados que no modifiquen el alcance de la propuesta. Se
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otorgará un plazo entre uno (01) o dos (02) días hábiles, desde el
día siguiente de la notificación de los mismos para que el postor los
subsane; salvo que el error u omisión pueda corregirse en el mismo
acto.
De esta manera, conforme a lo dispuesto por el Informe Nº 029‐
2010/DTN, la omisión de presentar documentos o los errores
sustanciales recaídos en los documentos presentados no podrá ser
materia de subsanación, pues contraviene expresamente el
procedimiento reglado.
En la propuesta económica no cabe subsanación alguna por
omisiones o errores en dicha propuesta; salvo por defectos de
foliación y rúbrica de cada uno de los folios que componen la oferta.
A) EVALUACIÓN TÉCNICA
Para la admisión de la propuesta técnica, el Comité Especial
verificará que las ofertas cumplan con los requisitos de admisión
de las propuestas establecidos en las Bases.
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Una vez admitidas las propuestas, el Comité Especial aplicará
los factores de evaluación previstos en las Bases y asignará los
puntajes correspondientes, conforme a los criterios establecidos
para cada factor y a la documentación sustentatoria presentada
por el postor.
Las propuestas que en la evaluación técnica alcancen el puntaje
mínimo fijado en las Bases, accederán a la evaluación
económica. Las propuestas técnicas que no alcancen dicho
puntaje serán descalificadas en esta etapa.
Los miembros del Comité Especial no tendrán acceso ni
evaluarán a las propuestas económicas sino hasta que la
evaluación técnica haya concluido.
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legales que regulan el objeto de la materia de
contratación. Deberán ser cumplidos y acreditados por
todos los postores para que su propuesta sea admitida.
La norma ha previsto que las Bases especifiquen los
factores de evaluación, precisando los criterios que se
emplearán para su aplicación, así como los puntajes, la
forma de asignación de éstos a cada postor y la
documentación sustentatoria para su asignación.
42
La experiencia del postor, que será acreditada con un
máximo de veinte (20) contrataciones. Estas se
acreditarán mediante contratos y la conformidad de la
prestación, o con comprobantes de pago cuya
cancelación se acredite documental y fehacientemente.
Es necesario que el Comité Especial indique en las
Bases qué tipo de documentos deberá presentar el
postor para cumplir con dicha exigencia. En esa medida,
por ejemplo, podrá incluirse, entre otros, lo siguiente:
voucher de depósito, reporte de estado de cuenta o que
la cancelación conste en el mismo documento.
Cumplimiento de la prestación
En los Pronunciamientos Nº 095‐2010/DTN y Nº 111‐
2010/DTN se ha sugerido la aplicación de la siguiente
fórmula de evaluación:
PCP= PF x CBC
NC
Donde,
PCP = Puntaje a otorgarse al postor.
PF = Puntaje máximo del Factor.
CBC = Número de constancias sin penalidades.
NC = Número de contrataciones presentadas para acreditar
la experiencia del postor.
43
De éste modo, se busca que el puntaje se asigne en
función del nivel de cumplimiento sin penalidades de las
contrataciones empleadas para acreditar la experiencia.
Otros factores.
Experiencia en la especialidad
Se calificará considerando el monto facturado acumulado
por el postor durante un periodo determinado de hasta diez
(10) años a la fecha de la presentación de propuestas, por
un monto máximo acumulado de hasta dos (2) veces el
valor referencial de la contratación o ítem materia de la
convocatoria, con un máximo de diez (10) servicios
prestados a uno o más clientes, sin establecer limitaciones
por el monto o el tiempo del servicio ejecutado.
45
Experiencia en obras en general
Se tendrá en cuenta las obras ejecutadas hasta en los
últimos diez (10) años a la fecha de presentación de
propuestas, por un monto acumulado equivalente de
hasta cinco (05) veces el valor referencial de la obra
materia de la convocatoria.
46
B) EVALUACIÓN ECONÓMICA
Para admitir la propuesta económica, el Comité Especial
verificará que se encuentre dentro de los topes fijados por la Ley
y el Reglamento. Las propuestas que excedan o estén por
debajo de dichos topes, serán descalificadas.
47
C) PUNTAJE TOTAL
El puntaje total de la propuesta será el promedio ponderado de
las evaluaciones técnico y económico, el que se obtendrá de la
aplicación de la fórmula establecida en el artículo 71º del
Reglamento.
48
3.3.8. OTORGAMIENTO DE LA BUENA PRO
Se realizará en acto público para todos los procesos de selección; a
excepción de las Adjudicaciones Directas Selectivas y Adjudicaciones
de Menor Cuantía, en las que podrá realizarse en acto privado.
Los resultados del proceso de selección se darán a conocer a través de
un cuadro comparativo, en el que se consignará el orden de prelación y
el puntaje técnico, económico y total obtenido por cada uno de los
postores.
IMPORTANTE:
Al respecto, el artículo 7º de la Ley Nº 27806, Ley de Transparencia y
Acceso a la Información Pública, ha dispuesto que toda persona tiene
derecho a solicitar y recibir información de cualquier entidad de la
Administración Pública. En ningún caso se exige expresión de causa
para el ejercicio de este derecho.
49
2. Solución en caso de empate
Si dos (02) o más propuestas empatan, el otorgamiento de la Buena
Pro se efectuará observando el siguiente orden:
1º En las Adjudicaciones Directas y Adjudicaciones de Menor Cuantía,
a favor de las microempresas y pequeñas empresas integradas por
personas con discapacidad.
Sobre el particular, corresponde señalar que este criterio será aplicable
a las microempresas y pequeñas empresas que cuenten con el
Certificado de Inscripción o de Reinscripción vigente en el REMYPE y
que estén inscritas en el Registro de Empresas Promocionales para
Personas con Discapacidad sin establecer distinciones entre empresas
comercializadoras de bienes, prestadoras de servicios o ejecutoras de
obras, de acuerdo a lo señalado en la Opinión Nº 109‐2009/DTN.
2º En las Adjudicaciones Directas y Adjudicaciones de Menor Cuantía,
a favor de las microempresas y pequeñas empresas.
3º En el caso de bienes y obras, a favor del que haya obtenido el mejor
puntaje económico, y tratándose de servicios, mediante el puntaje
técnico.
4º A prorrata entre los ganadores, según el monto de las propuestas.
En este punto debe precisarse que no procederá la prorrata cuando la
materia de la prestación sea indivisible, así como tampoco procede
cuando se trata de la ejecución y consultoría de obras.
5º Mediante sorteo en el mismo acto.
50
El Comité Especial otorgará la Buena Pro al postor con mayor puntaje
total según los términos de su propuesta y por la cantidad ofertada. El
saldo no atendido será otorgado a los postores que sigan, en función al
orden de prelación, siempre que las propuestas económicas no
superen el cinco por ciento (5%) de la del postor ganador.
51
Plazo: No mayor de diez (10) días hábiles contados a partir de la fecha
prevista en el calendario para el otorgamiento de la Buena Pro.
52
CAPITULO IV
Una vez que la Administración pública suscribe un contrato, las partes contratantes
se sujetan a las reglas establecidas en dicho documento y en la Ley y su
Reglamento. Estos actos corresponden a la tercera fase, denominada “fase de
ejecución contractual”.
53
Es en este momento en donde la Entidad, quien tiene a su cargo la supervisión,
directa o a través de terceros, aplicará los términos contractuales para que el
contratista corrija cualquier desajuste respecto del cumplimiento exacto de las
obligaciones pactadas; pues de esa manera, se procura garantizar la adecuada
satisfacción de la necesidad.
Dentro de las actuaciones que se pueden dar en esta fase, tenemos, entre otras, las
siguientes:
Perfeccionamiento del contrato.
Nulidad del contrato.
Subcontratación.
Cesión de derechos y de posición contractual.
Ampliaciones de plazo.
Adicionales al contrato.
Aplicación de penalidades.
Conformidad.
Pago.
54
A. Bienes y servicios
Rige desde el día siguiente de su suscripción, o desde la recepción de la
orden de compra u orden de servicio, hasta que el funcionario competente
dé la conformidad de la recepción y se efectúe el pago.
La vigencia del contrato ha sido precisada en el artículo 42º de la Ley y en
el artículo 149º del Reglamento.
B. Cómputo del plazo
La regla general es que el cómputo del plazo se realiza en días calendario.
Las excepciones están reguladas de forma expresa.
C. Plazo de ejecución contractual
El plazo puede fijarse por uno o más ejercicios presupuestales; como
máximo tres (03) ejercicios, salvo excepciones.
En el caso de arrendamiento de inmuebles, los contratos pueden
suscribirse hasta por tres (03) años, renovables.
55
B. Mediante la notificación de una orden de compra u orden de servicio
En los procesos de Adjudicaciones de Menor Cuantía, distintos a los
convocados para la ejecución y consultoría de obras, el contrato se podrá
perfeccionar con la recepción de la orden de compra u orden de servicio,
según sea el caso. El plazo de ejecución se computa a partir del día
siguiente de su recepción.
En estos casos, dentro de los dos (02) días hábiles siguientes del
consentimiento de la Buena Pro, la Entidad deberá requerir al postor
ganador la presentación de los documentos exigidos en las Bases,
otorgándole un plazo no mayor de tres (3) días hábiles para tal efecto. La
orden de compra o de servicios deberá ser notificada en un plazo no
mayor de siete (07) días hábiles siguientes al consentimiento de la Buena
Pro.
2. Requisitos
• Las Bases deben autorizarlo.
• La solicitud debe ser realizada por el contratista, indicando el
nombre del subcontratista, quien deberá estar inscrito en RNP y no
estar suspendido o inhabilitado.
56
• El límite máximo es el 40% del monto original del contrato.
• Los contratistas extranjeros deben dar capacitación y transferencia de
tecnología a los nacionales.
3. Procedimiento
• La Entidad debe aprobarlo por escrito dentro de los cinco (05)
días hábiles.
• Si no contesta, se considera que la subcontratación está aprobada.
•
B. Cesión de derechos y de posición contractual
Salvo prohibición legal o reglamentaria, procede ceder derechos.
No procede ceder posición contractual, salvo:
• Transferencia de propiedad de bienes que se encuentren arrendados a
las Entidades.
• Fusiones o escisiones.
• Exista norma legal que lo permita expresamente.
C. Ampliaciones de plazo
1. En bienes y servicios
El contratista debe presentar una solicitud dentro de los siete (07) días
hábiles de finalizado el hecho generador del atraso o paralización, causada
inclusive por caso fortuito o fuerza mayor; o de aprobado el adicional, si
afecta el plazo de ejecución contractual.
La Entidad debe pronunciarse dentro de diez (10) días hábiles de
presentada solicitud. Si no lo hace, se entiende aprobada la solicitud.
Si la ampliación genera gastos generales, éstos deberán acreditarse para
su reconocimiento.
Procede solicitar conciliación y/o arbitraje, dentro de los quince (15) días
hábiles posteriores a la comunicación de la decisión.
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2. En ejecución de obras
El residente anotará la situación que amerite ampliación en el cuaderno de
obra.
Dentro de los quince (15) días siguientes de concluido el hecho, se
solicitará, cuantificará y sustentará la ampliación de plazo ante el inspector
o supervisor, siempre que la demora afecte la ruta crítica del programa de
ejecución de obra y el plazo adicional resulte necesario para la culminación
de la obra.
Toda solicitud debe pedirse dentro del plazo contractual. Si el hecho
invocado puede superar el plazo vigente de ejecución, se solicitará antes
de su vencimiento.
Presentada la solicitud, el inspector o supervisor emitirá un informe en un
plazo máximo de siete (07) días contados desde el día siguiente de
presentada dicha solicitud.
La Entidad se pronunciará mediante resolución como máximo en diez (10)
días desde el día siguiente de la recepción del informe mencionado. Si no
hay pronunciamiento de la Entidad, se considera aceptado y ampliado el
plazo.
Si la causal no tiene fecha prevista de conclusión, se debe demostrar y
sustentar tal situación. La Entidad podrá otorgar ampliaciones de plazo
parciales.
D. Adicionales y reducciones
1. En bienes y servicios
En el caso de bienes y servicios se ha elevado el porcentaje de adicionales
hasta el 25% del monto del contrato original. Del mismo modo, se reconoce
la posibilidad de reducir la cantidad de bienes y servicios de manera directa
hasta por el mismo porcentaje.
La aprobación está a cargo del funcionario competente de la Entidad,
conforme a sus normas de organización interna. Asimismo, la aprobación
de los adicionales se efectuará a través de la emisión de la resolución
correspondiente, según lo dispone el artículo 174 del Reglamento.
58
2. En ejecución de obras
Tratándose de prestaciones adicionales de obra 1, éstas podrán ser hasta
por el 15%2 del monto del contrato original, restándole los presupuestos
deductivos vinculados, entendidos como aquellos derivados de las
sustituciones de obra, siempre que ambas respondan a la finalidad del
contrato original.
En caso se supere el límite antes indicado, sin exceder del 50%, por
defectos en el expediente o situaciones imprevisible posteriores a la
suscripción, se puede autorizar el adicional siempre que cuente con
autorización previa de la Contraloría General de la República.
4.4. LA CONFORMIDAD
La recepción y conformidad es responsabilidad del órgano de administración o,
en su caso, del órgano establecido en las Bases, sin perjuicio de lo que se
disponga en las normas de organización interna de la Entidad.
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Si no obstante el plazo otorgado, el contratista no cumpliese a cabalidad con la
subsanación, la Entidad podrá resolver el contrato, sin perjuicio de aplicar las
penalidades que correspondan.
61
introducir disposiciones sobre la resolución del contrato que no resultan
acordes con la normativa de contrataciones del Estado.
De lo expuesto, se concluye que al momento de presentar sus
propuestas, los proveedores deben ceñirse a las disposiciones de las
Bases integradas. No pueden solicitar la inclusión de cláusulas no
previstas en éstas, máxime si tales cláusulas tienen por objeto introducir
disposiciones no consideradas.
62
adicionales, salvo que, en el caso particular de los gastos de viaje, les
alcancen las normas que regulan las asignaciones y viáticos.
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E. Opinión Nº 051/2010.DTN: Notificación de pronunciamientos de la
Entidad sobre adicionales y ampliaciones de plazo
A través de la Opinión Nº 051/2010.DTN, se da respuesta a la siguiente
consulta: si resulta de carácter obligatorio que las Entidades públicas
notifiquen sus resoluciones mediante las cuales se pronuncian sobre las
solicitudes de ampliaciones de plazo y adicionales de obra, en el mismo
plazo con el que cuentan para su emisión.
Al respecto, la citada opinión señala lo siguiente:
66
este, la Entidad adopte una decisión y la comunique formalmente al
contratista.
De lo expuesto y teniendo en consideración lo indicado en la referida
opinión, debe indicarse que el plazo con el cual cuentan las Entidades para
pronunciarse sobre las solicitudes de ampliación del plazo contractual y de
aprobación de prestaciones adicionales de obra, incluye la obligación de las
Entidades de notificar sus resoluciones al contratista; lo cual resulta
concordante con lo dispuesto en la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, que establece como requisito para la validez de los
actos que emite la administración, que estos sean debidamente notificados
al interesado.
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adicionales de obra podrá ser causal de ampliación de plazo.” (El subrayado
es nuestro).
68
CONCLUSIONES
La Contratación Pública debe ser entendida a partir del estudio de las tres
Fases de Contratación, estas son: Actos Preparatorios, Selección y Ejecución
Contractual.