Resumen Familia Wagmaister Bedrossian

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Resumen Familia Wagmaister Bedrossian
Derecho de Familia y Sucesiones (Universidad de Buenos Aires)
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BOLILLA 1: DERECHO DE FAMILIA

CONCEPTO DE FAMILIA
La familia es un fenómeno histórico y cultural, por lo tanto se trata de un concepto dinámico,

en donde la ley no puede ignorar las nuevas realidades sociales, como las uniones
convivenciales, las parejas del mismo sexo, ciertos vínculos entre hijos y progenitores aines,
algunos supuestos que involucran a niños nacidos bajo técnicas de reproducción humana
asisida; Estos son algunos ejemplos de la ampliación del concepto de familia.
FAMILIA Y DERECHO DE FAMILIA
El derecho de familia es el conjunto de normas que regulan las relaciones jurídicas familiares.
Estas relaciones familiares conciernen a situaciones generales de las personas en la sociedad,
por lo tanto corresponde ubicarlos dentro del ámbito del Derecho civil.
El principio de la autonomía de la voluntad que impera en los contratos, iene en el derecho de

familia límites claros, fundados en el principio de la solidaridad familiar que exige el respeto de
la dignidad entre los integrantes de la familia, quienes no pueden verse perjudicados en el
terminados derechos inherentes a su condición de persona.
El estado maniene su presencia aciva en las cuesiones de familia, en la medida que

establece:
1. Derechos que son irrenunciables

2. Pisos mínimos inderogables
3. Marcos regulatorios imperaivos
4. Mecanismos de control riguroso en los procesos judiciales en los que se debaten
cuesiones de familia.
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD Y ORDEN PÚBLICO
Orden público: conjunto de principios eminentes (religiosos, morales, políicos y económicos),

a los cuales se vincula la digna subsistencia de la organización social establecida. Sobre estos
postulados fundamentales que sustentan la organización social.
Por su parte, las denominadas “leyes de orden público” son las que interpretan dichos
presupuestos eminentes.
La libertad de los pariculares en estos casos no es absoluta y se deiene cuando enfrenta el

“orden público”, o sea ese conjunto de principios superiores del ordenamiento jurídico que no
podía quedar reglado en manera alguna al arbitrio de los individuos.
Autonomía de la voluntad: ámbito especial de la existencia donde el sujeto goza de poderes

pariculares.
Para atenuar los abusos a los que podría llevar una libertad sin límites, se habla de otro
principio que tendería a paliar estos peligros tratando de equilibrar la balanza y admiras de una
mayor jusicia.
En este caso, entonces se va a desplazar el concepto de orden público y se va hablar de la

“solidaridad familiar”. La solidaridad va a reemplazar a la autoridad. Se reconoce como un
límite a la autonomía de la voluntad en las relaciones familiares. El concepto de solidaridad

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familiar responde en deiniiva a lo que legislador considera como interés general u orden
público.
CONSTITUCIONALIZACION DEL DERECHO DE FAMILIA
La reforma de la Consitución que se produce en el año 1994 incorpora el nuevo arículo 75

inciso 22, que otorga jerarquía consitucional a tratados que ofrecen directas aplicaciones a las
relaciones familiares.
La consitucionalización del derecho de familia es un fenómeno tan necesario como inevitable,

debido a las nuevas elaboraciones doctrinarias y a las diferentes aplicaciones jurisprudenciales.
Cuando es posible valerse de mecanismos de integración o interpretación, se puede llegar a

demandar la declaración de inconsitucionalidad de la norma que lesione, restrinja o límite los
derechos contenidos en los tratados.
El intérprete debe tener en cuenta la tensión existente entre la lexibilidad que debe exisir en
el análisis de las normas que regulan los casos de familia, y la posible derivación en una total
anomia o falta de previsibilidad en cuanto a la legislación vigente.
La interpretación judicial debe contemplar el caso concreto pero, a su vez, encontrarse

debidamente fundada a través de argumentos jurídicos claras y convincentes.
ACTO JURÍDICO FAMILIAR
Se eniende por tal aquel que a parir de su realización, en las condiciones mencionadas por la
norma produce el nacimiento, la modiicación o exinción de una relación o vínculo familiar.
Clasiicación:
1. Según su inalidad:
A. Consituivos: importan el nacimiento de una relación jurídica familiar. Ej.
Matrimonio.
B. Modiicatorios: presupone la existencia de una relación familiar que puede
verse alterado en sus efectos a parir del acto. Ej. Pedido de conversión de
adopción simple en plena.
C. Exinivos: implican el cese de un determinado vínculo de familia. Ej. Acuerdo
de revocación de la adopción simple manifestado por adoptante y adoptado.
2. Según el contenido de la relación jurídica:
A. Personales. Ej. Autorización de los progenitores para que sus hijos entre 16 y
18 años contraían matrimonio.
B. Patrimoniales. Ej. Pacto de convivencia que especiica la forma de división de
los bienes en caso de ruptura.
3. Según sea o no exigida la forma determinada para su validez:
A. Solemnes. Ej. El matrimonio que debe ser celebrado por escritura pública.
B. No solemnes. Ej. El reconocimiento de un hijo.
4. Según intervengan una o dos voluntades:
A. Unilaterales. Ej. Reconocimiento de hijo.
B. Bilaterales. Ej. Autorización de ambos padres para que su hijo menor de edad
salga del país.

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ESTADO DE FAMILIA
Es una posición jurídica, una situación que se encuentra determinada por los vínculos
familiares que unen a una persona con otra u otras o por la ausencia de tales vínculos, como
ocurre con el soltero.
Cuesiones referidas al estado de familia:
 Fuentes o causas de su nacimiento:

1. Un acto jurídico
2. Una acción de estado de familia
3. Un hecho jurídico
 Clasiicación según el vínculo al que estén relacionados:
1. El vínculo ilial
2. El vínculo de pareja
3. El parentesco en todas sus formas
 Consecuencias del estado: el Estado, como posición jurídica, es el que permite a la
persona ostentar un conjunto de derechos subjeivos y deberes correlaivos que
corresponden a las personas en virtud de su emplazamiento familiar, los que procuran
la tutela de su individualidad familiar ante el orden jurídico.
Título de estado- posesión de estado
Título de estado es el instrumento formalmente válido para acreditar su situación jurídica, en

función de su pertenencia a un grupo familiar. Ej. Paridas de nacimiento, matrimonio,
defunción, etc.
Posesión de estado implica el goce de hecho de un determinado estado de familia, lo cual

puede producirse con el correspondiente ítulo de estado o sin él.
La noción de posesión de estado adquiere paricular relevancia cuando no se cuenta con el

ítulo respaldatorio de esa realidad familiar. Su acreditación en juicio, puede determinar el
acceso al emplazamiento jurídico que corresponde a ese vínculo.
Acciones de estado de familia
Son las que ienen por inalidad comprobar un estado del cual se carece, destruir uno falso o
inválido, crear un estado de familia nuevo o modiicar uno existente.
Las acciones de estado ienen como inalidad emplazar, modiicar o exinguir un determinado
vínculo familiar.
Claramente las acciones de estados ienen directa relación con el ítulo estado en la medida
que, de prosperar la solicitud presentada al juez, se procederá a la obtención, modiicación o
exinción del ítulo de estado de familia.
No es lo mismo las acciones de estado que las acciones de ejercicio, ya que estas úlimas
presuponen que es y ostenta un determinado vínculo, el cual no se encuentra en discusión en
el juicio. Es justamente en razón de esta relación jurídica que se solicita el cumplimiento de uno
o más derechos que no estarían siendo respetados por algún integrante del grupo familiar.

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Clasiicación de las acciones de estado de familia:
 Consituivas de estado: son aquellas que ienden a obtener una sentencia que cree un
estado de familia nuevo, o exinga o modiique el existente.
 Declaraivas de estado: persiguen el reconocimiento de una situación jurídica
preexistente.
La sentencia declaraiva en principio carece de retroacividad, produce efectos desde su

dictado. En cambio, la sentencia declaraiva produce efecto retroacivo al momento que
comenzó la situación jurídica reconocida en la sentencia. Así la sentencia que declara una
iliación remonta sus efectos al momento de la concepción.
Caracterísicas de las acciones de estado de familia:
Irrenunciabilidad
Cualquier disposición en la que de manera directa o indirecta, se renuncié a una acción de

estado de familia, no tendrá ninguna validez, considerándose la cláusula nula de nulidad
absoluta.
No es posible, bajo ningún aspecto, qué una persona renuncie o un atributo de la personalidad
como es el estado, porque no se consigue que una persona pueda desprenderse de calidad es
que hacen a su misma esencia. Tampoco puede renunciar a la acción judicial; que es el camino
por el cual se busca acceder a su determinación, conforme la realidad del individuo al
momento de solicitar pase a su emplazamiento, modiicación o exinción.
Imprescripibilidad
El senido de caducidad está asociado a la necesidad de dar estabilidad al estado de familia, y a

no dejarlo en un grado de inceridumbre y latente e indeinida cuando ciertas conductas
muestran la conirmación de ciertas relaciones familiares.
El código señala que las acciones de estado de familia son imprescripibles, sin perjuicio de su
exinción en la forma y en los casos que la ley establezca.
Y a su vez va a señalar expresamente que, la imprescripibilidad no se hace extensiva a los

derechos patrimoniales, a los que sí resultarán aplicables los plazos legales de prescripción
especíicos o generales establecidos.
Inherencia personal
Este carácter hace referencia a la imposibilidad de separar al individuo y su estado de familia, el

cual hace a su misma esencia como persona. Esto implica que era acción debe ser ejercida por
el itular. A su vez se establece que, las acciones de estado sólo pueden ser transmiidas por
causa de muerte en los casos que la ley establece; en miras de proteger principalmente los
derechos de índole patrimonial de los herederos.
La inherencia personal, de todos modos, no impide que las acciones pueden ser iniciadas por
los representantes legales cuando se trata de personas menores de edad, incapaces o con
capacidad restringida.

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UN NUEVO CÓDIGO – UNA NUEVA TERMINOLOGÍA

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BOLILLA 2: PARENTESCO – ALIMENTOS – DERECHO DE COMUNICACIÓN

CONCEPTO Y FUENTES DEL PARENTESCO
Parentesco: vínculo jurídico existente entre personas en razón de la naturaleza, las técnicas de
reproducción humana asisida, la adopción y la ainidad.
 Parentesco en razón de la naturaleza
El anterior código lo denominado parentesco por consanguinidad. También se le suele llamar

vínculo biológico.
Las palabras consanguinidad y naturaleza aparecen como sinónimos, por lo que no sería
incorrecto mencionar la consanguinidad como una fuente de parentesco, siempre haciendo la
salvedad de que se trata de una de las fuentes del vínculo ilial, junto con las técnicas de
reproducción humana asisida y la adopción.
Es decir, los tres ipos iliales (por naturaleza, por el uso de técnicas de reproducción humana
asisida y por adopción) ienen diferente causa fuente (elemento biológico, de voluntad
procreacional y jurídico) a los ines de la determinación de la iliación y su consecuente sistema
en materia de acciones, pero no respecto a sus efectos.
En el vínculo ilial, la normaiva especíica sobre parentesco se tornara aplicable cuando se

trate de relaciones entre padres e hijos mayores de edad y en todos los casos en los que, la
iliación determina la aparición de otros vínculos familiares de grado más lejano como la que se
da entre abuelos y nietos.
 Parentesco en razón de las técnicas de reproducción humana asisida (TRHA)
La nueva regulación se aplica principalmente ante los casos de ferilización heterologa o en los
supuestos de gestación por susitución.
Cuando se realiza un procedimiento de ferilización en los que los miembros de una pareja
aportan los gametos (ferilización heterologa) consisiendo la prácica en cada una de sus
etapas, mas allá de la contribución que puede otorgar la ciencia, nos encontramos en un
supuesto de iliación por naturaleza.
La cuesión aparece cuando se recurre al concepto de “voluntad procreacional”; conviriendo a

la voluntad como elemento fundante de la iliación y por ende del parentesco que ello implica,
no sólo entre progenitor e hijo, sino también respecto de la familia ampliada.
Se dice que los nacidos por TRHA son hijos de quien dio a luz y del hombre o de la mujer que
también ha prestado su consenimiento previo, informado, libre y debidamente inscripto en el
registro del estado civil y capacidad de las personas, con independencia de quien haya
aportado los gametos.
 Parentesco en razón de la adopción
En este caso va a resultar importante determinar qué clase de adopción se coniere en cada
caso, en la medida que las consecuencias son disintas. El código va a regular la adopción plena
y la adopción simple.
Adopción plena: el adoptado adquiere el mismo parentesco que un hijo biológico, generando
vínculos con todos los parientes del adoptante. Al dictarse sentencia de adopción, el adoptado

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no sólo se convierte en hijo, sino también en hermano, nieto, sobrino, primo, etc. Esta clase de
adopción implica la exinción de los vínculos jurídicos con la familia de origen.
Adopción simple: sólo se crea un vínculo de parentesco entre el o los adoptados y el o los
adoptantes.
Más allá de la clase de adopción otorgada, habrá que estar a lo que la sentencia declara para
determinar hasta dónde se exiende el parentesco en cada caso.
 Parentesco por ainidad
Es aquel que existe entre la persona casada y los parientes de su cónyuge. Es un parentesco
que se adquiere de manera automáica y derivada a parir del matrimonio. El estado
matrimonial, en este caso, trae aparejada la aparición de deberes recíprocos con la familia del
otro contrayente. Si el cónyuge iene hijos de anteriores uniones, lo convierte en “progenitor
aín” respecto de su descendencia, apareciendo correlaivamente el concepto de “ hijo aín”.
No todo parentesco relevante para la ley; en el caso de la ainidad, tendrá consecuencias

principalmente cuando se trate de la línea recta generándose el derecho a un posible reclamo
alimentario (1er grado), derecho de comunicación (1er grado), así como el impedimento para
contraer matrimonio o vivir en unión convivencial entre sus principales efectos.
Por excepción, el parentesco por ainidad en segundo grado iene algunas implicancias legales.
En estos casos no se aclara la línea, por lo que son aplicables a la línea recta y colateral.
El parentesco por ainidad no crea vínculo jurídico alguno entre los parientes de uno de los
cónyuges y los parientes del otro. Ej. Entre concuñados.
Aunque la ley no aclara si el parentesco es perpetuo o inaliza una vez disuelto el vínculo
matrimonial, se eniende que la ainidad se maniene luego de disuelto ese vínculo.
Las uniones convivenciales no generan vínculos de parentesco por ainidad, ya que dicho
vínculo no iene un correlato jurídico, en las medidas que no existen derechos y deberes
recíprocos. En este caso especíico, hay cierta incongruencia normaiva. Ya que se va a
denominar “progenitor aín”, al cónyuge o conviviente que vive con quien iene a su cargo el
cuidado personal del niño o adolescente. En este caso sería contradictorio airmar que la
ainidad se da sólo en los casos en que exista matrimonio, para luego admiir que quién
convive con quien iene a su cargo el cuidado personal del niño o adolescente sea denominado
progenitor aín. Sólo se exige la convivencia, pero no se requiere la coniguración de la unión
convivencial en los términos que la ley exige, entre ellos el plazo mínimo de dos años.
CÓMPUTO DEL PARENTESCO
A la forma de medir o precisar los alcances del parentesco en cada caso se lo denomina
cómputo, señalándose que la proximidad se determina por líneas y grados.
 Grado: es el vínculo entre dos personas que pertenecen a generaciones sucesivas.

 Línea: es la serie no interrumpida de grados. La línea puede ser recta (cuando une a
ascendientes con descendientes), o colateral (aquella que une a parientes que
reconocen un ascendiente o tronco común).
 Tronco: es el ascendiente del cual parten dos o más líneas.
 Rama: es la línea en relación a su origen.

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Dentro de cada línea, para determinar la mayor o menor proximidad, es preciso establecer cuál
es el grado de parentesco existente en cada caso. El grado de parentesco es vital, no sólo para
decodiicar la referencia que el legislador quiere hacer en cada caso, sino también para
determinar órdenes o prioridades en cuanto a los beneicios y correlaivos deberes que
importa el parentesco.
En la línea recta, cada generación se cuenta como un grado, por lo que padres e hijos son
considerados en proximidades de grado, abuelos y nietos de segundo grado, y así
sucesivamente.
En la línea colateral debo tomar como referencia la canidad de generaciones que tendré que
atravesar para llegar al otro pariente, pasando en dicho camino por el tronco que ambos ienen
en común. En este senido, los hermanos se encuentran en segundo grado de proximidad.
En el parentesco por ainidad, existe un cómputo que podemos llamar derivado, en cuanto a
que la línea y grado de parentesco es tomado en remisión al cónyuge.
EJEMPLO DE CÓMPUTO PÁGINA 35.
Alberto y Maria
Alejandro y Lucia
Carmen y Tomas
En esta familia, Alberto y María se casaron. Tienen dos hijos: Alejandro (que se casa con Lucia)
y Carmen (que se casa con Tomas). Alejandro y Lucia ienen a su vez 3 hijos: Patricia, Berta y
Patricia Berta Miguel Marcos Fernando
Miguel. Carmen y Tomas son padres de dos hijos: Marcos y Fernando. ¿Qué parentescos vemos
aquí?
- Naturaleza en línea recta en primer grado: Entre Alberto y María y sus hijos Alejandro y
Carmen. Lo mismo ocurre respecto de los 3 hijos de Alejandro y Lucia con sus padres; y de
Tomas y Carmen con sus hijos (al computar de modo descendente o ascendente no modiica la
cuesión)
- Naturaleza en línea recta en segundo grado: Entre Alberto y María y sus 5 nietos y viceversa
- Naturaleza en línea colateral en segundo grado: los hermanos Alejandro y Carmen (tronco
común sus padres), lo mismo que Patricia, Berta y Miguel entre si, y Marcos y Fernando entre
sí.
- Naturaleza en línea colateral en tercer grado: es el caso de todos los ios y sobrinos que se
dan en el cuadro; por ej. Carmen con Alberto y María porque para llegar de Carmen a Miguel
(en senido contrario sería igual) debo atravesar 3 generaciones, la de Alberto y María, la de
Alejandro y inalmente la de Miguel.
- Naturaleza en línea colateral en cuarto grado: Seria el caso de primos como Marcos y Berta,
que reconocen como tronco común a sus abuelos. El recorrido de uno a otro debe atravesar 4
generaciones
- Ainidad en línea recta en primer grado: el caso de Lucia o Tomas con sus suegros Alberto y
María. El computo es sencillo. Por ejemplo, en el caso de Lucia tomo como referencia a su
cónyuge Alejandro. Al estar Alejandro en parentesco en línea recta en primer grado, su esposa

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lo estará del mismo modo pero no por naturaleza, sino por ainidad. Solo reemplazo la palabra
naturaleza por ainidad.
¿Qué otros parentescos encontramos? Siguiendo con ejemplo de Lucia, ella será pariente por
ainidad de toda la familia consanguínea de su esposo Alejandro, así por ejemplo es cuñada de
Carmen (ainidad en línea colateral en segundo grado), ia políica de Fernando (ainidad en
línea colateral en tercer grado)
¿Quiénes no son parientes aqui?
Los cónyuges no son parientes. Los derechos y deberes entre ellos derivan del estado
matrimonial. Tampoco son parientes los concuñados.
EFECTOS DEL PARENTESCO
En lo civil:
 Es fuente de derecho recíproco alimentario.

 Genera vocación sucesoria legal.
 Otorga derecho de comunicación.
 Es presupuesto de impedimentos matrimoniales.
 Obsta al reconocimiento de la unión convivencial.
 Posibilita ser designado beneiciario en la afectación de un inmueble desinado a
vivienda.
 Coniere legiimación para la oposición al matrimonio.
 Brinda legiimación para solicitar la nulidad absoluta del matrimonio.
 Otorga legiimación para solicitar la declaración de incapacidad y capacidad restringida.
 Implica la posibilidad de ser designado apoyo o curador.
 Por derivación del derecho hereditario, legíima para la solicitud de ausencia simple o
declaración de fallecimiento presunto.
 Impide la declaración judicial de la situación de adoptabilidad cuando algún Familiar o
referente afecivo del niño, niña o adolescente ofrece asumir su guarda o tutela y tal
pedido es considerado adecuado a su interés.
 Coniere legiimación para demandar la prestación alimentaria a favor del niño.
 Brinda la posibilidad de ser escuchados en el juicio de declaración de adoptabilidad.
 Produce la obligación de denunciar la falta de referente adultos que proteja al niño o
adolescente.
 Inhabilita al juez a designaciones en la tutela daiva.
 Habilita para solicitar medidas de control en el ejercicio de la tutela.
 Obliga al tutor a pedir autorización judicial para actos referidos a bienes del tutelado
que tenga a su vez relación con sus propios parientes.
 Inhabilita al oicial público intervenir en instrumentos públicos y sus parientes está
personalmente interesado.
 Impide al oicial publicó su designación como tesigos en instrumentos públicos.
 Posibilita la peición de abstenerse de declarar por moivos fundados.
 Inhabilita para ser tesigos en testamento por acto público.
 Impide ser beneiciario de un testamento por acto público si existe vínculo con
cualquier persona incapaz de suceder, como el escribano.
En lo penal:

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 Causal de agravantes de delitos.

 Eximente de delitos.
 Elemento consituivo de un determinado ipo penal.
En los procesal penal:
 Otorga a los parientes del imputado hasta el 4to grado de consanguinidad y 2do de
ainidad de la posibilidad de abstenerse de declarar.
En la procesal civil:
 Consituye causa legal de recusación, el parentesco por consanguinidad dentro del 4to
grado y 2do grado de ainidad con alguna de las partes, sus mandatarios o letrados.
ALIMENTOS ENTRE PARIENTES
 Concepto de alimentos y diferenciación de los regímenes
Alimentos: conjunto de necesidades de índole material que precisan ser saisfechas,

estableciendo a su vez una obligación concreta a cargo de una o más personas que se
encuentran vinculadas familiarmente. Esta necesidad se va a relacionar con el contenido de la
cuota alimentaria. La “necesidad” es un parámetro que deinirá la ley en función del régimen
jurídico del que se trate.
Dentro del derecho de familia existen diferentes regímenes alimentarios; esos son derivados de
disintos estados de familia: parentesco, responsabilidad parental, unión convivencial,
matrimonio y divorcio.

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 Caracteres generales del derecho alimentario
Por más que la prestación alimentaria tenga contenido patrimonial su in es esencialmente

extrapatrimonial y está ligado a la saisfacción de las necesidades personales, relacionadas con
la subsistencia y el desarrollo de una persona en condiciones dignas. Es por esto que la ley ija
una serie de pautas que deben ser respetadas en cada clase de asuntos. Estas pautas o
caracteres son comunes a todos los regímenes, porque se trata de prohibiciones en el ámbito
negocial que buscan amparar al necesitado, quién frente a una situación de carencia puede
verse obligado a suscribir acuerdos en los que se vean vulnerados sus derechos más esenciales.
La obligación de prestar alimentos no puede ser compensada, ni el derecho a reclamarlos o

percibirlos, ser objeto de transacción, renuncia, cesión, gravamen o embargo alguno. No es
repeible lo pagado en concepto de alimentos.
El código diferencia claramente el derecho alimentario como tal, de las cuotas alimentarias
devengadas y no percibidas. Estas úlimas si pueden ser objeto de compensación, renuncia y
transmisión a ítulo oneroso o gratuito. Ya que, al tratarse de cuotas pasadas, determina que
de alguna manera el alimentado ha podido solventar sus necesidades.
 Inherencia personal: el derecho se encuentra unido a la persona de manera

inescindible, de modo que no se concibe que alguien transiere a usted al derecho a un
tercero.
 Irrenunciabilidad: es otra de las consecuencias de la inherencia personal. El sujeto no
puede desprenderse en ningún caso del derecho que le asigna la ley. Por eso cualquier
acto por el cual una persona, renuncie a la posibilidad de reclamar o solicitar
alimentos, es considerado nulo de nulidad absoluta.
 Inembargabilidad: se relaciona con el carácter asistencial de la cuota alimentaria, la
cual está desinada a saisfacer necesidades de consumo del alimentado, que podrían
quedar insaisfechas si éste se viera impedido, a causa de un embargo, de percibir el
importe íntegro oportunamente ijado. En este caso el legislador va a realizar una
ponderación entre el interés del beneiciario y el de su evento al acreedor, priorizando
así el derecho del alimentado de cobrar la cuota sin deducciones ni gravámenes.
 Irrepeibilidad: los alimentos básicamente están desinados a su consumo, por lo tanto
requerir la devolución de lo pagado, implicaría por un lado ir contra la naturaleza
asistencial de la cuota, pero a su vez, obligaría al alimentado a reintegrar montos que

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ya han sido desinados a saisfacer sus necesidades y que, por ende, no están en su
poder.
Entonces no son repeibles los alimentos abonados, ya sea de manera voluntaria o
forzosa. Lo entregado en cumplimiento de deberes morales o de conciencia es
irrepeible.
Por úlimo, en los casos de obligados concurrentes, o de pago por un obligado
exisiendo otro u otros de grado preferente, se va a permiir repeir de los otros
obligados en proporción a lo que corresponde a cada uno.
 Fundamento y caracteres de la obligación entre parientes
En el caso de los alimentos entre parientes, la ley encuentra su fundamento en el amplio

concepto de la solidaridad familiar, que establece deberes entre los miembros de una familia.
El criterio que subyace es el de colaboración de los integrantes de una familia más próximos en
parentesco, hacia quienes se encuentran en una situación de necesidad y desprotección.
La obligación alimentaria entre los parientes es recíproca, ya que se trata de un derecho-deber.

La calidad de deudor y acreedor puede recaer sobre la misma persona, aunque en periodos de
iempo disintos, siempre que concurran los presupuestos legales de procedencia.
La reciprocidad de esta obligación alimentaria es un rasgo que la diferencia esencialmente de la

derivada de la responsabilidad parental que, por su propia naturaleza y inalidad, no puede
colocar al hijo en la posición de alimentante.
Habrá que analizar en cada caso quién es el pariente más cercano, al que corresponderá
hacerse cargo del cumplimiento de la obligación En primer término.
El tema más frecuente es el reclamo a abuelos cuando existen progenitores incumplidores. En

este caso la obligación del progenitor es principal por aplicación del régimen de la
responsabilidad parental, y la del abuelo subsidiaria, es decir que opera en caso de
incumplimiento del progenitor. Lo mismo ocurre respecto de otros parientes obligados, como
el padre aín o un hermano mayor de edad.
En el caso del vinculo matrimonial al ser una relación jurídica voluntaria, quién se embarca en
ella, conoce las implicancias que acarrea, por tal moivo se dice que la obligación alimentaria es
preferente y en el caso del parentesco va a ser subsidiaria.
Y por úlimo, en los casos de divorcio, el código actual acota la posibilidad de reclamo al ex
cónyuge en solo dos supuestos: a. A favor de quien padece una enfermedad grave preexistente
al divorcio que le impide autosustentarse; b. A favor de quien no iene recursos propios
suicientes ni posibilidad razonable de procurárselos.
 Sujetos obligados
Te van a determinar prioridades en cuanto al reclamo alimentario. Esto implica que se deben
agotar las vías contra el primer orden antes de recurrir al siguiente. El demandado es quien
iene la carga de probar que existe otro pariente de grado más próximo o de igual grado en
condiciones de prestarlos, a in de ser desplazado o concurrir con él en la prestación

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Los órdenes son:
 1ro ascendientes y descendientes (prioridad según la cercanía en el grado)

 2do hermanos bilaterales y unilaterales
 3ro aines en línea recta en primer grado
Ascendientes y descendientes en primer grado: en este caso estamos en el ámbito de los

reclamos alimentarios que pueden surgir entre padres e hijos mayores de edad. Se ija la
posibilidad de que el hijo mayor de 21 años pueda reclamar, en situaciones puntuales de
enfermedades que le impidan total o parcialmente proveerse de los recursos necesarios; (los
casos de reclamos de hijos menores de 21 años a sus padres, se encuadran dentro de la
obligación derivada de la responsabilidad parental). También existe la posibilidad del reclamo
alimentario de los padres a sus hijos mayores de edad.
Ascendientes y descendientes en segundo grado: el reclamo alimentario a los abuelos: se

trata de una obligación recíproca, por lo que eventualmente un abuelo podría reclamar a sus
nietos mayores de edad, y a su vez, puede suceder que un niño o adolescente demanden a sus
abuelos por falta o insuiciencia en el cumplimiento por parte de los progenitores.
El vínculo con los padres es el más próximo y directo. Ellos, por lo tanto, deben ser los primeros
encargados de saisfacer las necesidades de sus hijos. En el caso de que no suceda, sí habilita la
posibilidad de accionar contra los restantes parientes obligados.
Requisitos exigidos para que la demanda prospere:
 En relación con el progenitor no conviviente
En general se exige la realización de una serie de pasos formales previos tendientes a lograr
que el padre realiza el aporte correspondiente.
Cuando el monto que se abona es bajo respecto de las necesidades a cubrir, si el centro de la
cuesión está dado por la necesidad del menor, se eniende que subsiste la obligación de los
restantes parientes, ya que un mínimo cumplimiento no puede jusiicar la paralización de
acciones contra quienes podrían contribuir.
 En relación con el progenitor no conviviente
En este caso el juez deberá evaluar en cada situación concreta si el planteo del progenitor a
cargo pretende un aprovechamiento de la situación económica de los abuelos para no realizar
esfuerzos posibles, o busca realmente la saisfacción de necesidades que de otro modo no
podrían ser solventadas.
Las tareas coidianas que realiza el progenitor que ha asumido el cuidado personal del hijo
ienen un valor económico y consituyen un aporte a su manutención.; lo cual implica que
quién cuida del niño ya está realizando una contribución efeciva respecto de la prestación
alimentaria.
 Subsidiariedad en la obligación y simultaneidad en la demanda
Los alimentos a los ascendientes pueden ser reclamados en el mismo proceso en que se
demanda a los progenitores o en proceso diverso; además de lo previsto en el ítulo del
parentesco, debe acreditarse verosímilmente las diicultades del autor para percibir los
alimentos del progenitor obligado.

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Por un lado se maniene la subsidiariedad, en la medida que se requiere una acreditación

verosímil ( es decir razonable, y sin requerimientos excesivamente rigurosos) de las diicultades
para percibir alimentos del progenitor obligado. Es interesante también el criterio, porque
abarca supuestos donde el demandado principal puede tener recursos, pero que por disintas
causas se diiculta hacer efecivo el cumplimiento de la obligación.
Por otro lado, se permite accionar en el mismo proceso, es decir que en la demanda de
alimentos derivados de la responsabilidad parental se puede incluir a los abuelos. De
acreditarse la diicultad de cobro por parte del principal obligado, queda expedita la vía para ir
contra los bienes de los abuelos. De esta manera se permite evitar dilataciones innecesarias.
En el aspecto procesal, el CCCN, da la opción para que los actores, decían la forma en la que
habrán de integrar la liis con los ascendentes, ya sea en el mismo proceso en que se demanda
a los progenitores o en juicio diverso.
En el aspecto sustancial, Es decir para llegar a hacer efecivo el cobro de la cuota sobre los
abuelos, el actor deberá acreditar los recaudos previstos.
La traba conjunta de la liis contra los abuelos, consituirá muchas veces una herramienta de
presión para que los progenitores demandados se avengan a realizar acuerdos en los que se
resguarda el derecho de los niños y adolescentes. El conocimiento de la posible afectación a
sus propios progenitores puede, en algunos casos, consituir un medio para la concienización
de la gravedad e implicancias de su incumplimiento.
En síntesis, el nuevo sistema implica establecer una simultaneidad en la demanda alimentaria,

sin dejar de adverir que la obligación principal Sigue estando a cargo de los progenitores,
siendo los abuelos obligados subsidiarios.
Hermanos bilaterales y unilaterales: A falta de ascendientes y descendientes, o no está no

ellos en condiciones de proporcionarlos, es posible el reclamo a los hermanos.
Por supuesto Siempre dentro del marco de la necesidad acreditada del alimentado y, a su vez,
de su imposibilidad real de saisfacer sus necesidades. El hermano de mandado también debe
ser mayor de edad.
La ley no establece un orden en estos casos, respecto a que sean o no de doble vínculo, por lo
tanto se eniende que se encuentran en posición concurrente, no exisiendo un orden de
prelación entre ellos.
Aines en línea recta en primer grado: los posibles supuestos abarcan los vínculos entre suegro
y suegra con el yerno o nuera, y también entre los progenitores e hijos a ines.
En este caso estamos frente al úlimo orden de los regulados en el régimen del parentesco, por
lo que sólo se admiirá el reclamo cuando no sea facible el cumplimiento por parte de los
ascendientes, descendientes y hermanos.
En el caso puntual del “progenitor aín” con respecto al hijo de su pareja, se eniende que las
disposiciones en este caso, y por aplicación de una norma especíica, resultan extensivas al
conviviente del progenitor, por más que estrictamente no encuadre en los cánones del
parentesco por ainidad. La obligación del cónyuge o conviviente va a ser subsidiaria.
En estos casos, el deber sisa en caso de disolución del vínculo matrimonial o ruptura de la
convivencia, a menos que se ocasionen un grave daño al niño o adolescente y siempre que el

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progenitor aín haya asumido su sustento durante la vida en común. Se podrá en estos casos
ijar una cuota transitoria, cuya duración debe deinir el juez de acuerdo a las condiciones de
fortuna del obligado, las necesidades del alimentado y el iempo de la convivencia.
Alimentos a cargo de quienes no son parientes - igura del referente afecivo: En estos casos
estamos frente a situaciones donde existen adultos que han signiicado una importante
referencia afeciva para un niño, niña o adolescente y, que a su vez, han sido fundamentales
para su sostén económico.
El código no ha establecido una obligación alimentaria a cargo del referente afecivo, pero
dicha omisión no podría considerarse como una barrera insalvable para el otorgamiento de la
prestación cuando se presentan ciertos presupuestos. Esto deriva de la operaividad de las
normas consitucionales ( convención sobre los derechos del niño; art. 7 del decreto 415/2006
qué reglamenta la ley 26.061 “familia ampliada"; etc), y del estándar siempre vigente del
interés superior del niño que debe primar en toda decisión judicial.
La jurisprudencia ha encontrado en las normas que regulan la obligación alimentaria del

progenitor aín un marco úil para el otorgamiento de la prestación: “ la obligación alimentaria
del cónyuge o conviviente respecto de los hijos del otro, iene carácter subsidiario. Cesa este
deber en los casos de disolución del vínculo conyugal o ruptura de la convivencia. Sin embargo,
si el cambio de situación puede ocasionar un grave daño al niño o adolescente y el cónyuge o
conviviente asumido durante la vida en común el sustento del hijo del otro, puede ijarse una
cuota asistencial a su cargo con carácter transitorio, cuya duración debe deinir el juez de
acuerdo a las condiciones de fortuna del obligado, las necesidades del alimentado y el iempo
de la convivencia”.
El carácter subsidiario de la obligación y el marco temporal acotado en cuanto al cumplimiento

parece resultar un cauce acordé para que la obligación no derive en la presidencia de los
principales responsables en el pago, que serán siempre los progenitores y parientes obligados.
Te eniende que hay cuatro elementos estructurales:
1. La convivencia
2. el afecto
3. La asistencia durante la convivencia
4. La ausencia del vínculo ilial o vínculo jurídico
Se eniende entonces, que para que se torne operaiva la prestación alimentaria a cargo de un
adulto luego del cese de la convivencia se requerirá:
A. Que no existan progenitores y parientes en condiciones de hacerse cargo de la

saisfacción de las necesidades integrales del menor en lo relaivo a su
subsistencia, habitación, vestuario, asistencia médica y educación.
B. Que el adulto haya asumido durante la vida en común el sustento del menor
de edad.
C. Qué el cambio de situación pueda generar un grave daño al niño o
adolescente.
También se debe considerar que el importe de la cuota luego del cese de la convivencia tendrá
un contenido más acotado. El Deber del progenitor aín durante la convivencia se llama
“obligación alimentaria”, mientras que se denomina “ cuota asistencial” a la prestación

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transitoriamente a cargo del excónyuge o exconviviente. La previsión legal se jusiica en la

medida que el niño o adolescente requiera la prestación a riesgo de sufrir un daño.
 Aspectos especíicos del derecho alimentario entre parientes
Contenido de la prestación
La prestación de alimentos comprende lo necesario para la subsistencia, habitación, vestuario

de asistencia médica, correspondientes a la condición del que la recibe, en la medida de sus
necesidades y de las posibilidades económicas del alimentante. Si el alimentado es una
persona menor de edad, comprende, además, lo necesario para la educación.
 Rubros: antes se diferenciaban los alimentos naturales y los alimentos civiles. Los
alimentos naturales eran aquellos tendientes a saisfacer las necesidades básicas del
alimentado; en cambio los civiles comprendían también las necesidades de Educación
e instrucción. La doctrina moderna extendió la noción de alimentos civiles a la
saisfacción de aquellas necesidades que surgen, no de lo indispensable, sino de la
posición social de la familia.
Hay que tener en cuenta que en estos casos se trata de una cuota más extendida, Pero
igualmente siempre será inferior a la derivada de la responsabilidad parental. La cuota
a cargo de los abuelos incluir a menos rubros y por lo tanto su cuanía será menor a la
que se ijaría el progenitor en el mismo caso.
 Ponderación entre necesidades y capacidad económica : la obligación entre parientes
no puede avanzar sobre el modo de vida, los hábitos y, en deiniiva, en la libertad
individual de la elección de sus acividades. De modo que ante su carencia de trabajo o
de otros recursos, no es posible sostener que el requerido deba hallar el modo de
contar con ingresos para abonar alimentos.
La ijación de la cuota será procedente cuando el demandado posea una capacidad
económica no necesariamente holgada, pero que sí le permite realizar un aporte que
no le produce un empobrecimiento que va en detrimento de la atención de sus propias
necesidades.
Requisitos para la procedencia de la cuota: el pariente que pide alimentos debe probar que le
faltan los medios económicos suicientes y la imposibilidad de adquirirlos con su trabajo,
cualquiera sea la causa que haya generado tal estado.
El primer requisito es demostrar la necesidad, es decir la falta de previsión en los rubros

comprensivos de la cuota.
Una vez demostrada la necesidad, es preciso acreditar la imposibilidad del demandante para
sustentarse por sí mismo. En este senido, se ha airmado que no basta con probar que se
carece de trabajo, sino que el pariente deberá también demostrar que se encuentra
imposibilitado ísica o psíquicamente para realizar tareas producivas. Hay que tener en cuenta
que, la falta de trabajo no será parámetro en la medida que la persona tenga bienes
productores de renta u otros modos de ingreso que saisfagan sus necesidades.
En el caso de los menores de edad, cuando reclaman a sus abuelos no deben probar la
imposibilidad, la cual deriva de su propia condición, si en cambio será relevante acreditar la
imposibilidad de cobro respecto del progenitor obligado.
Existencia de otros parientes obligados: frente a esta cuesión se plantean dos posibilidades,
por un lado, si existen parientes más próximos, el demandado que pruebe esta situación

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lograría ser desplazado, por lo que el juicio coninuaría contra él o los parientes más cercanos.
Esto siempre y cuando no se haya aprobado la imposibilidad de cobro respecto de aquellos. Y
la segunda posibilidad es que existan parientes del mismo grado, por el cual el objeto de su
defensa puede ser la concurrencia en el pago, o eventualmente ser desplazado En caso de que
se compruebe que quienes concurren con él, están claramente en mejores condiciones para
abonarlos.
Cese de la obligación alimentaria: 3 supuestos para que proceda el cese de la obligación

alimentaria:
1. Si el alimentado incurre en alguna causal de indignidad

2. Por la muerte del obligado o del alimentado
3. cuando desaparecen los presupuestos de la obligación
La pretensión de cese, aumentó o reducción de los alimentos tramita por el procedimiento más
breve que prevea la ley local.
(A diferencia del caso de la responsabilidad parental, donde la única causa de cesación

aplicable es la muerte del obligado o del alimentado. También se va a permiir al obligado a
pedir el cese cuando su hijo cumplió 18 años y siempre que acredite que cuenta con recursos
suicientes para proveer celos por sí mismos.).
 Indignidad: es un insituto previsto por el legislador para sancionar civilmente a quien

por medio de conductas (acivas o pasivas), ofende a la persona o memoria de aquel a
quién es llamado a suceder por la ley o por el testamento, ya sea como heredero o
legatario.
Son indignos:
1. Los autores, cómplices o paricipes del delito doloso contra la persona, el honor, la
integridad sexual, la libertad de la propiedad del alimentante, o de sus descendientes,
ascendientes, cónyuge, conviviente o hermanos.
2. Los que hayan maltratado gravemente al alimentante, u ofendido gravemente su
memoria.
3. Los que hayan acusado o denunciado al alimentante por un delito penado con prisión o
reclusión, excepto que la vícima del delito sea el acusador, su cónyuge o conviviente,
su descendiente, ascendiente o hermano, o haya obrado en cumplimiento de un deber
legal.
4. Los que omiten la denuncia de la muerte dolosa del alimentante, dentro de un mes de
ocurrida, excepto que antes de ese término la jusicia proceda en razón de otra
denuncia o de oicio. Esta causa de indignidad no alcanza a las personas incapaces y
con capacidad restringida, ni a los descendientes, ascendientes, cónyuge y hermanos
del homicida o de su cómplice.
5. Los parientes o el cónyuge que no hayan suministrado al alimentante los alimentos
debidos, o no lo hayan recogido en establecimiento adecuado si no podía valerse por sí
mismo.
6. El padre extramatrimonial que no haya reconocido voluntariamente al alimentante
durante su menor edad.
7. El padre o la madre del alimentante que haya sido privado de la responsabilidad
parental.

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8. Los que hayan inducido o coartado la voluntad del alimentante para que otorgue
testamento o deje de hacerlo, o lo modiiqué, así como los que falsiiquen, alteren,
sustraigan, oculte no susituyen el testamento.
9. Los que hayan incurrido en las demás causales de ingraitud que permiten revocar las
donaciones.
El alimentante debería invocar y probar que el alimentado ha incurrido en alguna de estas

conductas. Mientras que la obligación de los progenitores respecto de sus hijos menores de
edad se maniene más allá de cuál sea su conducta, la ley prevé que los restantes parientes
pueden solicitar el cese de la cuota alimentaria fundados en alguna de las causales que
habilitan a parir de la indignidad.
 Muerte del alimentante o del alimentado: tanto el derecho como el deber son
inherentes a la persona por lo que uno y otro concluyen con la muerte, sin transmiirse
a Los herederos. Sólo se va a coninuar con la cuota en los casos de excónyuges, en el
caso de enfermedad preexistente previa al divorcio que impida que el enfermo pueda
auto-sustentarse. Si el sano fallece, la obligación se transmite a sus herederos.
 Desaparición de los presupuestos que dieron origen a la cuota: el pariente obligado
podría solicitar el cese de la cuota invocando, respecto del alimentado, o que ya no se
encuentra en el estado de necesidad que presentaba al iempo de ijarse los alimentos,
o que ha desaparecido su imposibilidad para generar los recursos necesarios para
saisfacer sus carencias. También puede realizar el planteo basado en su condición de
alimentante, en la medida que pruebe que ya no cuenta con las posibilidades que
anteriormente tenía para prestar alimentos sin afectar gravemente la saisfacción de
sus propias necesidades.
Además, cualquier pariente ante la existencia de otros que se encuentran en grado
más próximo, podrán solicitar el cese en la medida que se acredite que el más cercano,
que quizás antes no contaba con recursos, está ahora en condiciones de
proporcionarlos.
A diferencia de la responsabilidad parental donde los progenitores sólo podían a llegar
a solicitar la reducción de la cuota alimentaria pero no su cesación, ya que su
obligación es principal e inexcusable.
ASPECTOS REFERIDOS AL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA
 Modo
La prestación se cumple mediante el pago de una renta en dinero, pero el obligado puede
solicitar que se lo autorice a solventar la de otra manera (especie), y jusiica moivos
suicientes. Los pagos se deben efectuar en forma mensual, anicipada y sucesiva pero, según
las circunstancias, el juez puede ijar cuotas por períodos más cortos.
 Cuesiones procesales
 Clase de proceso: la peición de alimentos tramita por el proceso más breve que
establezca la ley local, y no se acumula en otra pretensión. El propósito de la ley de
fondo es asegurar una vía procesal rápida teniendo en cuenta el carácter asistencial de
la cuota, y los graves peligros que podría acarrear la demora en el proceso.
 Alimentos provisionales: en consonancia con el carácter asistencial y urgente de la
prestación, se habilita al actor a realizar el pedido de la cuota inicial y provisoria que
regirá hasta el dictado de la sentencia. La cuota deberá fundarse en lo que prima facie
surja de las pruebas aportadas en el expediente, a in de atender las necesidades

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primordiales del reclamante. En caso de prosperar la demanda, los alimentos

provisorios se convierten en deiniivos.
En el régimen de parentesco habrá que acreditar verosímilmente las necesidades e
imposibilidad del actor, así como la posibilidad económica del demandado; a diferencia
de los casos de responsabilidad parental, en la medida que las necesidades del menor
de edad y su imposibilidad para saisfacerlas siempre se presumen.
 Recursos: el recurso contra la sentencia que declara la prestación de alimentos no iene
efecto suspensivo, ni el que recibe los alimentos puede ser obligado a prestar ianza o
caución alguna de devolver lo recibido si la sentencia es revocada.
De este modo, una vez dictada la sentencia, ya sea de alimentos provisionales o
deiniivos, el actor está en condiciones de percibirlos independientemente de las
apelaciones interpuestas. Así el alimentado, Si no cumple voluntariamente lo resuelto
en primera instancia, se encuentra en condiciones de ejecutar la cuota para obtener su
cumplimiento forzoso. Aún cuando en la instancia de revisión se revoque total o
parcialmente lo decidido, lo abonado no es repeible.
 Retroacividad de la sentencia: desde el día de la interposición de la demanda o de la
interpelación al obligado por medio fehaciente. La instancia de mediación previa
obligatoria, implica claramente un modo de noiicación fehaciente, por lo que el plazo
comenzará a regir desde su inicio. También si hubo algún reclamo fehaciente previo al
inicio de la mediación, por ejemplo a través de una carta documento, podría tomarse
esa fecha para computar la retroacividad, siempre que la interposición de la demanda
no supere el plazo de 6 meses.
 Medidas cautelares: puede disponerse la traba de medidas cautelares para asegurar el
pago de alimentos futuros, provisionales, deiniivos o convenidos. El obligado puede
ofrecer en susitución otras garanías suicientes.
 Intereses: las sumas debidas por alimentos por el incumplimiento en el plazo previsto
devengan una tasa de interés equivalente a la más alta que cobran los bancos a sus
clientes, según la reglamentaciones del Banco Central, a la que se adiciona la que el
juez ije según las circunstancias del caso. Estás cuotas mensuales como también las
suplementarias, devengarán intereses desde la fecha ijada en la sentencia para el pago
de cada una de ellas.
 Pautas de actualización: las partes pueden acordar o también se puede ijar por
sentencia los parámetros que habiliten la actualización automáica admiiéndose la
ijación de un porcentaje sobre los ingresos del alimentante.
 Modos de asegurar el cumplimiento
Por un lado, el código hace solidariamente responsable del pago de la deuda alimentaria, a
quien no cumple la orden judicial de depositar la suma que debió descontar a su dependiente
o a cualquier otro acreedor. Esta retención directa sobre los haberes del alimentante
consituye un simple arbitrio tendiente a simpliicar el cobro de la pensión, qué responde
exclusivamente a razones de orden prácico, tendiente a facilitar la percepción de las cuotas
por la parte beneiciaria.
Por otro lado, el juez puede imponer al responsable del incumplimiento reiterado de la
obligación alimentaria medidas razonables para asegurar la eicacia de la sentencia.
 Astreintes: o sanciones conminatorias, podrán ijarse en una suma o en un porcentaje

de la cuota alimentaria, o aún en un porcentaje de los ingresos regulares del

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alimentante. Generalmente se la se establece por cada día de demora tras el plazo de

vencimiento para el pago de la cuota mensual. Sólo proceden ante el incumplimiento
de una obligación dispuesta en sentencia judicial. Estas condenas se gradúan de
acuerdo al caudal económico del alimentante y pueden ser dejadas sin efecto o
resultado si aquél desiste de su resistencia y jusiica total o parcialmente su proceder.
 Inscripción en los registros de deudores alimentarios: la inclusión en dichos registros
conlleva una serie de sanciones, prohibiciones e impedimentos que intentan movilizar
al moroso hacia el efecivo cumplimiento.
En el ámbito de CABA se creó el Registro de Deudores Alimentarios Morosos; en el
pueden ser anotados por orden judicial quienes incumplen alimentos, hayan sido estos
ijados por sentencia, o en convenio homologado judicialmente y cuando se adeuda en
total o parcialmente 3 cuotas consecuivas o 5 alternadas. La inscripción en el registro
produce perjuicios, entre ellos:
1. Abrir cuentas corrientes Y obtener tarjetas de crédito en el banco de la ciudad
de Buenos Aires y otras insituciones bancarias o inancieras dependientes de
la ciudad.
2. Obtener o renovar crédito en el banco de la ciudad de Buenos Aires.
3. Obtener licencias, permisos, concesiones y habilitaciones que dependen del
gobierno de la ciudad.
4. Ser proveedor de algún organismo de la ciudad.
5. Ejercer cargos elecivos, judiciales o jerárquicos en el gobierno de la ciudad.
Para obtener el levantamiento de la inscripción, el obligado moroso debe saldar la

deuda y requerir el correspondiente oicio judicial que ordene la medida.
 ¿Suspensión del derecho de comunicación?: en algunos casos de incumplimiento de la

cuota alimentaria, se ha solicitado la suspensión este contacto. El argumento en
general es que no se puede pretender el ejercicio de los derechos, si no se demuestra
responsabilidad en el cumplimiento de los deberes. La cuesión no es tan simple;
saqué la suspensión del derecho de comunicación, puede resultar un casigo que recae
sobre quién espera y necesita mantener adecuada comunicación con su familiar, Más
allá de su condición referida al cumplimiento de la cuota alimentaria.
DERECHO DE COMUNICACIÓN (antes “derecho de visitas")
Implica la posibilidad de tener un adecuado, signiicaivo y periódico contacto con el pariente o

allegado con el que no se convive. La comunicación hoy asume formas muy diversas que no se
limita exclusivamente al intercambio personal.
En el régimen de comunicación se busca el beneicio mutuo, en la medida que el contacto

intenta favorecer el fortalecimiento de los vínculos familiares. Esto hace que el derecho de
comunicación se ubique claramente en el ámbito de los “derechos-deberes". Se va a
reemplazar el término obligación por la palabra “deber" por la connotación patrimonial que
iene el primer concepto, a diferencia del deber de comunicación que es derecho contenido
extra-patrimonial.
 Sujetos

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Los que ienen a su cargo el cuidado de personas menores de edad, con capacidad restringida,
o enfermas o imposibilitadas, deben permiir la comunicación de estos con sus ascendientes,
descendientes, hermanos bilaterales o unilaterales y parientes por ainidad en primer grado. Si
se deduce oposición fundada en posibles perjuicios a la Salud Mental o ísica de los
interesados, el juez debe resolver lo que corresponda por el procedimiento más breve que
prevea la ley local y establecer, en su caso, el régimen de comunicación más conveniente de
acuerdo a las circunstancias. Estás disposiciones se aplican en favor de quienes jusiiquen un
interés efecivo legiimo.
 “persona a cargo": Estamos hablando aquí de quién por una circunstancia de hecho o
de derecho, iene a su cargo a una persona menor de edad, con capacidad restringida,
enferma o imposibilitada. La negaiva del contacto de la persona a cargo no puede ser
caprichosa. Sólo se jusiica si se encuentra fundada en posibles perjuicios a la salud
mental o ísica de los interesados.
 Sujeto cuyo contacto se requiere: serán sujetos pasivos de esta acción las personas
menores de edad, con capacidad restringida, enfermas o imposibilitadas; ya que se
encuentran en una situación de vulnerabilidad y dependencia del sujeto, lo que hace
que su vida y sus relaciones se encuentran condicionadas por las decisiones de quién o
quienes se hacen cargo de él. No se menciona aquí a todos los obligados alimentarios,
en la medida que las personas mayores de edad y con plena capacidad están en
condiciones de decidir con quienes tener comunicación.
Puede suceder también en casos determinados y pariculares, que el mismo familiar en
situación de vulnerabilidad es quién solicite el cumplimiento del derecho de
comunicación. En el caso de niños y adolescentes, es un supuesto donde resultaría
importante la designación del abogado del niño, especialmente cuando el adulto a su
cargo no acompaña u obstaculiza el planteo.
 Quién solicita el contacto: en general se tratara del familiar no conviviente, y en ese
senido la ley asigna legiimación aciva a los obligados alimentarios; es decir
ascendientes, descendientes, hermanos bilaterales y unilaterales y parientes por
ainidad en primer grado. En estos casos, al actor le bastaría comprobar la existencia
del vínculo jurídico y la falta de contacto afecivo con el pariente, haciendo presumir la
conveniencia en la ijación del régimen. Dicha presunción, en todo caso, deberá
desvirtuarse por la persona a cargo del pariente acreditando el peligro ísico o psíquico
que acarrearía establecer un régimen de comunicación; o por el mismo requerido
cuando invoca razones valederas para la oposición.
Este beneicio se aplican a favor de quienes jusiiquen un interés afecivo legíimo.
Aquí se incluyen los familiares que no están contemplados entre los obligados
alimentarios; por ejemplo, íos, abuelos, primos, etc. También se suman los casos

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donde no exista relación de parentesco, pero si un vínculo próximo; por ejemplo

padrinos y ahijados, amigos, etc. Dentro de este supuesto se incluye la igura de
progenitor aín.
 Medidas para asegurar el cumplimiento
El juez puede imponer al responsable del incumplimiento reiterado de régimen de

comunicación establecido por sentencia o convenio homologado, medidas razonables para
asegurar su eicacia.
La ley 24.270 ha creado un nuevo delito penal relacionado con el llamado “impedimento de
contacto”. La pena establecida es de 1 mes a 1 año de prisión para el padre o tercero que
impidiera obstruye ilegalmente el contacto del menor con sus padres no convivientes. Si se
trata de un menor de 10 años o discapacitados eleva la pena de 6 meses a 3 años.
BOLILLA 3: MATRIMONIO

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CUESTIONES JURÍDICAS PRENATRIMONIALES: ESPONSALES
 Origen y evolución del concepto
En Roma se denominaba “sponsalia” a la convención que generalmente hacían los futuros

esposos (primero representado por sus paterfamilias y luego por sí mismos), por la cual se
compromeían a unirse en matrimonio. En estos casos producían ciertos efectos jurídicos con
la aparición de impedimentos matrimoniales, entre ellos el de casarse con terceros; así como el
deber de idelidad de la novia.
En el derecho germánico, en cambio, los esponsales daban nacimiento a la obligación de

contraer matrimonio, de manera que la novia podía ser forzada a casarse en función del
contrato celebrado, y el novio tenía acción contra el padre promitente que incumplía la
promesa de entregarla en el plazo de 2 años.
En el siglo XII se establece la disinción entre esponsales de presente y esponsales de futuro.

Los primeros consisían en la expresión por palabras o signos equivalentes del consenimiento
actual de las partes de tomarse por marido y mujer. Los segundos eran la promesa de
matrimonio, qué producía la obligación jurídica de contraerlo.
Hoy en día el art. 401 CCCN establece que no se reconocen esponsales de futuro, por lo que no
hay duda de que cualquier pacto realizado antes del matrimonio en el que los novios se obligan
a casarse, carece de validez y, por ende, de exigibilidad. De esta manera se coloca en primer
plano la libertad y la autonomía de la voluntad de la persona.
Tampoco sería válido un contrato en el que una de las partes se compromeiera a contraer
matrimonio con un tercero. Ya que es nulo el acto sujeto a un hecho imposible, contrario a la
moral y a las buenas costumbres, prohibido por el ordenamiento jurídico o que depende
exclusivamente de la voluntad del obligado. Se ienen por no escritas las condiciones que
afectan de modo grave y las libertades de la persona, como la de decidir sobre su estado civil.
 Efectos de la ruptura de la promesa
El código de Vélez en la redacción original del art. 166 y posteriormente la ley 23.93 en su art.
8, dispusieron no sólo la falta de reconocimiento de los esponsales de futuro, sino la
imposibilidad de solicitar indemnización por los perjuicios que su ruptura pudiera causar.
La ley 23.515 modiicó el art. 166. Por un lado, mantuvo la falta de fuerza vinculante de la
promesa, sin embargo suprimió el párrafo que vedaba la solicitud de daños y perjuicios, lo que
llevó a la doctrina mayoritaria a entender que dichos reclamos serán posibles cuando quién
rompiera dicha promesa realizar alguna conducta que pudiera ser la imputada a ítulo de dolo
o culpa.
Se ha señalado que la ilicitud no se encontraba en el rompimiento de la promesa de

esponsales, sino en la alteración del deber jurídico de no dañar a otro, que en estos supuestos
se produce por la ruptura intempesiva del noviazgo, la que debe analizarse en cada caso
paricular.
Por lo tanto se señala que no es posible reclamar los daños y perjuicios derivados de la ruptura,
sin perjuicio de la aplicación de las reglas del requerimiento sin causa o de la resitución de las
donaciones.

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En el caso de la resitución de las donaciones se incluirían las donaciones propiamente dichas,

pero también los regalos entre los contrayentes o por terceros en favor de uno de ellos o de
ambos que tengan por causa el futuro matrimonio, aún en los casos donde no se pueden
encuadrar estrictamente en la regulación especíica de dicho contrato.
El enriquecimiento injusto, por otro lado, es fundamental que se produzca un

aprovechamiento, es decir que exista una situación de desigualdad que a su vez provenga del
beneicio de uno en detrimento del otro, sin una causa legal que lo jusiique.
Con respecto al deber genérico de “no dañar”, en estos casos debería recurrirse a los principios
generales de la responsabilidad civil, para resolver situaciones que de otro modo podrían dejar
desprotegido a uno de los miembros de la pareja frente a la conducta intempesiva, ya sea
negligente o maliciosa del otro, qué le causa un perjuicio concreto.
PRINCIPIO DE IGUALDAD
Ninguna Norma puede ser interpretada y aplicada en el senido de limitar, restringir, excluir o
suprimir la igualdad de derechos y obligaciones de los integrantes del matrimonio, y los efectos
que esté produce, se ha consituido por dos personas de disinto o igual sexo.
 Imposibilidad de discriminar por razones de género
Esto implica especialmente reconocerle a la mujer los mismos derechos que al hombre, en
todos los aspectos que hacen a la vida matrimonial; tanto en lo referido a la vida conyugal,
como en lo relaivo a los derechos y deberes respecto a los hijos.
La recepción expresa del principio de igualdad, no hace más que recoger la normaiva de
jerarquía consitucional vigente en nuestro país (art. 75 inc. 22 CN). Entre ellos:
 Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer.

 Convención americana de los Derechos Humanos (Pacto de San José de Costa Rica).
 Pacto internacional de derechos civiles y políicos.
 Declaración universal de Derechos Humanos.
 Pacto internacional de derechos económicos, sociales y culturales.
 Imposibilidad de discriminar por razones de orientación sexual
Ley de matrimonio igualitario 26.618 : Todas las referencias a la insitución del matrimonio que
coniene nuestro ordenamiento jurídico se entenderán aplicables tanto al matrimonio
consituido por dos personas del mismo sexo como el consituido por dos personas de disinto
sexo. En ambos casos los integrantes de las familias tendrán los mismos derechos y
obligaciones. Ninguna norma del ordenamiento jurídico argenino podrá ser interpretada y
aplicada en el senido de limitar, restringir, excluir o suprimir el ejercicio o goce de los mismos
derechos y obligaciones, tanto al matrimonio consituido por personas del mismo sexo como el
formado por dos personas de disinto sexo.
EL ACTO MATRIMONIAL
La diferencia entre acto matrimonial y estado matrimonial. El acto matrimonial iene por in
establecer derechos y deberes entre los contrayentes. Para que el acto sea tan se necesita de la
Unión de dos personas que prestan su consenimiento ante un oicial del registro civil. Se dice
que es un acto jurídico complejo debido a que se necesita de la rúbrica del estado.

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Una cosa es el “acto jurídico matrimonial” que se produce en un momento determinado. Y otra
cosa es el “estado matrimonial” que nace con posterioridad a ese acto. El acto matrimonial
como tal, rige fundamentalmente la autonomía de la voluntad, en cambio, en el estado
matrimonial los derechos y deberes generados por ese acto jurídico van a estar muchos más
presentes el principio de la solidaridad familiar y el orden público.
 Concepto. Requisitos de existencia
El matrimonio responde a una forma de insitucionalización de la unión entre dos personas que
comparten un proyecto de vida en común, sean del mismo o de diferente sexo.
Para la existencia del matrimonio es indispensable el consenimiento de ambos contrayentes

expresado personal y conjuntamente ante la autoridad competente para celebrarlo, excepto lo
previsto en este código para el matrimonio a distancia. El acto que carece de este requisito no
produce efectos civiles.
Prestación del consenimiento: se requiere que los dos contrayentes maniiesten su voluntad
de realizar el acto matrimonial de modo personal y conjunto. La exigencia de la prestación
personal, reconoce el carácter personalísimo del acto jurídico matrimonial, lo que implica
impedir la concreción del matrimonio a través de la actuación y apoderados. Los casos en que
se precisa la intervención de los representantes legales de los adolescentes entre 16 y 18 años,
o la dispensa judicial para menores de 16 años y en los supuestos de falta de Salud Mental;
sólo implican requerimientos legales para la protección de los contrayentes, pero siempre
presupone su consenimiento.
En cuanto al carácter, sólo se reconoce una excepción a la simultaneidad de la prestación del

consenimiento en el caso del matrimonio a distancia.
La prestación del consenimiento es un elemento estructural del acto que en caso de faltar
implica que el auto no produce ningún efecto civil. En cambio, la validez del consenimiento
prestado, presupone que el acto se realizó con la intervención de los contrayentes y la
autoridad competente; y además cuenta con los elementos exigidos para que resulte eicaz:
intención, discernimiento y libertad. La falta de alguno de estos elementos implica la
posibilidad de que el acto sea declarado nulo.
El consenimiento debe ser libre y pleno, esto signiica que no puede someterse a modalidad
alguna.
Intervención de la autoridad competente: el consenimiento debe ser prestado antes de la

autoridad competente para celebrarlo, que es el oicial público encargado del registro de
estado civil y capacidad de las personas. La presencia del Estado debe estar siempre presente,
de uno u otro modo, a través de algún funcionario que lo represente. Por eso no existe
matrimonios el consenimiento fue dado sólo ante alguna autoridad religiosa, funcionario
consular o escribano público.
En el matrimonio van a exisir dos voluntades generadoras representadas por los contrayentes,
quiénes son a su vez los receptores y las consecuencias del acto. Aún así, el consenimiento no
iene virtualidad sino cuando el estado, a través del funcionario competente, autoriza y lubrica
el acto luego de comprobar la apitud nupcial de los solicitantes y la efeciva prestación del
consenimiento. Esto es lo que hace que se considere que estamos en presencia de un acto
jurídico complejo, en la medida que el acto jurídico bilateral de los consituyentes sólo quedará

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perfeccionado si cuenta con otro elemento consituivo: la declaración de voluntad del oicial
público.
 Condiciones de eicacia
Las dos condiciones de eicacia matrimonial son: la ausencia de impedimentos dirimentes

(cuesión relacionada con prohibiciones que existen antes de la celebración del matrimonio) y
la prestación de un consenimiento válido, es decir carente de vicios de la voluntad.
Los primeros, en principio, se deben detectar antes del acto matrimonial, y por lo tanto
consituirán un obstáculo para su realización. En el eventual caso de que el auto de todas
maneras se concrete, consituirán causal de nulidad matrimonial.
En los casos relacionados con vicios de la voluntad, necesariamente se requiere que el auto
matrimonial se haya concretado, en la medida que el análisis siempre se realizará de modo
posterior. La consecuencia de la comprobación del vinculo con una voluntad viciada, genera
también la nulidad.
Impedimentos matrimoniales: son hechos o situaciones que obsta a la celebración del

matrimonio. Clasiicación:
 Perpetuos y temporales, según pueden o no ser subsanados en el futuro.

 Absolutos y relaivos, según obsten a celebrar matrimonio en todos los casos o
respecto a determinadas personas.
 Dispensables e indispensables, según pueden o no ser salvados a través de la
autorización de los representantes legales o por vía judicial.
 Dirimentes e impedientes, según sean suscepibles de producir la nulidad del
matrimonio y ocasionar una sanción para uno o ambos contrayentes, pero no su
nulidad.
La existencia de impedimentos matrimoniales genera una serie de efectos prácicos:
Antes del matrimonio: 1. Generan un imperaivo legal para la autoridad competente, en la

medida que si se comprueba su existencia debe negarse a realizar las nupcias
2. Legíima al cónyuge de un matrimonio subsistente, ciertos parientes y al ministerio público,

a oponerse a la celebración del matrimonio ante el oicial Público de registro.
3. Habilita la denuncia de cualquier persona ante el Ministerio Público para que deduzca la
correspondiente oposición.
Luego del matrimonio: 1. En el caso de los impedimentos dirimentes será suscepible de

generar la nulidad del acto matrimonial.
2. En el caso de los impedientes, habilitará a la aplicación de la sanción legal especíica prevista.
Impedimentos dirimentes: se trata de prohibiciones que establece la ley, y en caso de no ser

respetadas generan la posibilidad de anulación del acto matrimonial. Se agrupan en :
 Parentesco: el art. 403 impide el matrimonio entre quienes se encuentran vinculados

en línea recta en todos los grados, cualquiera sea el origen del vínculo; entre hermanos
bilaterales y unilaterales cualquiera sea el origen del vínculo; y entre los aines en línea
recta en todos los grados.

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La indiferencia del origen del vínculo, reconoce que el parentesco con fuente en la
naturaleza, las TRHA y la adopción producen los mismos efectos. En este senido, se
suprimieron los supuestos de adopción (plena y simple), que se encontrarían
abarcados en igualdad de condiciones respecto a las otras formas iliatorias.
 Ligamen: según el art. 403 inc. d) consituye impedimento el matrimonio anterior
mientras subsista.
La ley no autoriza que una persona conforme más de una unión matrimonial,
requiriéndose la disolución previa como condición necesaria para celebrar nuevas
nupcias.
Las causas de disolución matrimonial que habilitan a celebrar nuevas nupcias son:
A. Muerte de uno de los cónyuges.
B. Sentencia irme de ausencia con presunción de fallecimiento.
C. Divorcio declarado judicialmente.
D. Se agrega también el supuesto de declaración de nulidad de un matrimonio, éste
no se encuentra previsto en el arículo en la medida que no se trata un supuesto
de disolución estrictamente. Ya que el vínculo jurídico en realidad no llegó a nacer
y por lo tanto sería contradictorio hablar de disolución.
 Crimen: se considera impedimento haber sido condenado como autor, cómplice o
insigador del homicidio doloso de uno de los cónyuges.
En este caso se trata de la prohibición de casarse con el ex cónyuge y una persona que
haya sido asesinada de manera dolosa, sí quién intenta el matrimonio con el supérsite
es el autor, cómplice insigador del crimen; se exige condena, lo cual implica que debe
haber una sentencia irme en sede penal.
La condena debe ser atribuida por una conducta dolosa, es decir que la persona ha
saltado con conocimiento e intención; no extendiéndose a los supuestos de culpa
donde el resultado es consecuencia de una actuar negligente o imprudente.
 Falta de edad legal y posibilidad de dispensa: se establece la prohibición para quienes
ienen menos de 18 años. Pero quien haya cumplido 16 años, puede contraer
matrimonio con autorización de sus representantes legales. En estos casos se requiere
el consenimiento expreso de los dos progenitores.
La dispensa judicial, es decir la autorización dada por el juez para suplir la falta de edad
legal para contraer las nupcias, será exigida en dos supuestos: 1. Niños menores de 16
años, incluso cuando sus representantes estuvieran dispuestos a dar su autorización; 2.
Menores de 16 que no alcanzaron los 18 años, en caso de oposición de al menos uno
de los representantes legales.
El procedimiento lo iniciará quién solicita la dispensa por falta de edad legal, o ambos
contrayentes si los dos ienen el impedimento, a través de sus representantes legales.
En caso de oposición del adulto a cargo, el niño o adolescente podrá accionar con el
patrocinio de un abogado del niño o de la eventual designación de un tutor.
El juez ante todo debe mantener una entrevista personal con los futuros contrayentes
y con sus representantes legales. Debe tener en cuenta la edad y el grado de madurez
alcanzados por la persona, referidos especialmente a la comprensión de las
consecuencias jurídicas del acto matrimonial; también debe evaluar la opinión de los
representantes, si la hubiesen expresado.
 Falta permanente o transitoria de salud mental y posibilidad de dispensa: la falta
transitoria de salud mental hace referencia a personas que no necesariamente ienen
decretada una restricción a su capacidad por sentencia judicial. Se trata de casos
donde por alguna circunstancia puntual, no se puede comprender cabalmente las

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implicancias del acto (ej. alcoholismo, depresión aguda, etc). Por otro lado, la falta
permanente de salud mental está asociada a dos supuestos: a. Capacidad restringida:
que se presenta cuando un individuo sufre una adicción o una alteración mental
permanente o prolongada, de suiciente gravedad posible de generar daños a su
persona o a terceros ( se designa un apoyo); b. Incapacidad: se decreta por excepción,
cuando la persona se encuentra absolutamente imposibilitada de interaccionar con su
entorno y exteriorizar su voluntad por cualquier modo (se nombra un curador).
La sentencia que establece una u otra modalidad debe determinar la extensión y
alcance de la restricción y especiicar las funciones y actos que se limitan, procurando
que la afectación de la autonomía de la voluntad sea lo menor posible. Habrá que estar
principalmente a cuál modalidad de restricción se aplicó en el caso concreto, y
especialmente al contenido de la sentencia que determinará los actos que se
encuentren prohibidos, siempre siendo conscientes de que el consenimiento
matrimonial, por la indudable trascendencia del acto, iene una especial protección y
que en caso de dudas habrá que requerir la dispensa judicial para la celebración del
matrimonio. En caso de dispensa judicial, la presentación se realizará a través del
apoyo o curador de quién solicita la dispensa. En el proceso se requiere dictamen
previo del equipo interdisciplinario sobre la comprensión de las consecuencias jurídicas
del acto matrimonial y de la acitud para la vida de relación por parte de la persona
afectada. El juez debe mantener una entrevista personal con los futuros contrayentes;
también puede hacerlo con su o sus apoyos, representantes legales y cuidadores si lo
considera perinente.
Consenimiento pleno y libre - vicios del consenimiento: Otro aspecto vinculado con la
eicacia del acto matrimonial, está relacionado con la prestación de un consenimiento en el
que no existan vicios que afectan la voluntad. La voluntad está integrada por 3 elementos:
discernimiento (comprender el acto), intención (querer el acto), libertad (autodeterminación
del acto). El discernimiento para el acto matrimonial, está asociado a la falta de edad legal y a
la privación transitoria o permanente de la salud mental. Por su lado la intención, puede verse
afectada por los vicios de error y/o dolo; y la libertad, puede ser cercenada a través de la
violencia o inimidación.
 Violencia: antes se clasiicaba en ísica o moral, la nueva denominación es fuerza e

inimidación. La fuerza irresisible se equipara a la denominada violencia ísica, que en
el caso del matrimonio sería ciertamente improbable por el carácter público del acto.
Las amenazas deben ser evaluadas teniendo en cuenta la situación del amenazado y
las demás circunstancias del caso. Hay que tener en cuenta que los hechos de violencia
que habilita la declaración de nulidad deben tener relación directa con la celebración
del acto matrimonial. Las restantes situaciones de violencia que se pueden dar en la
pareja darán lugar a la aplicación de otros marcos normaivos, pero no afectarían la
validez del matrimonio.
 Error: falso conocimiento de la realidad de las cosas. Es un vicio de la voluntad que
afecta la intención del sujeto, en la medida que “lo realizado” no es efecivamente “lo
querido”. El error podrá ser de hecho o de derecho, y a su vez será esencial. En el caso
especíico del acto matrimonial, el error que vicia la voluntad y por ende permite
atacar la validez del acto debe ser: 1. de hecho (recaer sobre algún elemento de hecho,
contenido o presupuesto del acto ) 2. esencial ( es decir que afecte algún elemento del
acto que resultó determinante para su celebración) 3. reconocible por el desinatario
( el error es reconocible cuando en relación a la naturaleza y circunstancias del negocio

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jurídico, el desinatario, usando la normal diligencia, hubiera podido darse cuenta de

él).
Dentro del acto matrimonial se plantean dos posibles errores, por un lado el error “en
la persona", que iene que ver con la equivocación sobre el individuo ísico con el que
se contraen nupcias. Y por otro lado está el error “ en las cualidades personales del
otro cónyuge”.
Se debe probar que quién sufrió el error no habría consenido el matrimonio si hubiese
conocido ese estado de cosas y apreciado razonablemente la unión que contraría. El
juez debe valorar esa esencialidad considerando las circunstancias personales de quien
lo alega. También hay que considerar la excusabilidad, que sigue siendo una
caracterísica exigida en las cuesiones ainentes a las nulidades matrimoniales.
 Dolo: se caliica la acción dolosa como toda aserción de lo falso o disimulación de lo
verdadero, cualquier ariicio, astucia o maquinación que se emplee para la celebración
del acto. Hace referencia al engaño, a través de acciones u omisiones tendientes a
inducir al otro contrayente para la celebración de las nupcias.
El dolo debe ser esencial para causar la nulidad del acto y se requiere para ello que
sea:
1. Grave: implica que el accionar del demandado haya sido de tal magnitud,
que la situación real no pudo ser develada a pesar de la conducta diligente
de quién sufrió el vicio.
2. Determinante: quién invoca El engaño debe demostrar que, de no haber
mediado el dolo, no habría consenido el matrimonio. Se iene que ver
desde un punto de vista subjeivo como también objeivo.
3. No recíproco: el dolor no debe ser recíproco, de este modo la ley excluye la
posibilidad de invocarlo a quien (aunque ha sufrido engaño), también ha
incurrido en maniobras fraudulentas, obrando de mala fe.
4. Generador de un daño importante: este requisito en relación al
matrimonio es innecesario. Ya que el daño resulta simplemente de haberse
contraído nupcias como consecuencia de una acción u omisión dolosa,
quedando la vícima ligada por un vínculo que no habría deseado de no
mediar el engaño.
Siempre va a exisir un error, sólo que la igura del dolo incluiría también una tercera
forma de error; es decir aquel que se produce a parir de las intenciones ocultas del
otro. La diferencia esencial entre el dolo y el error es que, en el error la causa de la
ignorancia o del falso juicio o de la falsa idea que se tenga sobre algo se origina en el
propio sujeto que lo sufre, mientras que en el dolo el error es provocado por quien
mediante un engaño, realizado por acción u omisión, logra conseguir que la otra
persona otorgue el consenimiento para la celebración del matrimonio.
 La igura de la reserva mental y los posibles peligros en su aplicación: cuando sólo uno
de los contrayentes prestase simuladamente su consenimiento, se estaría frente a un
supuesto de reserva mental. En ese caso habría que evaluar la conducta asumida por
ese contrayente que frente a la buena fe del otro declara una voluntad que no es
acorde con su querer interno.
Nuestro ordenamiento no coniene ninguna norma expresa según la cual se presuma la
concordancia entre la voluntad real y la declarada, es claro que este principio rige,
porque de lo contrario nunca podría haber seguridad sobre la existencia o inexistencia
de los actos jurídicos.

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La reserva mental no es una causa de anulación del matrimonio en el derecho

argenino. Sin embargo, la reserva mental por sí sola no iene relevancia alguna, pero si
la ienes y conigurado dolo.
Para que opere la nulidad del matrimonio el defecto debe ser contemporáneo a la
celebración del matrimonio. Las circunstancias que se generen con posterioridad al
mismo, van a dar lugar a la acción de divorcio, pero no de nulidad.
 Oposición a la celebración del matrimonio
El planteo debe realizarse ante el oicial público del Registro que va a celebrar el matrimonio, lo
cual requeriría que los cónyuges previamente hayan prestado la solicitud para contraerlo. Los
legiimados para iniciar la oposición son:
1. El cónyuge de la persona que quiere contraer otro matrimonio.

2. Los ascendientes, descendientes y hermanos de alguno de los futuros esposos,
cualquiera sea el origen del vinculo.
3. El ministerio público, que debe deducir oposición cuando tenga conocimiento de esos
impedimentos.
El trámite de oposición se inicia a parir de la denuncia y alguno de los legiimados, o de un

tercero que el Ministerio toma para instar la acción correspondiente, siguiéndose en todos los
casos el mismo procedimiento. La presentación puede ser verbal o escrita; la cual debe
asentar:
1. Nombre y apellido, edad, estado de familia, profesión y domicilio del oponente

2. Vínculo que une al oponente con alguno de los futuros contrayentes
3. Impedimento en que se funda la oposición
4. Documentación que prueba la existencia del impedimento y sus referencias, si las
iene; si no las iene, lugar donde está, y cualquier otra información úil
Deducida la oposición, el oicial público la hace conocer a los contrayentes. Frente a la

noiicación, basta con que uno de ellos reconozca la existencia del impedimento para que el
oicial deje constancia en el acta y no celebran matrimonio, con lo que se inaliza el trámite. Si
los contrayentes no lo reconocen, deben expresarlo ante el oicial público dentro de los tres
días siguientes al de la noiicación; este levanta un acta y remite al juez competente copia
autorizada de todo lo actuado con los documentos presentados y suspende la celebración del
matrimonio. Aquí inaliza la instancia administraiva y comienza la etapa judicial. Recibida la
oposición, el juez debe dar vista por 3 días al ministerio público. Resuelta la cuesión, el juez
remite copia de la sentencia al oicial público. Si la resolución desesima la oposición, se
procede a celebrar el matrimonio. Si la sentencia declara la existencia del impedimento, no
podrá celebrarse el matrimonio. En ambos casos, la sentencia debe ser transcripta en el
margen del acta confeccionada previamente por el oicial público.
 Celebración del matrimonio
Modalidad ordinaria de celebración: de manera previa a la celebración del matrimonio, los

contrayentes deben presentar una solicitud ante el oicial público encargado de registro civil
correspondiente al domicilio de cualquiera de los dos. En esta etapa fundamentalmente se
constatará la idenidad y la apitud nupcial de los solicitantes.

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Se va a plantear la posibilidad de suspensión de la celebración del matrimonio, sí de las

diligencias previas no resulta probada la habilidad de los contrayentes, o cuando se haya
deducido oposición. Esta medida persiste hasta que se pruebe la habilidad o se rechace la
oposición.
La suspensión se transformará en denegación cuando la oposición deducida tenga acogida

favorable en el ámbito judicial y siempre que exista una sentencia irme.
Pasta de la etapa de las diligencias previas, y comprobada la apitud nupcial de los

contrayentes, se procede a la celebración del matrimonio.
Modalidades extraordinarias de celebración:
 Matrimonio en arículo de muerte: se produce en supuestos en que los contrayentes

jusiican que alguno de ellos se encuentra en peligro de muerte, con el ceriicado de
un médico y, donde no lo hay, con la declaración de dos personas.
La ley permite estos matrimonios, lexibilizando los requerimientos cuando se pruebe
el peligro de muerte. En este senido, se puede mencionar:
1. Posibilidad de prescindir de todas o alguna de las formalidades previstas en la
modalidad ordinaria;
2. En caso de no poder hacerse el oicial público encargado del registro civil, lo puede
declarar cualquier juez o funcionario judicial.
Aunque se releve el cumplimiento de ciertas formalidades, nada obsta a que con
posterioridad al matrimonio, un tercero con interés legíimo puede solicitar la revisión
de lo actuado, acreditando la existencia de impedimentos.
En cuesiones sucesorias el cónyuge no iene lugar si el causante muere dentro de los
30 días de contraído el matrimonio a consecuencia de enfermedad existente en el
momento de la celebración, conocida por el supérsite, y de desenlace fatal previsible,
excepto que el matrimonio sea precedido de una unión convivencial.
 Matrimonio a distancia: se considera matrimonio a distancia aquel en el cual El
contrayente ausente expresa su consenimiento, personalmente, ante la autoridad
competente para autorizar matrimonios del lugar en que se encuentra.
La documentación que acredite el consenimiento del ausente sólo puede ser ofrecida
dentro de los 90 días de la fecha de su otorgamiento.
El matrimonio a distancia se considera celebrado en el lugar donde se preste el
consenimiento que perfecciona el acto. La autoridad competente para celebrar el
matrimonio debe veriicar que los contrayentes no están afectados por impedimentos
legales y decidir sobre las causas alegadas para jusiicar la ausencia. Alguna de esas
causas podrían ser, guerras ,movilizaciones militares, enfermedad que imposibilita el
traslado del contrayente, prisión, epidemias o todo otro evento que provoque el
alejamiento de los contrayentes, en tanto media en razones que no admitan postergar
la celebración del matrimonio.
 Prueba del matrimonio
La prueba se relaciona con el “ ítulo de estado". Los instrumentos a los que la ley habilita para
acreditar el matrimonio son el acta de la celebración, su tesimonio, copia o ceriicados y la
libreta de familia expedidos por el registro de estado civil y capacidad de las personas.

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El “ítulo de estado” es de vital importancia, porque es el que posibilita el ejercicio de los

derechos y deberes matrimoniales. Se requiere tanto para las acciones de estado, ej. Solicitud
de divorcio, como para las de ejercicio de estado, ej. Alimentos entre cónyuges.
La ley prevé que cuando existe imposibilidad de prestar los instrumentos mencionados, se
puede probar el matrimonio jusiicando esa circunstancia. En estos casos, entramos en el
ámbito judicial, en el que se debe jusiicar ( como requisito de admisibilidad de la acción), la
imposibilidad de prestar dichos instrumentos. En estos casos se puede acudir a la prueba
directa o indirecta. La prueba directa implica demostrar la celebración misma del acto, por
ejemplo mediante tesigos, fotograías, etc. Y la prueba indirecta no se reiere a la celebración
propiamente dicha del acto, sino a los techos de los cuales puede inferirse esa celebración.
Aprobado el matrimonio por alguno de estos medios, el juez dictará sentencia declarando su
existencia. Dicha sentencia en la que se erige en el ítulo de estado matrimonial en estos casos.

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BOLILLA 4: NULIDAD DEL MATRIMONIO

LA INEFICACIA COMO CATEGORÍA JURÍDICA
La ineicacia abarca a todos aquellos supuestos en el que el acto jurídico no produce los efectos
jurídicos a los que estaba encaminado, ya sea por un defecto originario o una circunstancia
posterior.
Si bien el código menciona a la nulidad y la inoponibilidad como categorías de ineicacia;

aplicado al tema del matrimonio se pueden disinguir solo dos supuestos de invalidez: la
nulidad y la inexistencia.
La nulidad se relaciona con la privación de los efectos propios de un acto, en función de

defectos de legalidad originarios. Se relaciona con las llamadas condiciones de validez del
matrimonio.
La inexistencia se produce cuando falta un elemento que hace a la realidad del acto en sí.
RÉGIMEN LEGAL APLICABLE A LA INEFICACIA DEL MATRIMONIO
 Especialidad o generalidad
La posición referida a la especialidad de la ineicacia en materia matrimonial se fortalece en el

nuevo código, en la medida que todas las remisiones posibles en cuanto a la admisión de
causales de nulidad no previstas de manera expresan han quedado desariculada.
1. Se maniene la imposibilidad de declarar la nulidad de oicio.

2. No se admiten las nulidades virtuales o implícitas tal como reconocía el anterior art. 18
del código.
3. Se derogan los impedimentos eugenésicos y el único supuesto subsistente referido a
los impedimentos impedientes es el referido a la falta de aprobación de las cuentas de
la tutela qué iene una sanción expresamente prevista, que no es la nulidad.
4. El CCCN receta el principio propenso a la validez del matrimonio, aún cuando exisieran
defectos de forma.
De todas maneras, la regulación establecida en la parte general, si resultará úil para precisar
conceptos a los que hace alusión la normaiva especíica referida a la nulidad del matrimonio.
 Disinción entre nulidad e inexistencia - efectos prácicos
Lo que ienen en común la inexistencia y la nulidad es que se trata de supuestos de ineicacia

que, a su vez, implican un defecto que se presenta en la celebración del acto. Las diferencias
que presentan estas dos categorías son:
1. La declaración de nulidad requiere la promoción de la acción judicial respeciva, en

tanto la inexistencia comprobada por el juez en cualquier proceso le permite negar los
efectos al matrimonio inexistente.
2. La inexistencia del matrimonio impide que produzca efectos. En el caso de la nulidad
matrimonial, se admite la generación de ciertas consecuencias jurídicas cuando al
menos uno de los contrayentes es de buena fe ( matrimonio putaivo)
3. La amplia legiimación para invocar la inexistencia en la medida que bastaría acreditar
un interés jurídico, a diferencia de la nulidad matrimonial que sólo puede ser solicitada
Por quienes se encuentren habilitados por la ley en cada uno de los supuestos.

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4. La inexistencia impide la convalidación posterior del acto a diferencia de la nulidad que

en determinados supuestos puede ser conirmada
NULIDAD DE MATRIMONIO
 Clasiicación
En las nulidades matrimoniales, la sanción corresponde en los casos en que se prevé que el
matrimonio fue celebrado con la existencia de un impedimento dirimente, o mediando un vicio
de la voluntad por parte de uno o ambos contrayentes.
Nulidad absoluta y relaiva: son de nulidad absoluta los actos que contravienen el orden
público, la moral o las buenas costumbres. Los casos que coniguran este ipo de sanción son
considerados como de especial gravedad, lo cual implica que el legislador, por un lado facilite
los medios tendientes a declarar la invalidez del acto; y por el otro, obstruya todavía que pueda
servir para su saneamiento. *Consecuencias:
1. Posibilidad de ser declarada de oicio por el juez si es maniiesta en el momento de

dictar la sentencia
2. Amplia legiimación aciva: puede ser pedida por el Ministerio Público y por cualquier
interesado
3. No puede ser alegada por la parte que invoque la propia torpeza para lograr un
provecho
4. No puede sanearse por la Conirmación del acto ni por la prescripción
Son de nulidad relaiva los actos a los cuales la ley impone esta función sólo en protección del
interés de ciertas personas. Aquí se busca restringir las vías tendientes a la declaración de
invalidez del acto, así como facilita la posibilidad de su saneamiento. *Consecuencias:

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1. Sólo puede declararse a instancia de las personas en cuyo beneicio se establece

2. Excepcionalmente puede invocarla la otra parte si es de buena fe y ha experimentado
un perjuicio importante
3. Puede sanearse por la Conirmación del acto y por la prescripción
*En la cuesión matrimonial no se aplican todas estas consecuencias.
Actos nulos y anulables: el acto es nulo si el vicio es patente, ostensible o maniiesto y

anulable si es larvado u oculto y requiere una invesigación de hecho.
El defecto puede encontrarse patente o encubierto, y precisar una invesigación jurídica. Esta
sería una cuesión relaiva a la mayor o menor complejidad de la prueba que se requerirá para
la acreditación de cada supuesto, pero los efectos de la nulidad en ambos casos eran los
mismos. En todo caso variarán, pero según la buena o mala fe de los contrayentes.
Nulidad total y nulidad parcial: nulidad total es la que se exiende a todo el acto. Nulidad
parcial es la que afecta a una o varias de sus disposiciones. La nulidad de una disposición no
afecta a las otras disposiciones válidas, si son separables. Si no son separables porque el auto
no puede subsisir sin cumplir su inalidad, se declara la nulidad total.
En el caso paricular del matrimonio, las disposiciones del acto jurídico matrimonial no son
separables; por lo que en estos casos siempre estaremos frente a la nulidad del matrimonio en
su totalidad.
 Supuestos de nulidad absoluta e impedimentos de orden público internacional
Es de nulidad absoluta el matrimonio celebrado con alguno de los impedimentos qué se

relacionan con los supuestos de parentesco, ligamen y crimen. También se suma, por
equiparación a lo regulado en los casos de adopción plena, la prohibición de contraer nupcias
entre el tercero donante de los gametos y el nacido producto de TRHA. Asimismo, no se
reconoce ningún matrimonio celebrado en un país extranjero si median estos impedimentos.
La nulidad absoluta está asociada con la protección del orden público por parte del legislador.
Impedimento de ligamen y matrimonios celebrados en el extranjero:
1. El orden público internacional no es un concepto inmutable y deiniivo sino

esencialmente variable, pues expresa los principios esenciales que sustentan la
organización jurídica de una comunidad dada, y su contenido depende en gran medida
de las opiniones y creencias que prevalecen en cada momento en un estado
determinado.
2. La ley 23.515 adoptó nuevos criterios de valoración sustancial al admiir la disolución
del vínculo por divorcio para los matrimonios, los procesos en trámite e incluso para la
sentencia de separación pasadas en autoridad de cosa juzgada extranjeras y nacionales
que puedan transformarse en sentencias de divorcio.
Sostener la modiicación de los principios de orden público no implica de ningún modo la

conversión automáica de los divorcios realizados conforme a la ley 2.393 en supuestos de
divorcio vincular, ni mucho menos habilitar segundos matrimonios en el extranjero cuando
no se hayan realizado los trámites de disolución previstos en nuestra legislación.
El criterio, en todo caso, es exigir la promoción de la nulidad por quienes se encuentren

habilitados para pedirla. En la medida que prospere dicha acción no se podrán reconocer
efectos jurídicos al segundo matrimonio.

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Si el nuevo matrimonio es llevado a cabo con impedimento de ligamen, puede ser anulado
a peición de parte legíima y tal vicio de nulidad absoluta por afectar el orden público
matrimonial argenino.
Ley aplicable a la validez del matrimonio: la capacidad de las personas para contraer
matrimonio, la forma del acto, su existencia y validez, se rigen por el derecho del lugar de
la celebración, aunque los contrayentes hayan dejado su domicilio para no sujetarse a las
normas que en el rigen.
En la norma se habilita a los contrayentes optar por la aplicación de una regulación

diferente a la de su propio domicilio; aún cuando se compruebe que las partes eligieron
contraer matrimonio en otra jurisdicción para sustraerse de los aspectos consituivos
requeridos en la ley argenina. De todos modos, el límite para la aplicación de la ley
extranjera estará dado siempre por los impedimentos de orden público internacional.
Legiimación aciva y caracterísicas generales: se admite la legiimación aciva por

cualquiera de los cónyuges; mas allá del conocimiento del defecto en el momento de la
celebración. A su vez, la nulidad puede ser demandada por los que podían oponerse a la
celebración del matrimonio. Si bien el rango de los legiimados acivos es amplio, no se
permite la declaración de oicio.
El sujeto pasivo cuando demanda uno de los cónyuges será el otro; y en el caso que se
trate de un tercero legiimado; lo consituirán ambos contrayentes.
En cuanto a la prueba a producir se deberá disinguir según el supuesto. En los casos

relacionados con impedimentos derivados del parentesco, deberán adjuntarse las
correspondientes paridas, tesimonios o ceriicados de los cuales surge la vinculación
familiar prohibida por la ley. Si se trata de un vínculo de parentesco no establecido aún,
habrá que realizar previamente la acción judicial tendiente a obtener el emplazamiento
respecivo.
Si se acciona por impedimento de ligamen, deberá adjuntarse el acta de su celebración, su

tesimonio, copia o ceriicado, o la libreta de familia expedida por el registro de estado
civil y capacidad de las personas. Adjuntada la documentación requerida, será a cargo del
demandado probar que el impedimento no subsiste, alegando y probando alguna de las
causas de disolución previstas en la ley.
En caso de alegarse la nulidad por crimen, corresponde agregar la copia ceriicada de la

sentencia condenatoria, así como la prueba de los dos matrimonios del cónyuge de la
vícima: con esta y con el vicimario.
La acción de nulidad absoluta del matrimonio es imprescripible.
 Supuestos de nulidad relaiva
En estos supuestos se busca restringir las vías tendientes a la declaración de invalidez del acto,
así como facilitar la posibilidad de su saneamiento, a través de plazos de prescripción y
caducidad.

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Falta de edad nupcial: supuesto de un matrimonio contraído por uno o dos menores de 16
años de edad sin dispensa judicial, o entre 16 y 18 años sin la correspondiente autorización por
parte de los representantes legales del adolescente.
La prohibición iene a proteger al menor de edad, es por ello que la ley sólo asigna a la Facultad
de solicitar la nulidad a él y a quienes en su representación podrían haberse opuesto la
celebración del matrimonio. No se otorga legiimación aciva al contrayente mayor de edad.
Si la nulidad no es solicitada por el menor de edad sino por sus familiares habilitados por el
ministerio público, se deberá Escuchar al niño o adolescente en el juicio de nulidad a in de que
maniiesten su opinión sobre el tema, y en todo caso los argumentos por los que considera que
se debe mantener la validez del matrimonio.
el pedido de nulidad realizado por terceros puede ser rechazado; en ese caso el matrimonio
Tiene los mismos efectos que si se hubiera celebrado con la correspondiente dispensa.
La peición de nulidad es inadmisible después de que el cónyuge o los cónyuges hubiesen

alcanzado la edad legal. Se establece un plazo de caducidad, que a la vez ópera como una
forma de convalidación legal o conirmación tácita por parte de los contrayentes.
Falta de salud mental: la falta de salud mental que afecta el discernimiento se debe presentar
en el momento del acto. Los problemas de salud mental que se susciten con posterioridad el
matrimonio sólo habilitarán su disolución a través del correspondiente juicio de divorcio.

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Objeto de prueba: por un lado, se debe demostrar la existencia de la afección en el momento

de contraer nupcias; esta prueba es fundamental pero no suiciente. A esto se le deberá
acreditar, que esa afección inhabilitó efecivamente para comprender la real signiicación del
acto matrimonial.
Se debe escuchar a quien supuestamente iene falta de salud mental, para que se exprese
tanto sobre su comprensión del acto pasado, como su voluntad hacia el futuro respecto al
matrimonio. Aún cuando se tratara de un supuesto donde oportunamente se haya restringido
la capacidad de uno de los contrayentes, el juez podría rechazar el pedido de nulidad y
convalidar el matrimonio.
En estos casos también se establecen plazos de caducidad para la acción de nulidad, que
presumen una conirmación tácita del matrimonio por los contrayentes.
Vicios del consenimiento: supuesto de legiimación aciva restringida; sólo se admite que la
demanda sea promovida por el que padeció el vicio, es decir:
1. Quien incurrió en error sobre la persona o cualidades personales del otro contrayente
2. Quién sufrió el dolor por parte del otro contrayente o un tercero
3. Quién padeció violencia, ya sea que se haya presentado como fuerza irresisible o
inimidación
En cuanto a la exinción de la acción, se plantean dos plazos, uno de caducidad y otro de

prescripción. El primer implica que caduca el derecho si se coninúa la cohabitación por más de
treinta días posteriores al conocimiento del vicio o desusadas la violencia. Luego de cesada la
cohabitación, quién sufrió el vicio iene un año para interponer la acción de nulidad, luego del
cual no será admiida; aquí se habla de un plazo de prescripción.
 Acción de nulidad luego de la muerte de uno de los cónyuges
La acción de nulidad del matrimonio no puede ser intentada después de la muerte de uno de
los cónyuges, excepto que:
1. Se permite que ante la posible bigamia, el cónyuge del primer matrimonio de mandé al
segundo contrayente por nulidad de su vinculo. Recibida la demanda, éste podría
reconvenir invocando la nulidad de las primeras nupcias. En este caso deberá
considerarse primero dicho vínculo, porque en la medida que el primer matrimonio
fuera declarado nulo, el segundo mantendría sus efectos en toda plenitud.
2. La segunda excepción también nos presenta el supuesto de bigamia, pero en este caso
habilita al cónyuge supérsite a solicitar la nulidad del segundo matrimonio en el que
formó parte. La actuación del segundo cónyuge es en este caso por vía de acción y no
de excepción . La diferencia fundamental con el supuesto anterior radica en que en
este caso se piden a la nulidad del propio matrimonio.
se habilita la opción únicamente cuando el cónyuge invoque la existencia del
impedimento de ligamen.
3. La tercera excepción habilita a ascendientes y descendientes (del causante) que
invoquen un derecho que se encuentra en juego a parir de la declaración de nulidad
de un matrimonio; relacionados con impedimentos derivados del parentesco, ligamen
o crimen.
La acción no puede ser intentada por otros parientes del causante, aún cuando en vida
hubieran estado legiimados para hacerlo. Lo mismo ocurre respecto del ministerio público. La

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caducidad de la acción de nulidad de matrimonio por muerte de uno de los esposos, no afecta
de todos modos la posibilidad de coninuar la acción intentada en vida por uno de ellos sí se
produce el fallecimiento durante la sustanciación del proceso. Esto es contrario a lo que sucede
a la acción de divorcio, que por ser consituiva de estado, pierde sustento al sobrevenir el
fallecimiento de uno de los esposos.
 Efectos de la nulidad
La consecuencia natural de la declaración de nulidad de un acto jurídico está marcada por el

principio de resitución. La nulidad pronunciaba por los jueces vuelve las cosas al mismo estado
en que se hallaban antes del acto declarado nulo y obliga a las partes a resituirse mutuamente
lo que han recibido. Estás resituciones se rigen por las disposiciones relaivas a la buena o
mala fe según sea el caso.
La buena o mala fe será un elemento determinante para el establecimiento de los efectos que
inalmente acarreará la nulidad. Así se conigura lo que se conoce como matrimonio putaivo,
lo cual consituye una creación tendiente a regular los efectos de la nulidad cuando las nupcias
fueron contraídas suponiendo o creyendo uno o ambos contrayentes que el vínculo era válido.
La buena fe entonces iene que ver con el desconocimiento del defecto intrínseco que conlleva
el matrimonio, o con la imposibilidad de actuar de otro modo en función de la violencia
ejercida sobre el contrayente. Este desconocimiento u error no basta de por sí, la ley exige 3
caracterísicas:
1. Que se trate de un error de hecho

2. Que el error sea excusable
3. El defecto debe ser contemporáneo la celebración del matrimonio
Se eniende entonces que, la ignorancia ocasionada por un error de hecho excusable

contemporáneo la celebración nos coloca en presencia de un matrimonio contraído con buena
fe. La buena fe se presume; en cambio la mala fe se debe probar, y a la falta de dicha prueba
debe presumirse la buena fe.
Dentro del proceso de nulidad hay dos narcos probatorios diferenciados, uno es el referido a la
prueba del impedimento dirimente o vicio que afecta al matrimonio. La sola constatación del
impedimento o vicio, bastará para que proceda la declaración de nulidad a menos que se logra
acreditar la existencia de un supuesto de caducidad, siempre que se trate de un supuesto de
nulidad relaiva. El segundo aspecto se relaciona con la interioridad de los contrayentes, para
determinar su buena o mala fe. Esto será vital para establecer los efectos de la nulidad, pero no
es una cuesión gravitante para la declaración de nulidad en sí, que procederá de todos modos.
Con respecto a los terceros que contraten con uno o ambos contrayentes, la nulidad del
matrimonio y la buena o mala fe de los cónyuges no perjudica los derechos adquiridos por
terceros que de buena fe hayan contratado con los cónyuges.
Buena fe de ambos cónyuges: si el matrimonio anulado ha sido contraído de buena fe por

ambos cónyuges produce todos los efectos del matrimonio válido hasta el día en que se
declara su nulidad.
La sentencia irme disuelve el régimen matrimonial convencional o legal supletorio. Si la

nulidad produce un desequilibrio económico de uno de ellos en relación con la posición del
otro, uno de los cónyuges puede pedir una compensación económica si la anulación le produce

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un desequilibrio que signiica un empeoramiento de su situación. El plazo se computa a parir

de la sentencia que declara la nulidad. La acción para reclamar la compensación económica
prescribe a los seis meses de haberse dictado la sentencia de nulidad. En cuanto a la vocación
sucesoria, se exingue también a parir de la sentencia irme.
Respecto a los efectos patrimoniales del matrimonio, se considerará disuelto el régimen de

comunidad o separación si este úlimo hubiera sido elegido en convención matrimonial.
En caso de bigamia y buena fe del segundo cónyuge, el primero iene derecho a la mitad de los
gananciales hasta la disolución de su matrimonio, y el segundo a la mitad de la masa ganancial
formada por él y el bígamo hasta la noiicación de la demanda de nulidad. Si no se acredita la
separación de hecho, podrían coexisir dos comunidades por el periodo que abarca desde el
segundo matrimonio hasta la noiicación de la demanda de nulidad. En este caso y por este
lapso, el bígamo deberá reparir la totalidad de sus bienes, entregando el 50% a cada uno de
sus cónyuges.
En cuanto a la emancipación por matrimonio, se establece que, la nulidad del matrimonio no

deja sin efecto la emancipación, excepto respecto del cónyuge de mala fe para quién cesa a
parir del día en que la sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada.
Buena fe de uno de los cónyuges: si uno de los cónyuges es de buena fe, el matrimonio
produce todos los efectos del matrimonio válido, pero sólo respecto al cónyuge de buena fe y
hasta el día de la sentencia que declara la nulidad. La nulidad otorga al cónyuge de buena fe
derecho a:
1. Solicitar compensaciones económicas; el plazo se computa a parir de la sentencia que

declara la nulidad. Si el cónyuge que sufre el desequilibrio es el de mala fe, no tendrá
derecho a reclamo alguno.
2. Revocar las donaciones realizadas al cónyuge de mala fe.
3. Demandar por indemnización de daños y perjuicios al cónyuge de mala fe y a los
terceros que hayan provocado el error, incurrido en dolo, o ejercido la violencia.
Si los cónyuges hubieran estado someidos al régimen de comunidad, el de buena fe puede

optar:
1. Por considerar que el matrimonio ha estado Regido por el régimen de separación de

bienes.
2. Por liquidar los bienes mediante la aplicación de las normas del régimen de
comunidad.
3. Por exigir la demostración de los aportes de cada cónyuge a efectos de dividir los
bienes en proporción a ellos como si se tratase de una sociedad no consituida
regularmente.
 Revocación de donaciones: que otorga la posibilidad de revocar las donaciones que el

cónyuge de buena fe le haya hecho al de mala fe. No se requiere que se trate de
donaciones hechas con causa en la celebración de las nupcias, lo cual indica que serán
revocables todas las donaciones hechas con anterioridad al matrimonio. También
podrán ser revocadas las donaciones realizadas durante el matrimonio.
 Indemnización de daños y perjuicios: se habilitó el reclamo contra el cónyuge de mala
fe y también respecto de los terceros que hayan provocado el error, incurrido en dolo o

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ejercido la violencia. La indemnización no procederá de manera automáica sino que

deberán probarse todos los elementos que hacen a la aplicación de la responsabilidad
civil. Resultará procedente tanto el reclamo por daño moral, como el daño emergente
e incluso por lucro cesante.
La previa concesión o no de una compensación económica será una cuesión a tener
en cuenta por el juzgador, en la medida que el cónyuge de buena fe se encuentre
percibiendo dicho beneicio; podrá considerar cubiertos total o parcialmente los daños
originados por la declaración de invalidez del vínculo.
 Opción respecto a la disolución de la comunidad: en el caso de encontrarse los
cónyuges someidos al régimen de comunidad, el de buena fe tendrá el derecho de
elegir la forma de liquidación: por comunidad, separación o demostración de aportes.
La sola caliicación de su conducta lo habilita para determinar la opción preferida, no
requiriéndose que jusiique las razones que lo llevan a decidir en un determinado
senido.
Mala fe de ambos cónyuges: el matrimonio anulado contraído de mala fe para ambos

cónyuges no produce efecto alguno. Las convenciones matrimoniales quedan sin efecto, sin
perjuicio de los derechos de terceros. Los bienes adquiridos hasta la nulidad se distribuyen, si
se acreditan los aportes, como si fuese una sociedad no consituida regularmente.
BOLILLA 5: EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO

DERECHOS Y DEBERES MATRIMONIALES

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 Concepto
Son una serie de pautas de comportamiento planteadas por el legislador y que deben ser
respetadas por los cónyuges durante el matrimonio. El establecimiento de derechos-deberes
conigura el marco de las conductas esperables por parte de los contrayentes. Es una forma en
que el legislador busca evitar que el matrimonio se transforme simplemente en un recurso
jurídico vacío de contenido.
 Caracteres
Restringidos: se trata de aspectos básicos que deben regir la comunidad de vida entre los
cónyuges y que hacen a la esencia de la insitución. Es decir se trata de normas básicas de la
relación conyugal, dejando librada a la libertad personal, la ijación de los compromisos a los
que se quiere sujetar la pareja.
Indisponibles: esto quiere decir que los deberes no pueden ser modiicados por la voluntad de
las partes.
Recíprocos: ambos contrayentes se encuentran igualmente obligados respecto al cumplimiento

de los requerimientos legales. A su vez, también están en igualdad de condiciones para
plantear su incumplimiento, con las consecuencias que ello implica en cada caso. Esta
reciprocidad es la que nos da la Pauta para plantear que nos encontramos frente a la categoría
de los llamados “derechos-deberes", otorgando en cada caso a uno u otro el rol de beneiciario
o requirente.
Incoercibles – salvo el deber de alimentos: por su naturaleza personalísima son incoercibles ya

que no se puede obligar a establecer o mantener un proyecto de vida en común, ni a obtener
del otro la colaboración a la asistencia espiritual. Tampoco se puede forzar al otro a reanudar la
convivencia cuando se produjera una separación de hecho. La única obligación que puede ser
exigidas es la de alimentos, ya sea durante la convivencia o la separación de hecho.
LOS DERECHOS – DEBERES EN EL CCCN
Los deberes podrían operar como un freno para quien los ha incumplido de manera ostensible
y pretende obtener alguno de los beneicios que la ley le acuerda.
Los daños y perjuicios pueden surgir como consecuencia de las inconductas entre los cónyuges,
pero ellos no son sanciones al incumplimiento de los deberes y derechos matrimoniales, sino
que son indemnizaciones por el daño causado que corresponde otorgar si se dan los otros
elementos que hacen a la responsabilidad civil, es decir si existe un hecho anijurídico, culpa
grave o dolo, factor de atribución y daño.
 Asistencia
Este derecho-deber recoge una serie de presupuestos éicos que podrían sinteizarse en el
concepto de solidaridad familiar.
La asistencia comprende un aspecto material que implica la prestación de recursos

económicos, dinerarias y en especie, pero también un aspecto moral que repercute en la
exigencia de ayuda mutua, solidaridad afeciva y cuidados recíprocos.
Por un lado, el aspecto moral del deber de asistencia no puede ser exigido, en la medida que se
trata de una obligación de hacer; y su incumplimiento, cuando sea ostensible, derivará en la
eventual asignación de sanciones indirectas. En cambio, el aspecto material del deber, en lo

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relaivo a las necesidades en lo relaivo a las necesidades de contenido patrimonial que afectan
de modo personal de los cónyuges, consituye la obligación alimentaria, que sí puede exigirse
de manera coaciva en la medida que existe una regulación especíica en dicho senido.
La obligación alimentaria entre cónyuges: los alimentos en este caso, implican el deber de
saisfacer las necesidades de índole material que pueden surgir entre los cónyuges, ya sea
durante la convivencia o mientras se encuentren separados de hecho. La obligación comienza
en el momento de la celebración de las nupcias y inaliza con el dictado de la sentencia de
divorcio o de nulidad. Sólo de manera excepcional se puede ijar judicialmente una prestación
posterior a la sentencia, en 3 situaciones:
1. A favor de quien padece una enfermedad grave o persistente al divorcio que le impide
autosustentarse
2. A favor de quien no iene recursos propios suicientes ni posibilidad razonable de
procurárselos
3. Cuando los cónyuges hayan pactado alimentos para luego del divorcio
 Alimentos durante la convivencia: nada obsta a que uno de los cónyuges pueden pedir
la ijación judicial de la cuota durante la convivencia, supuesto que en la prácica es
poco frecuente, pues en ella se observa una confusión de las necesidades y aportes, sin
que medie la estrictez que implican imposición de una cuota ija.
 Alimentos durante la separación de hecho: la raio essendi de los alimentos entre
cónyuges separados de hecho es el deber moral de solidaridad conyugal que perdura
aunque los esposos hayan suspendido la cohabitación; la raio juris en el vínculo
matrimonial que todavía está vigente, ya que el deber de socorro mutuo es un efecto
del matrimonio independientemente de la vida en común.
Una vez dictada la sentencia de divorcio se producirá la exinción automáica de la
cuota que eventualmente se pudiera haber ijado. Pero a su vez, el derecho alimentario
está sujeto a tres coningencias que podrían ampliar por un iempo su vigencia:
1. La inacción del alimentante en cuanto al no requerimiento del divorcio
2. La inclusión del alimentado en alguno de los supuestos excepcionales
3. La Asunción expresa de la obligación por parte de uno de los cónyuges donde
se compromete al pago de los alimentos, aún luego del divorcio.
 Aplicación de los principios del parentesco: la obligación entre cónyuges se rige por las
reglas relaivas a los alimentos entre parientes en cuanto sean compaibles.
Con respecto a los requerimientos exigidos para la procedencia de la cuota, el cónyuge
que pide alimentos debería acreditar que le faltan los medios económicos suicientes y
la imposibilidad de adquirir los con su trabajo, cualquiera sea la causa que haya
generado tal estado.
Por otra parte, la cuota alimentaria debe abarcar lo necesario para la subsistencia,
habitación, vestuario y asistencia médica correspondientes a la condición de quien lo
recibe. No se limita a las necesidades básicas, pero tampoco se exige el mantenimiento
del nivel de vida existente durante la convivencia.
En cuanto a la cesación de la cuota, se establece que el derecho alimentario cesa si
desaparece la causa que lo moivó, el cónyuge alimentado inicia una unión
convivencial, o incurre en alguna de las causales de indignidad. También van a ser
causales de exinción la muerte de cualquiera de los cónyuges, y el dictado de la
sentencia de nulidad o divorcio.

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 Pautas para la ijación de la cuota:

1. El trabajo dentro del hogar, la dedicación a la crianza y educación de los hijos y sus
edades
2. La edad y el estado de salud de ambos cónyuges
3. La capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un empleo de quién solicita
alimentos
4. La colaboración de un cónyuge en las acividades mercaniles, industriales o
profesionales del otro cónyuge
5. La atribución judicial o fácica de la vivienda familiar
6. El carácter ganancial, propio o de un tercero del inmueble sede de esta vivienda. En
caso de ser arrendada, si el alquiler está abonado por uno de los cónyuges u otra
persona
7. Si los cónyuges conviven, el iempo de la unión matrimonial
8. Si los cónyuges están separados de hecho, el iempo de la unión matrimonial y de la
separación
9. La situación patrimonial de ambos cónyuges durante la convivencia y durante la
separación de hecho
Al considerar la procedencia de la cuota, qué puede ser exigida por cualquiera de los
cónyuges, se iene que tener en cuenta el principio de igualdad. El cual debe ser aplicado
según las caracterísicas del grupo familiar, y más especíicamente según los roles que cada
uno desempeña y está en condiciones de desempeñar, así como respecto de los ingresos
económicos de cada uno.
 Convivencia
Se trata de un deber que no es exigible; es un deber cuyo incumplimiento no genera

consecuencias jurídicas por lo que puede ser considerado como un deber moral.
Pero igualmente la convivencia puede ser entendida como un parámetro relevante para el
legislador. Por ejemplo el cese de la convivencia puede causar la exclusión de la vocación
hereditaria entre cónyuges.
 Fidelidad
Es la obligación que iene cada cónyuge de observar una conducta inequívoca, absteniéndose
de cualquier relación que cree una apariencia comprometedora y lesiva para la dignidad del
otro. El código le otorga a este deber el carácter de “ moral", lo cual implicaría liberarlo a la
conciencia y a la inimidad de la pareja sin que su inobservancia pueda trascender
jurídicamente. Sin embargo hay que tener el signiicado de idelidad, conocida como lealtad,
observancia de la fe que alguien debe a otra persona.
Por ejemplo que la esposa oculte la paternidad originada por una relación extramatrimonial,
en este caso el elemento conigurador de la procedencia de los daños y perjuicios no es la
relación sexual extramatrimonial en sí. Hay una violación al deber de idelidad, pero que Unido
con otros elementos requeridos para la procedencia de la responsabilidad civil, desemboca en
el deber de indemnizar.
 Apellido de los cónyuges
La regulación actual no establecer discriminaciones entre matrimonios de personas del mismo

o diferente sexo. En todos los casos y para ambos será opcional adicionar el apellido del

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cónyuge. Se trata de otra manera de concretar el principio general de igualdad entre cónyuges
establecido en el arículo 402 del CCCN.
BOLILLA 6: REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO
REGÍMENES PATRIMONIALES EN GENERAL
 Clasiicación según su fuente normaiva
Imperaivos: en estos casos se establece un régimen legal del cual los cónyuges no pueden
apartarse. La voluntad se encuentra aquí en un segundo plano, en la medida que la ley deine

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de manera anicipada y forzosa las cuesiones que hacen a las realidades patrimoniales entre
los cónyuges. Este era el criterio adoptado por el código de Vélez que nos rige hasta el año
2015, en que comienza a aplicar el CCCN.
Convencionales plenos: se caracteriza por el protagonismo que se le asigna a la autonomía de

la voluntad. Los costos que son los encargados de diseñar las normas desinadas a regular las
relaciones patrimoniales del matrimonio, estableciendo de ellos las pautas que consideren
convenientes de acuerdo a sus propias necesidades e intereses. En estos casos, usualmente
también se prevé un régimen supletorio para aquellas parejas que no deinan el régimen.
Sistemas mixtos: en estos casos se asignan los cónyuges la posibilidad de realizar

convenciones, pero se acuesta el marco de libertad por razones fundadas en principio de
solidaridad familiar. A su vez, se suele regular en estos casos una serie de cuesiones que
ienen carácter imperaivo, es decir que se aplica necesariamente y más allá de lo convenido
por la pareja. En lo que se suele denominar “régimen primario”. Este sistema es el que se
regula nuestro país a parir de la sanción del CCCN.
 Según su posible mutabilidad
Inmutables: son aquellos donde o no se puede elegir un régimen determinado, o se da esa

posibilidad de contraer matrimonio, pero luego no puede cambiarse por la voluntad de los
cónyuges.
Mutables: se presenta cuando los cónyuges pueden cambiar de régimen luego de optar por
una determinado. El CCCN adopta este modelo.
 Según el modo de distribución de los bienes a la disolución del vínculo
Regímenes de separación de bienes: en estos casos existe independencia patrimonial entre los
cónyuges, no sólo durante la vigencia del matrimonio, sino fundamentalmente a su disolución,
en la medida que no existen derechos recíprocos de paricipación en las adquisiciones del otro.
Por esto es que durante el matrimonio no existen expectaivas de lo que eventualmente se
podrá recibir, porque no habría repartos ni liquidaciones que realizar. Cada uno se queda con
sus adquisiciones, y no se generan créditos, ni derecho a compensaciones.
De todos modos esto no implica que en las relaciones entre cónyuges todo se reduzca un
individualismo extremo sin importar la suerte que corra la familia. Así en general, los dos
miembros de la pareja deben contribuir a las necesidades del hogar, incluyendo tanto la
asistencia mutua, como la de los hijos, y responder por las deudas que se generen como
consecuencia de esas obligaciones. El régimen de separación se encuentra previsto como
régimen convencional en nuestro CCCN.
Regímenes de paricipación: en este régimen se iene especialmente en cuenta el patrimonio

de cada uno de los cónyuges al ingresar al matrimonio (patrimonio inicial) y al momento de su
disolución (patrimonio inal). En el patrimonio inicial se suele computar el acivo de cada uno al
contraer matrimonio, menos las deudas, mas lo adquirido posteriormente por herencia o
donación. El patrimonio inal es el que se iene al concluir el régimen, descontadas las deudas
más el importe que está disminuido por su culpa, por enajenaciones gratuitas o actos
ejecutados con la intención de perjudicar al otro.

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La diferencia entre dichos patrimonios se tomará en cuenta a la disolución del régimen,

generándose un crédito a favor de quién hubiera obtenido un beneicio menor, a in de igualar
las ganancias de ambos cónyuges.
Se trata de una especie de mezcla entre el régimen de separación (durante el vínculo en la

medida que no existen bienes gananciales) y de comunidad (a la disolución, en tanto establece
un proceso liquidatario que busca la paridad inal en las ganancias obtenidas).
Se trata de un sistema complejo desde el punto de vista prácico, probablemente por este
moivo el código no lo incluye.
Regímenes de comunidad: esta clase de régimen se caracteriza por la formación de una masa
de bienes, que se comienza a gestar a parir del matrimonio y se exingue a la disolución de la
comunidad. Esa masa deberá ser dividida entre los cónyuges, y si deriva el fallecimiento de uno
de ellos, entre el otro y los herederos del causante.
Esta “masa común” está compuesta por bienes que ienen la virtualidad de ser divididos al
momento de la liquidación, sin perjuicio de que durante la vigencia de la comunidad sean de
itularidad de uno solo de los cónyuges.
Se ienen que establecer cuáles son los bienes pasibles de pertenecer a la masa para su
posterior reparto. Esto dependerá de qué clase de comunidad se establezca.
 Universal: la masa se forma en este caso con todos los bienes de los cónyuges, ya sea
se hayan adquirido antes o después del matrimonio. La componen también todas las
adquisiciones, sin importar su carácter gratuito u oneroso.
 Restringida de muebles y ganancias: en esta modalidad, se incluyen en la masa de
bienes a dividir todos los muebles de los cónyuges, ya sea los llevados al matrimonio,
cómo los adquiridos después por cualquier ítulo; así como también los bienes
adquiridos durante el matrimonio a ítulo oneroso (salvo, si fueran adquiridos por
causa o ítulo anterior al matrimonio, por permuta con un bien propio o con el
producto de su venta).
 Restringida de ganancias: la masa en este caso, se conforma con todas las ganancias o
adquisiciones a ítulo oneroso que realizan los cónyuges durante el matrimonio. A esta
clase de bienes, suscepibles de división al disolverse la comunidad, lo llamamos
“gananciales”. Por el contrario, denominamos “ bienes propios” a los que cada
cónyuge adquiere antes del matrimonio, o los que ingresan después a su patrimonio
por herencia, legado o donación (itulo gratuito), por permuta con otro bien propio,
con el producido de la venta de un bien propio, o por causa anterior a las nupcias.
Estos bienes propios no ingresan en la comunidad y por lo tanto no se deberán reparir,
por lo que a su disolución se mantendrán íntegramente en el patrimonio de su itular, a
menos que este fallezca, lo cual actualizará su transmisión en base a las normas en
materia de sucesiones “moris causa".
Actualmente el código regula este sistema como supletorio, es decir aplicable a falta de
pacto expreso entre los cónyuges donde adopten por el régimen de separación.
EL RÉGIMEN PATRIMONIAL EN NUESTRO DERECHO
 Perspeciva histórica - ¿ imperaividad o autonomía?
En el código de Vélez, se decidió establecer el régimen de comunidad restringida de ganancias

como sistema único, legal e imperaivo. A la vez, se designó a esa comunidad integrada por los

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cónyuges con el controverido termino “ sociedad conyugal”. Se pronunciaba por un sistema

cerrado y preijado, su postura consisía en descartar la posibilidad de modiicarlo a través de
convenciones matrimoniales que, por más que fueran materia corriente en otras legislaciones,
eran ajenas a las costumbres de nuestro país.
Luego de la sanción del código se fueron suscitando debates en cuanto a la conveniencia o no

de mantener el sistema primigenio. Unos estaban a favor de coninuar con un sistema
imperaivo, y por el contrario otros querían ampliar el margen de autonomía de los cónyuges.
Argumentos a favor de la imperaividad:
1. La comunidad de ganancias es un régimen de mayor jusicia, especialmente para

aquellos matrimonios donde existe una clara diferenciación de roles. En estos casos,
uno de los cónyuges puede ser el proveedor material y el otro dedicarse al cuidado de
la casa y de los hijos, acividades no producivas desde el punto de vista económico. El
proveedor en estos casos es quién se encuentra en mejor condición para realizar
adquisiciones que incrementen su patrimonio durante la vigencia del matrimonio. El
régimen de comunidad, por lo tanto, protege a quién lo realizó adquisiciones en caso
de que el vínculo se disuelva, obligando al otro o a sus herederos a dividir con él esas
ganancias obtenidas.
No admiir esta solución, consituiría un Injusto enriquecimiento para el cónyuge que
habría acumulado ganancias con el respaldo de quién estaba dedicado al hogar, para
luego conservarlas exclusivamente para sí.
2. Se trata de evitar la legiimidad y también a fomentar la cooperación y la solidaridad.
Al no exisir opción para pactar algo disinto, se quita la posibilidad de abrir eventuales
frentes de conlicto.
3. Este régimen protege más adecuadamente a los terceros que pueden así ideniicar la
situación jurídica familiar de las personas con las que contratan.
Argumentos a favor de la autonomía:
1. Los cambios familiares han llevado a considerar justo que ambos esposos mantengan
su autonomía patrimonial, y no dependan de las ganancias del otro, sin que ello
implique liberarse de las responsabilidades económicas del hogar.
2. Desaparecido el monopolio de la familia para la que fue concebida el régimen de
comunidad, no es posible pensar en una única regulación para todas las familias.
Además, la muliplicidad de opciones generaría a su vez, que la insitución matrimonial
sea más atraciva para quienes desean un modelo alternaivo.
3. Las críicas sobre la posible de protección a uno de los cónyuges son desariculadas, ya
que en las legislaciones que admiten la posibilidad de convenciones entre cónyuges, se
suelen establecer diversas previsiones tuiivas como ser:
A. Posibilidad de solicitud de compensación económica por el que fuera más
perjudicado con la ruptura
B. Normas que protegen la vivienda familiar
C. Contribución común a los gastos del hogar
D. Responsabilidad común frente a deudas contraídas para el grupo familiar.
 Caracterísicas del régimen patrimonial en el CCCN
A parir de la reforma operada por el nuevo código, se establece un sistema caracterizado

como convencional limitado, mutable y supletorio.

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CONVENCIONALIDAD LIMITADA: las convenciones matrimoniales son acuerdos celebrados

entre los futuros cónyuges con el in de determinar el régimen al que van a quedar sujetos, o
algún otro aspecto referido a las relaciones patrimoniales. Se lo suele llamar también
capitulaciones matrimoniales, contrato de matrimonio o convenciones prenupciales.
 Naturaleza jurídica de las convenciones: se trata de un acuerdo cuya eicacia futura se

encuentra condicionada a la efeciva realización de las nupcias. Es un negocio jurídico
bilateral que no conigura propiamente un contrato, sino que se trata de una especie
de pacto normaivo, o de estatuto acordado, en el que los esposos convienen una serie
de cuesiones relacionadas con el régimen patrimonial del matrimonio. Serán
aplicables las disposiciones generales establecidas en materia de contratos.
 Taxaividad: la actual regulación establece que “antes de la celebración del matrimonio
los futuros cónyuges pueden hacer convenciones que tengan únicamente los objetos
siguientes……”. Se realiza un especial énfasis en el carácter taxaivo de la enumeración,
explicitando que el contenido de las convenciones se encuentra acotado a las
posibilidades que menciona el código. Nos encontramos con un sistema de
“convencionalidad limitada” a aquellos pactos expresamente admiidos por el
legislador. Se establece que toda convención entre los cónyuges sobre cualquier otro
objeto relaivo a su patrimonio es de ningún valor.
 Forma: art. 448: las convenciones matrimoniales deben ser hechas por escritura
pública antes de la celebración del matrimonio, y sólo producen efectos a parir de esta
celebración y en tanto el matrimonio no sea anulado. Pueden ser modiicadas antes
del matrimonio, mediante un acto otorgado también por escritura pública. Para que
produzca efectos respecto de terceros, debe anotarse marginalmente en el acta de
matrimonio.
Art. 420: en el acta de celebración del matrimonio se debe consignar la declaración de
los cónyuges de si se ha celebraron o no convención matrimonial y, en caso airmaivo,
su fecha y el registro notarial en el que se otorgó.
Art. 285: el acto que no se otorga en la forma exigida por la ley no queda concluido
como tal mientras no se haya otorgado el instrumento previsto, pero vale como acto en
el que las partes se han obligado a cumplir con la expresada formalidad, excepto que
ella se exija bajo sanción de nulidad.
 Accesoriedad: implica que la eventual declaración de nulidad del matrimonio
determina la invalidez de la convención a la que estaba subordinado.
 Oponibilidad: la opción que pueden elegir en este caso es la del régimen de separación
de bienes. Ya que el régimen de comunidad se aplica de todas maneras si no existe
convención.
 Sujeción a modalidades: se puede establecer condición o plazo. En el caso de las
condiciones, el límite está dado en el art. 344: condiciones prohibidas: es nulo el auto
sujeto a un hecho imposible, contrario a la moral ya las buenas costumbres, prohibida
por el ordenamiento jurídico o que depende exclusivamente de la voluntad del
obligado.
Con respecto al plazo, los contrayentes podrían pactar un término inal o inicial.
Se debe entender que los plazos o condiciones estarán sujetos en su eicacia a la
coninuidad del vínculo matrimonial, y que de ninguna manera se puede interpretar
que las modalidades ijadas obtén a la posibilidad de pedir el divorcio por cualquiera
de los cónyuges en cualquier momento.

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 Capacidad: existe capacidad para celebrar convenciones en los casos de menores de 16

a 18 años que cuentan con autorización de los progenitores, o en los supuestos a un de
menos edad en que se ha obtenido la sentencia de dispensa. Tendrán la posibilidad de
designar y valuar los bienes que cada uno lleva al matrimonio, así como realizar la
enunciación de las deudas. No se encuentran habilitados para efectuar donaciones.
Sujetos admiidos: se trata de asuntos que pueden ser regulados mediante las
convenciones matrimoniales.
1. Designación y avalúo de los bienes que cada uno lleva al matrimonio: se permite la
realización de un inventario de los bienes personales de cada uno de los cónyuges. Esta
designación puede resultar úil especialmente cuando uno o ambos cónyuges ienen
un caudal económico importante, en la medida que todo lo que se detalla en el listado
va a tener carácter propio y no será suscepible de división al disolver un evento al
régimen de comunidad.
Se evita la necesidad de producir prueba, especialmente respecto de los bienes no
registrables al momento de la disolución de la comunidad, sustrayendo dichos bienes
de la paricipación del otro. Se presume, excepto prueba en contrario, que son
gananciales todos los bienes existentes al momento de la exinción de la comunidad.
La convención, sería en este caso la prueba en contrario suiciente para desvirtuar la
presunción de ganancialidad.
2. La enunciación de las deudas: se permite aquí una determinación y valuación del
pasivo. Las obligaciones contraídas antes del comienzo de la comunidad son
personales. La enunciación de las deudas en la convención, automáicamente
determina la caliicación de la obligación como personal, lo cual evita discusiones
posibles al momento de la disolución de la comunidad. De esta manera queda
establecido, también, con qué fondos deben ser abonadas. En este caso deberían
pagarse con fondos propios, de lo contrario, generarán un derecho de recompensa a
favor de la comunidad.
3. Las donaciones que se hagan entre ellos: las donaciones hechas en las convenciones
matrimoniales se rigen por las disposiciones relaivas al contrato de donación. Sólo
ienen efecto si el matrimonio se celebra.
Las donaciones u ofertas de donación hechas por terceros a uno de los novios, o a
ambos, o por uno de los novios al otro, queda sin efecto si el matrimonio no se contrae
en el plazo de un año. Se presume aceptada desde que el matrimonio se celebra, Si
antes no ha sido revocada. Siempre en consideración el matrimonio futuro.
Con respecto a la revocación, ya no se dispone la irrevocabilidad de las donaciones
prenupciales, por lo que resultan aplicables las normas generales para la revocación de
las donaciones. De todos modos está la protección del cónyuge de buena fe, si el
matrimonio se anulara, éste puede revocar las donaciones realizadas al de mala fe.
4. La opción por alguno de los regímenes previstos en el código: por más que el inciso
esté redactado en plural, la verdadera opción es por el régimen de separación de
bienes. El art. 463 establece que a falta de opción se aplica el régimen de comunidad
de ganancias, por lo que no tendría senido hacer la elección de dicho sistema la
convención cuando de todos modos era el inalmente aplicable. Dicha opción operaría
como una simple conirmación del régimen supletorio previsto por la ley.
Mutabilidad: después de la celebración del matrimonio, el régimen patrimonial puede

modiicarse por convención de los cónyuges. Esta convención puede ser otorgada después de

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un año de aplicación del régimen patrimonial, convencional o legal, mediante escritura pública.
Para que el cambio de régimen produzca efectos respecto de terceros, debe anotarse
marginalmente en el acta de matrimonio. Los acreedores anteriores al cambio de régimen que
sufran perjuicios por tal moivo pueden hacerlo declarar inoponible a ellos en el término de un
año a contar desde que lo conocieron.
La adopción del principio de mutabilidad responde al reconocimiento del ejercicio de la

autonomía de la voluntad en las relaciones familiares. Se admite así que la realidad de la vida
familiar es dinámica.
Aplicación supletoria del régimen de comunidad: en general se requiere que durante el

matrimonio hacia un régimen aplicable en las relaciones patrimoniales. Es por eso que resulta
necesario que se prevea normaivamente un régimen supletorio en caso de que los contra
sientes no elijan alguno de aquellos que se encuentran habilitados en cada legislación.
Que el legislador permita la elección, implica que respecta a la posibilidad de

autodeterminación de la pareja, pero ello no obsta hay que ponerle las disintas opciones y
consideré que, al menos en la mayoría de los casos, el régimen de comunidad es el que resulta
más acordé al resguardo y protección de los intereses familiares.
La determinación de la comunidad como régimen legal supletorio se encuentra basada en que

se lo considera:
1. El sistema más adecuado a la igualdad jurídica de los cónyuges y a la capacidad de la

que gozan.
2. El aceptado mayoritariamente en el derecho comparado.
3. El más adaptado a la realidad socioeconómica de la familia de la Argenina en este
momento.
DISPOSICIONES COMUNES A TODOS LOS REGÍMENES – RÉGIMEN PATRIMONIAL PRIMARIO
Disposiciones comunes: no se trata de un sistema completo de organización económica del

matrimonio, sino de un conjunto de normas que relejan las consecuencias mínimas ineludibles
de la unión matrimonial, en protección del interés familiar y de los terceros que se relacionen
jurídicamente con cualquiera de los cónyuges.
Estas disposiciones se aplican cualquiera sea el régimen matrimonial, y excepto que se

disponga otra cosa en las normas referentes a un régimen especíico.
Se denomina “régimen primario” porque responde a la existencia de normas fundamentales

que no pueden ser derogadas por los cónyuges, en contraposición a las disposiciones
“secundarias”, que son las que surgen de la voluntad de las partes manifestada al elegir el
régimen de bienes del matrimonio, o alejar que rija lo previsto por la ley en forma supletoria.
A través de estas disposiciones comunes, se intenta asegurar el principio de solidaridad

familiar. En este senido, entre sus aspectos más relevantes, se regulan cuesiones relaivas a:
1. La necesidad de contribuir de manera conjunta a los gastos del hogar

2. La protección de la vivienda familiar y de sus muebles indispensables
3. La responsabilidad solidaria en deudas contraídas para solventar las necesidades del
hogar y el sostenimiento y la educación de los hijos

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 Inderogabilidad
La inderogabilidad de estas disposiciones implica el establecimiento de un núcleo duro,

inmutable, debido a que se trata de disposiciones de orden público.
Los cónyuges no pueden convenir la supresión, restricción o modiicación de alguna de estas

disposiciones; excepto disposición expresa en contrario. La inderogabilidad rige para toda la
vigencia del régimen patrimonial, por lo que no puede ser convenida por las partes y en
convención matrimonial, ni durante la vigencia del matrimonio.
 Deber de contribución
Los cónyuges deben contribuir a su propio sostenimiento, el del hogar y el de los hijos
comunes, en proporción a sus recursos. Esta obligación se exiende a las necesidades de los
hijos menores de edad, con capacidad restringida, o con discapacidad de uno de los cónyuges
que conviven con ellos. El cónyuge que no da cumplimiento a esta obligación puede ser
demandados judicialmente por el otro para que lo haga, debiéndose considerar que el trabajo
en el hogar es computable como contribución en las cargas.
Se trata de una derivación del compromiso de desarrollar un proyecto de vida en común

basado en la cooperación. Se cree que tal previsión debe ser subsumida dentro del deber de
asistencia.
No se debe confundir el deber de contribución con la obligación por alimentos derivados del
matrimonio y/o de la responsabilidad parental. Por un lado, cuando se hace referencia al
sostenimiento del hogar (hablando del deber de contribución), se hace referencia a un rubro
realmente amplio, comprende aquellos gastos requeridos para el desarrollo pleno del grupo
familiar (vivienda, servicios, mobiliario, etc.). A diferencia de que estos gastos en la cuota
alimentaria entre cónyuges sería dudosa.
Por otro lado, en el caso de los hijos aines, se incluye no sólo los menores de edad como
ocurre en la obligación alimentaria, sino también a los que tengan una capacidad restringida
discapacidad. Y en todos los casos en esta sección se va a exigir que convivan con ellos.
Por úlimo el aspecto que más diferencia este insituto, ejemplo clamó Aquí siempre se da
entre cónyuges.
 Se debe contribuir en proporción a los propios recursos
Para la procedencia del reclamo, no basta con acreditar la necesidad del aporte, sino también
que el demandado es la persona a la que le corresponde hacerlo en función de las
caracterísicas del especíica vida familiar de ese matrimonio.
 La previsión permite el reclamo durante la vigencia del matrimonio
El cónyuge que no da cumplimiento a esta obligación puede ser demandados judicialmente por
el otro para que lo haga. Se otorga a sí acción judicial para combair la pasividad de quién se
deseniende de su deber de contribución a las necesidades del hogar.
La acción se puede interponer tanto para requerir un pago pendiente o una necesidad aún
insaisfecha, como para que se produzca el reintegro de aquello que fuera abonado en exceso
de la proporcionalidad que establece la ley.

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La urgencia en saisfacer la necesidad puede llevar a qué quién se encuentra en una situación
patrimonial desventajosa realice la erogación, incluso a veces a Costa de contraer deudas.
 ¿ se genera un crédito que se pueda reclamar al disolver el vínculo?
La cuesión se relaciona con la posibilidad de quien realizó un gasto en exceso de lo que le

correspondía, a solicitar la compensación, pero no ya cuando el matrimonio se encuentra
vigente sino a su disolución.
La posibilidad de solicitar una compensación está solo circunscripta al supuesto en qué las
erogaciones hubieran sido realizadas con bienes propios. Si se abonó con fondos gananciales,
no importa quién los hizo, miel criterio de proporcionalidad, porque a la disolución de la
comunidad no hay reclamos que realizar. Es una consecuencia propia del sistema que establece
solidaridad en el acivo y el pasivo. La duda se presenta en el régimen de separación de bienes
donde no se genera ganancialidad ni cargas que requieran ser abonadas con dichos fondos.
Según la doctrina española habrá que tener en cuenta que el hecho de que no haya habido una
reclamación posterior a la erogación podría implicar que existe una liberalidad por parte de
quien la realizó.
 El deber de contribución es aplicable a las uniones convivenciales
Los convivientes ienen obligación de contribuir a los gastos domésicos de conformidad con lo
dispuesto en el arículo 455. Se exige para su coniguración que la pareja comparte un proyecto
de vida común y se impone a sus miembros el deber de asistencia durante la convivencia.
El Deber de contribución inaliza con la ruptura de la convivencia, en la medida que ella se

requiere para la producción de los efectos en esta clase de uniones. En el momento de la
ruptura de la ley prevé de manera expresa ciertos mecanismos que podrían compensar al
cónyuge que realizó las erogaciones relaivas a la vida familiar, mientras que el otro
aprovechaba dicha circunstancia para capitalizarse e incrementar su propio patrimonio.
 Protección de la vivienda familiar y sus muebles indispensables
Ninguno de los cónyuges puede, sin el asenimiento del otro, disponer de los derechos sobre la
vivienda familiar, ni de los muebles indispensables de ésta, ni transportarlo fuera de ella. El que
no ha dado su asenimiento puede demandar la nulidad del acto o la resitución de los
muebles dentro del plazo de caducidad de seis meses de haberlo conocido, pero no más allá de
6 meses de la exinción del régimen matrimonial.
La vivienda familiar no puede ser ejecutada por deudas contraídas después de la celebración
del matrimonio, excepto que lo hayan sido por ambos cónyuges conjuntamente o por uno de
ellos con el asenimiento del otro.
Cuesiones que hacen al ejercicio de estos derechos:
Necesidad de asenimiento: el cónyuge que no es itular de determinados bienes, fundado en

un interés familiar, debe prestar su conformidad con la realización de ciertos actos que la ley
detalla.

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Se trata de una forma de contralor de la facultad disposiiva del itular, la que ejercida sin
límites puede llevar a la desprotección del grupo familiar en sus necesidades más esenciales.
Esta conformidad no surge de la itularidad conjunta, por eso no podemos hablar de

consenimiento. En este senido el asenimiento implica conformidad y no codisposición mi
actuación conjunta.
Completa una manifestación de voluntad que por sí sola es insuiciente para producir efectos
jurídicos, el cónyuge que asiente no asume responsabilidad y ni deuda alguna con moivo de
ese acto.
Por ejemplo: si se trata de una compraventa de un inmueble, el escribano que interviene sólo
debe pedir ceriicado de inhibición del itular del bien, pero no del asistente, en tanto las
medidas cautelares que hubieren en su contra no impiden que preste su conformidad.
El asenimiento es un acto jurídico unilateral, entre vivos, a ítulo gratuito, no formal y especial
para cada acto.
Actos sobre los que recae: abarca todos aquellos actos que impiden el uso de la vivienda por
los cónyuges. Se incluyen aquellos que implican el ejercicio de un derecho real, como la venta,
donación, permuta, usufructo, uso y habitación; pero también los actos de disposición de ipo
personal como la locación y el comodato.
Vivienda familiar: se la ha deinido como aquella donde la familia tenga su residencia habitual
y que sea de presumible coninuación. No lo es la que uilice uno solo de los cónyuges, ni la
que la familia use en sus vacaciones. Este concepto también abarca a las organizaciones
familiares en que la vida en común habitual se desarrolle por ejemplo en casa rodantes,
trailers, barcos, la protección se podrá hacer efeciva siempre que se trate de bienes
registrables.
La protección sería en principio para una vivienda, no pudiendo ampliarse a más de una. Esta
protección rige independientemente que se trate de un bien propio o ganancial, opera
independientemente del régimen de bienes por el que se rige al matrimonio. Lo único que se
exige es que se trate de un bien o de los Derechos sobre un bien de itularidad de uno de los
cónyuges.
La protección que otorga desde la celebración de las nupcias, y basta para su procedencia la
consitución de la propiedad como “ vivienda familiar”. No es exigida la existencia de hijos del
matrimonio, A falta de descendencia dicha caliicación surge la zona convivencia entre los
cónyuges
Muebles indispensables: comprende a aquellos que se encuentran afectados a la vivienda

familiar, no pudiendo extenderse la protección a otros bienes que pudieran resultar
fundamentales para la vida familiar pero que no se hayan ísicamente dentro del lugar de
habitación de la familia. Se busca evitar que un cónyuge pueda, por sí, dejar al otro en la calle,
o en una casa vacía de sus elementos más esenciales. Se impide no solamente la disposición
como tal, sino el transporte de los bienes muebles fuera del hogar, debido a que podría ser una
forma ingeniosa para evitar el uso de los bienes por parte de los restantes miembros de la
familia.
Por lo tanto los actos a ítulo oneroso realizados por quien ostente la tenencia y sobre bienes
no registrables, son válidos frente a terceros excepto:

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a. Que se pruebe la mala fe del tercero. Es decir, el conocimiento de la

irregularidad en cuanto a lana itularidad de quién dispuso de los
derechos sobre los bienes.
b. Que se trata de muebles indispensables del hogar de los objetos
desinados al uso personal del otro cónyuge o el ejercicio de su
trabajo o profesión. En este caso el tercero podrá ser demandado
por el cónyuge sin importar por un lado su buena o mala fe, y por el
otro la itularidad del bien.
Nulidad relaiva: el que no ha dado su asenimiento puede demandar la nulidad del acto o la
resitución de los muebles dentro del plazo de caducidad de 6 meses de haberlo conocido,
debe darse dentro de la vigencia del matrimonio; si se prueba el conocimiento y la
consecuente inacción del cónyuge no itular por ese lapso, la ley presume una conformidad
tácita qué termina funcionando como un supuesto de conirmación del acto. O también se
puede dar los 6 meses de la exinción del régimen matrimonial, resultando indiferente el
conocimiento o desconocimiento por parte del cónyuge.
Puede ser demandado el cónyuge itular y también la persona a favor de quien se dispuso
sobre los derechos en cuesión.
Si se decreta la nulidad, se deben volver las cosas al mismo estado en que se hallaban antes del
acto declarado nulo, lo cual obliga a las partes a resituirse mutuamente lo que han recibido. La
buena fe del tercero que contrato con el cónyuge no exime las consecuencias de la anulación y
de su deber de resitución. También habrá que evaluar la eventual procedencia de los daños y
perjuicios que debiera afrontar quien realizó el acto, sin requerir el asenimiento de su
cónyuge. En caso de que la conducta que violó el requerimiento legal sea el traslado de los
bienes, la consecuencia será el deber de resitución y eventualmente la indemnización por los
perjuicios. En este caso, el debate se restringe a los cónyuges en tanto no habría terceros que
hayan paricipado en el acto jurídico.
Inejecutabilidad de la vivienda: la vivienda familiar no puede ser ejecutada por deudas

contraídas después de la celebración del matrimonio, excepto que lo hayan sido por ambos
cónyuges conjuntamente o por uno de ellos con el asenimiento del otro.
El objeto aquí es proteger la vivienda a través de una vía indirecta.
El único resguardo seguro para el acreedor en toda deuda contraída con una persona casada es
que sea asumida conjuntamente, o con el asenimiento conyugal respecto de quién se
consituya en el sujeto obligado.
El código no es preciso en cuanto a la legiimación para interponer esta defensa, por lo tanto
se eniende que abarca no sólo al cónyuge, sino también al resto de los integrantes del grupo
familiar.
El cónyuge que contrajo la deuda no puede interponer la excepción, en la medida que su

conformidad será prestada al momento de obligarse.
El CCCN menciona que la protección implica la inejecutabilidad, es decir que eventualmente se

podría embargar la vivienda familiar. De todas maneras, acreditada la paricular condición de la

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vivienda, el embargo no podrá hacerse efecivo, impidiéndose así llegar a la etapa de ejecución
del bien.
Requisitos del asenimiento: acto jurídico unilateral, entre vivos, a ítulo gratuito, no formal y
especial para cada acto.
 Unilateral: se trata de un acto jurídico unilateral pues se consituye con la sola

voluntad del cónyuge no itular de los derechos que se intentan disponer. Quién
asciende es ajeno al acto, no es parte.
 No formal - supuesto paricular de actos de disposición sobre bienes inmuebles: se
trata de un acto no formal, conforme el principio de libertad de formas que establece
el CCCN. El alto por lo tanto, podrá otorgarse oralmente, por escrito, por signos
inequívocos o por la ejecución de un hecho material. De todas maneras, la
instrumentación escrita es conveniente para facilitar la prueba del acto.
 Especial para cada acto: en todos los casos en que se requiere el asenimiento del
cónyuge para el otorgamiento de un acto jurídico, aquel debe versar sobre el acto en sí
y sus elementos consituivos. Estos elementos consituivos hacen referencia a
cuesiones como el precio, plazos para el pago, garanías, etc.
 Autorización judicial: uno de los cónyuges puede ser autorizado judicialmente a
otorgar un acto que requiera el asenimiento del otro, si éste está ausente, es persona
incapaz, esta transitoriamente impedido de expresar su voluntad, o si su negaiva no
está jusiicada por el interés de la familia. El acto otorgado con autorización judicial es
oponible al cónyuge sin cuyo asenimiento se le otorgó, pero de él no deriva ninguna
obligación personal a su cargo.
En estos casos, el juicio debe sustanciarse dando intervención al curador, apoyo y el
ministerio público, según el caso. El juez, luego de escuchar a las partes dictará la
sentencia atendiendo lo que considere más conveniente para el interés familiar.
 Mandato entre cónyuges
Uno de los cónyuges puede dar poder al otro para representarlo en el ejercicio de las
facultades que el régimen matrimonial le atribuye, pero no para darse a sí mismo el
asenimiento en los casos en que se aplican el arículo 456. La facultad de revocar el poder no
puede ser objeto de limitaciones. Excepto convención en contrario, el apoderado no está
obligado a rendir cuentas de los frutos y rentas percibidos.
 Admisión del mandato entre cónyuges: hay contrato de mandato cuando una persona
se obliga a realizar uno más alto jurídicos en interés de otra. El mandato puede ser
conferido y acertado expresa o tácitamente. Si una persona sabe que alguien está
haciendo algo en su interés, y no lo impide, pudiendo hacerlo, se eniende que ha
conferido tácitamente mandato. La ejecución del mandato implica su aceptación aún
sin mediar declaración expresa sobre ella.
 Prohibición del otorgamiento de poder irrevocable: en el caso de mandato expreso y
otorgado mediante poder, te prohíbe que se ha otorgado de manera irrevocable. La
previsión es absoluta, se busca que el cónyuge otorgante mantenga siempre
disponible su facultad de revocar el poder conferido oportunamente.
 Rendición de cuentas: el cónyuge designado mandatario no iene la obligación de
rendir cuentas de los frutos y rentas. La no obligación en la rendición de cuentas, se
eniende en la conianza que usualmente predomina en las relaciones conyugales, y en

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la coidianeidad del trato. Nada obsta, por supuesto, a que las partes faltan lo contrario
y establezca la obligación de rendir cuentas, Pero eso debe surgir de una previsión
expresa en el contrato.
 Autorización judicial para actuar en representación: se prevé la posibilidad de obtener
una autorización judicial, no para obtener el asenimiento de un acto propio, sino para
gesionar los bienes del otro en la medida que se jusiique el interés y la necesidad de
hacerlo. En este caso, se admite la posibilidad de ser autorizado para la representación
de modo general o para ciertos actos en paricular. Se debe acreditar:
1. La situación de ausencia o el impedimento transitorio del cónyuge.
2. La necesidad de que uno o más negocios jurídicos cuenten con alguien que los
gesiones.
3. La idoneidad del cónyuge para llevar adelante esa gesión.
 Responsabilidad solidaria
Los cónyuges responden solidariamente por las obligaciones contraídas por uno de ellos para
solventar las necesidades ordinarias del hogar o el sostenimiento y la educación de los hijos de
conformidad con lo dispuesto en el arículo 455. Fuera de estos casos, y excepto disposición en
contrario del régimen matrimonial, Ninguno de los cónyuges responde por las obligaciones del
otro.
 Principio de responsabilidad individual: ninguno de los cónyuges responden por las

obligaciones del otro. Es una consecuencia del principio de libertad de administración y
disposición de bienes que, a excepción de los límites en los casos donde se requiere
asenimiento, permite a cada uno de los cónyuges manejar su patrimonio conforme a
su propio criterio, sin que el otro pueda inmiscuirse en sus decisiones. En este senido,
que abarca todo el patrimonio del deudor, sin importar su eventual caliicación
ganancial o propio, esto es sin importar si el régimen es de comunidad o de separación
de bienes.
 Solidaridad: implica que el cumplimiento se puede exigir a cualquiera de los deudores
por cualquiera de los acreedores. Esto quiere decir que ambos cónyuges responden
con la totalidad de sus bienes sin importar su caliicación. Está solidaridad iene una
doble inalidad:
1. Ampliar la garanía a favor del acreedor para asegurarle el cobro de su
crédito. El tercero tendrá derecho a requerir el pago integral a uno o
ambos simultánea o sucesivamente. De esta manera se lo compensa
por los perjuicios que le podría generar la inejecutabilidad de la
vivienda familiar.
2. Respetar un criterio de jusicia y equidad, no haciendo recaer el mayor
peso de la responsabilidad sólo sobre el cónyuge que ha contraído una
deuda que gravita en el beneicio familiar, en la medida que se
relaciona con la atención de sus necesidades.
Luego de abonada la deuda por uno de los cónyuges, quien realizó el pago puede
efectuar una acción de regreso contra el otro, si es que el abono implicó recargar el
peso de una obligación de carácter común sobre aquel que iene menos recursos o
posibilidades.
Con respecto a lo abonado en exceso, debería ser afrontado sólo porque él contrajo la
deuda, no exisiendo derecho de repeición en dicho caso.

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Se va a poder demandar por reintegro en los supuestos del régimen de separación de

bienes, donde no existen cargas, ni por ende bienes afectados a su cumplimiento. No
así, en el supuesto del régimen de comunidad, saqué las deudas contraídas para el
surgimiento del hogar deben ser abonadas con fondos gananciales.
 Supuestos comprendidos: la responsabilidad solidaria se acota a dos supuestos, por un
lado a las necesidades ordinarias del hogar y el sostenimiento y educación de los hijos.
En el segundo caso, se exiende a los hijos menores de edad con capacidad restringida
o con discapacidad de uno de los cónyuges que convivan con ellos.
1. Necesidades ordinarias del hogar: para aplicar esta excepción de la solidaridad, el gasto
debe estar en consonancia con el nivel de vida familiar que determinará cuales son los
bienes o servicios que corresponden a dicho estándar. Lo que en ciertos ámbitos es
ordinario, puede resultar extraordinario en otros niveles socioeconómicos. Lo ordinario
estaría asociado con lo usual, lo que resulte esperable en función del desarrollo
presidente del grupo familiar porque en eso también está comprendida la buena fe de
los cónyuges y los terceros.
2. Sostenimiento y educación de los hijos: la responsabilidad aquí comprende las deudas
contraídas para el sostenimiento y educación tanto de los hijos comunes del
matrimonio, como de los aines que convivan con ellos, siempre que sean menores de
edad; extendiéndose en caso de que sean mayores a aquellos que sean discapacitados
o con capacidad restringida. Respecto de los hijos comunes no se requiere en la Norma
que se trate de menores de edad.
En síntesis abarcaría a todos aquellos supuestos que impliquen la vigencia de alguno
de los regímenes alimentarios previstos en el código.
El “sostenimiento” se relaciona con las necesidades materiales del hijo, en este senido
abarcaría lo necesario para la subsistencia, habitación, vestuario y asistencia médica,
correspondientes a la condición del que la recibe, en la medida de sus necesidades y
de las posibilidades económicas del alimentante.
En cuanto a la “educación” comprendería el pago de aranceles escolares, compra de
material de estudio, gastos por acividades deporivas o arísicas, clases de apoyo
pariculares, etc. También se podría ampliar a la contratación de servicios de internet,
o la adquisición de recursos tecnológicos como computadoras impresoras que son
prácicamente indispensables para el estudio.
CONTRATOS ENTRE CÓNYUGES
 Régimen en el código de Vélez
En dicho código no exisió una norma general que autorizaran o prohibir a los contratos entre
cónyuges. Lo que sí estaba prohibido era la realización de convenciones matrimoniales que
contrariarían la imperaividad del régimen de comunidad restringida de ganancias.
La regla era que los cónyuges como personas capaces pudieran celebrar contratos entre sí. Sólo
se encontraban inhabilitados los contratos que:
A. Se encontraban expresamente prohibidos

B. Por su naturaleza implicarán una alteración del régimen patrimonial del matrimonio, o
del carácter propio o ganancial de los bienes
C. Establecieran relaciones jurídicas, derechos o deberes que fueran incompaibles con
las caracterísicas peculiares de la regulación matrimonial.

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Contratos permiidos:: mandato, ianza, hipoteca, prenda, usufructo de bienes fungibles,

mutuo, depósito, comodato y el contrato de sociedad por acciones o de responsabilidad
limitada.
Contratos prohibidos: donación, compra venta, cesión de créditos, permuta, pagó por entrega
de bienes, renta vitalicia, usufructo de bienes no fungibles y las sociedades que implicaran de
una u otra forma la responsabilidad ilimitada de sus socios.
Contratos de interpretación dudosa: locación de cosas, locación de obra o servicios

profesionales, contrato de trabajo y el ideicomiso.
 Estado actual de la cuesión
El proyecto en la cámara de senadores agregó al arículo 1.002 inc. d ) que no pueden contratar
en interés propio los cónyuges bajo el régimen de comunidad entre sí.
El fundamento principal para esto fue, que la eliminación de la prohibición de contratar entre
cónyuges propiciaría conductas fraudulentas. Se busca evitar los fraudes a los acreedores de
alguno de los cónyuges.
Si esa fue la razón para la desafortunada adición se debería haber establecido la previsión para
todos los matrimonios, sin importar el régimen al que se encuentren someidos porque
también los cónyuges separados de bienes pueden celebrar actos fraudulentos en perjuicio de
los acreedores.
BOLILLA 7: REGIMEN DE COMUNIDAD – ACTIVO Y PASIVO
CONCEPTUALIZACIÓN Y CARÁCTER SUPLETORIO
Art. 463 CCCN: A falta de opción hecha en la convención matrimonial, los cónyuges quedan
someidos desde la celebración del matrimonio al régimen de comunidad de ganancias
reglamentado en este capítulo. No puede esipularse que la comunidad comience antes o
después, excepto el caso de cambio de régimen matrimonial previsto en el art. 449.

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Art. 449 CCCN: después de la celebración del matrimonio, el régimen patrimonial puede
modiicarse por convención de los cónyuges. Esta convención puede ser otorgada después de
un año de aplicación del régimen patrimonial, convencional o legal, mediante escritura pública.
Para que el cambio de régimen produzca efectos respecto de terceros, debe anotarse
marginalmente en el acta de matrimonio. Los acreedores anteriores al cambio de régimen que
sufran perjuicios por tal moivo pueden hacerlo declarar inoponible a ellos en el término de un
año a contar desde que lo conocieron.
El régimen de comunidad se caracteriza por la formación de una masa de bienes, que se

comienza a formar cuando surge la comunidad y se exingue a su disolución. Esa masa deberá
ser dividida entre los cónyuges al inalizar el régimen.
Se trata de un régimen supletorio, es decir aplicable siempre que:
a. No se opte antes del matrimonio por el régimen de separación

b. No se mete con posterioridad a la celebración de las nupcias
En ambos casos se trata una convención matrimonial que debe ser realizada por escritura
pública.
CALIFICACIÓN DE BIENES
La caliicación en este caso, es una conceptualización jurídica que proyecta sus efectos en las
relaciones patrimoniales entre cónyuges, y entre ellos respecto a los terceros.
Nuestro sistema permite la clasiicación entre bienes propios y gananciales. Esta disinción sólo
aplica y iene relevancia cuando se trata de un matrimonio que se rige por el sistema de
comunidad.
 Incidencia
4 consecuencias principales derivadas de la caliicación:
Relacionadas con la liquidación de la comunidad: la determinación de un bien como ganancial

implica que al momento de disolverse la comunidad se dividirá por partes iguales, siempre y
cuando ya exinguido el régimen las partes no convengan algo disinto. Por eso se dice que es
un “derecho en expectaiva”, es un beneicio acordado al no itular que eventualmente se
actualizará cuando se exinga la comunidad. Los bienes propios, en cambio, no son objeto de
reparto en caso de disolución de la comunidad, por lo que pertenecen íntegramente en el
patrimonio de su itular.
Relacionadas con la administración: el principio general establecido se le da libre

administración y disposición de los bienes; tanto propios como gananciales, por lo que la
caliicación en principio es indiferente durante la vigencia del régimen. Por lo tanto la gesión
de los bienes le corresponde al itular de los mismos (art. 469).
Art. 470: Sólo se va a necesitar el asenimiento del cónyuge no itular para enajenar o gravar :
A. Los bienes registrables

B. Las acciones nominaivas no endosables y las no cautelares, con excepción de las
autorizadas para la oferta pública
C. Las paricipaciones en sociedades no exceptuadas en el inciso anterior
D. Los establecimientos comerciales, industriales agropecuarios.

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Además se va a necesitar el asenimiento para la disposición de derechos sobre la vivienda

familiar y sus muebles indispensables (art. 456).
Relacionadas con la responsabilidad: en principio cada cónyuge responde con la totalidad de

sus bienes propios y gananciales por las deudas por el contraídas (art. 467). Sin embargo en el
régimen de comunidad, se exiende la responsabilidad al otro cónyuge cuando la deuda se
haya generado por gastos de conservación y reparación de los bienes gananciales. Frente a este
ipo de deudas quién no contrajo la deuda también va a responder, pero sólo con su
patrimonio ganancial.
Relacionadas con el régimen sucesorio: en el caso de concurrencia de supérsite con los

descendientes del causante recibe el 50% de los bienes gananciales por disolución de la
comunidad, Más allá del porcentaje variable (según la canidad de hijos), que le corresponda
sobre los bienes propios.
Cuando concurre el cónyuge con los ascendientes del causante, En estos casos el cónyuge
recibe el 75% de los gananciales. Un 50% por disolución de la comunidad, y un 25% extra en
razón del derecho hereditario que la ley le asigna. Respecto de los bienes propios le
corresponde a un 50% en su condición de heredero.
 Criterios ordenadores (principios rectores)

 La época de la adquisición
 Su causa generadora
 El carácter oneroso o gratuito
 El carácter de los fondos empleados
La época de la adquisición: se toma como relevante el momento en que se produce la

adquisición. Si un bien que adquiere durante la comunidad, en principio se lo caliica como
ganancial. Las excepciones están dadas por la existencia de una causa generadora previa a la
comunidad, el carácter gratuito de la adquisición o que ésta se produjera con la uilización de
fondos propios.
La causa generadora de la adquisición: se trata de aquellos hechos o actos lícitos o ilícitos,

relaciones de familia o civiles que son idóneas para generar una obligación.
Art. 464 inc g ): son bienes propios de cada uno de los cónyuges… los adquiridos durante la
comunidad, aunque sea a ítulo oneroso, si el derecho de incorporarlos al patrimonio ya exisía
al iempo de su iniciación.
Art. 465 inc j ): son bienes gananciales… los adquiridos después de la exinción de la
comunidad, si el derecho de incorporarlos al patrimonio había sido adquirido a ítulo oneroso
durante ella.
El carácter oneroso o gratuito: la ganancialidad presupone la idea de que las adquisiciones son
producto del esfuerzo común de los cónyuges, o de la colaboración y apoyo moral de uno en la
acividad produciva del otro.
La graitud o la onerosidad en la adquisición resulta vital para determinar el carácter propio o

ganancial del bien. Si el bien ingresa al patrimonio de uno de los cónyuges sin ningún ipo de
contraprestación a cambio, sin esfuerzo, mi paricipación común, no puede formar parte de la
comunidad, ya que no sería coherente con el régimen establecido.

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Se otorga carácter propio a los bienes adquiridos por herencia, legado o donación; el carácter
ganancial a los creados o adquiridos a ítulo oneroso durante la comunidad.
El carácter de los fondos empleados – subrogación real: la subrogación real es el mecanismo

por el que se transieren las cualidades extrínsecas de un bien a otro. Cuando un bien, propio o
ganancial, es reemplazado por otro, el segundo bien obiene la caliicación del primero. No
importa en este caso la fecha de adquisición del segundo bien. Tampoco iene incidencia su
carácter oneroso.
 Donde los incisos en base a los disintos criterios
Art. 464 CCCN: BIENES PROPIOS…
Art. 465 CCCN: BIENES GANANCIALES…

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 Bienes propios (art. 464)
Son bienes propios aquellos que pertenecen a uno o ambos cónyuges antes de la comunidad, o
que se adquieren después por causa o ítulo anterior, por herencia, legado o donación, o
mediante el uso de bienes o recursos de carácter propio.
Los supuestos especíicos de carácter propio son: ropa, objetos de uso personal, y de trabajo;
las indemnizaciones por consecuencias no patrimoniales y por daño ísico, la indemnización
por muerte del otro cónyuge, los derechos de jubilación, pensión, alimentos inherentes a la
persona y el derecho moral sobre la obra intelectual, arísica e industrial.

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El carácter propio signiica que el bien resulta de itularidad de uno de los cónyuges y además
que a la disolución de la comunidad no se dividirá con el otro como consecuencia de su
exinción, como si ocurre con los bienes gananciales. El propietario, luego de la exinción del
régimen, maniene la itularidad Integra del bien, sin que el otro puede reclamar derechos
sobre él. Por lo tanto la clasiicación de los bienes propios y gananciales sólo iene senido en el
régimen de comunidad ya que los bienes gananciales son suscepibles de división cuando se
produce la exinción. En cambio en el régimen de separación no es necesario clasiicar, ya que
los bienes sufren la misma suerte, que es la equivalente a la de los bienes propios en el sistema
de comunidad.
Clasiicación de los incisos del art. 464 CCCN
Según la época de adquisición
 Inc A : Bienes introducidos a la comunidad: “son bienes propios aquellos de los cuales
los cónyuges ienen la propiedad u otro derecho real al iempo de la iniciación de la
comunidad”.
Implica que lo aportado a la comunidad, es decir todo lo que se hubiera adquirido con
anterioridad a ésta, iene carácter propio y por ende no es suscepible de ser dividido a
su exinción. Con respecto a los bienes registrables la prueba de la fecha de adquisición
resulta sencilla, pero en el caso de los bienes muebles no registrables se van a
presumir, a la exinción del régimen como gananciales, excepto prueba en contrario.
 Inc O : propiedad intelectual, arísica o industrial: “ son bienes propios la propiedad
intelectual, arísica o industrial, si la obra intelectual ha sido publicada o interpretada
por primera vez, la obra arísica ha sido concluida, o el invento, la marca o el diseño
Industrial han sido patentados registrados antes del comienzo de la comunidad. El
derecho moral sobre la obra intelectual es siempre personal del autor”
Hay que poder diferenciar el derecho moral con respecto a los otros derechos
patrimoniales. El derecho moral siempre iene carácter propio, ya que es considerado
inalienable, irrenunciable e inejecutable más allá de las transacciones económicas que
el autor pueda hacer de su obra; en la medida que se trata de un derecho inherente a
la persona. Este derecho moral comprende varios aspectos: divulgación, exhibición,
paternidad, respecto a la obra y a su integridad, y el de retracto o arrepenimiento.
Por otro lado, todos los derechos patrimoniales generados por la obra intelectual,
arísica o el invento durante la comunidad son de carácter ganancial, lo cual abarcaría
también los supuestos de cesión o venta. El requisito es que se haya producido dentro
de la comunidad y en cada caso se determinará Cuál es el momento relevante para
establecer la caliicación.
 Para la obra intelectual: cuando ha sido publicada interpretada por primera
vez.
 Para la obra arísica: cuando ha sido concluida.
 Para el invento, la marca o el diseño industrial: cuando han sido patentados o
registrados.
Según el carácter de la adquisición

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 Inc B : Bienes adquiridos por herencia, legado o donación: se trata de adquisiciones

realizadas a ítulo gratuito. Por eso resulta adecuado excluir dichos bienes de la masa
ganancial, sin importar que se hayan recibido durante la comunidad, en la medida que
se trata de incorporaciones patrimoniales que no responden al criterio de esfuerzo
común que preside en este régimen.
 Donaciones con cargo: si se emplearon fondos gananciales para cumplir el
cargo, corresponde que el donatario o legatario compense a la comunidad. Se
jusiica esta solución, por tratarse de un beneicio relacionado con la
obtención de un bien propio para uno de los cónyuges que, como tal, no
resulta paricipable para el otro. Se genera así un crédito que deberá ser
pagado luego de la exinción del régimen.
 Donaciones remuneratorias: son las que se realizan como modo de compensar
gastos por servicios exigibles al donante.
Si el monto de lo donado y los servicios a abonar son equivalentes se trata de
un acto oneroso, y como tal el bien recibido se caliica como ganancial.
Si los servicios se prestaron antes del inicio de la comunidad, los bienes se
caliican como propios, por aplicación del principio de la “causa anterior".
Si el monto de lo donado excede el valor que correspondería a los servicios
prestados, por el excedente se aplican las normas de las donaciones. En lo
relaivo a la caliicación, se genera un derecho de recompensa. En este caso a
favor del donatario y a cargo de la comunidad.
Y por úlimo, si la donación corresponde a servicios que no dan acción contra
el donante para su cobro, debe caliicarse el bien recibido como propio, porque
la adquisición responde exclusivamente a un “animus donandi"
Según el carácter de los fondos de empleados. Supuestos
 Inc C : permuta de un bien propio por otro: (forma de aplicar la subrogación real).En
estos casos se toma en cuenta el carácter de los fondos, los que pueden provenir de
dinero generado antes de la comunidad u obtenido a ítulo gratuito, o de la venta de
un bien propio, que se reinvierte en la adquisición de uno nuevo.
Adquisición simultánea: se trate de una adquisición en la que en un mismo momento
se aporten fondos propios y gananciales, el bien será caliicado de acuerdo al
porcentaje mayor.
Cuando las sumas gananciales y propias sean exactamente equivalentes, el bien debe
caliicarse como propio.
En estos casos se pueden generar compensaciones al momento de liquidar la
comunidad: por un lado, si el bien es caliicado como propio pero en él existen aportes
gananciales, corresponde que el cónyuge itular compense a la comunidad. Por otro
lado, si el bien es caliicado como ganancial pero en él existe un aporte propio, se debe
compensar al cónyuge que realizó el aporte de dinero propio, crédito que deberá
abonar la comunidad.
En estos casos estamos frente a aportes de fondos propios y gananciales pero que
corresponden a un mismo cónyuge, es decir bienes que son en parte propios y en
parte gananciales, pero todos en deiniiva de su itularidad.
Con respecto a los requisitos que hacen a la oponibilidad frente a terceros, de carácter
propio, de un bien registrable adquirido durante la comunidad son:
1. Hacer constar en el acta de adquisición que se hicieron aportes con fondos propios
2. Especiicar en el instrumento cuál es el origen de los fondos

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3. Que el otro cónyuge preste su conformidad con esta declaración
 Inc C y D : créditos o indemnizaciones que subrogan a un bien propio: (otra forma de

aplicar la subrogación real). En el inc c ) se reiere a una cosa que se intercambia por
otra, o de dinero que se materializa en una cosa. Y en el inc d) se establece el carácter
propio de los créditos o indemnizaciones que subrogan en el patrimonio de uno de los
cónyuges a otro bien propio.
 Inc. E: productos de los bienes propios: “se le asigna carácter propio los productos de
los bienes propios, con excepción de los de las canteras y minas".
Los productos son los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa
alteran o disminuyen su sustancia. Por lo tanto se eniende que esta solución resulta
razonable, en tanto la extracción de los productos disminuyen el valor del valor del
bien del que se separan. La pérdida, entonces, pesa exclusivamente sobre el itular del
bien, por lo que corresponde que los productos reirados no sean paricipables para el
otro cónyuge.
Con respecto a las excepciones, se jusiican porque en dichos supuestos, los productos
son el único resultado de la explotación económica.
 Inc F: crías de los ganados: tomando el principio de subrogación real y teniendo en
cuenta el criterio de conservación del plantel original, se eniende que se consideran
propios los animales que reemplazan a los originarios y gananciales a los que lo
exceden.
Y con respecto a la mejora de la calidad del ganado originario, las crías son gananciales
y la comunidad debe al cónyuge propietario recompensa por el valor del ganado propio
aportado.
Según la causa generadora de la adquisición. Supuestos
Estamos frente a supuestos que no son más que una variante del principio de subrogación real,
porque en vez de susituirse una cosa por otra, En estos casos se susituye un derecho por una
cosa. Por lo tanto en estos casos se asume el mismo carácter: propia.
 Inc A: bienes comenzados a poseer antes de la comunidad: “ son bienes propios los
bienes de los cuales los cónyuges ienen la posesión al iempo de la iniciación de la
comunidad”.
En estos casos el momento que se toma en cuenta para la caliicación del bien, es el
del comienzo de la posesión, por lo que el viento tendrá carácter propio si ella se inició
antes de la comunidad, y sin importar que se haya consolidado durante su vigencia.
 Inc G: bienes adquiridos por un derecho preexistente a la comunidad: se caliican
como propios los bienes “adquiridos durante la comunidad, aunque sea a ítulo
oneroso, si el derecho de incorporarlos al patrimonio ya exisía al iempo de su
iniciación”.
En este caso lo relevante para la caliicación es el momento en que nace el derecho de
incorporar el bien al patrimonio del cónyuge. En realidad, la norma se jusiica cuando
los fondos aportados sean gananciales, porque si fueran propios, el carácter propio del
bien surgiría del principio de subrogación ya mencionado.
 Inc H y I : supuestos de ineicacia: inc h) menciona que son propios los bienes
adquiridos en virtud de un acto anterior a la comunidad viciado de nulidad relaiva,
conirmado durante ella".

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Este es un supuesto de causa anterior, debido a que el acto se llevó a cabo antes de la
comunidad viciado de nulidad relaiva, pero conirmado durante su vigencia. Por lo
tanto en la conirmación del acto entre vivos originalmente nulo va a tener efecto
retroacivo a la fecha en que se celebró. Esta retroacividad implica considerar que el
acto fue perfectamente válido de sus orígenes, por lo que en todos los casos, la fecha
de celebración será la determinante para la caliicación del bien.
Inc i) son propios los bienes que originalmente tenían esta caracterísica y “vuelven al
patrimonio del cónyuge por nulidad, resolución, rescisión o revocación de un acto
jurídico”.
En este caso también resulta determinante el carácter del bien. No importa que su
recuperación, por cualquiera de los supuestos de ineicacia, se produzca durante la
comunidad. No tendría por otro lado ningún senido otorgarle carácter ganancial
cuando el bien nunca tuvo esta calidad y, por ende, no se trata de un bien adquirido a
parir del esfuerzo común. Sin embargo, si para la recuperación del bien se hubieran
tenido que realizar acciones legales que implicaran la uilización de fondos gananciales,
surgirá un derecho de recompensa que deberá abonar el itular del bien a la
comunidad.
 Inc J: Accesión: “ son propios los bienes incorporados por accesión a las cosas propias,
sin perjuicio de la recompensa debida a la comunidad por el valor de las mejoras o
adquisiciones hechas con dinero de ella”.
Los aumentos materiales de la cosa propia, se deban a causas naturales o a la obra del
hombre (accesión natural y ariicial o industrial respecivamente) ienen carácter
propio. Sin perjuicio de que cuando se trata de mejoras, es decir, de aumentos
ariiciales o debidos a la obra del hombre, realizadas mediante el empleo de fondos
gananciales, el mayor valor que dan al bien iene carácter ganancial; por consiguiente,
la sociedad conyugal iene un crédito (recompensa) contra el propietario del bien por
ese mayor valor.
En estos casos estamos frente a bienes que son íntegramente propios, en el que se
reconoce un derecho de recompensa a la comunidad cuando la inversión realizada con
fondos gananciales genere un beneicio en el patrimonio propio de uno de los
cónyuges.
En este caso la referencia a “mayor valor" no es por los porcentajes como sucede en la
adquisición simultánea, sino que es un valor inverido en mejoras o adquisiciones con
fondos gananciales que reconoce un derecho de recompensa a la comunidad.
 Inc K: adquisición de nuevas partes indivisas: “ son de carácter propio las partes
indivisas adquiridas por cualquier ítulo por el cónyuge que ya era propietario de una
parte indivisa de un bien el comenzar la comunidad, o que la adquirió durante esta en
calidad de propia, así cómo los valores nuevos y otros acrecimientos de los valores
mobiliarios propios, sin perjuicio de la recompensa de vida de la comunidad en caso de
haberse inverido bienes de esta para la adquisición”.
Adquisición sucesiva: en este caso las disintas partes indivisas son incorporadas en
momentos diferenciados.
Picasso ya hay una caliicación primigenia, en la medida que el cónyuge tenía una parte
indivisa propia, y luego adquiere otra, o la totalidad de las partes indivisas restantes,
con fondos gananciales. Aquí no se modiica la caliicación original del bien. La
totalidad del bien es propio con derecho de recompensa a la comunidad.
 Inc L: plena propiedad y liberación de gravámenes: “ se otorga carácter propio cuando
se adquiere la plena propiedad de bienes cuya nuda propiedad se adquirió antes del

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comienzo de la comunidad, sí el usufructo se exingue durante ella, así como la de los

bienes gravados con otros derechos reales que se exinguen durante la comunidad, sin
perjuicio del derecho a recompensa si para exinguir el usufructo o los otros derechos
reales se emplean bienes gananciales”.
Lo que aquí se establece es que si la itularidad bajo nuda propiedad tenía carácter
propio, se mantendrá dicha caliicación luego de exinguido el usufructo Por más que
esto haya acaecido durante la comunidad.
Regulación de supuestos pariculares
 Inc M: bienes de uso personal y de trabajo: “ tendrán carácter propio las ropas y los
objetos de uso personal de uno de los cónyuges, sin perjuicio de la recompensa debida
a la comunidad si son de gran valor y se adquieren con bienes de ésta; y los necesarios
para el ejercicio de su trabajo o profesión, sin perjuicio de la recompensa debida a la
comunidad Si fueron adquiridos con bienes gananciales”.
En esta categoría se abarcarían bienes tales como vesimenta, diplomas, ítulos
honoríicos, material de trabajo, medallas, etc. La diferenciación se establece en cuanto
a la posibilidad de solicitar recompensa por parte de la comunidad cuando la compra
fue solventada con fondos gananciales y se trata de bienes de gran valor. El término
“gran valor" se deberá analizar en cada matrimonio en paricular, para ver si se trata de
un gasto extraordinario o corriente dentro de la acividad económica usual de la
pareja.
 Inc N: indemnizaciones. Diferentes supuestos: “se otorga carácter propio a las
indemnizaciones por consecuencias no patrimoniales y por daño ísico causado a la
persona del cónyuge, excepto la del lucro cesante correspondiente a ingresos que
habían sido gananciales”.
 Daño moral: se le asigna carácter propio en la medida que se trata de una
“consecuencia no patrimonial”. Es una modiicación disvaliosa del espíritu, en
El desenvolvimiento de su capacidad de entender, querer o senir,
consecuencia de una lesión a un interés no patrimonial, qué habrá de
traducirse en un modo de estar diferente de aquel en el que se hallaba antes
del hecho, como consecuencia de este, y anímicamente perjudicial.
 Daño ísico: no se va a realizar disinciones en cuanto al carácter deiniivo o
transitorio de la restricción ísica, en la medida que toda afectación sufrida en
el cuerpo se encuentra ínimamente vinculada con la persona del afectado.
 Indemnización por daños en las cosas propias: en este caso se aplica el inc d)
que establece el carácter propio de los créditos o indemnizaciones que
subrogan en el patrimonio de uno de los cónyuges a otro bien propio.
 Indemnización por muerte del otro cónyuge: iene carácter propio cualquier
indemnización recibida por la muerte del otro cónyuge, Incluso el seguro de
vida contratado por uno de los esposos a favor del otro sin perjuicio, en este
caso, de la recompensa debida a la comunidad por las primas pagadas en
dinero de ésta.
 Indemnización derivada de la ley 24.403: la indemnización reconocida por
dicha ley iene por causa los daños y perjuicios sufridos en razón de la
privación de la libertad, arresto, puesta a disposición del poder ejecuivo,
muerte o lesiones. No se trata aquí de un perjuicio sufrido en un bien
patrimonial, sino que la indemnización iene por in compensar un bien

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estrictamente personal, por lo que la indemnización debe esimarse un bien

propio.
 Indemnización por despido: en este caso exisirán 4 posibles criterios para
determinar la caliicación de la indemnización:
1. Fijarla tomando en cuenta el momento de contratación, en la medida que
implica el origen de la relación laboral, en tanto causa de la posterior
indemnización.
2. Tener en cuenta el iempo trabajado y vincularlo cómo ganancial o propio,
según la parte de la indemnización que corresponda a la efeciva vigencia
de la comunidad.
3. Considerar el momento del despido, en tanto la indemnización iene por
objeto asegurar a futuro la subsistencia de la persona que ha perdido su
trabajo, y paliar las consecuencias de la desocupación hasta que ella
consiga establecer una nueva relación laboral. La indemnización será
ganancial o propia según el despido se haya producido o no durante la
existencia del régimen de comunidad.
4. Entender que la indemnización siempre iene carácter propio, en tanto la
fuerza de trabajo es un bien propio.
El CCCN no coniene una regulación expresa sobre la cuesión, pero establece

que son gananciales las indemnizaciones por lucro cesante correspondientes a
ingresos que habrían sido gananciales.
 Indemnización por lucro cesante: en la medida que se trate de situaciones

producidas durante la vigencia de la comunidad, la indemnización será
ganancial.
 Inc Ñ : derechos inherentes a la persona. Jubilación, pensión, alimentos: “se caliica

como propio al derecho a jubilación o pensión, y el derecho a alimentos, sin perjuicio
del carácter ganancial de las cuotas devengadas durante la comunidad y, en general,
todos los derechos inherentes a la persona".
El derecho en todos los casos es propio, por ser personalismo del cónyuge que accede
al beneicio. Los pagos periódicos devengados durante la vigencia de la comunidad, en
cambio, se asemejan a los frutos civiles y por lo tanto son gananciales.
Con respecto al tema jubilatorio sobre los aportes voluntarios, según el régimen actual,
serán gananciales las cuotas devengadas durante la vigencia de la comunidad y propias
las que se produzcan luego de su exinción.
 Bienes gananciales (art. 465)
Son bienes gananciales aquellos adquiridos a ítulo oneroso por uno o ambos cónyuges
durante la comunidad, o los que se adquieran después de disuelta por una causa o ítulo
generado durante la comunidad, o mediante el uso de bienes o recursos de carácter ganancial
(principio de subrogación real). Es decir son aquellos que conforman el acivo de la comunidad
a su disolución. No serán bienes gananciales aquellos que, aunque adquiridos durante la
comunidad a ítulo oneroso, lo hubieran sido por una causa o ítulo anterior a ella o por
subrogación con bienes propios.

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Por lo tanto en el régimen de separación de bienes no existen los bienes gananciales, en la

medida que a su exinción cada uno de los cónyuges maniene intangible sus adquisiciones, sin
posibilidades mutuas de paricipación.
La ganancialidad aparece como categoría de enidad jurídica sólo en el régimen de comunidad,

qué propone la solidaridad entre cónyuges, tanto en las adquisiciones (bienes gananciales),
como en la contribución al pago de las deudas (régimen de cargas). La idea rectora es que las
adquisiciones son producto del esfuerzo común de los cónyuges, o de la colaboración y apoyo
moral de uno en la acividad produciva del otro.
La ganancialidad no implica otorgar carácter común al bien. La itularidad hace referencia a

quien adquiere el bien y determina durante la vigencia del régimen, la libertad en cuanto a su
administración y disposición con sus excepciones.
Presunción de ganancialidad – carga de la prueba
La presunción de ganancialidad establecida en la ley es de las denominadas presunciones “juris

tantum", es decir que regirá salvo prueba en contrario de quién pretenda desvirtuar tal
carácter. En este senido, rige el principio de amplitud probatoria, pudiéndose recurrir a
cualquier medio para acreditar el carácter propio del bien.
La cuesión de la caliicación, y por ende de la producción de la prueba que determine el

carácter del bien, importa especialmente al momento de la liquidación de la comunidad, en la
medida que así se efeciviza el derecho a la paricipación en los gananciales del otro. Aunque
también puede interesar durante la vigencia de la comunidad, tanto en las relaciones entre
cónyuges como respecto de terceros.
Por otro lado, existe una presunción de NO ganancialidad de los bienes adquiridos con
posterioridad a la disolución de la comunidad.
Los requerimientos probatorios serán disintos según que la cuesión se suscite entre cónyuges
o frente a terceros. En el primer caso será suiciente la declaración del cónyuge no itular
respecto al carácter del bien, pero en el segundo se airma expresamente que la confesión de
los cónyuges no hace plena prueba sobre el asunto, debiendo recurrirse a otros medios
probatorios para complementarla.
Según la época de adquisición
 Inc A: creados o adquiridos a ítulo oneroso durante la comunidad: “son bienes

gananciales los creados o adquiridos por ítulo oneroso durante la comunidad por uno
u otro de los cónyuges, o por ambos en conjunto, siempre que no estén incluidos en la
enunciación del arículo 464”.
Este inciso representa los bienes gananciales por excelencia y comprende las
adquisiciones realizadas a ítulo oneroso durante la comunidad. En estos casos existe
una presunción de ganancialidad, es decir se le asigna dicho carácter a todo lo
adquirido durante la comunidad mediante una contraprestación.
Las excepciones se encuentran relacionadas con los incrementos patrimoniales que
reconozcan una causa anterior al matrimonio, o que se hayan producido mediante la
inversión de dinero de carácter propio. (También serán propios los incisos m, n, ñ, o).
La adquisición puede ser realizada por uno solo de los cónyuges o por ambos. En el
primer caso nos encontramos frente a bienes de itularidad de uno de los cónyuges, y
en el segundo nos encontramos frente a un condominio ganancial.

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 Inc B: adquisiciones fortuitas: “ son bienes gananciales los adquiridos durante la

comunidad por hechos de azar, como lotería, juegos, apuestas, o hallazgo de tesoro”.
La caliicación no varía si el contrato aleatorio que desemboca en la ganancia, fue
concluido uilizando dinero propio o si por ejemplo fue donado a uno de los cónyuges.
Si exisió una inversión de dinero propio va a surgir un derecho de recompensa por ese
valor a favor de quien aportó el capital y a cargo de la comunidad. Va a tener carácter
ganancial lo adquirido de forma fortuita “durante la comunidad".
En los casos en que el evento se hubiera producido durante la vigencia de la
comunidad pero el pago se realizará con posterioridad a la exinción de la misma, se
aplicaría el principio de la causa anterior.
 Inc C y D: frutos de los bienes y frutos civiles del trabajo: “inc c son gananciales los
frutos naturales, industriales o civiles de los bienes propios y gananciales, devengados
durante la comunidad”.
“inc d son gananciales los frutos civiles de la profesión, trabajo, comercio o industria de
uno u otro cónyuge, devengados durante la comunidad”.
Los frutos si se devengan durante la comunidad tendrán carácter ganancial siempre,
aún cuando provengan de un bien propio. Su carácter periódico y renovable hace que
su extracción no implique desvaloración del bien principal, siendo ese el fundamento
principal para admiir, en este caso, la paricipación común.
Los frutos se consideran gananciales pero, a su vez, se requiere la afectación de fondos
gananciales para saisfacer los gastos de conservación que el bien principal requiera,
sin importar a quien pertenece, ni cuál es su caliicación.
La fecha que determina la caliicación es el momento en el que el fruto se devenga.
Serán gananciales entonces los frutos devengados durante la comunidad, sin importar
su efeciva fecha de percepción, es decir el devengamiento sería la causa determinante
de la caliicación y la percepción, implicaría el momento de adquisición efeciva.
Según el carácter de la adquisición – onerosidad
 Inc A : las adquisiciones que ingresan a la comunidad son las realizadas a ítulo
oneroso: si la adquisición es onerosa, la ganancialidad se jusiica porque en el
contrato realizado con un tercero, el o los cónyuges se comprometen a realizar una
prestación a su favor. Aquí es donde aparece el esfuerzo o sacriicio que, por más que
frente a terceros pueda ser asumido por uno de los cónyuges, siempre involucra a la
comunidad; en el marco de un proyecto de vida común.
Según el carácter de los fondos empleados. Supuestos
Inc F: presenta el caso de bienes adquiridos luego de la exinción de la comunidad y que

pueden ser caliicados como gananciales. Se trata de una excepción al principio de la época de
la adquisición como criterio diferenciador. El jusiicaivo para que se produzca esta excepción
se encuentra en que se permuta un bien originalmente ganancial, se invierte dinero de dicho
carácter o se reinvierte el producto de la venta de bienes gananciales.
Inc G: se trata de créditos o indemnizaciones que subrogan a otro bien ganancial.
Inc H: se incluyen los productos de los bienes gananciales y los de las canteras y minas sin
importar su caliicación.

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Lo importante es el momento en que hayan sido extraídos. Aquí se sigue un criterio diferente al
de los frutos, cuyo carácter se determina no por la fecha de percepción sino por el momento
en que fueron devengados.
Inc i: determina el carácter ganancial de las crías de ganado en los siguientes casos: a. Cuando
se trate de crías de ganado gananciales; b. Las crías de ganados propios que exceden el plantel
original; c. Las que reemplacen el plantel original propio habiendo mejorado su calidad (en este
caso generándose derecho de recompensa al cónyuge itular del ganado originalmente propio).
En todos estos supuestos, se admiten eventuales recompensas cuando uno de los cónyuges
aporten bienes propios para contribuir en la adquisición y consolidación de un derecho de
carácter ganancial. La compensación, si resulta procedente, debe ser abonada por la
comunidad beneiciada al cónyuge que invirió fondos de carácter propio.
Según la causa generadora de la adquisición. Supuestos
Inc A: los comenzamos a poseer durante la comunidad por uno u otro de los cónyuges.
Inc J: los adquiridos después de la exinción de la comunidad, si el derecho de incorporarlos al

patrimonio había sido adquirido a ítulo oneroso durante ella.
Inc K: los adquiridos por ítulo oneroso durante la comunidad en virtud de un acto viciado de
nulidad relaiva, conirmado después de la disolución de aquella.
Inc L: los originalmente gananciales que vuelven al patrimonio ganancial del cónyuge por
nulidad, resolución, rescisión o revocación de un acto jurídico.
Inc M: los incorporados por afección a las cosas gananciales, sin perjuicio de la recompensa de
vida al cónyuge por el valor de las mejoras o adquisiciones hechas con sus bienes propios.
Inc N: las partes indivisas adquiridas por cualquier ítulo por el cónyuge que ya era propietario
de una parte indivisa de carácter ganancial de un bien al exinguirse la comunidad, sin perjuicio
de la recompensa de vida al cónyuge en caso de haberse inverido bienes propios de este para
la adquisición.
Inc Ñ: la plena propiedad de bienes cuya nuda propiedad se adquirió a ítulo oneroso durante
la comunidad, si el usufructo se consolida después de su exinción, así como la de los bienes
gravados con derechos reales que se exinguen después de aquella, sin perjuicio del derecho a
recompensas y para exinguir el usufructo o los otros derechos reales se emplean bienes
propios.
La diferencia en estos casos es que la causa generadora de la adquisición determina el carácter

ganancial del bien, basada en disintas circunstancias:
 La causa generadora se produjo durante la comunidad, concretándose la adquisición o

la consolidación del derecho con posterioridad su exinción (incisos a, j, k, ñ).
 Se trata de un bien originalmente ganancial que vuelve al patrimonio por nulidad,
rescisión o revocación (inc l).
 Se produce la acción a un bien ganancial (inc m).
 Se trata de un bien con una parte indivisa originalmente ganancial de uno de los
cónyuges, quien posteriormente realiza nuevas adquisiciones sobre el mismo bien (inc
n).

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La caliicación ganancial no obsta a que se admiten eventuales derechos de recompensa

cuando uno de los cónyuges aporten bienes propios para contribuir a la adquisición o
consolidación de un derecho de carácter ganancial. La compensación, si resulta procedente,
debe ser abonada por la comunidad beneiciada al cónyuge que inverir fondos de carácter
propio.
DEUDAS DE LOS CÓNYUGES
Art 467 y 468 CCCN: ambos arículos están relacionados con el pasivo que puede surgir en la
comunidad, es decir todo lo relacionado con las deudas que se contraen durante su vigencia.
2 cuesiones :
1. Cuesión de la obligación: todo lo que se genera entre el cónyuge y los terceros

acreedores, es decir las relaciones que son externas a la comunidad y que determinan
quien es el responsable por el pago de las obligaciones.
2. Cuesión de la contribución: son las referidas a la masa de bienes que debería ser
afectada al pago de la deuda, a efectos de determinar las eventuales compensaciones
que pudieran corresponder.
2 momentos de la deuda:
1. Una vez que la deuda resulta exigible, en este momento el derecho debe regular quien
es responsable ante el acreedor, es decir ante quién es procedente dirigir el reclamo
art. 467
2. Una vez disuelta la comunidad, hay que saber acerca de qué clase de fondo fueron
uilizados para realizar el pago, para así determinar si corresponde alguna clase de
recompensa de entre cónyuges art 468
Responsabilidad frente a terceros: art 467: “cada uno de los cónyuges responde frente a sus
acreedores con todos sus bienes propios y los gananciales por él adquiridos (principio general).
Por los gastos de conservación y reparación de los bienes gananciales responde también el
cónyuge que no contrajo la deuda, pero sólo con sus bienes gananciales” (excepción).
 Principio de separación de responsabilidades: “ninguno de los cónyuges responde por

las obligaciones del otro”. Se trata de una consecuencia del principio de libertad de
administración y disposición de bienes (salvo los casos exceptuados, donde se requiere
asenimiento), que permite a cada uno de los cónyuges manejar su patrimonio
conforme a su propio criterio y sin que el otro pueda inmiscuirse en sus decisiones. Por
lo tanto si cada uno puede administrar libremente sus bienes, la consecuencia que
genere esa administración produce una responsabilidad individual.
Quién contrae la deuda es el que debe hacerse cargo del pago con su propio acivo
(bienes propios o gananciales) y no perjudicar al otro, quien de esta manera ve
resguardado su patrimonio frente a una posible mala administración.
El cónyuge que no contrajo la deuda, aunque no se vea obligado al pago de la misma,
puede verse perjudicado en la disminución del acivo ganancial de su cónyuge,
recortándose la masa de la que debe recibir el 50% al momento de la disolución de la
comunidad.
 Supuesto de excepción - responsabilidad concurrente: en este caso se aplica el
principio de responsabilidad separada qué implica que el cónyuge que no contrajo la

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deuda responde también por esta con sus bienes gananciales, cuando hubiera sido
asumida para afrontar gastos de conservación y reparación de los bienes gananciales.
El ámbito de aplicación de la norma puede asociarse a todo lo que pueda computarse
concretamente como gastos de conservación, así como las llamadas mejoras de mero
mantenimiento y mejoras necesarias.
También se establecen supuestos de exención de responsabilidad en el régimen
primario, por lo tanto se aplica en todos los matrimonios (supuestos de necesidades
ordinarias del hogar o sostenimiento y educación de los hijos).
Esta extensión sólo es compaible en el régimen de comunidad, ya que implica la
división de los bienes gananciales a su disolución. Por lo tanto se compromete al
cónyuge no deudor, en la medida que la conservación y mantenimiento de un bien
ganancial va a ser de su interés en la futura parición.
En el régimen de comunidad coexisten tres posibles formas de responsabilidad:
1. Personal: responde quién contrajo la deuda
2. Solidaria: responden los dos cónyuges por las obligaciones contraídas para
solventar las necesidades ordinarias del hogar o el sostenimiento y la
educación de los hijos.
3. Concurrente: cada uno de los cónyuges responde frente a sus acreedores con
todos sus bienes propios y los gananciales por el adquiridos. Por los gastos de
conservación y reparación de los bienes gananciales responde también el
cónyuge que no contrajo la deuda, pero sólo con sus bienes gananciales.
Diferencia entre concurrencia y solidaridad : hay solidaridad en las obligaciones con
pluralidad de sujetos y originadas en una causa única cuando, en razón del ítulo
consituivo o de la ley, su cumplimiento total puede exigirse a cualquiera de los
deudores, por cualquiera de los acreedores. En cambio, las obligaciones concurrentes
son aquellas en las que varios deudores deben el mismo objeto en razón de causas
diferentes.
En la solidaridad la deuda original como la extendida terminan siendo idénicas, y en
ese senido el acreedor puede reclamar a todos por el todo. En cambio en la
concurrencia se produce la generación de una nueva deuda, pero que resulta disinta
de la originalmente contraída; en la medida que la persecución del acreedor no puede
extenderse a todo el patrimonio del no contra gente como si ocurre en la solidaridad.
Al tratarse de un supuesto de excepción, la prueba tendiente a demostrar que se trata
de una deuda contraída para la conservación y reparación de un bien ganancial
corresponde al acreedor.

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Derecho de recompensa. Supuestos: art. 468 CCCN: “el cónyuge cuya deuda personal fue
solventada con fondos gananciales, debe recompensa a la comunidad; y ésta debe recompensa
al cónyuge que solventó con fondos propios deudas de la comunidad”.
Las recompensas quedarán habilitadas en dos casos:
1. Cuando una obligación personal sea abonada con fondos gananciales. Se genera un
crédito a favor de la comunidad, pagado a su disolución por el cónyuge exclusivamente
beneiciado.
2. Cuando una carga (o deuda de la comunidad) será abonada con fondos propios. Se
genera un crédito a favor del cónyuge que invirió fondos de tal carácter, y pagado por
la comunidad a su disolución.
Cargas de la comunidad: se reiere a la masa de bienes que debería ser afectada al pago de la
deuda, a efectos de determinar las eventuales compensaciones que pudieran corresponder en
las relaciones internas, es decir entre cónyuges.
 Obligaciones contraídas durante la comunidad: el principio es que las deudas

contraídas durante la comunidad son cargas. (Salvo las excepciones del art. 490).
En este caso no importa cuál de los cónyuges contrajo la deuda, Lo importante es la
causa (contractual), el momento (durante la comunidad) y el objeto de la deuda
(cualquiera que no se encuentre en el supuesto de excepción del art. 490).
Inicia con el matrimonio o con el comienzo de la aplicación del régimen de comunidad.
Y inaliza con la exinción de la comunidad, lo que puede remontarse al momento de la
separación de hecho.
 Sostenimiento del hogar y alimentos: “son cargas los gastos para el sostenimiento del
hogar, de los hijos comunes y de los que cada uno tenga, y de los alimentos que cada
uno está obligado a dar”.

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Se trata de una norma que se aplica al momento de exinguirse la comunidad y a

efectos de determinar posibles compensaciones entre cónyuges, lo cual supone que
usualmente el pago ya se ha realizado.
La cuesión alimentaria debe interpretarse en que todos los supuestos de regímenes
alimentarios que vinculen a alguno de los cónyuges implica la necesidad de ser
abonados con bienes gananciales y si fueran afectados fondos de carácter propio,
aparece un derecho de recompensa a favor del cónyuge alimentante.
 Donaciones a los hijos comunes: en este caso, se trata de acivos a los que tenía
derecho a la comunidad, o de fondos con carácter propio que salen del patrimonio de
su itular para beneiciar a uno o más hijos del matrimonio. En estos casos nos
encontramos frente a liberalidades, que resultan adicionales a la prestación asistencial,
en la búsqueda de dotar a los hijos de mejores elementos para su desarrollo personal
y/o laboral.
Si se trata de bienes gananciales, ya sea de itularidad de uno o de ambos cónyuges, no
habría recompensa de la medida que se trata de una carga de la comunidad.
Si fueran bienes propios los desinados al establecimiento y colocación de los hijos, se
establece una relación con el concepto de solidaridad familiar, se establece de manera
indirecta que se genera un derecho de recompensa a favor del donante. Esto se
produce debido a que se uilizaron bienes propios para saldar una carga de la
comunidad.
 Gastos de conservación y reparación de los bienes propios y gananciales: el carácter
de carga se aplica incluso cuando los gastos de conservación y reparación fueran
realizados sobre un bien propio, en la medida que los frutos de los bienes, tanto
gananciales como propios, ienen carácter ganancial y Por ende aprovechan a la
comunidad.
Obligaciones personales: Estas obligaciones deben ser abonadas con fondos propios, o
eventualmente con los gananciales que se adjudiquen en la parición al obligado. El pago de
alguna de estas deudas con fondo gananciales genera un derecho de recompensa a favor de la
comunidad.
 Contraídas antes del matrimonio: las cuesiones generadas antes de la comunidad

respecto al acivo (caliicación de los bienes) y las vinculadas al pasivo, se denominan
obligaciones personales. Todo lo abonado con fondos gananciales para el pago de una
deuda contraída por uno de los contrayentes antes de la comunidad, implica la
posibilidad de solicitar recompensa al momento de la disolución.
 Las que graban herencias, legados o donaciones: se trata de bienes que se caliican
como propios sin importar el momento en que ingresen al patrimonio de uno de los
cónyuges.
 Contraídas para adquirir o mejorar bienes propios: en los supuestos de adquisición de
bienes propios se produce una incorporación patrimonial que beneicia exclusivamente
a su itular, por ejemplo: pago de honorarios del escribano. Y en el caso de las mejoras,
se produce una inversión que no resulta estrictamente necesaria y que a través de la
misma se genera un beneicio para el itular.
Es en este senido, que se jusiica el pago de la compensación en caso de que esta
clase de deuda sea abonada con fondos gananciales.
 Deudas por garanías personales o reales a favor de terceros: Este es el caso en el que
el patrimonio ganancial de uno de los cónyuges podría verse afectado en caso de que

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uno de los cónyuges fuera garante de un contrato relacionado con un tercero, del que
no se derive beneicio para la comunidad.
La excepción este supuesto se daría cuando la garanía se hubiera dado a favor de hijos
comunes del matrimonio, en la medida que se trataría de gastos relacionados con su
“establecimiento o colocación”.
 Derivadas de la responsabilidad extracontractual y de sanciones legales: en este caso
son deudas que se generan a parir de un comportamiento del cónyuge que es
contrario al ordenamiento legal. Esto hace que no resulta razonable afectar para su
pago el patrimonio ganancial, porque eso implicaría terminar perjudicando al cónyuge
que nada tuvo que ver con dicha conducta.
Quedan incluidos en estos casos los supuestos donde la obligación proviene de la
responsabilidad subjeiva del autor del ilícito civil a ítulo de culpa o dolo, o de su
responsabilidad objeiva.

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BOLILLA 8: RÉGIMEN DE COMUNIDAD – GESTIÓN DE BIENES
REGIMEN DE GESTIÓN DE LOS BIENES
La gesión en este caso resulta abarcadora de los actos de disposición y de administración.

Durante la comunidad, cada uno de los cónyuges gesiona sus bienes, sólo con las excepciones
establecidas en los art. 456 (régimen primario aplicable a todo matrimonio), y 470 (aplicable al
régimen de comunidad). Estás excepciones a la plena libertad en materia de administración y
disposición se encuentran ligadas a la necesidad de prestar el asenimiento por parte del
cónyuge no itular.
Los actos de administración son los que ienden, por procedimientos habituales, a la
conservación y explotación de un matrimonio, así como el empleo de sus rentas.
Los actos de disposición, en cambio, son aquellos que introducen modiicaciones sustanivas en
el patrimonio, ya sea porque causan el desplazamiento de un valor integrante de la masa o
porqué reportan algún riesgo para el mantenimiento de un capital.
Asenimiento conyugal: el cónyuge que no es itular de determinados bienes, debe prestar su

conformidad con la realización de ciertos actos que la ley detalla. Se trata de una forma de
contralor de la actuación del otro, cuando sus actos pueden poner en riesgo la vivienda familiar
y sus muebles indispensables (art. 456), o el patrimonio ganancial (art. 470).
Esta conformidad no surge de la itularidad conjunta, por eso no se habla de consenimiento

sino de asenimiento.
 Bienes propios: art. 469: “cada uno de los cónyuges iene la libre administración y
disposición de sus bienes propios, excepto lo dispuesto en el art. 456". Norma del
régimen patrimonial primario, se aplica tanto al régimen de comunidad como al de
separación de bienes.
Se requiere el asenimiento para la disposición de los Derechos sobre la vivienda
familiar, así como sus bienes indispensables (art. 456), y también se requerirá en los
casos de bienes desinados al uso del otro cónyuge o al ejercicio de su trabajo o
profesión, aunque fueran propios de quien pretende disponer de ellos (art. 462).
En todos estos casos, se aplica el principio de solidaridad y protección del interés
familiar en sus necesidades más esenciales.
 Bienes gananciales: art. 470: “la administración y disposición de los bienes gananciales
corresponde al cónyuge que los ha adquirido. Sin embargo, es necesario el
asenimiento del otro para enajenar o gravar:
1. Los bienes registrables;
2. Las acciones nominaivas no endosables y las no cartulares, con excepción de las
autorizadas para la oferta pública, sin perjuicio de la aplicación del arículo 1824;
3. Las paricipaciones en sociedades no es exceptuadas en el inciso anterior;
4. Los establecimientos comerciales, industriales agropecuarios.
También requieren asenimiento a las promesas de los saltos comprendidos en los
incisos anteriores. Al asenimiento y a su omisión se aplican las normas de los arículos
456 a 459”.
En estos casos se busca la protección de un interés patrimonial o económico. Se
persigue, por un lado, impedir vaciamiento deliberados de la comunidad; también se
intenta evitar conductas negligentes son desaprensivas de uno de los cónyuges, que

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hagan que el acivo de la comunidad disminuya, y Por ende también se restrinjan las
posibilidades del otro de paricipar en ella.
Los actos completamente prohibido son los que impliquen “enajenar” o “gravar". La
enajenación puede ser total o parcial. La primera se produce cuando se transmite la
propiedad de algún bien ya sea a ítulo oneroso o gratuito. La enajenación parcial se
presenta cuando se consituye algún derecho real que desmembra el derecho de
propiedad.
1. Bienes registrables: son aquellos que deben ser inscritos en registros especiales para la
oponibilidad o la consitución de los derechos. Se trata de los inmuebles, derechos o
bienes muebles cuyo registro está impuesto por las leyes en forma obligatoria.
2. Acciones nominaivas no endosables y acciones no cartulares: el CCCN exige el
asenimiento para enajenar las acciones nominaivas no endosables y las no cartulares,
con excepción de las autorizadas para la oferta pública.
La falta de asenimiento no es oponible para el adquirente de buena fe, por lo que en
estos casos la cuesión se deberá resolver entre cónyuges a través de un crédito a favor
del no itular que se viera afectado por la enajenación. No puede pedirse la nulidad de
la transacción.
El adquirente de un ítulo valor incorporado al régimen de oferta pública es caliicado
por la ley como de buena fe. De todos modos, el asenimiento no será exigido cuando
ítulo-valor haya sido admiido a la oferta el asenimiento no será exigido cuando ítulo
valor haya sido admiido a la oferta pública.
El valor nominaivo no endosable es aquel emiido a favor de una persona
determinada, y cuya transmisión produce efectos respecto al emisor y al tercero al
inscribirse en el respecivo registro.
3. Paricipaciones en sociedades no exceptuadas en el inciso anterior: se trata de los
supuestos en que uno de los cónyuges enajena su paricipación social, salvo cuando se
trate de una sociedad que coiza en bolsa. En este aspecto, la norma también abarca el
supuesto referido a la transformación o fusión de sociedades de personas.
4. Establecimientos comerciales, industriales o agropecuarios: el CCCN establece
obligatorio el asenimiento en los contratos en los que se enajenen los llamados fondos
de comercio.
 Promesas de los actos comprendidos - boleto de compraventa: se deberá requerir el
asenimiento en el boleto de compraventa, lo cual no impide que la falta de inicial
puede hacer suplida en la posterior escritura de venta, la que debe contener los
elementos consituivos del contrato.
También sería posible obtener autorización judicial supletoria, tanto en el juicio
realizado por el cónyuge vendedor que tenga esta inalidad especíica, como en el
eventual juicio de escrituración que podría realizar el comprador, cuando El vendedor
fuera renuente a celebrar la escritura pública.
 Remisión a las normas del régimen patrimonial primario: el art. 470 expresa: “al
asenimiento y a su omisión se aplican las normas de los art. 456 a 459”.
Si bien la norma se encuentra entre las restricciones previstas en el caso de los bienes
gananciales, también resulta aplicable a los supuestos de bienes propios.
Bienes adquiridos conjuntamente: art. 471: “la administración y disposición de los bienes
adquiridos conjuntamente por los cónyuges corresponde en conjunto a ambos, cualquiera que
sea la importancia de la parte correspondiente a cada uno. En caso de disenso entre ellos, el
que toma la iniciaiva del acto puede requerir que se lo autorice judicialmente en los términos

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del art. 458. A las partes indivisas de dichos bienes se aplican los dos arículos anteriores. A las
cosas se aplican las normas del condominio en todo no lo previsto en este arículo. Si alguno de
los cónyuges solicita la división de un condominio, el juez de la causa puede negarla si afecta el
interés familiar”.
 Gesión sobre la totalidad del bien: se establecen los siguientes principios en lo que
hace a la gesión de los bienes considerados integralmente:
1. La administración y disposición es conjunta, sin importar la parte que le corresponde a
cada cónyuge: si no estuviera aclarada la proporción, se eniende que el bien
pertenece a los cónyuges por partes iguales.
En los casos en que se establezcan porciones diferenciadas, la gesión de todos modos
es conjunta, no asignándose en este aspecto preferencia A quién sea itular de un
porcentaje mayor. En estos casos el régimen se aparta de las normas generales del
condominio.
2. En caso de disenso, el que toma la iniciaiva puede requerir la autorización judicial para
la realización del acto: en este caso, sin importar la extensión de su parte indivisa, un
cónyuge puede requerir la autorización judicial para llevar a cabo un determinado acto
en el que no cuenta con la conformidad del otro. Se aplica el art. 458, evaluando
previamente los argumentos de cada cónyuge.
3. El juez puede negar la división del condominio si afecta el interés familiar : esta
previsión resulta razonable porque se busca la protección del grupo familiar.
4. Aplicación supletoria de las normas del condominio si se trata de cosas : en todo lo no
previsto de manera expresa en el art. 471 y que ha sido materia de explicación en los
puntos anteriores, se aplicarán las normas generales sobre condominio previstas en los
arículos 1983/2003 del CCCN, siempre y cuando estemos en presencia de cosas.
 Gesión sobre la parte indivisa: para la disposición de la vivienda familiar se requiere
del asenimiento conyugal siempre, más allá de la caliicación de la parte indivisa
(art.469). Lo mismo ocurrirá respecto a la enajenación o gravamen de la parte indivisa
ganancial de cualquiera de los bienes establecidos en el art. 470.
Ausencia de prueba sobre la itularidad: art. 472: “se reputa que pertenecen a los dos
cónyuges por mitades indivisas los bienes respecto de los cuales ninguno de ellos puede
jusiicar la propiedad exclusiva”.
Se trata de una cuesión qué se denomina “bienes de origen dudoso”. El foco está puesto en la
itularidad de estos bienes de origen dudoso, no en determinar la gesión. De tal forma, se
establece la propiedad conjunta en mitades indivisas. Esto implica que la gesión y disposición
de estos bienes se rige por las reglas de los arículos 469, 470 y 471 CCCN. La administración y
disposición será conjunta con las limitaciones establecidas en el art. 471 CCCN.
El campo de aplicación de la norma serán los bienes muebles no registrados, en la medida que
la registración otorga certeza, tanto sobre la itularidad, como de la proporción que
corresponde a cada condómino en casos de coitularidad. De todos modos, cualquiera de los
cónyuges puede producir la prueba tendiente a demostrar su itularidad parcial o total sobre
un determinado bien.
Fraude: art. 473: “son inoponibles al otro cónyuge los actos otorgados por uno de ellos dentro
de los límites de sus facultades pero con el propósito de defraudarlo”.
1. Se remite a la igura del fraude a la ley: la norma no se remite al fraude a los

acreedores (art338 y 339), sino al fraude a la ley dispuesto en el art. 12 que establece:

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“… el acto respecto del cual se invoca al amparo de un texto legal, que perciba un
resultado sustancialmente análogo al prohibido por una norma imperaiva, se
considera otorgado en fraude a la ley. En ese caso, el acto debe someterse a la norma
imperaiva qué se trata de eludir”.
2. La actuación implica un ejercicio de facultades en principio permiidas: la uilidad de
la Norma, justamente se eniende cuando el cónyuge actuar respetando las facultades
que la ley le asigna. Sí contraviniera o se excedieran su ejercicio, el CCCN establece las
sanciones consecuentes, como la nulidad en caso de falta de asenimiento. Lo que está
en juego es el elemento subjeivo del acto, es decir la intención del cónyuge de
perjudicar al otro violando a futuro el efecivo ejercicio de los derechos que entraña un
régimen de comunidad.
3. Se puede interponer durante la vigencia de la comunidad: se le otorga al cónyuge la
posibilidad de interponer la acción de fraude en cualquier momento de la vigencia de
la comunidad, para proteger sus derechos a la ganancialidad futura. El ejercicio de este
derecho debe realizarse de manera razonable, porque no puede ser un medio para que
uno de los cónyuges afecte de manera arbitraria el legíimo derecho de gesión que el
CCCN asegura sobre los bienes propios como gananciales. Por lo tanto resultará
fundamental acreditar el dolo o la intención de perjudicar, a través de una serie de
presunciones que resulten graves, precisas y concordantes.Por otro lado, la igura del
fraude puede ser uilizada también para modiicar el efecto retroacivo de la exinción
de la comunidad ijada por sentencia en juicio de nulidad, divorcio o separación de
bienes.
4. La sanción es la inoponibilidad: ira demanda de fraude resulta procedente, el acto
será inoponible al cónyuge que hubiera interpuesto la acción. Implica un supuesto de
ineicacia relaiva en el cual un acto no iene defectos con respecto a terceros.
Hay dos formas posibles de inoponibilidad: la inoponibilidad de negaiva que se da
cuando el acto es inválido para quienes lo celebraron, pero dicha invalidez es
inoperante frente a determinados terceros; y la inoponibilidad posiiva se da cuando el
acto es válido y eicaz entre las partes, pero no produce efectos respecto de algunos
terceros (el fraude entre cónyuges se ubica en esta categoría).
Administración sin mandato expreso: art. 474: “si uno de los cónyuges administra los bienes
del otro sin mandato expreso, se aplican las normas del mandato o de la gesión de negocios,
según sea el caso”. Esta actuación busca el cuidado de bienes que requieren ser gesionados y
no lo son, situación que puede darse por moivos diversos (enfermedad, ausencia ísica, falta
de idoneidad, etc). Este interés excede lo meramente asistencial, y se transforma también en
patrimonial cuando se trata de bienes gananciales o propios productores de rentas. Su
conversión y eventual rentabilidad importan al cónyuge no itular en la medida que se trata de
derechos sobre los que la ley le asigna paricipación futura.

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BOLILLA 9: RÉGIMEN DE COMUNIDAD - EXTINCIÓN – PARTICIÓN
EXTINCIÓN DE LA COMUNIDAD
Nacimiento:
Art. 463: a falta oposición convencional, la comunidad de ganancias nace con la celebración del
matrimonio.
Art. 449: el comienzo posterior a las nupcias sólo se producirá cuando las partes muten de
régimen durante el matrimonio.
Exinción:
Art. 475: la comunidad se exingue por:
1. La muerte comprobada o presunta de uno de los cónyuges;

2. La anulación del matrimonio putaivo;
3. El divorcio;
4. La separación judicial de bienes;
5. La modiicación del régimen matrimonial convenido.
 Causales de exinción: clasiicaciones:
Según si se la exinción coincide con a disolución del matrimonio:
 La exinción coincide con la disolución del vínculo matrimonial: la muerte

comprobada o presunta, la anulación y el divorcio.
 Se exingue el régimen de comunidad pero se maniene el matrimonio :
separación judicial de bienes y mutación de régimen.
Según la fuente de la cual deriva la exinción:
 Fuente legal (operan con prescindencia de la voluntad de uno o ambos

cónyuges): muerte comprobada o presunta, anulación, divorcio y separación
judicial de bienes.
 Fuente convencional (los cónyuges maniiestan de modo Expreso y
coincidente su voluntad de poner in a la comunidad): modiicación del
régimen matrimonial convenido.
Según el caso en que se requiere el dictado de Sentencia judicial:
 Requiere sentencia: muerte presunta, anulación, divorcio y separación judicial

de bienes.
 No requiere sentencia: muerte comprobada, modiicación del régimen
matrimonial convenido.
Según la pretensión procesal principal:
 Derivadas (el régimen se exingue como consecuencia de una acción judicial en

que la pretensión judicial es otra): muerte presunta, divorcio y anulación.
 Autónomas (la pretensión procesal principal es justamente la exinción del
régimen): separación judicial de bienes.

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1. Muerte: en el caso de la muerte comprobada estamos frente a un hecho jurídico, tal

como establece el art. 257 CCCN: “acontecimiento que, conforme al ordenamiento
jurídico, produce el nacimiento, modiicación o exinción de relaciones situaciones
jurídicas”.
La exinción del régimen se produce el día del fallecimiento de uno de los cónyuges,
que a su vez coincide con la llamada “apertura de la sucesión”, que indica el momento
en el que se transmiten los derechos hereditarios.
El art. 498 dispone que si la división “se produce por muerte de uno de los cónyuges,
Los Herederos reciben su parte sobre la nulidad de los gananciales que hubiera
correspondido al causante".
2. Declaración de muerte presunta: la ausencia de una persona puede ser simple o
caliicada. La ausencia simple consiste en la desaparición de una persona de su
domicilio, sin tener noicias de ella, ni haber dejado apoderado o, en caso de exisir
apoderado, que aquél cuente con poder insuiciente o no desempeña el mandato
convenientemente. En estos casos se puede pedir la declaración de ausencia. El
cónyuge puede ser designado curador sobre los bienes, pero no se va a producir la
exinción de la comunidad.
La ausencia caliicada, en cambio, ocurre cuando, en virtud del transcurso del plazo de
3 años sin noicias de una persona (caso ordinario), o de que sucedan ciertas
circunstancias de desaparición previstas en la ley (caso extraordinario), se presume que
la persona ausente se encuentra fallecida. En estos casos se produce la exinción de la
comunidad.
Respecto a la fecha de exinción de la comunidad el código establece que es el día
presunivo de fallecimiento (art. 476), qué será ijado por el juez de acuerdo a lo
dispuesto por el art. 90.

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3. Anulación del matrimonio putaivo: la comunidad se exinguen los supuestos de

matrimonio putaivo, lo cual acaece cuando uno o ambos cónyuges sean de buena fe.
Buena fe de ambos cónyuges: la anulación produce efectos a futuro, en tanto las
nupcias se consideran válidas hasta el día de la sentencia. Se establece que se
retrotraen los efectos de la sentencia al día de la noiicación de la demanda de
nulidad.
Buena fe de uno de los cónyuges: los efectos del matrimonio putaivo sólo se conceden
al cónyuge de buena fe. Para el de mala fe, la sentencia de nulidad iene efecto
retroacivo al día de la celebración del matrimonio, careciendo de efectos para él.
Si los cónyuges hubieran estado bajo el régimen de comunidad, se le ofrece al de
buena fe la posibilidad de optar en cuanto a la forma de liquidarla. Puede liquidar los
bienes mediante la aplicación de las normas del régimen de comunidad; liquidarlo bajo
el sistema de separación de bienes o, realizar la división mediante la demostración de
aportes.
Mala fe de ambos: no produce efectos entre cónyuges. En estos casos no hay
comunidad, los bienes adquiridos hasta la nulidad se distribuyen si se acreditan los
aportes, como si se tratase de una sociedad no consituida regularmente
4. Divorcio: la exinción del régimen de comunidad, se produce con efecto retroacivo a la
fecha de noiicación de la demanda, de la peición conjunta de los cónyuges o de la
separación de hecho.
No resulta ineludible que la sentencia que decreta el divorcio establezca la fecha de la
separación de hecho, ya que si existe desacuerdo entre las partes sobre la cuesión, tal
desacuerdo deberá ser venilado y resuelto por la vía procesal perinente.
5. Separación judicial de bienes: se trata de una causal de exinción autónoma, en estos
casos uno de los cónyuges puede plantear judicialmente su pretensión tendiente a la
disolución de la comunidad, la cual debe estar necesariamente basada en alguna de las
causales que la ley establece. Son casos donde se quiere preservar el vínculo
matrimonial, de lo contrario, siempre se cuenta con la posibilidad de accionar por
divorcio vincular, que trae como una de sus consecuencias de la disolución del régimen
patrimonial.
La acción sólo puede ser solicitada por los cónyuges.
a) Mala administración: el art. 477 inc a)establece que la separación judicial de bienes
puede ser solicitada por uno de los cónyuges “si la mala administración del otro le
acarrea el peligro de perder su eventual derechos sobre los bienes gananciales”.
En estos casos se busca la protección de la comunidad de intereses que está fundada
en el aporte común y el esfuerzo mutuo.
La mala administración está ipiicada por un elemento objeivo y otro subjeivo. El
primero, consiste en la gesión inepta canto de los bienes propios y gananciales que se
traduce en gastos excesivos, disipación, insolvencia, etc. El segundo, en la falta de
apitud, negligencia o dolo en la gesión de bienes.
El principio legal es el de la libertad administración, por lo que esta acción no puede
ser un medio para afectar el poder decisorio del itular de los bienes, beneiciando al
otro con una liquidación anicipada de la comunidad, cuando no se encuentran
aprobados los requisitos exigidos en la ley. a sola remisión a
b) Concurso prevenivo o quiebra: lo único que se debe probar es la apertura del
concurso prevenivo o la declaración de quiebra del cónyuge.
Hay que tener en cuenta que en estos casos, a la fecha de disolución los bienes del
concursado o fallido, sean propios o gananciales, ya están afectados al resultado del

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concurso o quiebra. Por lo tanto se trata de un supuesto que en general, en la prácica

no beneicia a quien lo solicita.
Si se apelará a la separación de bienes en alguno de estos casos, la exinción de la
comunidad importará la liquidación de los gananciales de ambos cónyuges, con lo cual
él no concursado no podrá hacer efecivo su eventual derechos sobre los gananciales
del otro, que serán absorbidos por el concurso (salvo que quede un remanente) y
deberá parir los gananciales de su administración, beneiciando a la masa.
El único supuesto que parecería otorgar alguna ventaja al cónyuge no concursado,
sería cuando carezca de bienes gananciales y en el futuro tenga perspecivas de
adquirirlos.
c) Separación de hecho: la separación de hecho sin voluntad de unirse es aquella
situación fácica generada por la decisión de uno o ambos cónyuges, quienes sin
necesidad de intervención de la autoridad judicial dejan de convivir de manera
permanente y deiniiva.
En estos casos, al cónyuge sólo le bastaría con dejar de cohabitar, y sin necesidad de
esperar un determinado iempo (en la medida que la ley no lo exige), para pedir
judicialmente la exinción de la comunidad.
El fundamento de la norma es que la cohabitación es la base de la ganancialidad, que
implica paricipación y esfuerzo común. Desapareciendo entonces el fundamento del
sistema, no se jusiica el mantenimiento del régimen de comunidad.
d) Designación de curador al otro cónyuge: el art. 477 inc d) establece como causal de
separación de bienes cuando “por incapacidad o excusa de uno de los cónyuges, se
designa curador del otro a un tercero”.
La inalidad de la norma es evitar que la administración de los bienes del cónyuge sano
quede someida al control del curador, en los múliples casos en que se exige
asenimiento conyugal. Por lo tanto es legíimo que el cónyuge decía mantener su
independencia patrimonial, requiriendo liquidar los bienes para así poder administrar
libremente los que son de su propiedad.
Por eso en estos casos, habrá que estar a los términos de la sentencia y las facultades
exigidas en ella al tercero, para determinar en qué medida se afecta o no el poder de
administración del cónyuge sano. Se eniende que la prodigalidad acreditada será un
elemento central para que el cónyuge pueda solicitar la separación judicial de bienes
fundada en la causal de mala administración.
e) Modiicación del régimen matrimonial de comunidad: art. 475 inc e), Este es el único
caso en que no se exige intervención jurisdiccional, bastando para ello el acuerdo
celebrado por los cónyuges mediante escritura pública. La norma señala en el art. 449
que “después de la celebración del matrimonio, el régimen patrimonial puede
modiicarse por convención de los cónyuges. Esta convención puede ser otorgada
después de un año de aplicación del régimen patrimonial, convencional o legal,
mediante escritura pública….”.
Sólo se exige un plazo mínimo de un año de ejercicio de un determinado régimen para
poder modiicarlo.. Y respecto de terceros, sólo se exige la anotación marginal de la
mutación del régimen en el acta de matrimonio, para que dicha modiicación les sea
oponible.
 Momento de la exinción

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Art. 480: “la anulación del matrimonio, el divorcio o la separación de bienes producen la
exinción de la comunidad con efecto retroacivo al día de la noiicación de la demanda o de la
peición conjunta de los cónyuges.
Si la separación de hecho Sin voluntad de unirse precedió a la anulación del matrimonio o al

divorcio, la sentencia Tiene efectos retroacivos al día de esa separación.
El juez puede modiicar la extensión del efecto retroacivo fundándose en la existencia de

fraude o abuso del derecho.
En todos los casos, quedan a salvo los derechos de los terceros de buena fe que no sean
adquirentes a ítulo gratuito.
En el caso de separación judicial de bienes, los cónyuges quedan someidos al régimen

establecido en los art. 505, 506, 507 y 508”.
a) Principio de retroacividad de la sentencia: los efectos retroacivos de la sentencia

serán fundamentales a los efectos de la caliicación de bienes y del régimen de cargas
del matrimonio.
Respecto a los actos de administración y en lo referido a la responsabilidad por las
deudas, en cambio, se aplicarán las normas referidas a la indivisión postcomunitaria
que no diieren esencialmente de la normaiva vigente durante la comunidad, y que se
mantendrán vigentes hasta que se realice la parición.
b) La separación de hecho: en los casos de divorcio y anulación, la sentencia se retrotrae
a un más allá cuando el inicio de la acción precediera una separación de hecho. Los
fundamentos de la falta de paricipación se encuentra en la inexistencia de comunidad
de vida, que es el elemento fundante de la ganancialidad.
Aunque la norma no menciona los casos de separación judicial de bienes, te eniende
que en el supuesto referido a la separación de hecho debería contemplarse también el
efecto retroacivo, en la medida que no existen razones para realizar un tratamiento
diferenciado.
c) Supuesto de fraude o abuso de derecho: el juez puede modiicar la extensión del
efecto retroacivo de la sentencia, fundándose en la existencia de fraude o abuso del
derecho. Se eniende por fraude cuando uno de los cónyuges a través de conductas
permiidas por el ordenamiento busca frustrar, impedir o eludir los intereses legíimos
del otro en el área patrimonial.
d) Derechos de los terceros: los derechos de los terceros adquirentes a ítulo oneroso no
pueden verse afectados por la retroacividad, porque para ellos resulta oponible el
estado que surja de la parida de matrimonio, y de la inscripción que en ella se realice
referida a la disolución del vínculo o de la comunidad, ya sea por decisión judicial o por
mutación del régimen.
e) Supuestos de separación judicial de bienes: implican la existencia de un matrimonio
en el que se exingue la comunidad de bienes. En estos casos la aplicación del régimen
de separación no surge de la voluntad común, sino de la decisión judicial, a parir de la
peición realizada por uno de los cónyuges basada en alguna de las causales previstas
en la ley. En estos casos se aplica la normaiva referida al régimen de separación de
bienes.
INDIVISION POSCOMUNITARIA

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Es la situación en que se encuentra el conjunto de los bienes gananciales (comprendiendo los

bienes gananciales existentes al momento de la disolución del régimen, sus frutos y productos)
desde la exinción de la comunidad hasta la parición.
En todos los casos en que existan bienes gananciales, coexisirán la indivisión postcomunitaria
y la comunidad hereditaria.
Art. 481: “exinguido el régimen por muerte de uno de los cónyuges, o producido el
fallecimiento, mientras subsiste la indivisión postcomunitaria se aplican las reglas de la
indivisión hereditaria. Si se exingue en vida de ambos cónyuges, la indivisión se rige por los
arículos siguientes de esta sección”.
 Administración
Art. 482: “si durante la indivisión postcomunitaria los ex cónyuges no acuerdan las reglas de
administración y disposición de los bienes indivisos, subsisten las relaivas al régimen de
comunidad, en cuanto no sean modiicadas en esta sección.
Cada uno de los coparícipes iene la obligación de informar al otro, con antelación razonable,
su intención de otorgar actos que excedan de la administración ordinaria de los bienes
indivisos. El segundo puede formular oposición cuando el acto proyectado vulnera sus
derechos”.
La norma señala tres aspectos principales para La regulación de las cuesiones referidas a la
gesión en este periodo:
 Prioridad para la autorregulación: A falta de acuerdo entre los “ex cónyuges” se aplican
las normas relaivas al régimen de comunidad.
Se otorga entonces prioridad a los sujetos para establecer entre ellos las reglas de
administración que esimen perinentes, debido a que luego de la exinción de la
comunidad, las normas dejan de ser imperaivas. A parir de ese momento rige el
principio disposiivo, que permite a las partes decidir libremente las cuesiones
referidas a la gesión de los bienes y a la forma de dividirlos. Esta libertad será aplicable
a todas las cuesiones que tengan que ver con relaciones internas y que no afectan los
derechos de terceros.
 Gesión separada: en este caso los coparícipes podrán administrar y disponer de los
bienes de su itularidad sin necesidad de conformidad del otro. Este principio,
reconoce tres excepciones a las que quien no fuera itular, de una u otra manera
deberá intervenir antes de la realización del acto. Ellos son:
1. Necesidad de asenimiento para la disposición de los derechos sobre la
vivienda familiar o sus muebles indispensables.
2. Necesidad de asenimiento para los actos de enajenación y gravamen de
bienes gananciales expresamente previstos.
3. No oposición a los actos que excedan la administración ordinaria, de los que
fuera informado con la antelación debida.
El régimen de gesión separada no resultará aplicable cuando la causa de la exinción
de la comunidad sea el fallecimiento de uno de los cónyuges. En estos casos los
herederos están autorizados para realizar actos de conservación de los bienes
indivisos. En cuanto a los actos de administración y disposición se requiere el
consenimiento de todos los coherederos, quienes pueden dar a uno o varios de ellos o

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a terceros, un mandato general de administración. A falta de acuerdo podrán

nombrarse un administrador judicial quién de todos modos iene facultades limitadas.
 Obligación de informar: se exige la obligación de informar frente a los actos que
excedan la administración ordinaria de bienes indivisos. Fundamentalmente se busca
controlar aquellos actos suscepibles de perjudicar la posibilidad de los coparícipes de
recibir la parte que fesivamente les corresponde en la masa indivisa.
La ley no establece el modo a través del cual se debe informar, por lo que bastaría con
que se uilizara un medio fehaciente. El tema se trasladará al ámbito judicial cuando el
coparicipe informado maniieste su oposición a la realización del acto, por lo que el
acto no podrá ser realizado sino mediante autorización judicial, que deberá ser
requerida por el cónyuge itular del bien. A su vez también se exige que se informe del
acto con antelación razonable. El itular del bien que no realiza el aviso previo, o lo
hace en un iempo que no habilita al otro a efectuar la correspondiente oposición, se
establecen las disposiciones referidas al fraude previsto en la ley.
 Medidas protectorias
Art. 483: “en caso de que se vean afectados sus intereses, los parícipes pueden solicitar,
además de las medidas que prevean los procedimientos locales, las siguientes:
a. La autorización para realizar por sí solo un acto para el que sería necesario el
consenimiento del otro, si la negaiva es injusiicada;
b. Su designación o la de un tercero como administrador de la masa del otro; su
desempeño se rige por las facultades y obligaciones de la administración de la
herencia” .
Estas medidas protectores buscan garanizar los derechos de los paricipes en la liquidación de
la comunidad. El código por un lado, regula la posibilidad de solicitar medidas de esta clase de
cuando se haya deducido la acción de nulidad o de divorcio, o antes en caso de urgencia, a
pedido de parte.
Art. 722: “el juez debe disponer las medidas de seguridad para evitar que la administración y
disposición de los bienes por uno de los cónyuges pueda poner en peligro, hacer inciertos o
defraudar los derechos patrimoniales del otro, cualquiera sea el régimen patrimonial
matrimonial. También puede ordenar las medidas tendientes a individualizar la existencia de
bienes o derechos de los que los cónyuges fuesen itulares. La decisión que acoge estas
medidas debe establecer un plazo de duración”.
Medidas cautelares generales: son aquellas que el art. nombra como las “medidas que
prevean los procedimientos locales”, remiiéndose a las medidas cautelares ijadas en los
códigos de procedimiento de cada jurisdicción. Estas son: embargo prevenivo, secuestro,
intervención judicial, inhibición general de bienes, anotación de liis, prohibición de innovar,
prohibición de contratar y por úlimo las llamadas “medidas cautelares genéricas”, que dejan
abierta la posibilidad a requerir cualquier otro ipo de acciones protectoras del patrimonio.
Las pariculares circunstancias que rodean esta etapa, hacen que las condiciones genéricas de
admisibilidad de las medidas cautelares se tengan por acreditadas, sin necesidad de requerir
prueba adicional.
Por otro lado, las medidas pueden afectar tanto bienes gananciales, como a bienes propios en
la medida que estos úlimos son suscepibles de producir frutos gananciales, que pueden estar

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afectados al pago de recompensas o consituir el medio para asegurar el pago cuando existan
créditos a favor de la comunidad.
Medidas protectorias especíicas: se trata de dos medidas establecidas especíicamente para

la etapa de indivisión postcomunitaria, por lo que no Sería posible su dictado cuando la
comunidad aún estuviera vigente. La única excepción que se permite, es que sean solicitadas
durante el juicio de separación de bienes.
 Autorización para realizar por sí actos que requieren consenimiento : en este caso el
juez puede dar su autorización si la negaiva a la realización del acto es injusiicada.
 Designación del cónyuge o un tercero como administrador de la masa : esta medida
debe ser uilizada con criterio restricivo y carácter excepcional. Ya que impedir a uno
de los coparícipes la administración de bienes que son de su itularidad implica una
forma de desapoderamiento, por lo tanto debe estar jusiicada en moivos graves. El
objeivo de la restricción deberá estar fundado en la protección del patrimonio
ganancial y su liquidación futura.
 Uso y goce de los bienes indivisos
Art. 484: “cada coparícipe puede usar y disfrutar de los bienes indivisos conforme a su desino,
en la medida compaible con el derecho del otro.
Si no hay acuerdo, el ejercicio de este derecho es regulado por el juez.
El uso y goce excluyente sobre toda la cosa en media mayor localidad disinta a la convenida,
sólo da derecho a indemnizar al coparícipe a parir de la oposición fehaciente, y en beneicio
del oponente”
El principio general, entonces, es la posibilidad de uso común de los bienes que integran la
indivisión. Y con respecto al desino y al uso de los bienes, debe ser el mismo el que se tenía
durante la comunidad.
Art. 485: “los frutos y rentas de los bienes indivisos acrecen a la indivisión. El copropietario que
los percibe debe rendición de cuentas, y el que iene el uso o goce exclusivo de alguno de los
bienes indivisos debe una compensación a la masa desde que el otro le solicita”.
a) Los frutos y rentas de los bienes indivisos acrecen a la indivisión : el uso y goce debe ser
común, no pueden exisir aprovechamientos individuales. Por más que la itularidad
del bien ganancial corresponda a uno de los coparícipes, sus frutos acrecen la masa
individual beneiciando a ambos integrantes.
Mientras que los coparícipes se encuentran a la espera de la efeciva parición
(privada o judicial), la masa indivisa no es estáica, es decir puede decrecer debido a
que los acreedores ejecutan sus créditos sobre los bienes gananciales o por las deudas
generadas con moivo de la indivisión. O puede aumentar por los frutos y rentas de los
bienes gananciales.
b) Si uno solo los percibe, debe rendición de cuentas : quién percibe individualmente
beneicios que pertenecen a ambos coparícipes, bebé explicitar ante el otro los
ingresos, gastos, inversiones y otros rubros que correspondan, a efectos de que puede
realizar un adecuado control. La solicitud de rendición de cuentas puede realizarse
judicial o extrajudicialmente.

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c) A falta de acuerdo, el ejercicio regulado por el juez : sólo en caso de desacuerdo, el

coparicipe no itular podrá pedir al juez que regule el uso y goce de los bienes. La
modalidad será la que resulte aconsejable en cada caso de acuerdo a las caracterísicas
de los bienes y las cualidades personales de los coparícipes. Se podrá determinar un
ejercicio conjunto.
d) Existe posibilidad de requerir compensación o indemnización : esto se da en dos casos:
por un lado, el coparicipe iene derecho a ser indemnizado cuando el otro realiza un
uso y goce excluyente sobre toda la cosa en medida mayor o calidad disinta a la
convenida. El monto de la indemnización es computable desde la oposición fehaciente.
Por otro lado, también se da cuando uno de los cónyuges iene el uso o goce exclusivo
de los bienes indivisos. En este supuesto se debe una compensación a la masa desde el
momento que el otro la solicita, en la medida que consituye una violación al principio
de uilización común.
Cuando la exclusividad del uso del bien tenga su origen en un beneicio otorgado por la
ley, el juez decidirá si efecivamente corresponde la ijación de canon por tal
exclusividad.
e) Regulación similar si la causa de disolución es la muerte : art. 2.328: “el heredero puede
usar y disfrutar de la cosa indivisa conforme a su desino, en la medida compaible con
el derecho de los otros coparícipes. Si no hay acuerdo entre los interesados, el
ejercicio de este derecho debe ser regulado, de manera provisional por el juez. El
coparicipe que usa privaivamente de la cosa indivisa está obligado, excepto pacto en
contrario, a saisfacer una indemnización desde que le es requerida”.
Art. 2.329: “los frutos de los bienes indivisos acrecen a la indivisión, excepto que medie
parición provisional. Cada uno de los herederos iene derecho a los beneicios y
soporta las pérdidas proporcionalmente a su parte en la indivisión”.
 Efectos de la indivisión respecto a los acreedores
Art. 487: “la disolución del régimen no puede perjudicar los derechos de los acreedores
anteriores sobre la integralidad del patrimonio de su deudor”.
Durante la indivisión el acreedor iene el beneicio de la aplicación del mismo régimen

normaivo que durante la comunidad, en tanto maniene el derecho a cobrar sobre la
integralidad del patrimonio de su deudor. También se maniene la posible ampliación de la
garanía, cuando se trate de supuestos que habilitan la responsabilidad solidaria o concurrente.
En aquellos casos en donde la comunidad se exingue por la muerte de uno de los cónyuges, se
puede citar el art. 2.316 que se limita a señalar el derecho de los acreedores por deudas del
causante sobre los bienes de la herencia y el art. 2.376 que establece la deducción de las
deudas a los efectos de la determinación de la masa parible.
Debido a la falta normaiva especíica, se debe aplicar analógicamente el art. 487 para
aquellos casos donde la deuda se hubiera generado con anterioridad a la disolución de la
comunidad.
LIQUIDACIÓN DE LA COMUNIDAD – RECOMPENSAS (art. 488 a 495)

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 Liquidación de la comunidad
Dispuesta a la disolución de la comunidad, corresponde considerar de manera unitaria el

conjunto de bienes que la integraron, a los efectos de:
a. Determinar los bienes existentes en el patrimonio de cada cónyuge y su valor,

mediante las operaciones de inventario y avalúo
b. Señalar el carácter de esos bienes, es decir cuáles son gananciales y cuáles propios de
cada cónyuge
c. Procurar los pagos y el reintegro de los bienes de cada uno de los cónyuges
d. Establecer, si procede, un adecuado régimen de compensaciones o recompensas
e. Procurar la división de los gananciales (deducidas las cargas de la comunidad), vale
decir, por partes iguales entre los cónyuges.
Esta serie de operaciones llevan a la efeciva determinación de la masa parible, que derivará
luego en la parición o adjudicación efeciva de los bienes a los coparícipes.
Este proceso podría realizarse en forma privada, en la medida que las partes acudan a su
potestad de autorregulación y determinen por sí mismas Los criterios a los que se dará
relevancia. Pueden también proceder directamente al adjudicación de los bienes sin respetar el
principio de igualdad de masas, lo cual será válido en la medida que no se perjudiquen los
derechos de terceros interesados.
No exisiendo acuerdo, los coparícipes deberán recurrir al procedimiento judicial, a in de

efectuar la liquidación y posterior parición. En estos casos se deberá recurrir a disintos
profesionales: un perito inventariador, perito tasador y paridor. Una vez inalizado el proceso
judicial de liquidación se procede a la efeciva parición de los bienes. Sólo en caso de que
tampoco se llegue a un acuerdo en este aspecto, se requerirá la designación de un perito
paridor.
 Recompensas: concepto y supuestos derivados de la caliicación
Art. 488: “exinguida la comunidad, se procede a su liquidación. A tal in, se establece la cuenta
de las recompensas que la comunidad debe a cada cónyuge y la que cada uno debe a la
comunidad..”
Art.491: “la comunidad debe recompensa al cónyuge si se ha beneiciado en detrimento del

patrimonio propio, y el cónyuge a la comunidad si se ha beneiciado en detrimento del haber
de la comunidad”.
Las recompensas son créditos que forman parte del proceso de liquidación de la comunidad.
Siempre que exista una recompensa, habrá un acreedor y un deudor. Se plantean 2 situaciones:

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A los efectos liquidatarios, se deberá imputar el monto de la compensación en la cuenta del

pasivo del deudor de la misma y computar en el acivo del acreedor, según sea el caso.
El reclamo de recompensa puede tener lugar tanto durante la existencia de la sociedad

conyugal, como al iempo de la liquidación de la masa societaria, y nada obsta a que en tanto
no se concrete la cuenta paricionaria y la distribución de los bienes en la etapa de ejecución se
peición al respecto.

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 Cargas de la comunidad y obligaciones personales. Remisión
Art. 468: el cónyuge cuya deuda personal fue solventada con fondos gananciales, debe
recompensa a la comunidad; y ésta debe recompensa al cónyuge que solventó con fondos
propios deudas de la comunidad.
Para determinar su procedencia habrá que considerar las cargas de la comunidad, previstas en
el art. 489, y las deudas personales contempladas en el art. 490.
 Casos de recompensa regulados en esta sección
Venta de bienes propios sin reinversión: art. 491 (2do párrafo): “si durante la comunidad uno
de los cónyuges ha enajenado bienes propios a ítulo oneroso sin reinverir su precio se
presume, excepto prueba en contrario, que lo percibido ha beneiciado a la comunidad”.
En este caso entonces, en principio, la comunidad le deberá una compensación al cónyuge que
aportó su capital propio en beneicio de ella, la que se pagará en la etapa de liquidación. La
única forma de evitar el pago de la compensación, sería cuando el otro coparícipe demuestre
que los fondos se uilizaron para la saisfacción exclusiva del cónyuge que enajene el bien o
para el pago de alguna obligación personal. A falta de prueba en contrario, se presume que lo
gastado durante la comunidad ha sido para el beneicio de esta. El cónyuge que reclama el
derecho de recompensa le bastaría acreditar el carácter del bien, su venta y que recibió los
fondos correspondientes; en cambio, quién se opone no sólo debe negarlo sino que debe
acreditar algunos de dichos extremos.
Paricipación societaria de carácter propio y capitalización de uilidades: art. 491 (3er

párrafo): “si la paricipación de carácter propio de uno de los cónyuges en una sociedad
adquiere un mayor valor a causa de la capitalización de uilidades durante la comunidad, el
cónyuge socio debe recompensa a la comunidad. Esta solución es aplicable a los fondos de
comercio”.
En estos casos se presume la recompensa a favor de la comunidad, por lo que admiirá la

prueba en contrario del cónyuge que se oponga a su procedencia y pruebe la inexistencia total
o parcial de ganancias efecivas, con el objeto de impedir o limitar el pago de la compensación.
 Determinación de las recompensas
Prueba: art. 492: “la prueba del derecho a recompensa incumbe a quién le invoca, y puede ser
hecha por cualquier medio probatorio”.
La prueba no será igual en todos los casos; la procedencia es automáica en algunos supuestos
en función de la acreditación de determinados hechos.
Prescripción: el plazo para reclamar recompensas prescribe a los 5 años contados desde la
exinción de la comunidad.
Monto y evaluación: art. 493: monto. El monto de la recompensa es igual al menor de los
valores que representan la erogación y el provecho subsistente para el cónyuge o para la
comunidad, al día de su exinción, apreciados en valores constantes. Sí de la erogación no
derivó ningún beneicio, se toma en cuenta el valor de aquella.

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Art. 494:valuación de las recompensas. Los bienes que originan recompensas se evalúan según
su estado al día de la disolución del régimen y según su valor al iempo de la liquidación.
En primer lugar se debe determinar el monto de la recompensa, y luego establecer su

valuación. En cuanto al monto, las variables son la inversión o erogación realizada y el beneicio
o provecho subsistente. Quién efectúe la liquidación debe determinar ambas para tomar como
referencia la menor de ellas. Sino subsisiera beneicio para el cónyuge o la comunidad, según
fuera el caso, se tomará en cuenta el monto de la inversión.
Liquidación: art. 495: “efectuado el balance de las recompensas adeudadas por cada uno de
los cónyuges a la comunidad y por esta a aquél, el saldo en favor de la comunidad debe
colacionarlo a la masa común, y el saldo a favor del cónyuge le debe ser atribuido a este sobre
la masa común. En caso de insuiciencia de la masa, en la parición se atribuye un crédito a un
cónyuge contra el otro”
Si la recompensa es otorgada a favor de la comunidad, el valor se adicionará al acivo ganancial

y se imputará en el pasivo del coparicipe deudor. Si la recompensa es a favor del cónyuge, el
valor se debitará del haber ganancial y se computará en el acivo del coparícipe acreedor.
Sólo habrá pagos de un coparícipe al otro cuando no hubiera fondos gananciales suicientes
para abonar el crédito. Es decir, Sí a la disolución de la comunidad no existen fondos
gananciales suicientes para abonar la recompensa al cónyuge por la inversión realizada, se
torna operaiva la disposición que señala que se genera un crédito entre coparícipes.
PARTICIÓN
Se eniende que es un acto jurídico mediante el cual la porción ideal de gananciales se concreta
en bienes determinados. Como tal, es el acto que pone in a la indivisión postcomunitaria.
La parición requiere una serie de operaciones previas que implican la determinación precisa
de la masa a dividir. Para ello Es necesario establecer el carácter de los bienes y ijar su valor,
determinar las cargas de la comunidad y debitar las del haber ganancial, ajustar las cuentas
entre la comunidad y los cónyuges estableciendo las correspondientes recompensas, para
inalmente determinar el saldo parible. Todo ese conjunto de operaciones es lo que conigura
la liquidación de la comunidad.
 Legiimación aciva – plazo
Art.. 496: disuelta la comunidad, la parición puede ser solicitada en todo iempo, excepto
disposición legal en contrario.
La legiimación aciva, le corresponde a los cónyuges y a sus herederos, en caso de disolución

de la comunidad por fallecimiento. A su vez, los acreedores de los cónyuges ienen el derecho
de subrogarse en sus derechos para solicitar la parición de la masa común. En las normas de la
parición de herencia, se exiende la legiimación a cesionarios y beneiciarios de legados o
cargos que pesan sobre un heredero.
La posibilidad de solicitar la parición excepto disposición legal en contrario hace referencia a

restricciones que surgen de diferentes normas. Ellos pueden ser:
1. En los supuestos de disolución por divorcio vincular, el juez puede establecer

que la vivienda familiar ganancial, o propia en condominio de los cónyuges no
sea o propia en condominio de los cónyuges no sea parida ni liquidada.

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2. En los supuestos de disolución por separación judicial de bienes ya sea por

sentencia o mutación del régimen, se seguirán aplicando las normas del
régimen patrimonial primario.
3. En los supuestos de disolución por muerte pueden producirse diferentes casos
de indivisión. Ya sea impuesta por el testador, pactada por los herederos o
pedida por el cónyuge.
 Forma de la parición y remisión
Art. 500. Forma de la parición: “ inventario y división de los bienes se hacen en la forma
prescripta para la parición de las herencias.” Ello sería:
 Posibilidad de pedir la licitación de bienes (art. 2372)

 Designación de paridor (art. 2373)
 Principio de parición en especie (art. 2374)
 División anieconómica (art. 2375)
 Principios relaivos a la composición de la masa (art. 2376), formación de los lotes (art.
2377) y su asignación (art. 2378)
 Supuestos de atribución preferencial (art. 2380/2382).
La parición puede ser privada, mixta o judicial.
La parición privada surge del acuerdo libremente celebrado por las partes. Esta libertad en
cuanto a las formas se ve limitada por el art. 1017 inc a, cuando determina que deben ser
realizados por escritura pública los actos que ienen como objeto la adquisición, modiicación o
exinción de derechos reales sobre inmuebles.
La mediación puede iniciarse una vez disuelta la comunidad y no antes, por lo que los acuerdos
celebrados de manera previa al divorcio en principio no tendrían validez. Sólo se podría otorgar
valor a los convenios de reconocimiento, que son los que ienen como inalidad determinar la
naturaleza de los bienes, además de establecer la proporción que les corresponde en uno u
otro carácter, ijando asimismo las recompensas debidas según el origen de los fondos con los
cuales se hubieran efectuado las inversiones, pero que de todos modos son cuesiones que
serán revisables en la etapa de liquidación. Por lo tanto se eniende que el convenio de
liquidación de la sociedad conyugal carece de plena eicacia para liquidar la misma, pero iene
valor como elemento probatorio reconocimiento de hechos o del carácter de los bienes.
La parición privada puede ser total o parcial (art. 2369). También existe la posibilidad de
realizar una parición provisional, que se presenta cuando los coparícipes han hecho una
división de uso y goce de los bienes, dejando indivisa la propiedad. En este úlimo caso, ello no
obsta a que con posterioridad se puede pedir la parición deiniiva (art. 2370).
La parición mixta es aquella que realizada privadamente, es luego someida a la

correspondiente homologación judicial.
La norma no se ha reconocido en el CCCN, pero de todos modos será necesaria siempre la

homologación judicial de Los acuerdos privados cuando se trate de bienes o derechos
registrales, que requieren la debida inscripción respecto de las itularidades y/o proporciones
asignadas, para así hacerlos oponibles a terceros.
La parición judicial se da cuando no existe la posibilidad de acuerdo entre los coparícipes.

Existen tres casos en los que la parición se debe realizar necesariamente por esta vía (art.

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2371): a. Si hay coparícipes incapaces, con capacidad restringida o ausentes; b. Sí terceros,

fundándose en un interés legíimo, se oponen a que la parición se haga privadamente; c. Si los
coparícipes son plenamente capaces y no acuerdan en hacer la parición privadamente.
 Procedimiento
En la parición privada y en la mixta, no se requiere fundamentación o explicación técnica de la

división de los bienes acordaba. Los coparícipes ienen la plena capacidad de formar lotes
iguales o desiguales en valor y composición.
El procedimiento va a ser necesario en los casos de parición judicial. En estos supuestos, a

falta de acuerdo entre los coparícipes, se requerirá el agotamiento de una serie de etapas
necesarias para llegar al resultado inal: la parición de los bienes con el consecuente in de la
indivisión postcomunitaria.
Inventario: el perito inventariador deberá reunir contablemente por un lado el acivo;

conformado por los bienes gananciales a los que se adicionan los frutos y productos
devengados durante la indivision; y por el otro el pasivo, de acuerdo a las cargas que
corresponde abonar a la comunidad. La masa parible se conforma con la suma de los acivos
gananciales líquidos de uno y otro cónyuge.
Avalúo: conjuntamente con el inventario, corresponde la tasación de los bienes a efectos de

determinar su efecivo valor. Los coparícipes podrán establecer los valores de los bienes de
común acuerdo o designar un tasador. A falta de acuerdo, dicha designación puede ser resuelta
en la misma audiencia en la que se designa el inventariador.
El inventario y la valuación serán presentados a los efectos liquidatorios y se dará vista a las
partes, quiénes pueden formular Las observaciones que consideren perinentes, solicitando la
inclusión o exclusión de bienes. En caso de desacuerdo, corresponde la formación de los
incidentes respecivos, a efectos de que, luego de ofrecida la prueba, se obtenga el
pronunciamiento Judicial que ponga in a la cuesión.
Pago de las deudas y determinación de las recompensas: las cargas de la comunidad que no
hayan sido saisfechas antes de la parición, Terán ejecutables por los acreedores de uno y otro
cónyuge de acuerdo al principio de separación de responsabilidades que se maniene durante
el período de indivisión (art. 486, 487, 497).
En la cuenta peicionaria las cargas de la comunidad se imputarán al pasivo ganancial,

determinándose las eventuales recompensas y viceversa, cuando se trate de obligaciones
personales soldados con fondos gananciales.
Respecto al pago de las deudas, art. 502: “después de la parición, cada uno de los cónyuges
responde frente a sus acreedores por las deudas contraídas con anterioridad con sus bienes
propios y la porción que se le adjudicó de los gananciales.”
División de la masa: en este caso hablamos de la parición propiamente dicha, como acto de
adjudicación concreta que pone in a la indivisión.
El criterio general para la parición judicial se establece en el art. 498: “la masa común se divide
por partes iguales entre los cónyuges, sin consideración al monto de los bienes propios ni a la
contribución de cada uno a la adquisición de los gananciales. Si se produce por muerte de uno
de los cónyuges, los herederos reciben su parte sobre la mitad de los gananciales que hubiese
correspondido al causante.”

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La pauta es la equiparación de las masas en montos aritméicamente equivalentes, es decir se

busca la igualdad en la división de los gananciales.
El medio para compensar al cónyuge perjudicado por la ruptura matrimonial en los casos de
divorcio y de nulidad de matrimonio es el insituto de la compensación económica, que debe
ser ijada por el juez si se dan una serie de requisitos.
Según la norma también va a resultar irrelevante la contribución que cada uno realizó para la
adquisición de los gananciales. En este senido, si todos o la gran mayoría de los bienes
gananciales fueran de itularidad de uno de los coparícipes, deberá comparir con el otro el
50% de su valor, aunque el otro no tenga bienes de su itularidad para aportar a la masa.
Los coparícipes iene la posibilidad de llegar a un acuerdo antes de que se realice la parición
efeciva, en tanto que una vez que se ha determinado en sede judicial el monto que le
corresponde a cada uno de ellos, podrán deinir cómo dividir los bienes. Si esto no es así,
resulta necesario proceder a la formación de los lotes.
Art. 2377: “para la formación de los lotes no se iene en cuenta la naturaleza y el desino de los
bienes, excepto que sean aplicables las normas referentes a la atribución preferencial. Debe
evitarse el parcelamiento de los inmuebles y la división de las empresas.
Si la composición de la masa no permite formar lotes de igual valor; las diferencias entre el
valor de los bienes que integran un lote y el monto de la hijuela correspondiente deben ser
cubiertas con dinero, garanizándose el saldo pendiente a saisfacción del acreedor. El saldo no
puede superar la mitad del valor del lote, excepto en el caso de atribución preferencial.
Excepto acuerdo en contrario, si el deudor del saldo se le conceden plazos para el pago y, por
circunstancias económicas, el valor de los bienes que le han sido atribuidos aumenta o
disminuye apreciablemente, las sumas debidas aumentan o disminuyen en igual proporción.
Si hay cosas grabadas con derechos reales de garanía, debe ponerse a cargo del adjudicatario
la deuda respeciva, imputándose a la hijuela la diferencia entre el valor de la cosa y el importe
de la deuda …”
Cuando se trate de una parición realizada dentro de un proceso sucesorio, las sumas que
deben ser colisionadas por uno de los coherederos se imputan a sus derechos sobre la masa.
Una vez formado los lotes es necesario asignarlos; deben ser otorgados por el paridor de
conformidad con los herederos y, en caso de oposición de alguno de estos, por sorteo.
Terminada la parición, es necesario hacer frente a los gastos que ha generado. Cuando se trata
de los cónyuges, el pago será abonado en partes iguales. Cuando el cónyuge supérsite
concurre con los herederos del causante deberán dividir la parte que les corresponda según la
extensión de su vocación hereditaria.
 Atribución preferencial
Es el derecho que se le concede a ciertos coparícipes de solicitar que, si reúnen ciertas

condiciones, en la parición, se le atribuye a un determinado bien de la masa indivisa con la
correspondiente compensación de valores, o pago de la diferencia en caso de exceso sobre el
valor de su porción.
Se puede pedir al paridor la adjudicación exclusiva sobre:

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 Bienes amparados por la propiedad intelectual o arísica

 Bienes relacionados con la acividad profesional
 Establecimiento comercial, Industrial o agropecuario que se haya adquirido o formado
y que consituye una unidad económica
 Vivienda ocupada al iempo de la exinción de la comunidad
 Derechos sociales Si se trata de una explotación social
El moivo que se debe acreditar a los ines de reclamar la atribución preferencial es el vínculo
con el bien, por alguna de las causas expresadas. Por otro lado, será úil acreditar la
inconveniencia o la falta de uilidad que implica adjudicar un bien a quien no iene mayor
vinculación con él.
Diferencia entre el art. 443 y 499: en el art. 443, el juez atribuye solamente el uso del bien,
mientras que del 499 se deriva la adjudicación en plena propiedad, posesión y dominio del
mismo. El uso es un derecho previsional otorgado en el marco del divorcio; si es ijado por el
juez debe Establecer un plazo y posee, además, causas de cesación. La adjudicación del 499 se
otorga a pedido de un cónyuge en la etapa de liquidación de la comunidad y es un derecho de
carácter deiniivo.
La licitación como medio de adjudicación: dentro de las normas sucesorias, la adjudicación de

un bien puede darse por el mecanismo de licitación, art. 2372: “cualquiera de los coparícipes
puede pedir la licitación de alguno de los bienes de la herencia para que se le adjudique dentro
de su hijuela por un valor superior al del avalúo, si los demás coparícipes no superan su oferta.
Efectuada la licitación entre los herederos, el bien licitado debe ser imputado a la hijuela del
adquirente, por el valor obtenido en la licitación, quedando de ese modo modiicado el avalúo
de ese bien. La oferta puede hacerse por dos o más coparícipes, caso en el cual el bien se
adjudica en copropiedad a los licitantes, y se imputa proporcionalmente en la hijuela de cada
uno de ellos. No puede pedirse la licitación después de pasados 30 días de la aprobación de la
tasación.”
Esta norma es muy criicada, ya que por un lado si uno de los cónyuges iene una situación
económica más sólida que la del otro, puede adjudicarse todos los bienes de la comunidad que
desee, mientras que el otro tendrá que resignarse a recibir el valor de la oferta en dinero o
atribuirse el resto de los bienes no licitados. Por otro lado, también podría verse afectado el
aspecto afecivo o espiritual.
 Liquidación en casos especiales
Se dan dos casos por un lado, el art. 503 comunidades sucesivas, y por el otro el art. 504
comunidades simultáneas.
Liquidación de dos o más comunidades sucesivas: Art. 503: “cuando se ejecuten

simultáneamente la liquidación de dos o más comunidades contraídas por una misma persona,
se admite toda clase de pruebas, a falta de inventarios, para determinar la paricipación de
cada una. En caso de duda, los bienes se atribuyen a cada una de las comunidades en
proporción al iempo de su duración.”
Aquí no se trata de comunidades que coexistan, sino que se han consituido en diferentes
etapas. Puede tratarse de dos o incluso más comunidades que requieren ser liquidadas. A la
disolución de la úlima comunidad, sin liquidación de las previas, va a haber una serie de
bienes que será necesario caliicar. En primer lugar existe la posibilidad de uilizar toda clase de

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pruebas para determinar en qué momento fueron adquiridos los bienes, con qué fondos, cuál
fue su causa y todos los elementos requeridos para establecer su carácter. Si no se logra
acreditar total o parcialmente que vienes corresponden a qué comunidades, se iene en cuenta
el iempo de duración de las comunidades.
Liquidación en caso de bigamia: art. 504: “en caso de bigamia y buena fe del segundo cónyuge,
el primero iene derecho a la mitad de los gananciales hasta la disolución de su matrimonio, y
el segundo a la mitad de la masa ganancial formada por él y el bígamo hasta la noiicación de
la demanda de nulidad.”
En este caso estamos frente situación en la que uno de los cónyuges contrae matrimonio sin
encontrarse disuelto el vínculo anterior, por lo tanto se establece una coexistencia de
comunidades.
La separación de hecho sin voluntad de unirse marca el momento al cual se retrotraen los
efectos de la sentencia que exingue la comunidad (art. 480), por lo tanto acreditada dicha
circunstancia se computará hasta esa fecha la paricipación del primer cónyuge en los bienes
gananciales.
Si no se acredita la separación de hecho, podrían coexisir dos comunidades por el periodo que
abarca desde el segundo matrimonio hasta la noiicación de la demanda de nulidad. En este
caso hay por ese lapso el bígamo deberá reparir la totalidad de sus bienes gananciales,
entregando el 50% a cada uno de los cónyuges. En caso de no exisir bienes suicientes para
realizar los pagos, se podrá incluso actuar sobre los bienes de carácter propio del bígamo, Esta
es una forma de proteger la buena fe de los cónyuges haciendo cargar sobre el bígamo las
consecuencias nocivas de su conducta.
BOLILLA 10: RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES

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ANTECEDENTES
Este sistema iene su origen en el derecho romano, dónde era propio del matrimonio “sine
manu" en que la mujer “alieni iuris" seguía sujeta a la potestad de su “paterfamilias", y la “sui
iuris" mantenía la propiedad de sus bienes y podía adquirir otros.
En estos casos existe Independencia patrimonial entre los cónyuges, no sólo durante la vigencia
del matrimonio, sino fundamentalmente a su disolución en la medida que no existen derechos
recíprocos de paricipación en las adquisiciones del otro. Por esto es que durante el
matrimonio, no existen expectaiva de lo que eventualmente se podrá recibir, ya que no habrá
repartos ni liquidaciones que realizar. Cada uno maniene sus adquisiciones, y no se generan
créditos, ni derecho a compensaciones.
De todos modos, la ley suele establecer ciertos límites ijados en la necesidad de recoger
principios básicos de solidaridad requeridos en todo vínculo conyugal, en lo ainente a las
necesidades del hogar y las deudas que se generen en consecuencia.
EL RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES EN EL CCCN
Modos de acceder a este régimen:
1. Por vía convencional: ya sea por convención celebrada antes del matrimonio (art. 446
inc d), o por el acuerdo de modiicación del régimen que hagan los cónyuges luego de
que se les aplicara durante un determinado iempo el sistema de comunidad, plazo
que no puede ser menor a un año (art. 449).
2. Por vía judicial: aquí surge del pedido de uno de los cónyuges en el que se deberá
acreditar alguna de las causales previstas en la ley, en cuyo caso la exinción del
régimen de comunidad surgirá de una sentencia de separación judicial de bienes (art.
477).
En ambos casos las consecuencias legales serán las mismas (art. 480 úlimo párrafo). Por un
lado, el mantenimiento del régimen patrimonial primario, y por el otro, la aplicación de las
pautas especíicas establecidas en los arículos 505 a 508.
Este régimen se deine como aquel que asegura a los cónyuges la propiedad absoluta y la libre
disponibilidad de los bienes adquiridos durante el matrimonio por cualquier ítulo, sin generar
expectaivas entre los miembros de la pareja, en la medida que la disolución del régimen no
genera derechos de paricipación mutua.
Durante la vigencia del régimen exisirán:
a) Limitaciones derivadas de la protección de la vivienda familiar y sus muebles

indispensables
b) La necesidad de contribución común a las necesidades del hogar
c) La introducción de ciertos elementos asociaivos limitados a la confusión que puede
provocar la propiedad de ciertos bienes, usualmente muebles, como consecuencia de
la vida en común.
 Gesión de los bienes

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Art. 505: “en el régimen de separación de bienes, cada uno de los cónyuges conserva la libre
administración y disposición de sus bienes personales, excepto lo dispuesto en el art. 456.”
El principio es el de gesión separada de los cónyuges. En este caso los bienes no se caliican
como propios y gananciales. La libertad personal que establece la norma, le otorga a los
cónyuges la posibilidad de gesionar sus bienes sin requerir permisos, autorizaciones o
asenimiento judicial. Este sistema de gesión separada, implica un desenvolvimiento
económico individual, por lo tanto no se generan expectaivas de distribución a su disolución, y
tampoco las pérdidas de uno perjudican los derechos futuros del otro.
Para evitar un individualismo extremo que vaya en perjuicio de las necesidades más
elementales del grupo familiar, se establece el régimen patrimonial primario, el cual impide
que los cónyuges se sustraigan del cumplimiento de pautas básicas de solidaridad familiar. En
estos casos se aplica la disposición correspondiente a los derechos sobre la vivienda familiar y
sus muebles indispensables, para lo cual será necesario el asenimiento del cónyuge no itular.
 Libertad contractual
Los cónyuges se encuentran capacitados para realizar entre sí contratos que históricamente se
encontraron vedados, como la compraventa y donación. En el caso del mandato, se aplican las
normas mencionadas en el régimen patrimonial primario, que establece como principio
general el relevamiento de rendir cuentas de los frutos y rentas percibidas por el mandatario,
salvo pacto en contrario (art. 459). Cuando uno de los cónyuges actúe representando al otro
sin habérsele otorgado un mandato expreso o prescindiendo de autorización judicial,
resultarán de aplicación las disposiciones que rigen la igura del mandato tácito o la gesión de
negocios, de conformidad con las circunstancias del caso (art. 460).
 Situación del pasivo y deber de contribución
Art. 505 (segundo párrafo): “cada uno de los cónyuges responde por las deudas por él
contraídas, excepto lo dispuesto en el art. 461.”
Aquí se asegura el principio de responsabilidad separada, es decir que no existen supuesto de

responsabilidad concurrente.
Se aplica la responsabilidad solidaria impuesta por el art. 461, cuando se trate de necesidades
ordinarias del hogar o el sostenimiento de los hijos y educación de los hijos comunes; o de los
hijos aines menores de edad, con capacidad restringida o con discapacidad cuando convivan
con el matrimonio.
En lo referente al pasivo deiniivo, tampoco resulta aplicable el régimen de cargas. No habría

aquí compensaciones a realizar derivadas del pago de las deudas, porque no hay detrimento
en el patrimonio propio o ganancial que analizar. Los reclamos, en todo caso, pueden ser
planteados de repeición derivados del pago de una deuda que había sido contraída por el otro
cónyuge.
El contenido del art. 455 es claramente aplicables al régimen de separación de bienes, en la

medida que se trata de una norma incluida en la sección referida a las disposiciones comunes a
todos los regímenes.
 Carácter de los bienes

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En esta clase de régimen no existe clasiicación de bienes. No al menos en lo referido a su

carácter ganancial o propio. Eventualmente habrá bienes de itularidad individual o conjunta,
tal como puede exisir entre quienes no son cónyuges.
A la disolución del régimen, cada uno maniene la propiedad sobre sus bienes adquiridos, sus
frutos, productos, e incluso las deudas a los que dichos bienes pudieran estar afectados. Por
eso aquí lo determinante es la acreditación de la itularidad.
Art. 506: “tanto respecto del otro cónyuge como de terceros, cada una de los cónyuges puede
demostrar la propiedad exclusiva de un bien por todos los medios de prueba. Los bienes cuya
propiedad exclusiva no se pueda demostrar, se presume que pertenecen a ambos cónyuges por
mitades. Demandada por uno de los cónyuges la división de un condominio entre ellos, el juez
puede negarla si afecta el interés familiar.”
El campo de aplicación de la norma serán los bienes muebles no registrados, en la medida que
la registración otorga certeza, tanto sobre la itularidad, como de la proporción que
corresponde a cada condómino en caso de coitularidad.
La amplia Libertad en materia probatoria se establece para acreditar la propiedad exclusiva

respecto a los bienes. Si ello no puede demostrarse, la ley presume que estamos frente a un
condominio por mitades entre los cónyuges.
El régimen de separación no puede ser un instrumento para la vulneración de los intereses

familiares, es por eso que cuando exista un condominio, ya sea por la adquisición conjunta de
los cónyuges o derivado de la presunción legal, el juez puede oponerse a su división si eso
afecta al interés familiar.
 Cese del régimen
Art. 507: “cesa la separación de bienes por la disolución del matrimonio y por la modiicación
del régimen convenido entre los cónyuges.”
Los supuestos de exinción del régimen son:
a) Los que implican disolución del matrimonio: muerte, sentencia irme de ausencia con
presunción de fallecimiento, divorcio vincular.
b) La modiicación del régimen convenido entre cónyuges: te dará cuando los cónyuges
hubieran optado por el régimen de separación (ya sea antes del matrimonio o por
mutación posterior al mismo), y realicen una nueva convención modiicando el sistema
por un régimen de comunidad.
c) Supuesto de nulidad: si bien técnicamente no implica disolución del matrimonio, se
debe incluir aquí a parir de lo dispuesto en las normas sobre dicho insituto.
Si se trata de nulidad decretada por buena fe de ambos, se aplica el art. 428 y se disuelve en
este caso el régimen convencional de separación, lo que implica aplicar la presunción de
copropiedad en los bienes cuya itularidad no pueda ser probada.
 Efectos patrimoniales de la exinción
Supuestos pariculares: la existencia de comunidades sin liquidar. Puede ocurrir que los
cónyuges atraviesen por periodos de separación de bienes y de comunidad alternados, en base
al legíimo ejercicio de su derecho a mutar el régimen. En este senido habrá que realizar una
disinción entre los bienes (acivo y pasivo) previos y posteriores a la convención que mutara el

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régimen, aplicando las normas de la indivisión postcomunitaria y las del régimen de separación
respecivamente.
Supuestos ípicos: art. 508: “disuelto el matrimonio, a falta de acuerdo entre los cónyuges
separados de bienes o sus herederos, la parición de los bienes indivisos se hace en la forma
prescripta para la parición de las herencias.”
Los bienes indivisos a los que se reiere aquí son: los adquiridos en condominio o los que se
presumen en copropiedad al no haberse podido probar su itularidad.
Se aplicará lo dispuesto para la parición de las herencias, estos es, pedir la postergación de la
parición, la parición parcial, solicitar la inhibición en caso de que resulte anieconómica,
acudir a la licitación o al pedido atribución preferencial. En los casos de divorcio y nulidad,
cuando exisiera buena fe en uno o ambos, se podrá acudir al insituto de la compensación
económica.
Será aplicable analógicamente el art. 528 qué se reiere a la distribución de bienes luego de la
ruptura de la unión convivencial. La existencia de una unión convivencial, y más aún en un
matrimonio con régimen de separación, otorga un marco propicio para interpretar estos
insitutos desde una perspeciva amplia, en razón de en estos casos subyacen vínculos
signiicaivos que pueden hacer jugar de disinta manera los principios y presunciones.
Sin perjuicio de la aplicación de los principios generales y relaivos al enriquecimiento sin

causa, la interposición de personas y otros que puedan corresponder.
BOLILLA 11: DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO – DIVORCIO

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DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO
El matrimonio reconoce un único origen, que se presenta a parir de la celebración de las

nupcias conforme al procedimiento legalmente establecido. Por otro lado, su exinción puede
derivarse de tres causas diferentes:
a) Muerte de uno de los cónyuges

b) Sentencia irme de ausencia con presunción de fallecimiento
c) Divorcio declarado judicialmente
Se trata de supuestos sobrevinientes al acto jurídico matrimonial que determinan que el

vínculo deje de exisir a parir de su acaecimiento, y ya la vez inalicen sus efectos personales y
patrimoniales. Consecuentemente, se exingue también el estado familiar de “casado", por lo
que se readquiere la apitud nupcial.
Entre los supuestos de disolución no se incluye la nulidad, ya que no se trata de una

circunstancia sobreviniente a las nupcias. En la nulidad, los efectos de la sentencia se
retrotraen a la fecha de celebración. En los supuestos de disolución del matrimonio, los efectos
son para el futuro. A pesar de esta diferencia, tanto en la nulidad como los casos de disolución,
los cónyuges requieren su apitud nupcial.
 Muerte
La muerte de uno de los cónyuges produce la cesación de pleno derecho del vínculo
matrimonial. Se trata del único de los supuestos en que la disolución se deriva del
acaecimiento de un hecho jurídico y, por ende, del único caso donde no se requiere el dictado
de una sentencia.
El principio general es que la muerte de uno de los cónyuges produce la cesación de los efectos
personales y patrimoniales del matrimonio. Sin embargo el supérsite conserva algunas
prerrogaivas que la propia ley le reconoce y, a su vez, adquiere derechos que se generan a
parir del fallecimiento.
Derechos o relaciones que se manienen:
 El cónyuge viudo puede seguir usando el apellido del fallecido mientras no contraiga
nuevas nupcias, ni consituye a unión convivencial (art. 67).
 Se maniene el parentesco por ainidad con los consanguíneos del causante, por lo que
se aplica el impedimento para contraer nupcias para quienes se encuentren en línea
recta, como el suegro o el hijo ain (art. 403, inc c). También coninúa vigente la
obligación alimentaria de carácter subsidiario y el derecho de comunicación entre
aines (art. 538 y 555).
 Se maniene la cuota alimentaria a favor de quien padece una enfermedad grave
preexistente al divorcio que le impide auto-sustentarse. A parir del fallecimiento del
alimentante, debe ser abonada por sus Herederos con el capital de la sucesión (art.
434 inc a).
 Supiste la protección establecida respecto a la afectación de la vivienda, aunque el
viudo o viuda sea el único beneiciario sobreviviente (art. 244 y ss).
Derechos o relaciones que surgen:

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 se produce la disolución de la comunidad de bienes, con el consiguiente derecho

del supérsite a recibir la mitad de los gananciales generados durante el
matrimonio.
 Se genera la vocación hereditaria del cónyuge
 El supérsite es uno de los herederos considerados forzosos por la ley. Esto implica
que tendrá derecho a una porción de la herencia de la cual no puede ser privado, a
la que se denomina legiima. A su vez, se le reconoce legiimación aciva y pasiva
en la acción de colación y en la de reducción o complemento de la legíima.
 Se le otorga derecho para solicitar la atribución preferencial de ciertos bienes.
 Tiene de pleno derecho la posibilidad de habitar vitalicia y gratuitamente el hogar
conyugal.
 Se presume la iliación matrimonial de Los hijos del cónyuge nacidos durante el
matrimonio y hasta los 300 días posteriores a la muerte.
 Se produce la exinción de la itularidad de la responsabilidad parental respecto de
los hijos menores de edad, quedando el ejercicio unipersonal a cargo del
supérsite.
 Sentencia irme de ausencia con presunción de fallecimiento
La disolución del vínculo matrimonial se produce con la sentencia irme de ausencia con
presunción de fallecimiento. Si el cónyuge ausente reaparece y desea reanudar el vínculo
matrimonial, deberá contraer nuevo matrimonio.
Ausencia con presunción de fallecimiento ( 2 supuestos):
 Caso ordinario: se maniiesta cuando una persona deja su domicilio sin que se tenga
noicia de ella por el término de 3 años.
Día presunivo de fallecimiento: el úlimo día del primer año y medio.
 Caso extraordinario: a. Se trata de una persona que se encontraba en el lugar donde se
produjo un incendio, terremoto, acción de guerra u otro suceso semejante, suscepible
de ocasionar la muerte, o que paricipó de una acividad que implique el mismo riesgo,
y no se iene noicia de él por el término de 2 años, contados desde el día en el que el
suceso ocurrió o pudo haber ocurrido; b. Nos encontramos con una persona que se
embarcó en un buque o aeronave naufragada o pérdida, y de la que no se detuviera
noicia de su existencia por el término de 6 meses desde el día en el que el suceso
ocurrió o pudo haber ocurrido.
Día presunivo de fallecimiento: a. el día del suceso, y si no está determinado el día del
término medio de la época en que ocurrió o pudo haber ocurrido b. el úlimo día en
que se tuvo noicia del buque o aeronave perdidos.
Si es posible, la sentencia debe determinar también la hora presunivo del fallecimiento; en

caso contrario, se iene por sucedido a la expiración del día declarado como presunivo del
fallecimiento.
El matrimonio se encontrará disuelto a la fecha ijada como día presunivo del fallecimiento.
 Divorcio declarado judicialmente

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Se reemplaza la expresión “divorcio vincular", ya que antes resultaba necesario diferenciar la

sentencia que producía la efeciva ruptura del vínculo matrimonial, de aquella que implicaba la
inalización de los efectos personales y patrimoniales pero que no disolvía el matrimonio como
tal. Hoy en día Todo divorcio implica disolución del vínculo matrimonial, por lo que sería
redundante hablar de divorcio vincular.
El divorcio debe ser declarado judicialmente. El estado interviene tanto a la iniciación del
matrimonio tras de la igura del oicial del registro civil, como a su exinción, en la medida que
se requiere la intervención de un juez que dicta sentencia en dicho senido.
El nuevo sistema no admite el divorcio administraivo.
CARACTERÍSTICAS DE NUESTRO SISTEMA DE DIVORCIO
 Antecedentes normaivos
El código civil: en el código de Vélez disponía la celebración canónica del matrimonio para
personas que profesaran el catolicismo. Cuando se trataba de un matrimonio entre católicos y
crisianos no católicos autorizado por la iglesia católica, la celebración que se imponía era la
que fuere de pracica en la iglesia de la comunión a que perteneciese el cónyuge no católico. La
autoridad eclesiásica era la que dirimía la cuesiones referidas a los impedimentos, dispensas y
divorcios.
El divorcio era regulado en el código, solamente para aquellos matrimonios entre no católicos,
el cual consisía únicamente en la separación personal de los esposos, sin que ello disolviera el
vínculo matrimonial. Esto implicaba que no se los habilitada para la celebración de nuevas
nupcias.
Se trataba de un divorcio no vincular, sólo para no católicos, y causado. Es decir, que en todos
los casos debía estar fundado en alguna causa que implica la culpabilidad de uno o ambos
cónyuges, estas son:
1. Adulterio de la mujer o del marido

2. Tentaiva de uno de los cónyuges contra la vida del otro
3. Ofensa ísicas o malos tratamientos.
Ley 2.393: año 1888. Produjo la secularización del acto jurídico matrimonial, consagrando por
un lado la celebración civil obligatoria, así como la necesidad de requerir en todos los casos la
intervención judicial para decretar el divorcio.
Sin embargo, se mantenía el carácter no vincular del divorcio. Se consolida el carácter causado
del divorcio, ampliando el listado de supuestos en que era posible solicitarlo, siempre se
requerían la imputación de una causal que implicará la caliicación culpable de uno o ambos:
1. Adulterio de la mujer o del marido

2. Tentaiva de uno de los cónyuges contra la vida del otro, sea como autor principal o
como cómplice
3. La provocación de uno de los cónyuges al otro a cometer adulterio u otros delitos
4. La sevicia
5. Las injurias graves; para apreciar la gravedad de la injuria, el juez debía tomar en
consideración la educación, posición social y demás circunstancias de hecho que
puedan presentaste

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6. Los malos tratamientos, aunque no sean graves, cuando fueran tan frecuentes que
hicieran intolerable la vida conyugal
7. El abandono voluntario y malicioso
Autorizaba al cónyuge inocente que no hubiese dado causa del divorcio a revocar las
donaciones son ventajas que por el contrato del matrimonio o hubiese hecho o promeido al
otro cónyuge. A su vez los hijos mayores de 5 años quedarían a cargo del cónyuge inocente, a
menos que está solución fue inconveniente para el menor; si ambos cónyuges fueren
culpables, el juez decidirá el régimen más conveniente al interés de los hijos, según las
circunstancias del caso. Y por úlimo, se establecía que si el marido que hubiere dado causa
divorcios el obligado a contribuir con la subsistencia de la mujer si ella no tuviese los medios
suicientes.
Art. 31 de la ley 14.394: año 1954. Se establecía que transcurrido un año de la sentencia que
declaró el divorcio, cualquiera de los cónyuges, podrá presentarse al juez que la dictó pidiendo
que se declara disuelto el vínculo matrimonial, si con anterioridad ambos cónyuges no
hubieran manifestado por escrito al juzgado que se han reconciliado. El juez hará la declaración
sin más trámite, ajustándose a las constancias de autos. Esta declaración autoriza ambos
cónyuges a contraer nuevas nupcias. Cuando el divorcio se hubiere declarado con anterioridad
a esta ley, el derecho a que se reiere el apartado precedente, podrá hacerse valer a parir de
los noventa días de la vigencia de la misma y siempre que hubiese transcurrido un año desde la
sentencia.
Por primera vez se admiió nuestro país la posibilidad de tener el divorcio vincular.
Derrocado el gobierno democráico, se sanciona el decreto 4.070/56 que invalida la posibilidad

de solicitar la conversión.
La ley 17.711 y la incorporación del art. 67 bis: la ley 17.711 incorporó el arículo 67 bis a la ley
2.393, se regula en dicha norma del llamado divorcio por presentación conjunta. Se legisló por
primera vez una causal que no implicaba atribuir culpabilidad a ninguno de los cónyuges, no se
requería la invocación de ningún hecho anijurídico, si no la mera voluntad conjunta de los
cónyuges.
“Transcurridos 2 años del matrimonio, los cónyuges, en presentación conjunta, podrá

manifestar al juez competente que existen causas graves que hacen moralmente imposible la
vida en común y pedir su separación personal”. Luego se estableció un proceso de dos
audiencias en las que el juez debía intentar conciliar a las partes. La sentencia se limitará a
expresar que exisían moivos que hacían moralmente imposible la vida en común, evitando
indicar cuáles eran los hechos aducidos.
Seguía tratándose de un divorcio no vincular.
Ley 23.515: año 1987. Se establece inalmente el divorcio vincular como una posibilidad real
para los cónyuges que pretendían poner in a su matrimonio. Te permite disolver el
matrimonio, con su efecto natural que implicaba la readquisición de laitud nupcial. En esta ley,
de todas maneras se mantenía la opción de solicitar la separación personal.
Se establecía que transcurrido un año de la sentencia irme de separación personal, ambos

cónyuges podrán solicitar su conversión en divorcio vincular (excepto en el supuesto del
cónyuge enfermo art. 203) y pasados 3 años de la sentencia irme de separación personal,
cualquiera de los cónyuges podría solicitar su conversión en divorcio vincular.

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Esta ley establecida un doble sistema de causales: causales subjeivas o con imputación de
culpa, y causales objeivas. Las causales subjeivas tanto para el divorcio vincular, como para la
separación personal eran:
1. El adulterio
2. La tentaiva de uno de los cónyuges contra la vida del otro o de los hijos, sean o no
comunes, ya como actor principal, cómplice o insigador
3. La insigación de uno de los cónyuges al otro a cometer delitos
4. Las injurias graves. Para su apreciación del Juez tomará en consideración la educación,
posición social y demás circunstancias de hecho que puedan presentarse
5. El abandono voluntario y malicioso.
La “inocencia” en la separación o el divorcio, que requería la culpabilidad del otro, otorgaba

ciertos beneicios, entre ellos:
1. La posibilidad de quien no dio causa de la separación o el divorcio de mantener el nivel

económico del que gozó durante la convivencia, mediante el pago de una cuota
alimentaria a cargo del otro
2. El derecho de quién odio causa de la separación o el divorcio de solicitar que el hogar
conyugal no fuera liquidado ni parido como consecuencia de la disolución de la
sociedad conyugal si ellos le causaba grave perjuicio
3. La posibilidad de revocar las donaciones hechas en convención matrimonial
4. El derecho del inocente a seguir paricipando en las adquisiciones del culpable luego
de la separación de hecho
5. La posibilidad de requerir la reparación del daño moral ocasionado por el cónyuge
culpable como consecuencia de los derechos consituivos de las causales de divorcio,
siempre que se probará el existencia de los elementos relaivos a la responsabilidad
civil.
Se eliminó toda asociación de la culpabilidad en la relación de la pareja con las cuesiones

referidas al otorgamiento del cuidado personal.
La nueva ley agregó dos causales objeivas más a la que había inaugurado la ley 17.711. Por un
lado se regula nuevamente el proceso de presentación conjunta, se requería una espera
mínima de 2 años de matrimonio para solicitar la separación personal, y de 3 años para
requerir el divorcio vincular. Y a su vez se suma la causal de separación de hecho sin voluntad
de unirse, el plazo de dos o tres años según se solicitará la separación personal o el divorcio,
respecivamente. Por úlimo, la tercera causal objeiva era aquella donde se establecía
solamente la separación personal y que se daba cuando un cónyuge la solicitada en razón de
alteraciones mentales graves de carácter permanente, alcoholismo adicción a la droga del otro,
siempre que tales afecciones provocarán trastornos de conducta que impidieran la vida en
común o la del cónyuge enfermo con los hijos. Dicha causal implicaba que el sano debía
contribuir al mantenimiento del nivel de vida que el enfermo había tenido durante la
convivencia, así como la obligación de procurar los medios necesarios para su tratamiento y
recuperación. Esta obligación se transmiía a los herederos del sano como una carga de la
sucesión.
Comparación de las normas precedentes con el Código Civil y Comercial de la Nación: la

actual regulación:

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1. Se elimina la igura de la separación personal, por lo que la única igura subsistente es

la del divorcio vincular
2. Se quita la exigencia de los plazos de espera para formular la peición de divorcio
3. Se suprimen las causales que implican imputación de culpabilidad, regulándose un
sistema completamente objeivo
4. Únicamente se establece la clasiicación entre divorcio unilateral o bilateral
Análisis de las principales caracterísicas de la nueva regulación:
 Derogación de la igura de la separación personal: en los fundamentos del

Anteproyecto se dan las razones por las cuales se optó por derogar esta igura. En
principio se señala que la separación tuvo su razón de ser en un contexto jurídico y
social diferente al actual, como una alternaiva para quienes se oponían al divorcio
vincular cuando éste se incorporó de manera autónoma al derecho argenino después
de años de matrimonio indisoluble. Luego se menciona que su escasa aplicación
prácica término produciéndose en los hechos, no por razones religiosas, sino por no
haberse cumplido el plazo mínimo desde la celebración del matrimonio para solicitar el
divorcio de común acuerdo o el plazo de separación de hecho sin voluntad de unirse
para peicionar el divorcio vincular por esta causal de manera unilateral.

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Los autores del proyecto optaron por un sistema en que la exinción de la pareja como
tal revela que todo pedido de divorcio, tuviera una correspondencia jurídica, a través
de una sentencia que efecivamente implique la inalización del vínculo matrimonial,
sin graduaciones o disinciones de ningún ipo. Por lo tanto, toda sentencia de divorcio
iene como efecto necesario la disolución del matrimonio y la readquisición correlaiva
de la acitud nupcial.
 Falta de exigencia de plazos: en el sistema anterior, se exigían determinados iempos
de espera para acceder al divorcio.
Causales objeivas de presentación conjunta:
 Para la separación personal: 2 años
 Para el divorcio vincular: 3 años
Separación de hecho, reconocida o comprobada:
 Para la separación personal: 2 años
 Para el divorcio vincular: 3 años
Estos plazos consituían un valladar para quienes querían divorciarse de manera más
temprana, obligándolos a esperar los iempos exigidos o a plantear el pedido a través
de causales donde se requería la imputación de culpa, lo cual sólo generaba el
agravamiento del conlicto.
Se empezaron a dictar fallos en los cuales se establecía la inconsitucionalidad de los
requerimientos temporales establecidos por el legislador. El fundamento central de
esta sentencia radicaba en la afectación del principio de la autonomía de la voluntad
establecido en el art. 19 CN.
 Eliminación del “divorcio causado": el Anteproyecto pretende contribuir a la
paciicación de las relaciones sociales en la ruptura matrimonial. La eliminación de las
causales subjeivas es una manera de colaborar a superar la ruptura matrimonial de la
manera menos dolorosa posible.
Esta nueva concepción cambia también lo referido a los efectos del divorcio. Los
beneicios ya no son derivados de una inocencia que no es viable invocar, sino del
perjuicio concreto que acarrea la ruptura en cuesiones referidas a la situación
patrimonial en la que quedan los excónyuges luego de ella.
 Divorcio unilateral o bilateral: en los fundamentos del Anteproyecto se expresa que el
matrimonio se celebra y se sosiene por la voluntad coincidente de los contrayentes y,
por ende, cuando la voluntad de uno de ellos o de ambos desaparece, el matrimonio
no iene razón de ser y no puede ser coninuado, habilitándose por este simple y
elemental fundamento, que uno o ambos puedan solicitar su divorcio.
Es por eso que se habilita el divorcio unilateral, es decir aquel que puede ser solicitado
por uno de los cónyuges, sin requerir la conformidad del otro. Para su procedencia el
peicionante deberá presentar una propuesta regulatoria. Y por el otro lado, se
maniene la posibilidad de la presentación conjunta de los cónyuges, que ahora se
caliica como divorcio bilateral.
 Irrenunciabilidad de la acción de divorcio: no es facible que una persona renuncia a
un atributo de la personalidad como es el estado, porque no se concibe que alguien
pueda desprenderse de calidades que hacen a su misma esencia. Por lo tanto, tampoco
se puede renunciar a la acción judicial; que es el camino por el cual se busca acceder a
su determinación, conforme a la realidad del individuo al momento de solicitar ya sea
su emplazamiento, modiicación o exinción.
En este entendimiento, cualquier disposición en la que, de manera directa o indirecta,
se renuncie a una acción de estado de familia, no tendrá ninguna validez,

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considerándose la cláusula nula de nulidad absoluta. Nadie puede anicipadamente

pactar sobre la eliminación de una facultad de relaiva a su estado civil.
PROCEDIMIENTO DE DIVORCIO
Sumado a la obligatoria de la mediación previa respecto de las cuesiones conexas (ley 26.589),
se establece en el CCCN una novedad: la necesidad de presentar una propuesta regulatoria
cuando el divorcio se ha pedido de manera unilateral. Asimismo se obliga al juez a convocar a
una audiencia en caso de desacuerdo, tendiente a que se llegue a una decisión convenida por
las partes. Obviamente también subsiste la posibilidad de que las partes puedan presentar una
propuesta común, a la que se denomina “convenio regulador".
 Carácter del proceso
Se trata de un proceso no contencioso, cumplido ante los jueces, cuyo objeto es una peición
determinada. Este pedido, ya sea unilateral o bilateral, se deine como un acto en cuya virtud
se reclama ante un órgano judicial y en interés del propio peicionario, la emisión de un
pronunciamiento que consituya, integró acuerde eicacia ha determinado estado o relación
jurídica privada, y que concluye en este caso con el dictado de una resolución consituiva que
crea un nuevo estado de familia al disolver el vínculo matrimonial.
La peición puede ser formulada en forma unilateral o bilateral esto es, por uno o ambos
cónyuges simultáneamente, que como tal no admite oposición del otro cónyuge; en ningún
caso el desacuerdo en el convenio suspende el dictado de la sentencia. Se trata de un proceso
sin liigio en el que el juez no decide entre dos liigantes y, por tanto, contra uno de ellos, sino
en relación a uno solo que le pide que provea.
Por lo tanto la sentencia de divorcio no es apelable, excepto en la parte que disponga sobre:
1) Homologación de acuerdos
2) Efectos del divorcio
3) Regulación de honorarios profesionales
4) Imposición de costas
Es importante destacar la naturaleza bilateral del procedimiento, en tanto requiere

necesariamente correr traslado de la demanda a la otra parte cuando se hubiera iniciado de
modo unilateral.
 Propuesta regulatoria y convenio regulador
Art. 483: “toda peición de divorcio debe ser acompañada de una propuesta que regule los
efectos derivados de éste, la omisión de la propuesta impide dar trámite a la peición.
Sí el divorcio es peicionado por uno solo de los cónyuges, el otro puede ofrecer una propuesta
reguladora disinta.
Al momento de formular las propuestas, las partes deben acompañar los elementos en que se
fundan; el juez puede ordenar, de oicio o a peición de las partes, que se incorporen otros que
se esiman perinentes. Las propuestas deben ser evaluadas por el juez, debiendo convocar a
los cónyuges a una audiencia.
En ningún caso de desacuerdo en el convenio suspende el dictado de la sentencia de divorcio.
Si existe desacuerdo sobre los efectos del divorcio, o si el convenio regulador perjudica de
modo maniiesto los intereses de los integrantes del grupo familiar, las cuesiones pendientes
deben ser resueltas por el juez de conformidad con el procedimiento previsto en la ley local.”

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Art. 439: “el convenio regulador debe contener las cuesiones relaivas a la atribución de la
vivienda, la distribución de los bienes, y las eventuales compensaciones económicas entre los
cónyuges; al ejercicio de la responsabilidad parental, en especial, la prestación alimentaria;
todo siempre que se den los presupuestos fácicos contemplados en esta Sección, en
consonancia con lo establecido en este Título y en el Título VII de este Libro.
Lo dispuesto en el párrafo anterior no impide que se propongan otras cuesiones de interés de
los cónyuges.”
Diferencia entre la propuesta y el convenio:
La propuesta regulatoria es elaborada sólo por uno de los cónyuges y requiere que el
proponente establezca en ella el modo en el que considera que deberán ser regulados los
efectos del divorcio. Entre otras cuesiones que pudieran surgir se deben incluir en la
propuesta lo relaivo a la atribución de la vivienda, la distribución de los bienes, las eventuales
compensaciones económicas entre los cónyuges y lo ainente al ejercicio de la responsabilidad
parental, incluyendo la prestación alimentaria. La propuesta regulatoria aparece en el marco
del denominado “divorcio unilateral.”
El convenio, en cambio, implica un acto jurídico familiar bilateral en el que los cónyuges se
acuerdan de modo total o parcial el modo en que se regularán las cuesiones anteriormente
mencionadas.
Disintas posiciones sobre el tema:

 Kemelmajer y Herrera explican que la propuesta regulatoria resulta necesaria para que
el juez dé trámite al divorcio, lo que la consituye en un “presupuesto de
proponibilidad”. El convenio regulador, en cambio, es una facultad a la que puede
arribarse para regular los efectos del divorcio.
 Los fundamentos del anteproyecto establecen: “de conformidad con el principio de la
autonomía de la voluntad de los cónyuges y la necesidad de que ellos sean los
verdaderos protagonistas también en la ruptura de su matrimonio, se consigna la
necesidad de incorporar al proceso un convenio regulador, qué puede ser acordado
por las partes o, cuando se trata de un divorcio unilateral, surgido de una propuesta;
debe referirse a cuesiones que se derivan de un divorcio. El otro cónyuge puede
comparir o esgrimir otras propuestas, y el juez dirimir en caso de conlicto y
homologar en caso de arribarse a un acuerdo. La omisión de la propuesta impide dar
trámite a la peición”. Se eniende que en ningún caso el desacuerdo en el convenio
suspende el dictado de la sentencia de divorcio. En este caso, quedarán pendientes de
resolución judicial, en trámite incidental, aquellas cuesiones sobre las cuales no se
haya arribado a un acuerdo, con total independencia de la disolución del matrimonio
por el divorcio.
 Pellegrini señala que los efectos propios del divorcio, como la atribución de la vivienda
o las compensaciones económicas son esencialmente derechos disponibles para los
cónyuges, pues se manienen en la esfera de su poder disposiivo, son efectos jurídicos
del divorcio pero que sólo funcionan a peición de parte. Si a pesar de contar con el
derecho y la acción para reclamar que se ijen judicialmente estos efectos y ninguno de
los cónyuges lo reclama, no incumbe al juez a su imposición forzada, pues permanece
en el ámbito de la autonomía de la voluntad de los cónyuges en el ejercicio o no del
derecho.

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 Kielmanovich expresa que la contestación de la propuesta no es una carga procesal

sino una mera facultad. En esta línea, el autor citado recuerda que el arículo 150 del
ordenamiento procesal establece qué “la falta de contestación del traslado no importa
consenimiento a las pretensiones de la contraria”. No existe un deber de expedirse
que puede resultar de la ley, de la voluntad de las partes, de los usos y prácicas, o de
una relación entre el silencio actual y las declaraciones precedentes que habilita a
considerar al silencio como una manifestación de voluntad conforme al acto o la
interrogación (art. 263 CCCN). El juez no puede transformar una facultad en una carga.
Una vez efectuada una o ambas propuestas y en cuanto fueran divergentes, el juez debe
convocar a los cónyuges a una audiencia. Es decir que la audiencia se realiza con el in de
evaluar el contenido de las propuestas, no tratándose de una audiencia de divorcio como la
que se convoca en virtud del art. 236 que le indicaba al juez la tarea de intentar conciliar a las
partes. En el actual sistema, es sabido que la peición que respeta los requerimientos formales
exigidos habilita automáicamente la obtención de la sentencia de divorcio.
El juez debe entonces contribuir en la autocomposición del conlicto por parte de los cónyuges
cuando no hayan arribado de modo espontáneo a un acuerdo.
En caso de que efecivamente se presentará un convenio regulador, conforme el art. 440, el

juez puede exigir que el obligado presente garanías reales o personales, como condición para
aprobarlo. También podrá objetarlo si perjudica maniiestamente los intereses de los
integrantes del grupo familiar.
Tanto el convenio homologado como la decisión judicial que resolviera una cuesión conexa
controverida, podrán ser revisados con posterioridad si la situación existente al momento de
su ijación si hubiera modiicado sustancialmente (art. 440).
De todos modos, la falta de acuerdo entre los cónyuges no será un obstáculo para dar curso a
la peición principal, es decir, en ningún caso el desacuerdo en el convenio suspende el dictado
de la sentencia de divorcio. En estos casos, se dictará la sentencia correspondiente de divorcio,
mientras que las cuesiones pendientes seguirán tramitando hasta su efeciva resolución por el
juez, y de conformidad con el procedimiento previsto en cada legislación local.
 Medidas provisionales
En los procesos de familia las medidas cautelares clásicas se transforman en medidas

provisionales, pues no estarán ya dirigidas a asegurar el resultado de la sentencia, sino a
proteger a las personas y a determinados intereses que reclaman premura en su resguardo.
La verosimilitud del derecho se concretaría en estos casos, a parir de la simple existencia de

una relación familiar suscepible de ser protegida jurídicamente (art. 723 abarca también a las
uniones convivenciales). Lo que se requiere será el acompañamiento de los ítulos de estado
de familia respecivos que acrediten la relación Familiar o la prueba que corresponda cuando
se trate de vínculos informales.
El peligro en la demora implica el otro vérice requerido para el dictado de esta clase de
medidas. En estos casos, el juez deberá evaluar de modo concreto de la situación planteada,
teniendo especial consideración en cuanto a que la situación de ruptura familiar, es un alerta
fundamental para exigir premura en la toma de decisiones.

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En los liigios de familia, a diferencia de los restantes, es que se deberá procurar la eliminación
o atenuación del conlicto y colaborar para que la familia encuentre un nuevo orden.
En este senido las medidas provisionales, pueden ser de naturaleza cautelar autosaisfaciva,
son uilizadas para reencuadrar el liigio. Eso sólo podrá ser posible cuando se hizo cesar el
peligro de vulneración de intereses o bienes fundamentales.
Medidas provisionales referidas a las personas: art. 721 CCCN: “deducida la acción de nulidad
o divorcio, o antes en caso de urgencia, el juez puede tomar las medidas provisionales
necesarias para regular las relaciones personales entre los cónyuges y los hijos durante el
proceso.
Puede especialmente:
1) Determinar, teniendo en cuenta el interés familiar, cuál de los cónyuges ha de

coninuar en el uso de la vivienda familiar y, previo inventario, qué bienes reira el
cónyuge que deja el inmueble
2) Si corresponde, establecer la renta por el uso exclusivo de la vivienda por parte de uno
de los cónyuges
3) Ordenar la entrega de los objetos de uso personal
4) Disponer un régimen de alimentos y ejercicio y cuidado de los hijos conforme con lo
establecido en el ítulo VII de este Libro
5) Determinar los alimentos que solicité el cónyuge teniendo en cuenta las pautas
establecidas en el arículo 433”.
Se trata de una serie de pautas orientadoras para la efeciva procedencia de esta clase de
medidas, que ienden a resguardar derechos de índole personalísima de las personas afectadas
y que se relacionan con la protección de aspectos que son esenciales para su subsistencia.
Aspecto temporal: su procedencia es de manera concomitante al inicio del juicio de divorcio o

nulidad, o antes en caso de urgencia.
En lo relaivo a su eicacia temporal, las medidas se exienden durante el proceso. El carácter

provisional de las medidas implica que ienden a consituir una resolución “prima facie" de la
cuesión, a resueltas de lo que posteriormente se acredite en un juicio. Es por eso que si la
situación que originó la medida persiste, se requerirá una sentencia deiniiva posterior en el
marco de un proceso donde la bilateralidad se encuentra suicientemente resguardada.
De todos modos el carácter deiniivo de estas medidas de carácter personal resulta relaivo, en
tanto la modiicación de las circunstancias en las que se basó la decisión primigenia, habilita
pedidos de modiicación de la sentencia.
Sujetos: iene legiimación aciva y pasiva, los cónyuges y los hijos. Según el art. 723 exiende la
aplicación a los convivientes en caso en que resulte perinente.
Medidas: el juez puede “especialmente” tomar las medidas que detalla el art. 721. El carácter
enunciaivo de los supuestos mencionados, implica la posibilidad de requerir otras siempre que
la situación familiar así lo amerite.
 Medidas referidas a la vivienda familiar y los bienes de uso personal: la atribución

provisional de la vivienda debe tener en cuenta “el interés familiar”. En este aspecto,
cuando hay menores de edad, suele ser importante la determinación previa de quién
de los dos iene asignado el cuidado personal de los hijos, o eventualmente, si este es
en conjunto, quién en la prácica será el que pase más iempo con ellos. También es

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importante, entre otras cuesiones, establecer quien efecivamente iene mayores

posibilidades económicas para procurarse una vivienda alternaiva.
La separación también genera la necesidad de entregar los objetos de uso personal. en
realidad, en este caso no derivará en el inicio de una acción posterior, a menos que se
produzcan discusiones en torno a la itularidad de los bienes. Art. 464 inc m): “las
ropas y los objetos de uso personal de uno de los cónyuges, sin perjuicio de la
recompensa de vida de la comunidad y son de gran valor y se adquirieron conviene de
esta; y los necesarios para el ejercicio de su trabajo o profesión, sin perjuicio de la
recompensa de vida a la comunidad si fueran adquiridos con bienes gananciales”.
 Medidas referidas a la responsabilidad parental: se hace referencia a la posibilidad de
disponer medidas provisionales referidas a los alimentos, ejercicio y cuidado de los
hijos, conforme lo establecido en el ítulo sobre responsabilidad parental.
En el aspecto alimentario, la ijación de una cuenta provisional estará estrechamente
ligada, no sólo la capacidad económica del requerido y a las necesidades del
alimentado, sino también a cuál sea el régimen de cuidado que exista en la familia.
Es necesario diferenciar los “alimentos provisorios”, que se encuentran regulados en el
art. 544 en tanto suponen el inicio de un juicio alimentario; de los “alimentos
provisionales” aquí regulados que proceden o son contaminantes a un juicio de
divorcio o de nulidad de matrimonio y que resultan requeridos como una cuesión
conexa a esa peición principal.
 Alimentos provisionales entre cónyuges: la obligación asistencial entre cónyuges

existe durante la convivencia y persiste aún cuando se produzca la separación de
hecho. El deber cesárea con el dictado de la sentencia de divorcio o de nulidad, pero
dicha obligación se maniene durante el proceso, lo cual habilita al pedido de la ijación
de una cuota provisional.
Para la procedencia del planteo será fundamental determinar la distribución de roles
en la pareja y la situación de sus miembros luego de la ruptura o crisis conyugal. En
estos casos, la necesidad no se presume, sino que será necesario acreditarla.
Producirá la sentencia de divorcio o nulidad, se pondrá in a la cuota alimentaria
provisional ijada. Sólo le va a quedar la posibilidad al ex cónyuge de probar que se
encuentra en algunos de los supuestos de excepción previstos en el art. 434, para
poder coninuar percibiendo una cuota alimentaria.
Medidas provisionales referidas a los bienes: art. 722 CCCN : “deducida la acción de nulidad o
de divorcio, o antes en caso de urgencia, a pedido de parte, el juez debe disponer las medidas
de seguridad para evitar que la administración y disposición de los bienes por uno de los
cónyuges puede poner en peligro, hacer inciertos o defraudar los derechos patrimoniales del
otro, cualquiera sea el régimen patrimonial matrimonial.
También puede ordenar las medidas tendientes a individualizar la existencia de bienes o
derechos de los que los cónyuges fuesen en itulares.
La decisión que acoge estas medidas debe establecer un plazo de duración”.
Son medidas de orden patrimonial que se aplican independientemente de cuál sea el régimen
patrimonial del matrimonio. Se dictan de manera accesoria al pedido de nulidad o divorcio, o
aún antes en caso de urgencia. Son acciones que tengan la virtualidad de poner en peligro,
tornar inciertos o defraudar los derechos patrimoniales del otro. Son medidas tendientes a la
individualización de los bienes o derechos de que los cónyuges fuesen itulares.

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Las medidas son provisionales. La decisión que acoge estas medidas de índole patrimonial
debe necesariamente establecer un plazo de duración (a diferencia de lo que ocurre con las
medidas referidas a las personas).
Alguna de estas medidas son:
1. Inventario de bienes
2. Compulsa de libros o papeles de comercio
3. Veriicaciones sobre la acividad comercial o profesional del cónyuge
4. Embargos
5. Inhibición general de bienes
6. Anotación de liis
7. Prohibición de innovar
8. Prohibición de contratar
9. Intervención en acividades comerciales o profesionales que van desde el
nombramiento de un veedor hasta la posibilidad de requerir al nombramiento de un
administrador judicial.
 Mediación obligatoria
La mediación es un procedimiento alternaivo de resolución de conlictos, en el que las

personas involucradas colaboran directamente en la solución de sus propias diicultades, con la
ayuda de un tercero imparcial y desprovisto de poder de decisión, al que se denomina
mediador. Éste actúa como facilitador de la comunicación entre las partes.
El reconocimiento de este método alternaivo de resolución de conlictos implica otro modo de

airmar la importancia creciente de la autonomía de la voluntad dentro del derecho de familia.
Se reconoce la importancia de los medios de resolución que implican evitar la liigiosidad en los
conlictos de familia.
Las cuesiones que deben tramitar de manera previa por el proceso de mediación familiar son:
1) Alimentos entre cónyuges o derivados del parentesco, salvo los provisorios que
determina el arículo 544
2) Cuidado personal de los niños adolescentes, salvo cuando su privación o modiicación
se funde en moivos graves que serán evaluados por el juez o éste disponga las
medidas cautelares que esime perinentes
3) Régimen de comunicación de niños, adolescentes o supuestos de capacidad restringida
o incapacidad, salvo que existan moivos graves y urgentes que impongan sin dilatación
la intervención judicial
4) La administración y enajenación de bienes sin divorcio en caso de controversia
5) Separación judicial de bienes sin divorcio, en los supuestos del arículo 477
6) Cuesiones patrimoniales derivadas del divorcio, separación de bienes y nulidad de
matrimonio
7) Daños y perjuicios derivados de las relaciones de familia
El acuerdo al que eventualmente se arribe en la instancia de mediación previa podrá ser

acompañado junto con la solicitud de divorcio. Las cuesiones en las que se haya llegado a
acuerdo deberían quedar exentas del requerimiento de propuesta o convenio, ya que recaudó
legal se encuentra suicientemente cumplido.

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 Juez competente
Art. 717 CCCN: “En las acciones de divorcio o nulidad, las conexas con ellas y las que versan
sobre los efectos de la sentencia, es competente el juez del úlimo domicilio conyugal o del
demandado a elección del actor, o el de cualquiera de los cónyuges y la presentación es
conjunta”.
Art. 2.621 CCCN: “Las acciones de validez, nulidad y disolución del matrimonio, así como las
referentes a los efectos del matrimonio, deben interponerse ante los jueces del úlimo
domicilio conyugal efecivo o ante el domicilio o residencia habitual del cónyuge demandado”.
El domicilio conyugal efecivo es aquel de efeciva e indiscuida convivencia de los esposos.
Podría darse el caso de matrimonios en los que no existe un domicilio conyugal. En estos casos,
la demanda de nulidad (que siempre es unilateral) y los supuestos de divorcio unilateral,
necesariamente deberán tramitar ante el juez del domicilio del demandado.
EFECTOS DEL DIVORCIO
 Compensación económica
La llamada “compensación económica” toma su fuente de la llamada “pensión o prestación

compensatoria”, la cual iene origen relaivamente reciente.
La compensación económica Busca atenuar el desequilibrio y empeoramiento en la situación

patrimonial de uno de los cónyuges a causa del divorcio o la ruptura de la unión convivencial.
No se trata de lograr una igualdad de total en los ingresos de los cónyuges o convivientes, sino
de evitar que tras la ruptura del matrimonio o de la unión, uno de ellos quieren situación
totalmente dispar al otro.
De todas maneras, el concepto de desequilibrio en cuanto implica una comparación con la

situación del otro integrante de la pareja, no podrá ser apreciado sin que medie el examen de
sus circunstancias pariculares. Lo contrario llevaría a considerar que no hay desequilibrio si la
situación patrimonial de las partes es similar, cuando puede suceder que uno de ellos quede a
cargo de los hijos comunes y en un estado de salud precario. En tal caso, los ingresos podrán
ser los mismos, pero no serán iguales las necesidades.
Caracterísicas
 Duración limitada: la inalidad es lograr que el deudor pueda librarse deiniivamente

desembolsando un precio inal invariable sin tener que arrastrar durante toda la vida, o
por un largo periodo, las consecuencias y los malos recuerdos del matrimonio disuelto
y las pretensiones de reajuste de los montos.
 Determinada e invariable: se ija el monto al momento de dictar sentencia y no se
permite su modiicación posterior. El arículo 272 del Code actual admite, sin embargo,
la llamada demanda de revisión en los supuestos en que se haya tenido que establecer
el pago en cuotas. La pensión sólo podrá ser modiicada por alteraciones en la fortuna
de uno u otro cónyuge que así lo aconsejen.
 No caduca: una vez otorgada se convierte en un derecho adquirido, lo cual es
coherente con el fundamento reparatorio y no asistencial de la prestación. La
caducidad o pervivencia del derecho a la prestación no está subordinado a la decisión
posterior de contraer nuevas nupcias o de vivir en unión convivencial.

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 Disponibilidad: al no tener carácter alimentario admite su transmisión aciva y pasiva

inter vivos y moris causa. Esto se debe a que la compensación económica, es un
derecho inherente al patrimonio y, por ende, disponible. Por lo tanto, es posible su
renuncia, transacción y conciliación. Esto es, desde que la misma resulta exigible.
 Puede garanizarse: en los casos en que se ija el pago a través de una renta, se puede
consituir una hipoteca legal o judicial, así como una prenda o caución que permita
garanizar el cobro.
Regulación en nuestro derecho
Art. 441 CCCN : “El cónyuge A quién el divorcio produce un desequilibrio maniiesto que
signiique un empeoramiento en su situación y que iene por causa adecuada el vínculo
matrimonial y su ruptura, iene derecho a una compensación. Esta puede consisir en una
prestación única, en una renta por iempo determinado o, excepcionalmente, por plazo
indeterminado. Puede pagarse con dinero, con el usufructo de determinados bienes o de
cualquier otro modo que acuerden las partes o decida el juez”.
La compensación es un derecho personal reconocido al cónyuge al que el divorcio le produce

un empeoramiento en la situación económica de la que gozaba en el matrimonio, colocándolo
en una posición de inferioridad frente a la conservada por el otro consorte.
Pautas para que proceda la compensación:
1) Desequilibrio maniiesto
2) Empeoramiento en el estado patrimonial del acreedor de la prestación
3) Causalidad adecuada
Desequilibrio maniiesto: la circunstancia que determina la procedencia de la compensación es

el efecivo desequilibrio, el cual requiere una previa comparación entre el patrimonio de los
cónyuges. El análisis comparaivo debe realizarse al inicio del matrimonio y al momento de
producirse el divorcio. Esto implica que a diferencia del sistema alimentario, el fundamento
aquí no radica en la necesidad, sino en la desigualdad económica que se produce a parir del
divorcio. El “desequilibrio maniiesto" no busca generar un derecho de igualdad o nivelación
absoluta, simplemente se trata de compensar al cónyuge perjudicado.
Empeoramiento de la situación de quien reclama: este elemento es una expresión del

desequilibrio, analizado desde el punto de vista del acreedor, quién debe encontrarse en una
situación de desventaja no sólo respecto del otro miembro de la pareja, sino también en
relación con sus expectaivas personales. Esta desventaja iene su base en el pasado, más
precisamente en la vida en común, aunque en aquel iempo pasaba inadverida en tanto los
cónyuges gozaban del mismo estatus económico en razón de la contribución de las cargas del
hogar en proporción a sus recursos. Producida la ruptura, se hace visible que uno sale peor
parado que el otro y de no mediar una compensación, el reclamante comenzar a la vida
separada en una situación de inferioridad, sin poder alcanzar un desarrollo autónomo de
acuerdo a sus legíimas expectaivas.
Causalidad adecuada: se exige que el desequilibrio tenga causa adecuada en el vínculo

matrimonial y su ruptura. Esta insitución debe poner su acento en el futuro, en el senido de
contribuir al autovalimiento del miembro más débil y vulnerable del matrimonio, pero sin
perder de vista el pasado, pues el desequilibrio del cónyuge debe haber tenido causa adecuada
en el matrimonio y en su ruptura.

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Es indispensable que el desequilibrio maniiesto tenga su origen en renunciamientos,

postergaciones y dedicación de uno de los cónyuges o convivientes a la familia que consituyó,
cómo sería no sólo la crianza y educación de los hijos sino también cuando invirió su iempo
en tareas que no se traducen en réditos económicos y que beneiciaron al grupo familiar. Para
que la causa sea adecuada, el desequilibrio debe tener origen en circunstancias generadas en
la vida comparida. No lo serán si exisían con anterioridad ni cuando son sobrevinientes a la
ruptura.
La compensación se jusiica entonces a parir de la forma en que se distribuyeron los roles y
reparieron las responsabilidades. La mera desigualdad que no resulte de elecciones
condicionadas por la vida familiar no serán suiciente para habilitar el reclamo.
En cuanto a la modalidad de pago, el CCCN plantea como principio que la duración de la

compensación es limitada. Se concreta en una prestación única (pago que puede hacerse en
dinero o en especie mediante la entrega de bienes en propiedad o usufructo), por un iempo
determinado y excepcionalmente por un plazo indeterminado.
Desde el derecho se busca que no se mantengan las relaciones jurídicas entre ex cónyuges,
excepto cuando esto resulte estrictamente necesario. En este senido, la ijación de una cuota
por iempo indeterminado debe encontrar un fundamento claro y preciso debido a que se trata
de un supuesto excepcional.
La compensación está planteada para el supuesto de divorcio y también como beneicio para el
cónyuge de buena fe en caso de nulidad; pero no para los otros casos de disolución del vínculo,
ni la muerte de uno de los cónyuges, ni la sentencia irme de ausencia con presunción de
fallecimiento.
Pautas para determinar su procedencia y monto
La compensación puede ijarse por acuerdo de partes o judicialmente. Cuando se trate de una
ijación judicial, el arículo 442 establece una serie de pautas que servirán al magistrado para
determinar su procedencia y monto.
Art. 442 CCCN: “A falta de acuerdo de los cónyuges en el convenio regulador, el juez debe
determinar la procedencia y el monto de la compensación económica sobre la base de diversas
circunstancias, entre otras:
a) El estado matrimonial de cada uno de los cónyuges al inicio y a la inalización de la vida
matrimonial
b) La dedicación que cada cónyuge brindó a la familia y a la crianza y educación de los
hijos durante la convivencia y la que debe prestar con posterioridad al divorcio
c) La edad y el estado de salud de los cónyuges y de los hijos
d) La capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del cónyuge que solicita
la compensación económica
e) La colaboración prestada a las acividades mercaniles, industriales o profesionales del
otro cónyuge
f) La atribución de la vivienda familiar, y si recae sobre un bien ganancial, un bien propio,
o un inmueble arrendado. En este úlimo caso, quién abona el canon locaivo.
La acción para reclamar la compensación económica caduca a los seis meses de haberse
dictado de la sentencia de divorcio”.
En nuestro sistema normaivo entendemos que las pautas del arículo 442, más aquellas que el
juez considera aplicable al caso por el carácter enunciaivo de dicho listado, consituirán el
iltro necesario para determinar:

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1) La procedencia de la cuota
2) La cuanía de la misma
3) La modalidad de cumplimiento
La inalidad central de la compensación económica Argenina reside en corregir o remediar un

desequilibrio injusto, que halla a su razón de ser en el pasado y en el presente, pero que se
proyecta más bien al futuro. Así es que se debe analizar la situación en la que queda quién
sufrió el empeoramiento, para dotarlo de las herramientas necesarias que le proporcionen un
impulso necesario para la vida futura. Ello exige manejar proyecciones o probabilidades sobre
ese futuro, de modo que la cuanía de la compensación esté determinada por la vida que
viene.
Una de las variables a considerar será la pérdida de chance del acreedor de la compensación
en cuanto a la posibilidad de generar mayores ingresos, capacitarse, realizar aportes
previsionales, etc. Aparece nuevamente la necesidad de causalidad adecuada.
La variable “perdida de chance" (enfoque centrado en el pasado) debería complementarse con

otra , que se relaciona con la posibilidad efeciva de restaurar el desequilibrio (mirada hacia el
futuro).
El tema no se resolverá en todos los casos con el mero empleo de una fórmula matemáica,
debido a la complejidad y paricularidades que presenta la realidad de cada pareja. Sin
embargo, es necesario que las sentencias brinden una explicación sobre bases objeivas de las
razones por las que se arriba al monto de condena.
Liquidación de la comunidad pendiente
Para determinar la procedencia y monto de la compensación es necesario establecer “el

estado patrimonial de cada uno de los cónyuges al inicio y la inalización de la vida
matrimonial” (art. 442)
Si la liquidación no se ha realizado aún, no es posible conocer de manera precisa el estado

patrimonial de cada cónyuge al producirse la ruptura. Esto a su vez, determina que resulte más
compleja la comparación requerida por la ley, porque puede conocerse el punto de parida de
cada miembro de la pareja en el inicio de la vida común, pero falta especiicar el estado inal
que servirá para precisar si hubo desequilibrio, y en caso airmaivo cual es la magnitud del
mismo.
Por otro lado, no hay que dejar de lado la directa relación que iene el insituto de la
compensación económica con el régimen patrimonial elegido. La solicitud en el caso de un
matrimonio donde todo, o la mayoría del patrimonio es ganancial, hace que en teoría sea más
improbable conceder la compensación o que al menos esta se vea considerablemente
reducida. Parecería más efecivo este insituto en el caso de matrimonios en los que rige el
sistema de separación de bienes, o incluso cuando se haya aplicado el régimen de comunidad,
pero la mayoría del capital se apropió de uno de los cónyuges y el otro no obtenga bienes
como consecuencia de la disolución del vínculo.
Si se peiciona judicialmente la compensación económica, y la parición no está realizada, el

jugador tendrá que efectuar un cálculo serio Y fundado de lo que le tocará al demandante en la
futura liquidación.

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Otra posible opción, para evitar el otorgamiento de beneicios detal enidades que produzcan
inalmente que el desequilibrio termine siendo sufrido por el deudor de la compensación, sería
establecer en estos casos que el monto abonado podrá ser tomado en cuenta total o
parcialmente como un crédito a favor del deudor, que se descontará de la hijuela del
beneiciario al momento de la liquidación de la comunidad.
 Atribución de la vivienda
En el código se establece que uno de los cónyuges puede solicitar que se le atribuye a la
vivienda familiar, sea el inmueble propio de cualquiera de ellos o ganancial, sobre la base de
ciertas pautas que el juez debe tener en cuenta para determinar su procedencia y ijar el plazo
de duración.
También se posibilita peicionar que el inmueble ganancial o propio en condominio no sea

parido ni liquidado y la ijación judicial de una renta compensatoria por el uso del inmueble
por parte del otro cónyuge.
Te eniende por vivienda familiar al espacio ísico, generalmente cerrado, que es ocupado por
los componentes de una pareja y, en su caso, por sus descendientes más próximos (hijos), y
que a su vez consituye el núcleo básico de su convivencia, es decir, el lugar donde se
desarrollan habitualmente los quehaceres coidianos más ínimos. Lo que la caracteriza y
diferencia de otros espacios es que simboliza y encarna uno de los aspectos de la vida más
preciados por el ser humano, su inimidad personal y familiar.
Art. 443: “Atribución del uso de la vivienda. Pautas. Uno de los cónyuges puede pedir la
atribución de la vivienda familiar, sea el inmueble propio de cualquiera de los cónyuges o
ganancial. El juez determina la procedencia, el plazo de duración y efectos del derecho sobre la
base de las siguientes pautas, entre otras :
a) La persona a quien se atribuye el cuidado de los hijos

b) La persona que está en situación económica más desventajosa para proveerse de una
vivienda por sus propios medios
c) El estado de salud y edad de los cónyuges
d) Los intereses de otras personas que integran el grupo familiar”.
Art. 444: “Efectos de la atribución del uso de la vivienda familiar. A peición de parte
interesada, el juez puede establecer: una renta compensatoria por el uso del inmueble a favor
del cónyuge a quién no se le atribuye la vivienda; que el inmueble no se ha enajenado sin el
acuerdo expreso de ambos; que el inmueble ganancial o propio en condominio de los cónyuges
no sea parido ni liquidado. La decisión produce efectos frente a terceros a parir de su
inscripción registral.
Si se trata de un inmueble alquilado, el cónyuge no locatario iene derecho a coninuar en la
locación hasta el vencimiento del contrato, manteniéndose el obligado al pago y las garanías
que primiivamente se consituyeron en el contrato”.
Art. 445: “Cese. El derecho de atribución del uso de la vivienda familiar cesa:
a) Por cumplimiento del plazo ijado por el juez

b) Por cambio de las circunstancias que se tuvieron en cuenta para su ijación
c) Por las mismas causas de indignidad previstas en materia sucesoria”.
Carácter de la atribución

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Se trata de un derecho de uso. El derecho real de uso es aquel que consiste en usar y gozar de
una cosa ajena, su parte material o indivisa, en la extensión y con los límites establecidos en el
ítulo, sin alterar su sustancia.
En este senido el código señala que se puede pedir sobre bienes propios o gananciales. En el
primer caso, la solicitud tendrá senido cuando se trata de un bien de itularidad del otro, o de
itularidad conjunta. En el caso de bienes gananciales, a parir de la disolución del vínculo y Por
ende de la comunidad, No importa la itularidad porque el derecho es a la división por mitades,
por lo que la atribución del hogar conyugal requiere de un ítulo que efecivamente así lo
autorice.
El ítulo al que se hace referencia puede provenir del acuerdo al que los cónyuges arriben,
tanto en la etapa de mediación como a través del correspondiente convenio regulador, o de la
sentencia judicial qué será la encargada de determinar la procedencia y condiciones de
ejercicio del derecho.
Pautas para su determinación
Con el divorcio no sólo se busca la mera expresión jurídica de disolución vincular, sino también
la persistencia de relaciones legales entre cónyuges, por lo tanto, estas relaciones legales
deben ser la excepción.
La concesión del pedido operará cuando se den determinadas y pariculares circunstancias.

Determinada la procedencia, las pautas también serán indicaivas para establecer el iempo de
duración de la medida y los efectos que se le asignarán. Estas pautas deben analizarse
integralmente para llegar a una decisión razonable y que considere todos los intereses en
juego.
 Cuidado de los hijos : aquel a quién se otorga (convencional o judicialmente) el cuidado

de los hijos iene usualmente preferencia para la atribución de la vivienda familiar.
Claramente se busca la protección del interés familiar y el interés superior del niño,
principio rector de toda decisión judicial.
La cuesión no resulta sencilla cuando se trata de casos donde rige el cuidado
comparido indisinto. En estos casos, se deberá acreditar el real funcionamiento del
sistema dentro de la realidad especíica de la familia que se acerca al tribunal, así como
el entrecruzamiento de esta pauta con las restantes mencionadas.
 Situación económica: se menciona en este caso la prioridad para aquel que se
encuentre en situación económica más desventajosa para procurarse la vivienda.
Tiene nuevamente relación con el principio de protección de los miembros más
vulnerables del grupo familiar.
La compensación económica es un insituto protectorio en este senido y entendemos
que su otorgamiento es también condicionante de la procedencia o alcances de la
atribución de la vivienda. Las dos cuesiones se encuentran en directa relación. Si ya se
atribuyó la vivienda a uno de los excónyuges, la ijación de la compensación a favor del
itular del derecho se verá afectada ya sea para denegarla o limitarla, dependiendo de
las paricularidades del caso. Si aún la cuesión de la vivienda no se encontrara
resuelta, y ya se hubiera, por ejemplo, convenido una compensación, se analizarán sus
alcances, para determinar si es realmente necesario el establecimiento de este
beneicio adicional.
 Estado de salud y edad de los cónyuges: son parámetros importantes para la
determinación de cuál de los miembros de la pareja se encuentra en situación de

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mayor necesidad. No se trata de evaluar solamente la circunstancia conyuntural

relacionada con la situación patrimonial tras la ruptura, sino la edad y estado de salud
como elementos determinantes para el posible desarrollo económico posterior, que
habilite o no la consecución futura de una vivienda. Las situaciones de enfermedad
implica muchas veces diicultades para el desplazamiento, que se van a priorizar el
mantenimiento del enfermo en el domicilio familiar habitual.
 Intereses de otras personas que integran el grupo familiar : es una pauta, que permite
incluir por ejemplo a los hijos mayores de edad que habitan en el inmueble; también a
los ancianos que vivan en él y cuya protección no debe ser desconocida. Por supuesto,
en estos casos se deben extremar los recaudos para evitar ejercicios abusivos del
derecho.
 Otras pautas: entre las pautas señaladas por la norma se pueden establecer otras. En
este senido, se deben analizar preferentemente las situaciones de violencia familiar. Si
bien el legislador ha optado por pautas objeivas, ello no implica sin más descartar
supuestos donde la violación de derechos esenciales hace que se requiera proteger al
más vulnerable, no sólo en el aspecto económico, sino también en el emocional y
ísico. En determinados supuestos, el comportamiento conyugal debe ser tomado en
cuenta para proteger al perjudicado por un accionar contrario al respeto de la dignidad
del otro.
Efectos
Los efectos que el juez puede determinar en torno a la atribución de la vivienda son:
 Establecimiento de una renta compensatoria a favor del cónyuge a quien no se

atribuye la vivienda: la norma podría resultar aplicable cuando el solicitante tenga
derechos sobre el bien. Ya sea como propietario exclusivo, cuando tenga una parte
indivisa en condominio con el otro cónyuge, o incluso cuando se trate de un bien
ganancial de itularidad del otro que aún no se encuentra liquidado.
En ocasiones, especialmente cuando hay hijos menores de edad, no se establecerá una
renta, pero se tomará en cuenta que la asignación de la vivienda debe computarse
como una forma de pago en especie de la cuota alimentaria, lo que importará reducir
el monto a pagar en dinero.
Lo mismo podría ocurrir cuando se hubieran establecido alimentos en los términos del
arículo 434, a favor del excónyuge al que también se le haya atribuido a la vivienda
familiar.
 Imposibilidad de enajenación del inmueble sin el acuerdo expreso de ambos : se podría
ordenar la imposibilidad de enajenación a efectos de proteger el derecho a la vivienda
del excónyuge cuando fuera el otro a quien efecivamente se le hubiera adjudicado el
bien en la parición. La norma adquirirá especial relevancia en los supuestos de
matrimonios en los que se aplicara el régimen de separación de bienes, en la medida
que el criterio central luego de la disolución es la de la libertad absoluta la
administración de los bienes por parte de cada itular.
 Imposibilidad de liquidar o parir el bien : la norma establece la posibilidad de decretar
dicha medida en tanto los casos en que se trate de un bien ganancial o propio en
condominio de los cónyuges. Son supuestos donde se establecería judicialmente una
indivisión temporal forzosa.
Esta medida como la anterior producirán efectos frente a terceros a parir de su
efeciva inscripción registral.

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 Coninuación de la locación: en este caso se asigna el derecho al excónyuge no

locatario para coninuar en la locación hasta el vencimiento del contrato.
Esta medida no sólo atañe al otro cónyuge sino también, y fundamentalmente al
locador del bien, quien deberá respetar el derecho a coninuar la locación por parte de
una persona con la que nunca contrató. En este senido, resultará fundamental la
efeciva noiicación de la medida para que sea operaiva respecto de él.
De todas maneras, el locatario coninuar haciendo el obligado al pago por más que ya
no habita y la vivienda y se mantendrán también las garanías que originalmente se
consituyeron sobre el contrato. También si las circunstancias que rodean la cuesión
los jusiicaran, se podría establecer el derecho de locatario a recibir una compensación
por parte del otro cónyuge en función de los pagos que hubiera realizado luego de que
dejara de habitar la vivienda familiar.
Cese
La atribución del uso de la vivienda establecida judicialmente no puede mantenerse en forma

indeinida, ya que se coniguraría un abuso de derecho, debido a que se está afectando el
derecho de propiedad de otro.
Nos encontramos frente a un derecho de uso de carácter transitorio y relacionado con las
circunstancias de cada caso, las que determinan tanto la procedencia de la atribución como su
iempo de duración.
Supuestos de cesación (art. 445):
 Cumplimiento del plazo ijado por el juez : el juez deberá ijar la atribución de la
vivienda y su plazo de duración. Sólo excepcionalmente y por moivos fundados, el
beneicio podría ser otorgado por un iempo indeterminado.
También es posible que el beneiciario de la medida, solicite y obtenga prórrogas más
allá del plazo, siempre y cuando acredite moivos razonables para ello.
 Cambio de circunstancias: se hace referencia a las que se tuvieron en cuenta para su
ijación. Se permite como en otras cuesiones del derecho de familia solicita la
modiicación o el cese de la medida, cuando ya no resulta razonable en función de
circunstancias sobrevinientes.
Podrían relacionarse con el mejoramiento considerable en la situación patrimonial del
beneiciado o en la disminución del caudal económico de quién es privado de la
vivienda que le impide solventar una propia, modiicaciones en el régimen de cuidado
de los hijos, su mayoría de edad o cuando ellos ya no habitan la vivienda familiar.
También podría consituir un supuesto de cese la Consitución de una nueva familia
que se radicara en la vivienda.
 Causales de indignidad: son las mismas que se encuentran enunciadas en materia
sucesoria. La indignidad es un insituto previsto por el legislador para sancionar
civilmente a quien por medio de conductas (acivas o pasivas), ofende a la persona o
memoria de aquel a quién es llamado a suceder por la ley o por el testamento, ya sea
como heredero o legatario.
 Alimentos excepcionales
Art. 434: “Alimentos posteriores al divorcio. Las prestaciones alimentarias pueden ser
ijadas aún después del divorcio:

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a) A favor de quien padece una enfermedad grave preexistente al divorcio que le impide
autosustentarse. Si el alimentante fallece, la obligación se transmite a sus herederos
b) A favor de quien no iene recursos propios suicientes ni posibilidad razonable de
procurárselos. Se ienen en cuenta los incisos b), c) y e)del arículo 433. La obligación
no puede tener una duración superior al número de años que duró el matrimonio y no
procede a favor del que recibe la compensación económica del arículo 441.
En los dos supuestos previstos en este arículo, la obligación cesa si: desaparece la causa que la
moivó, o si la persona beneiciada contraer matrimonio o vive en unión convivencial, o cuando
el alimentado incurre en alguna de las causales de indignidad.
Si el convenio regulador del divorcio se reiere a los alimentos, rigen las pautas convenidas”.
Principios que surgen del arículo 434:
Aplicación a falta de convenio
El úlimo párrafo de la norma prevé expresamente la posibilidad de que se establezcan

alimentos entre excónyuges de fuente convencional. El convenio regulador en el marco del
proceso de divorcio será el modo más idóneo para encuadrar el acuerdo entre los esposos.
Se propicia el carácter convencional de los alimentos pactados, sin embargo a falta de previsión
el convenio se rige por las pautas legales generales establecidas por los cónyuges divorciados.
Supuesto de enfermedad grave preexistente al divorcio
Se establece la previsión de resguardo a favor del cónyuge que padece una enfermedad grave
preexistente al divorcio que le impide autosustentarse. La norma ya no hace referencia sólo a
determinadas enfermedades que afectan la vida de relación familiar, sino que es comprensiva
de toda afección que coloca al cónyuge en una especial situación de vulnerabilidad.
Los requisitos respecto a la enfermedad son:
 Gravedad: asocia con la importancia de la afección, lo cual se constata a través de la

incidencia que la misma iene en la persona y en su capacidad de generar ingresos
propios. El padecimiento puede ser tanto ísico como psíquico. En ambos casos debe
ser efecivamente acreditado en sede judicial. Es esencial que la enfermedad tenga
ciertos visos de permanencia. De todos modos, la recuperación del enfermo
determinará que se produzca el cese de la prestación ijada.
 Preexistencia del divorcio: es procedente la ijación de la cuota si la enfermedad es
previa al matrimonio o generada durante él. También rige cuando apareciera con
posterioridad a la separación de hecho, debido a que la obligación alimentaria
conyugal coninúa rigiendo en esa etapa. El único límite que se establece es la
generación de la enfermedad con posterioridad al divorcio.
 Imposibilidad de autosustento: la enfermedad debe determinar la imposibilidad de
generar ingresos que permitan a la persona sostenerse por medios propios. La cuesión
debe ser objeto de análisis en cada caso. En caso de resultar procedente el reclamo, la
cuota debe cubrir no sólo los gastos ordinarios de mantenimiento del alimentado sino
también los que requiere la atención de su enfermedad.
 Capacidad económica del excónyuge demandado: se admite la procedencia de la
cuota a favor del ex cónyuge si cuenta con capacidad económica. Esta obligación se
transmite a los herederos. Esta previsión intenta asegurar al enfermo el mantenimiento

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de la prestación incluso con posterioridad al fallecimiento del obligado, haciendo cargo

del pago a sus herederos.
Supuestos en que se conjuga necesidad e imposibilidad
Para la procedencia de la cuota alimentaria no basta comprobar que se carece de trabajo, sino
que el excónyuge deberá también demostrar que se encuentra imposibilitado ísica o
psíquicamente para desempeñarse laboralmente.
De todos modos, la falta de trabajo no será parámetro en la medida que la persona tenga
bienes u otros modos de ingresos que permitan ser aplicados a la saisfacción de sus
necesidades.
Para la ijación de los alimentos se van a tener en cuenta la edad y el estado de salud de ambos
cónyuges; la capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un empleo de quién solicita
alimentos y la atribución judicial o fácica de la vivienda familiar.
Reairmando la excepcionalidad en cuanto la ijación de la cuota alimentaria, se establece que

ella no procede a favor de quién se recibe (o recibió en un pago único) una compensación
económica.
La obligación no puede tener una duración superior al número de años que duró el
matrimonio.
Con respecto a la extensión de la cuota, la actual redacción omite ijar una pauta orientadora.
Se debe entender el carácter restringido de la prestación por el criterio de excepcionalidad.
Los rubros que cubre la cuota son la subsistencia, habitación, vestuario y asistencia médica.
Todo ello, pero de un modo más acotado y restringido al que podría ijarse cuando el
matrimonio se encuentra vigente.
Cesación del derecho alimentario
La obligación cesa si se presenta alguno de los siguientes supuestos:
a) Desaparece la causa que la moivó

b) La persona beneiciada contrae matrimonio o vive en unión convivencial
c) El alimentado incurre en alguna de las causales de indignidad
La cesación del derecho alimentario es deiniiva. es decir que no podría reaparecer si

desaparece la causal de cesación. Tampoco renacería el derecho si las circunstancias, que se
habían modiicado, volvieran al estado en que se encontraban cuando se ordenó la ijación de
la cuota.
Cuesiones no previstas en el CCCN
 Alimentos con base en el arículo 207 del código civil: el art. 207 del código civil
derogado establecía: “El cónyuge que hubiera dado causa a la separación personal en
los casos del arículo 202, deberá contribuir a que el otro, si no dio también causa a la
separación, mantenga el nivel económico del que gozaron durante su convivencia,
teniendo en cuenta los recursos de ambos”.
El actual código no permite la caliicación de las conductas desplegadas durante el
matrimonio, lo cual hace que los efectos del divorcio a parir de la vigencia del nuevo

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sistema, están vinculados a cuesiones puramente objeivas, relacionadas

principalmente con la mayor vulnerabilidad de uno de los miembros de la pareja.
La cosa juzgada que pudieron haber tenido los pronunciamientos dictados bajo el
amparo de la legislación anterior, si bien cubre por completo a los alimentos ya
percibidos, no proyecta sus efectos respecto a los que se abonarán en el futuro. Siendo
que los efectos de la nueva ley son “ex nunc", es decir hacia el futuro.
Sin embargo, no signiica que todos los alimentos ijados por sentencia a favor del
cónyuge inocente (conforme a la ley anterior), deban cesar automáicamente ante el
mero pedido del alimentante. En estos casos el demandado podrá perfectamente
oponerse al requerimiento acreditándose el estado de necesidad, su vulnerabilidad
actual, sus diicultades para el acceso al empleo, la atención que está brindando a los
hijos comunes, etc. El juez, procediendo al estudio del caso, podrá perfectamente
rechazar el pedido del alimentante y encuadrar los alimentos en la previsión del
arículo 434 del CCCN.
Que se propicia la convivencia de un divorcio de base objeiva, no debería conducirnos
a eliminar todo efecto obtenido bajo el amparo de la legislación anterior, porque ellos
no condice con el debido respeto del derecho de propiedad reconocidos en el arículo
17 de la CN. De esta manera se pretenden desconocer derechos adquiridos sin admiir
que, en el fondo, se desea borrar todo aisbo que resuene a culpabilidad o inocencia
en el divorcio, sin importar que se atropellan derechos ya consolidados.
Los alimentos del arículo 207 no se fundamentaban únicamente en la inocencia. Esta
consituye un requisito para la procedencia de la cuota, pero dicha calidad no resultaba
suiciente para hacerse acreedor del beneicio. La razón del beneicio se fundaba en el
perjuicio que la separación irroga. Por lo tanto impedir de pleno derecho el
mantenimiento en la percepción de la cuota mientras se veda la posibilidad del
reclamo de compensación, se convierte en una solución injusta.
 Alimentos pactados bajo el régimen anterior y supuestos de alimentos convenidos
durante el matrimonio: la obligación de alimentos se presenta durante la convivencia y
la separación de hecho (art. 432). Decretado el divorcio sólo subsiste el deber en los
supuestos previstos en el arículo 434, o por convención de las partes. De ello se iniere
que una vez decidido favorablemente el divorcio cesa de pleno derecho el deber
alimentario entre cónyuges.
 Alimentos mientras se resuelve el pedido de compensación económica: esta cuesión
se presenta con posterioridad al divorcio y hasta el efecivo reconocimiento judicial de
una compensación económica. Se trata de casos, en lo que a priori se observa un
desequilibrio patrimonial que iene causa adecuada en la ruptura conyugal, lo cual
coloca a uno de ellos en evidente posición de desventaja.
Debe tenerse en claro que lo que prohíbe la ley (art. 434, inc b), in ine) es recibir
alimentos y percibir simultáneamente la compensación económica. Por lo tanto, si se
veriica un estado de necesidad, nada impedirá reclamar la compensación económica
y, mientras trámite el juicio, solicitar la ijación de alimentos; pues, el ordenamiento no
veda la posibilidad de que una y otra igura se apliquen en un orden sucesivo.
Se considera procedente la ijación de una cuota alimentaria mientras se encuentra
pendiente de resolución el pedido de compensación económica con fundamento en el
inc b) del art. 434 (necesidad e imposibilidad del solicitante). A su vez, en algunos casos
también se iene en cuenta la distribución de roles y la pérdida del nivel de vida que
parece relacionarse más con el anterior arículo 207 o con el actual insituto de la
pensión compensatoria.

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Sí con posterioridad se otorga una compensación económica, la cuota alimentaria cesa.
 ¿Posibilidad de accionar por daños y perjuicios?
Con mayor o menor laitud, se consideró procedente efectuar esta clase de planteos.
El CCCN no hace referencia especíica al tema en el capítulo referente al divorcio, pero las
siguientes menciones pueden resultar orientadoras para marcar una pauta de interpretación:
1) Fundamentos del Anteproyecto: “los daños que pueden ser indemnizados a través del
sistema general de la responsabilidad civil son aquellos que no ienen su causa en el
vínculo matrimonial en sí mismo ni en los deberes que de él emanan, sino en la
condición de persona. Se separa, así, lo relaivo al vínculo matrimonial del derecho de
daños”.
2) Se regula la posibilidad de que los parientes obligados a prestar alimentos al niño, niña
o adolescente (o su guardador o a quienes hayan sido designados tutores) sean
responsables por los daños y perjuicios qué causa su omisión de denunciar a la
autoridad competente respecto a que el niño, niña o adolescente no iene referente
adulto que lo proteja, dentro de los 10 días de haber conocido esta circunstancia (art.
111).
3) Se establece la Facultad de requerir la indemnización de daños y perjuicios en los
supuestos de nulidad de matrimonio en que se habilita el reclamo contra el cónyuge de
mala fe y también respecto de los terceros que hayan provocado el error, incurrido en
dolo o ejército la violencia (art. 429 inc c)
4) El CCCN de manera expresa señala en el caso de los responsables que “no hay acción
para exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio ni para reclamar los daños y
perjuicios causados por la ruptura, sin perjuicio de la aplicación de las reglas del
enriquecimiento sin causa, o de la resitución de las donaciones, si así correspondiera”
(art. 401).
5) Se habilita la reparación del daño causado al hijo por la falta de reconocimiento
voluntario de su iliación, cuando se cumplan los requisitos relaivos a la
responsabilidad civil (art. 587).
Como uno de los principios básicos del derecho civil es el responder por el daño injustamente
sufrido, la reparación de los perjuicios en el ámbito de las relaciones de familia se torna
ineludible si se dan los requisitos de la responsabilidad civil (ataque al honor, la inimidad,
dignidad, integridad ísica o psíquica).
Todo daño en el entorno de la familia es en principio más grave por el hecho de ser provocado
en el ámbito familiar, y a su vez, porque se tenía una especial obligación de cuidado y no una
mera obligación de no dañar.
El art. 1.737 del CCCN establece que “hay daño cuando se lesiona un derecho o un interés no
reprobado por el ordenamiento jurídico, que tenga por objeto la persona, el patrimonio, o un
derecho de incidencia coleciva”.
Siempre se deberá determinar si los hechos pueden caliicarse como anijurídicos, causan un
daño resarcible, si el mismo es producto de dolo o culpa y a su vez guarda una relación de
causalidad adecuada.

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La culpabilidad o inocencia son indiferentes para obtener el divorcio vincular y adquirir una
nueva acitud nupcial, pero el ordenamiento jurídico no puede ni debe mantenerse indiferente
a la hora de resarcir o Reparar los daños producidos dolosamente o culposamente en el seno
del matrimonio.
Por otro lado, así como la ijación a la compensación impide la solicitud de alimentos derivados
de la necesidad del ex cónyuge, en principio también debería ser ijado como límite para el
ejercicio de la acción de daños. Parecería excesivo a permiir en estos casos que el
compensado a su vez requiera una reparación adicional, al menos en lo relaivo al daño
emergente.
 Apellido
Art. 67 CCCN (segundo párrafo): “la persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado
nulo no puede usar el apellido del otro cónyuge, excepto que, por moivos razonables, el juez
la autorice a conservarlo.
El cónyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cónyuge mientras no contraiga
nuevas nupcias, mi consituya unión convivencial”.
En el sistema actual cualquiera de los cónyuges puede optar por usar el apellido del otro, con la
preposición “de" o sin ella.
En el CCCN se contempla una sola excepción para coninuar usando el apellido del otro
cónyuge en los casos de divorcio o nulidad. La causa de todos modos es amplia porque se hace
referencia a la existencia de “moivos razonables", cuesión que deberá ser merituada por el
juez frente al pedido de coninuidad en el uso del apellido.
En el caso de viudez, el cónyuge supérsite podrá coninuar usando el apellido del otro,
derecho que perderá si contrae nuevas nupcias o si vive en unión convivencial. Sí contrae
nuevo matrimonio la pérdida será automáica, ya que es necesaria la intervención estatal. En el
caso de la unión convivencial (a menos que se encuentre registrada) la suspensión del apellido
deberá ser solicitada por el mismo ex cónyuge o por quien tenga interés legíimo para ello (ej:
descendientes del fallecido).
 Pérdida de la vocación hereditaria
Art. 2.437: “el divorcio, la separación de hecho sin voluntad de unirse y la decisión judicial de
cualquier ipo que implica cese de la convivencia, incluyen el derecho hereditario entre
cónyuges”.
Se determina que la pérdida de la vocación sucesoria puede ser automáica e instantánea,

derivada del mero reiro del hogar o de la exclusión forzada del otro, aún sin necesidad de
divorcio.
Bolilla 12: Uniones convivenciales

1. Concepto

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Art. 509: "la unión basada en relaciones afecivas de carácter singular; pública, notoria, estable
y permanente de dos personas que conviven y comparten un proyecto de vida en común, sean
del mismo o disinto sexo".
La convivencia es el elemento consituivo y necesario para que se aplique el sist. normaivo. A
parir de la convivencia se iene por conigurada la unión. El art. exige que haya un proyecto de
vida en común.
El ccc exige que la unión se mantenga por un plazo mínimo de 2 años para que sea merecedora
de reconocimiento de efectos jurídicos (art. 510 ccc). El cese de la convivencia determina el in
de la unión (art. 523). La excepción de la unión es cuando la convivencia separada obedece a
moivos laborales u otros similares que determinen una real imposibilidad ajena a la voluntad
de los integrantes de la unión.
2. Modos de regular las uniones
2 interrogantes: 1) sobre la conveniencia o no de su regulación integral; 2) en caso de se
conveniente, decidir cuál es el modo más adecuado de hacerlo.
2.1) La cuesión en el derecho comparado: inluencia del código francés en codiicaciones
americanas y europeas.
Francia: Napoleón siglo XIX "si los concubinos prescinden de la ley, la ley se desinteresa de
ellos". Nuevo código: art. 515-4 los irmantes se comprometen a una vida común, ayuda
material y asistencia recíprocas, se crean deberes inherentes al pacto, los de cohabitación y de
asistencia material y moral. Art. 515-5 salvo que convengan lo contrario cada uno conserva la
administración, goce y libre disposición de sus bienes personales y queda obligado por las
deudas personales. Pueden optar por la indivisión de bienes.
Italia: Ley 76 de 2016 "reglamentación de las uniones civiles entre personas del mismo sexo y
disciplina de las convivencias". Deriva de necesidades diferentes (respecto a los
homosexuales). La unión civil es una insitución similar al matrimonio regulada para parejas del
mismo sexo. Debe registrarse ante el oicial de estado civil. La disolución requiere la
manifestación de voluntad ante el registrador para que resuelva la pretensión en 3 meses. Con
la unión civil de personas del mismo sexo las partes adquieren los mismos derechos y deberes,
la obligación de asistencia moral y material y de cohabitación.
A falta de convención se aplica el régimen de comunidad de bienes. Art. 20- exiende a las
partes de la unión civil la aplicación de disposiciones referidas al matrimonio y las que
conienen la palabra "cónyuge", "cónyuges" o términos equivalentes. A parir del art. 36 se
regula la igura de los "convivientes de hecho". Art 1-50 regula relaciones patrimoniales a
través del contrato di convivenza. Art. 42 - muerte del propietario de la residencia familiar, el
conviviente supérsite puede coninuar viviendo allí por 2 años o por el mismo iempo de la
cohabitación. No podrá exceder los 5 años. Si iene hijos menores o discapacitados el periodo
será no menor a 3 años.
España: Las uniones no están contempladas en el código. El art. 32 de la consitución: derecho
de todos de contraer matrimonio con igualdad de derechos y obligaciones. El 39- los poderes
públicos deben proteger a la familia jurídica, social y económicamente.
Para aplicar la normaiva de las uniones de hecho, se precisa la conformidad de los integrantes
de la pareja. Para ello se crean registros en las diferentes regiones. La ley 5/2012 "el derecho
solo debe tomar en consideración las uniones derecho e imponer a los convivientes un
complejo de derechos y obligaciones, si estos consienten juridiicar su convivencia a través de
un documento público declarando asumir compromisos mediante la inscripción en el registro
civil.

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Paraguay: ley 1/92 regula la unión de hecho consituida entre un varón y una mujer que
voluntariamente hacen vida en común. Art. 84 a los 4 años consecuivos se crea una
comunidad de gananciales. A los 10 años se habilita inscribir la unión ante el encargado de
Registro Civil o juez de paz quedando equiparada al matrimonio.
Brasil: reforma 2002, se reconoce como enidad familiar la unión estable entre hombre y mujer
conigurada por la convivencia pública, coninua y duradera con el objeivo de consituir una
familia (art. 1723). Si no pactan lo contrario, se les aplica el régimen de comunidad parcial de
ganancias.
Bolivia: Reconoce a las uniones libres o de hecho efectos similares a los del matrimonio. En
caso de ruptura unilateral el art. 169 establece la posibilidad de solicitar la división de los
bienes comunes y una pensión de asistencia en caso de falta de medios.
Cuba: su código expresa la existencia de la unión matrimonial entre hombre y mujer con
apitud legal para contraerla y que reúna los requisitos de singularidad y estabilidad. Tendrá los
efectos propios del matrimonio cuando sea reconocido por tribunal competente.
Venezuela: art. 77 de su consitución: las uniones estables de hecho entre hombre y mujer que
cumplan los requisitos legales producirán los mismos efectos que el matrimonio.
Uruguay: ley 18246 del 2008: la convivencia ininterrumpida durante 5 años torna aplicable las
disposiciones de la unión concubinaria. Se estableces derechos y deberes de asistencia
personal y material , obligación de contribuir a los gastos del hogar y la aplicación de normas
relaivas a la sociedad conyugal y derechos sucesorios. Se requiere declaratoria judicial para
reconocer la unión concubinaria para producir efectos legales.
Chile: a pedido de sus integrantes (disinto o igual sexo) se inscribirá la unión en el registro civil
estableciendo los derechos y deberes. El régimen patrimonial será el de separación y se
generan derechos sucesorios y un deber de contribución a los gastos de vida en común.
2.2) El criterio del nuevo código Civil y Comercial: La regulación intenta crear un equilibrio
entre los 2 ppios: el de la autonomía de la voluntad (respeto de la voluntad de la persona para
auto regularse) y la solidaridad familiar (protección de quien está perjudicado por una
autonomía que no tenga en cuenta ciertas pautas básicas de cuidado y asistencia). Cada uno
iene un marco de libertad para decidir el modelo familiar que quiere conformar. La ley
establece un piso mínimo de derechos que no deberían ser desconocidos.
3. Consitución y prueba
Arts. 510/512 CCCN: nacimiento de estas uniones y forma de acreditarlas.
3.1) Requisitos: El art. 510 establece pautas para que las uniones del art. 509 queden
amparadas en el sistema tuiivo del CCCN. Para que la aplicación del régimen se concrete es
necesario que se cumplan 5 requisitos.
 Mayoría de edad: inc. a- los dos integrantes sean mayores de edad. art. 403 inc. f, si
ienen menos de 18 es un impedimento para contraer matrimonio sin posibilidad de
autorización paterna a parir de los 16 años. Se puede veriicar la edad legal si intentan
registrar la unión.
 ausencia de determinadas relaciones de parentesco: las relaciones de parentesco que

no podrán dar origen a una unión convivencial, son aquellas que se produjeran entre:
a)parientes en línea recta en todos los grados

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b)hermanos bilaterales y unilaterales.art. 510 inc. b menciona a los parientes en línea

colateral hasta el segundo grado. Es aplicable por analogía el art. 403 inc. b que hace
alusión a los hermanos bilaterales y unilaterales.
c)aines en línea recta. Al menos que uno de los convivientes se haya casado
previamente. La unión no tendría efectos si se produce por ej. con el ex suegro.
 Ausencia de matrimonio o unión registrada anterior: el matrimonio inhabilita para que
la unión convivencial produzca efectos. Las consecuencias personales y patrimoniales
del vínculo no disuelto se encuentran vigentes. La ley evita así la superposición de 2
regímenes legales. En el caso de exisir 2 uniones simultáneamente se vería incumplido
el requisito de la singularidad del art. 509 por lo que no se le reconocen efectos a
ninguno de los 2 vínculos convivenciales. Si existe una unión registrada previa(511) no
hay nueva inscripción mientras no se cancele la anterior.
 Convivencia mínima de 2 años: El inc. e del art. 510- se requiere el mantenimiento de

la convivencia durante un período no inferior a 2 años. Exigencia de estabilidad y
permanencia. Se requiere de este iempo mínimo de cohabitación para adquirir los
derechos y deberes. Respecto al iempo de comienzo, la unión iene efectos
retroacivos a su comienzo cuando la pareja alance unida el término previsto.
3.2) Registración - Prueba: Art. 511 CCCN: Registración. La existencia de la unión convivencial,
su exinción y los pactos que los integrantes de la pareja hayan celebrado, se inscriben en el
registro que corresponda a la jurisdicción local, sólo a los ines probatorios. No procede una
nueva inscripción de una unión convivencial sin la previa cancelación de la preexistente. La
registración de la existencia de la unión convivencial debe ser solicitada por ambos integrantes.
*La sola inscripción en el registro es prueba suiciente de su existencia
*A falta de registración la unión puede acreditarse por cualquier medio de prueba
*La unión se consituye por la convivencia en los términos del art. 509.
*La registración de la existencia de la unión convivencial debe ser solicitada por ambos
integrantes.
*Se pueden registrar los pactos que celebren los convivientes así como su exinción.
*De cancelar la inscripción puede ser por decisión unilateral así como el cese de la unión por
noiicación fehaciente o reiro de la convivencia ( 523 inc. f y g)
4. Pactos de convivencia
4.1) Concepto- Autonomía de la voluntad: Estos pactos son contratos desinados a regular
relaciones futuras entre los convivientes de contenido patrimonial y extrapatrimonial. Son
bilaterales consensuales y formales. Las obligaciones que genera son inherentes a las
personas , deben realizarse personalmente o con poder especial.
Art. 513 CCCN: Autonomía de la voluntad de los convivientes. Las disposiciones de
este Título son aplicables excepto pacto en contrario de los convivientes. Este pacto debe ser
hecho por escrito y no puede dejar sin efecto lo dispuesto en los arículos 519, 520, 521 y 522.
Serán aplicables las normas del pacto y a falta de acuerdo se aplicara el régimen legal. Las
cuesiones imperaivas que no serán disponibles para los pactantes son las relacionadas con el
deber de asistencia (519), la contribución de los gastos del hogar (520), la responsabilidad
solidaria frente a determinadas deudas (521) y la protección de la vivienda familiar (522).
Tampoco las cuesiones de los arts. 509/512.

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Art. 515 CCCN: otros límites a los acuerdos que deben regir estos acuerdos. "Límites. Los
pactos de convivencia no pueden ser contrarios al orden público, ni al principio de igualdad de
los convivientes, ni afectar los derechos fundamentales de cualquiera de los integrantes de la
unión convivencial."
Las clausulas del acuerdo que traspasen el marco ijado por la norma son invalidas y no harán
valer los derechos o privilegios previstos en ellas. Art. 12 CCCN "Las convenciones pariculares
no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia está interesado el orden público." El
ppio de igualdad y el respeto de los derechos buscan evitar pactos con aprovechamiento de la
posición dominante de uno para imponer cláusulas gravosas para el otro.
La autonomía de la voluntad también se releja en la posibilidad de modiicar y rescindir estos
pactos, por acuerdo de ambos convivientes (516).
Cualquiera puede exinguir los efectos del pacto a futuro cesando la convivencia. La separación
es el presupuesto para la aplicación de lo previsto para después de la ruptura.
4.2) Contenido del pacto: Art. 514: "Contenido del pacto de convivencia. Los pactos de
convivencia pueden regular, entre otras cuesiones: a) la contribución a las cargas del hogar
durante la vida en común; b) la atribución del hogar común, en caso de ruptura; c) la división
de los bienes obtenidos por el esfuerzo común, en caso de ruptura de la convivencia."
Cargas del hogar gastos para el desarrollo pleno del grupo familiar.
Hay 2 previsiones para el caso de ruptura: La atribución de la vivienda, pactando
anicipadamente quién y por qué iempo y condiciones coninuará habitando el hogar luego de
la eventual separación; división de bienes. Se podrán acordar antes o durante la unión
cuesiones de contenido patrimonial y/o personal mientras no contraríen los aspectos de los
art. 519/522, orden público, ppio de igualdad ni los derechos fundamentales.
4.3) Oponibilidad a terceros: Art. 517:Momentos a parir de los cuales se producen efectos
respecto de los terceros. Los pactos, su modiicación y rescisión son oponibles a los terceros
desde su inscripción en el registro previsto en el arículo 511 y en los registros que
correspondan a los bienes incluidos en estos pactos. Los efectos exinivos del cese de la
convivencia son oponibles a terceros desde que se inscribió en esos registros cualquier
instrumento que constate la ruptura.
Los pactos de convivencia deberán estar inscriptos en el registro de uniones convivenciales
para ser oponibles a terceros. Lo mismo cuando el acuerdo original se modiique o rescinda.
Una segunda instancia de registración aparece cuando el art. señala la necesidad de acudir a
los registros que correspondan a los bienes incluidos en el pacto. Se hace referencia a los
bienes registrables que se deben inscribir para que sea oponible a terceros.
Si un pacto incluye en sus clausulas la necesidad del asenimiento del conviviente no itular
para todo acto de disposición sobre bienes muebles registrables, el pacto será oponible a
3eros.
Si se enajenara el bien sin contar con el asenimiento del conviviente no itular, quien no lo
prestó podrá reclamar la nulidad del acto. Por el contrario, si la registración del pacto no se
realiza, la cláusula es inoponible a 3eros y el conviviente que no prestó su asenimiento no
podrá demandar su nulidad.
5. Efectos de las uniones

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Arts. 518/522 los efectos civiles de la unión convivencial son aplicables durante la convivencia.
El quiebre de la convivencia desaparece los efectos con la salvedad de una posible prórroga
acotada y temporal en los derechos sobre la vivienda familiar. El rompimiento de la convivencia
pone in a la normaiva, sin perjuicio de los posibles efectos que surjan de la ruptura como la
compensación económica y el resto de los de los arts. 524/528.
5.1) Gesión- Protección de la vivienda familiar: El segundo párrafo del art. 518 establece "A
falta de pacto, cada integrante de la unión ejerce libremente las facultades de administración y
disposición de los bienes de su itularidad, con la restricción regulada en este Título para la
protección de la vivienda familiar y de los muebles indispensables que se encuentren en ella".
El ppio. gral. se aplica a lo que las partes hayan convenido y a falta de pacto rige la libertad de
gesión. Rigen los límites referidos a la disposición sobre los derechos sobre la vivienda familiar.
El único límite de carácter imperaivo de la gesión de bienes esta en el art. 522 que dice
"Protección de la vivienda familiar. Si la unión convivencial ha sido inscripta, ninguno de los
convivientes puede, sin el asenimiento del otro, disponer de los derechos sobre la vivienda
familiar, ni de los muebles indispensables de ésta, ni transportarlos fuera de la vivienda. El juez
puede autorizar la disposición del bien si es prescindible y el interés familiar no resulta
compromeido. Si no media esa autorización, el que no ha dado su asenimiento puede
demandar la nulidad del acto dentro del plazo de caducidad de seis meses de haberlo
conocido, y siempre que coninuase la convivencia. La vivienda familiar no puede ser ejecutada
por deudas contraídas después de la inscripción de la unión convivencial, excepto que hayan
sido contraídas por ambos convivientes o por uno de ellos con el asenimiento del otro."
Aspectos diferenciados en la protección de vivienda familiar en esta clase de uniones.
A) Es requerida la registración: La protección de su buena fe y ppios. que hacen a la seguridad
jurídica, exigen que el contratante, ajeno a la unión tenga la posibilidad efeciva de conocer su
existencia, y la consecuente limitación del itular en el ejercicio de los derechos. Por eso se
exige la registración de la unión convivencial (511). Dos consecuencias principales:
 El asenimiento se exige desde la registración: el tercero podrá verse perjudicado por
la nulidad si la unión estuvo inscripta previamente.
 Las deudas que no pueden derivar en la ejecución de la vivienda son las posteriores a
la registración. 522.
B) Requiere el mantenimiento de la convivencia: La convivencia es necesaria para aplicar los

derechos. Se reairma el ppio. cuando se señala que el plazo de caducidad es de 6 meses desde
conocido el acto realizado sin el asenimiento requerido siempre que coninuase la
convivencia.
C) No se establecen previsiones para el caso del condominio ¿Posibilidad de aplicación
analógica?: Se perdió aquí la oportunidad de efectuar una remisión al 471 ccc. o prever
expresamente la necesidad de requerir el asenimiento aún en casos de uniones o registradas
cuando la vivienda familiar estuviera en condominio de los convivientes.
5.2) Asistencia: Art. 519 "Los convivientes se deben asistencia durante la convivencia".
Se relaciona con la colaboración: cuidado y saisfacción de las necesidades mutuas. Involucra
un aspecto moral no exigido ya que se trata de una obligación de hacer. Y un aspecto material
que si puede exigirse de manera coaciva: PRESTACIÓN DE ALIMENTOS en este régimen esta
acotada a la convivencia, no hay posibilidad de reclamo fundado si se produce la separación. La
reparación si hay prejuicio, debe encauzarse a través de la solicitud de compensación
económica pero no es procedente la demanda de alimentos.

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Nada obsta que los convivientes acuerden la prórroga de este deber por un pacto de
convivencia.
5.3) Contribución a los gastos del hogar: Art. 520:!Contribución a los gastos del hogar. Los
convivientes ienen obligación de contribuir a los gastos domésicos de conformidad con lo
dispuesto en el arículo 455". Esta regla imperaiva debe armonizarse con el art. 514 cuando
esipula las cláusulas que pueden contener los pactos entre convivientes de la contribución a
las cargas del hogar durante la vida en común. Esto se vincula con que cada uno contribuirá al
sostén del hogar sin que consituya una renuncia o dispensa del piso mínimo impuesto en el
520.
5.4) Responsabilidad por las deudas frente a terceros: Art.521:"Responsabilidad por las deudas
frente a terceros. Los convivientes son solidariamente responsables por las deudas que uno de
ellos hubiera contraído con terceros de conformidad con lo dispuesto en el arículo 461". Se
trata de los gastos que hacen a las necesidades del hogar o sostenimiento y educación de los
hijos comunes o los del otro conviviente menores, con capacidad restringida o discapacidad,
siempre que convivan con la pareja. Se busca que los convivientes asuman una responsabilidad
solidaria, en tanto dichos gastos hacen a la vida familiar y al proyecto de vida en común que
ello implica.
6. Cese de la unión convivencial. Efectos
El inc. g del art 523 señala que la interrupción de la convivencia no implica el cese de la unión si
obedece a moivos laborales o similares siempre que permanezca la voluntad de vida en
común. El cese de la convivencia regula cuesiones relaivas a la inalización de la cohabitación,
la separación ísica. En cambio el cese de la unión convivencial implica la ruptura de la pareja y
su inalización como insituto reconocido jurídicamente. Se uiliza el término "cese de la unión
convivencial" para referirnos a las causas que determinan la inalización de los efectos de los
arts. 518/522 y la aparición de los efectos de la ruptura de los arts. 524/528. No se requiere la
igura del oicial de registro para su consitución ni la intervención judicial para su inalización.
6.1) Causas del cese de la unión convivencial: El art. 523 CCCN establece:
Causas del cese de la unión convivencial. La unión convivencial cesa: a) por la muerte de uno
de los convivientes;
b) por la sentencia irme de ausencia con presunción de fallecimiento de uno de los
convivientes;
c) por matrimonio o nueva unión convivencial de uno de sus miembros (incompaible
superposición de 2 regímenes);
d) por el matrimonio de los convivientes (cesa un vínculo para aplicarse uno nuevo)
e) por mutuo acuerdo (por cuesión probatoria, se deja asentado por escrito);
f) por voluntad unilateral de alguno de los convivientes noiicada fehacientemente al otro (se
exige la noiicación fehaciente al otro);
g) por el cese de la convivencia mantenida. La interrupción de la convivencia no implica su cese
si obedece a moivos laborales u otros similares, siempre que permanezca la voluntad de vida
en común.
6.2) Consecuencias derivadas de la ruptura de la unión: Derechos luego de la ruptura:

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6.2.1) Compensación económica: Puede ser pedida por quien sufre un desequilibrio maniiesto
que signiique un empeoramiento de su situación económica con causa adecuada en la
convivencia y la ruptura.
El derecho a percibir alimentos inaliza al terminar la unión convivencial.
Comprende el desequilibrio económico de uno con relación al otro por causa de la convivencia
y su cese, este desequilibrio responde a una valoración objeiva de la variación económica que
ocasiona la ruptura. Figura que responde a la intención del legislador de evitar que la
disolución provoque consecuencias perjudiciales e injustas para uno de los miembros de la
pareja.
El CCCN limita la compensación a una prestación única o a una renta por iempo determinado
que no puede exceder el iempo de la unión convivencial. Art. 524 dice al inal: "Puede pagarse
con dinero, con el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo que acuerden
las partes o en su defecto decida el juez."
Art. 525 " El juez determina la procedencia y el monto de la compensación económica sobre la
base de diversas circunstancias, entre otras…"
-El juez debe determinar si resulta procedente asignar la compensación y para ello veriicar los
sig. requisitos: a) desequilibrio patrimonial maniiesto; b) empeoramiento en la situación
patrimonial de uno; c) que el desequilibrio y empeoramiento tengan causa adecuada en la
convivencia y se produzcan a parir de la ruptura.
(A diferencia del matrimonio la compensación procede cualquiera sea la causal del cese de la
unión)
-Si se determina que la ijación de una compensación es procedente, la segunda etapa es la
asignación de su valor. Las pautas para la ijación de la compensación de el art. 525 reproducen
las establecidas en el 442 para los ex cónyuges. ("entre otras" reiere a un listado enunciaivo):
a) el estado patrimonial de cada uno de los convivientes al inicio y a la inalización de la unión;
b) la dedicación que cada conviviente brindó a la familia y a la crianza y educación de los hijos
y la que debe prestar con posterioridad al cese;
c) la edad y el estado de salud de los convivientes y de los hijos;
d) la capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del conviviente que solicita la
compensación económica;
e) la colaboración prestada a las acividades mercaniles, industriales o profesionales del otro
conviviente;
f) la atribución de la vivienda familiar.
Otras pautas que se relacionan con la situación luego de la ruptura: el patrimonial cese de la
unión, la dedicación que se deberá prestar a la familia e hijos luego de la separación, la edad y
estado salud de los convivientes e hijos, la capacitación y posibilidad de acceder a un empleo y
la atribución de la vivienda familiar.
Finalmente en 525 señala "La acción para reclamar la compensación económica caduca a los
seis meses de haberse producido cualquiera de las causas de inalización de la convivencia
enumeradas en el arículo 523."
El art. 2572 establece "Facultades judiciales. La caducidad sólo debe ser declarada de oicio por
el juez cuando está establecida por la ley y es materia sustraída a la disponibilidad de las

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partes". La compensación económica es materia disponible, en tanto puede ser renunciada en

forma expresa o tácita si no es reclamada. La caducidad solo podría declararse ante peición
expresa.
6.2.2) Atribución de la vivienda familiar: Art. 526-Atribución del uso de la vivienda familiar. El
uso del inmueble que fue sede de la unión convivencial puede ser atribuido a uno de los
convivientes en los siguientes supuestos:
a) si iene a su cargo el cuidado de hijos menores de edad, con capacidad restringida, o con
discapacidad;
b) si acredita la extrema necesidad de una vivienda y la imposibilidad de procurársela en
forma inmediata.
El juez debe ijar el plazo de la atribución, el que no puede exceder de dos años a contarse
desde el momento en que se produjo el cese de la convivencia, conforme a lo dispuesto en el
arículo 523. A peición de parte interesada, el juez puede establecer: una renta compensatoria
por el uso del inmueble a favor del conviviente a quien no se atribuye la vivienda; que el
inmueble no sea enajenado durante el plazo previsto sin el acuerdo expreso de ambos; que el
inmueble en condominio de los convivientes no sea parido ni liquidado. La decisión produce
efectos frente a terceros a parir de su inscripción registral. Si se trata de un inmueble
alquilado, el conviviente no locatario iene derecho a coninuar en la locación hasta el
vencimiento del contrato, manteniéndose él obligado al pago y las garanías que
primiivamente se consituyeron en el contrato. El derecho de atribución cesa en los mismos
supuestos previstos en el arículo 445."
Si se ordena coninuar la locación por uno de los convivientes, el plazo es el equivalente al que
falta para terminar el contrato, podrá ser mayor a 2 años. Se puede mantener el obligado al
pago y las garanías consituidas primiivamente.
El derecho de atribución cesa según el 445 por: a)cumplimiento del plazo ijado por el juez; b)
cambio en las circunstancias que se tuvieron en cuenta para la ijación; c) mismas causas
de indignidad que en materia sucesoria.
El art. 527 le permite al conviviente supérsite invocar el derecho real de habitación gratuito
por un plazo máximo de 2 años si carece de vivienda propia habitable o de bienes suicientes
que le aseguren el acceso a esta. Se ejerce sobre el inmueble de propiedad del causante que
consituyó el úlimo hogar familiar y que a la apertura de la sucesión no se encontraba en
condominio con otras personas. El plazo empieza a correr desde la muerte del itular de la
vivienda o de manera previa si la ruptura de la unión precedió al fallecimiento.
6.2.3) Distribución de bienes: Análisis del art. 528 "distribución de bienes"
"A falta de pacto, los bienes adquiridos durante la convivencia se manienen en el patrimonio
al que ingresaron, sin perjuicio de la aplicación de los principios generales relaivos al
enriquecimiento sin causa, la interposición de personas y otros que puedan corresponder."
a) "a falta de pacto"  esto remite a los art. 513 y 514. El pacto de convivencia dirime las
cuesiones del quiebre de la unión convivencial. Respecto a la ruptura se puede convenir lo
relaivo a la atribución del hogar y a la división de bienes.
b)"… los bienes adquiridos durante la convivencia se manienen en el patrimonio al que
ingresaron" El criterio para la atribución, a falta de pacto es la separación de bienes. La
ruptura no produce ninguna consecuencia sobre los bienes adquiridos durante la unión. Cada
uno maniene sus itularidades intactas. La compensación económica es el medio más uilizado
para resolver los desequilibrios luego del cese de la unión.

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c)"… sin perjuicio de la aplicación de los principios generales relaivos…" Reaparece el ppio
de solidaridad familiar para miigar el perjuicio que puede conllevar en determinados casos el
criterio de la separación de bienes. También se reairma que la regulación de la compensación
económica otorga prioridad al insituto para converirse en paliaivo frente a situaciones
donde haya un notorio perjuicio patrimonial al terminar la unión.
d) "…al enriquecimiento sin causa…" Arts. 1794 y 1795. Art. 1794 "Toda persona que sin una
causa lícita se enriquezca a expensas de otro, está obligada, en la medida de su beneicio, a
resarcir el detrimento patrimonial del empobrecido. " En el enriquecimiento sin causa es
fundamental que se produzca un aprovechamiento o sea una situación de desigualdad que
provenga del beneicio de uno en detrimento del otro sin causa legal que lo jusiique.
Art. 1795: "Improcedencia de la acción. La acción no es procedente si el ordenamiento jurídico
concede al damniicado otra acción para obtener la reparación del empobrecimiento sufrido."
e)"…la interposición de personas…"  igura úil cuando existen bienes que iguran adquiridos
por uno de los integrantes y en realidad pertenecen al otro o ambos. Kemelmajer disingue 2
clases de interposición de personas: a)la prevista en el art 333 es la que se realiza con la
intervención de un tercero que toma el lugar de una de las partes en el contrato; supone un
acuerdo simulatorio, quien transmite sabe lo que hace a quien no es el sujeto itular del
interés;
b) la interposición real, el tercero interpuesto adquiere el bien o derecho que se le transmite
aunque en realidad lo hace como mandatario oculto del verdadero itular en la adquisición
ignorándolo el enajenante. No hay acto simulado ya que entre las partes el acto es real y surte
todos sus efectos.
f)"… y otros que puedan corresponder."  Art.. 528 habilita plantear reclamos tras el cese de
la unión, fundados en insitutos jurídicos disintos a los anteriormente enunciados.
f1) Existencia de una sociedad de hecho: Medina  la sociedad de hecho presupone 3
elementos: a) la existencia de aportes; b) paricipación en los beneicios y en las pérdidas; c) la
afecio societais (intención de celebrar un contrato de sociedad).
La prueba de la existencia de la sociedad de hecho iene como efecto la parición de la misma
en proporción a lo que cada socio haya aportado, debiendo parirse por mitades los bienes
comunes de la sociedad, es decir los afectados a la acividad negocial.
Como medio de prueba se toman en cuenta actas notariales, las misivas privadas
intercambiadas entre las partes donde se reconoce el in común y la afecio societais, así
como los informes de cuentas bancarias y bursáiles a la orden conjunta de las partes durante
el período de la relación.
f2) Comunidad de intereses: La comunidad de derechos puede ser conceptuada como todo
supuesto en el que aparece entre varias personas la coitularidad de una relación jurídica o de
un complejo de relaciones jurídicas. Es posible que los integrantes de la unión tengan una
simple comunidad de intereses pero sin llegar a conigurar una sociedad. En esta "los bienes
aportados pasan a ser propiedad del ente y no vuelven a quien los aportó, mientras que en la
simple comunidad de intereses deben volver al aportante, o sea al dueño del capital que
originó los bienes o al prestador del trabajo o a la industria que los produjo. La inalización del
estado de comunidad tendrá lugar por medio de la división del condominio o la comunidad o
por la acción reivindicatoria si es el caso.
6.2.4) Comparación con la disolución del matrimonio: La atenuación de los deberes
matrimoniales y el establecimiento del deber de asistencia entre convivientes termina

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produciendo la equiparación en los efectos personales derivados ya sea de la convivencia o del

matrimonio.
Matrimonio Unión convivencial

A su disolución los cónyuges que no El conviviente que no celebró el pacto, podrá
celebraron una convención matrimonial en acudir a los insitutos estudiados
senido contrario, ienen la protección de la precedentemente que implican caminos
ganancialidad, derechos a compensación más restringidos y complejos desde el
económica y atribución de la vivienda aspecto probatorio(d. a compensación
económica y atribución de vivienda)
Por causa de muerte, existe el derecho Por causa de muerte al conviviente se le
sucesorio permite un posible derecho real de
habitación por 2 años respecto de la vivienda
familiar.
Los ex cónyuges que optaron por régimen de separación de bienes ¿pueden acudir a insitutos
previstos en el 528 para paliar los efectos de la ruptura? SI.
7. Otras previsiones legales respecto a los convivientes

El art. 509 establece el contorno de lo que se considera como convivencia jurídicamente
relevante; en tanto relación afeciva singular, pública, notoria, estable y permanente de dos
personas que conviven y comparten un proyecto de vida común. El art. 510, menciona los
requisitos exigidos para el reconocimiento de los efectos jurídicos previstos en este ítulo.
Los que se relacionan con impedimentos relacionados a la edad y parentesco obstan a que la
convivencia se proyecte con efectos legales.
En el supuesto del impedimento de ligamen, si la normaiva habilita un beneicio cuando uno
está casado, procederá la aplicación de la norma especial del art. 510.
La exigencia del plazo de 2 años es evaluada por el juez en cada caso.
7.1) Normas que reieren a los convivientes:

7.1.1)Incompaibilidad y prohibiciones: Art. 108: prohíbe ser tutor daivo del otro conviviente.
art. 173: los convivientes de los integrantes del órgano de iscalización de las asociaciones no
pueden ser al mismo iempo integrantes de la comisión, ni ceriicantes de los estados
contables.
art. 291:no ienen valor los instrumentos autorizados por un funcionario público en asunto en
que el conviviente sea personalmente interesado.
art. 295:prohíbe ser tesigo en los instrumentos públicos, al conviviente del oicial público.
art. 2481: no pueden ser tesigos en un testamento otorgado por acto público el conviviente
del escribano interviniente y el conviviente del testador.
art. 2483: cuando se trate de personas inhábiles para suceder por testamento, las disposiciones
testamentarias a favor del impedido de suceder son de ningún valor.
7.1.2)Afectación de un inmueble desinado a la vivienda: Art. 206 el conviviente puede ser

designado beneiciario de esta clase de afectación y ser pasible de este régimen tuiivo. Si
existe unión inscripta, el inmueble no puede ser transmiido ni gravado sin la conformidad del
conviviente. Si se opone, falta, es incapaz o de capacidad restringida, la transmisión o
gravamen deben autorizarse judicialmente (250).
Se requiere su asenimiento para la desafectación y cancelación de la inscripción, si se opone,
falta, es incapaz o de capacidad restringida, la desafectación debe ser autorizada judicialmente

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(255). También requiere su conformidad para desafectarlo si se dispuso por acto de úlima
voluntad.
El art. 245 faculta a disponer dicha medida en la resolución que atribuye la vivienda en juicio,
siempre que haya beneiciarios incapaces o con cap. restringida.
7.1.3) Presunción de paternidad: art. 585- La convivencia de la madre durante la concepción

hace presumir el vínculo ilial a favor de su conviviente.
7.1.4)Adopción: Uno de los convivientes puede adoptar al hijo mayor o menor de edad del otro
conviviente en uno de los supuestos de adopción de integración. La ley le otorga el derecho de
adoptar conjuntamente en todas las clases de adopción.
El art. 604 permite a quienes durante la unión mantuvieron estado de madre o padre con una
persona menor de edad, la posibilidad de adoptarla conjuntamente aun después de cesada la
unión.
7.1.5) Inclusión en la igura del progenitor aín: Los arts. 672 a 676. "Progenitor aín": al
cónyuge y al conviviente de quien iene a su cargo el cuidado personal del niño o adolescente.
(672).
7.1.6) Medidas provisionales: En caso de conlicto entre convivientes está el derecho de
solicitar las medidas correspondientes. Art. 723 remite a las medidas provisionales de los arts.
721 y 722.
7.1.7) Bienes excluidos de la garanía común de los acreedores: ropa y muebles de uso
indispensable del conviviente del deudor; la indemnización por alimentos que le corresponde
en caso de homicidio de su conviviente (744 inc. a y g).
7.1.8) Beneicio de la competencia: El acreedor concede el beneicio de la competencia cuando

el deudor sea el conviviente (893 inc. b).
7.1.9)Legiimación- Habilitación: Los convivientes están legiimados o habilitados para:

a) Solicitar declaración de incapacidad o capacidad restringida por discapacidad mental de su
pareja mientras no cese la convivencia.
b)Solicitar inhabilitación por prodigalidad.
c) Prestar consenimiento informado para actos médicos si el otro está imposibilitado para
expresar su voluntad.
d) Decidir sobre las exequias e inhumación, la dación de todo o parte del cadáver con ines
terapéuicos cieníicos, pedagógicos, en caso de que el causante no haya expresado su
decisión.
e)Interponer acciones en defensa del nombre del conviviente fallecido.
f)Ser designado curador.
g)Reclamar las consecuencias no patrimoniales por muerte del otro conviviente.
h)Reclamar por las consecuencias patrimoniales por muerte del otro conviviente.
Art. 1745 inc. b) en caso de muerte, la indemnización debe consisir en "… lo necesario para
alimentos del cónyuge, del conviviente, de los hijos menores de veiniún años de edad
con derecho alimentario, de los hijos incapaces o con capacidad restringida, aunque no hayan
sido declarados tales judicialmente; esta indemnización procede aun cuando otra persona
deba prestar alimentos al damniicado indirecto; el juez, para ijar la reparación, debe tener en
cuenta el iempo probable de vida de la

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vícima, sus condiciones personales y las de los reclamantes"
7.1.10) Otro supuesto de coninuación de la locación: Sumada a la previsión de coninuación de

la locación del 526, el 1190 permite el mismo beneicio cuando la cosa locada es inmueble, o
parte material de un inmueble, desinado a la habitación, en caso de abandono o fallecimiento
del locatario.
En estos casos la locación puede ser coninuada en las mismas condiciones pactadas y hasta el
vencimiento del plazo contractual por quien lo habite y acredite haber recibido del locatario
ostensible trato familiar durante el año previo al abandono o fallecimiento.
Se diferencia del 526, que resulta más beneicioso, porque aquí el conviviente que permanece
en el inmueble debe hacerse cargo de las obligaciones correspondientes al locatario.
7.2) Previsiones en leyes especiales: Se fueron dictando leyes especiales, ampliándose el

concepto de familia y abarcándose también al conviviente.
7.2.1) Derecho de pensión: El beneicio se produce en 2 casos:

a) el conviviente con el cónyuge del causante separado de hecho: cuando el causante
hubiera abonado en vida una cuota alimentaria derivada del régimen matrimonial
subsistente, o hubiera sido demandado en dicho senido;
b) el conviviente con el ex cónyuge del causante: cuando éste fuera beneiciario de una
cuota alimentaria en función del régimen previsto en el art. 434.
7.2.2) Indemnización por anigüedad: Si el trabajador se hubiera divorciado, regiría el lazo de

dos años quedando equiparado el caso al supuesto de viudez. En el caso de separación de
hecho, se requeriría el plazo de 5 años. El conviviente será beneiciario del 50% de la
contemplada para el supuesto de indemnización por despido y que, " a los efectos indicados,
queda equiparada a la viuda la mujer que hubiese convivido públicamente con el trabajador, en
aparente matrimonio, cuando el causante se hallase separado de hecho o legalmente y esta
situación se hubiese extendido durante, por lo menos, los 5 años inmediatamente anteriores al
fallecimiento (…) Esta indemnización se adquiere iure propio, o sea que no se requiere la
demostración del carácter de heredero o la apertura del trámite sucesorio, sino que basta con
acreditar el vínculo o las circunstancias de hecho que prevé la norma".
7.2.3) Protección contra la violencia familiar: Ley 26485 "ley de protección integral para
prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres en los ámbitos en que desarrollen
sus relaciones interpersonales" Es aplicable a las situaciones familiares derivadas de la
convivencia. Art. 26 prevé posibilidades de protección a los bienes en caso de convivencia:
"b.1. Prohibir al presunto agresor enajenar, disponer, destruir, ocultar o trasladar bienes
gananciales de la sociedad conyugal o los comunes de la pareja conviviente;
b.9. Disponer el inventario de los bienes gananciales de la sociedad conyugal y de los bienes
propios de quien ejerce y padece violencia. En los casos de las parejas convivientes se
dispondrá el inventario de los bienes de cada uno".
7.2.4) Otras previsiones legislaivas:
 Trasplante de órganos: Art. 15 ley 24193 " Sólo estará permiida la ablación de órganos
o materiales anatómicos en vida con ines de trasplante sobre una persona capaz
mayor de dieciocho (18) años, quien podrá autorizarla únicamente en caso de que el
receptor sea su pariente consanguíneo o por adopción hasta el cuarto grado, o su
cónyuge, o una persona que, sin ser su cónyuge, conviva con el donante en relación de

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ipo conyugal no menos anigua de tres (3) años, en forma inmediata, coninua e
ininterrumpida. Este lapso se reducirá a dos (2) años si de dicha relación hubieren
nacido hijos."
Art. 21 inc. a) en caso de muerte natural y no exisiendo manifestación expresa del

difundo, deberá requerirse a la persona que sin ser su cónyuge convivía con el fallecido
en relación ipo conyugal no menos anigua de 3 años en forma coninua e
ininterrumpida, que preste tesimonio sobre la úlima voluntad del causante.
 Regularización dominial: Los convivientes quedan incluidos entre los beneiciarios

establecidos en el régimen de regularización dominial. Ley 24374 art. 2 inc. c) este
beneicio es para las personas que sin ser sucesores, hubiesen convivido con el
ocupante originario recibiendo trato familiar por no menos de 2 años.
 Consenimiento informado: Ley 26529, sobre derechos del paciente, historia clínica y
consenimiento informado, le otorga legiimación al conviviente del paciente para
solicitar la historia cínica (art. 19).
BOLILLA 13: FILIACIÓN: CONCEPTO - FUENTES – MODOS DE DETERMINACIÓN

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CONCEPTOS GENERALES – FUENTES
La palabra iliación deriva del laín: ilius, que signiica hijo. Abarca el conjunto de vínculos de
orden jurídico entre los progenitores y sus hijos. Estos vínculos son derivados de alguna de las
fuentes iliatorios reconocidas en nuestro derecho: naturaleza, adopción o técnicas de
reproducción humana asisida.
Lo ainente al contenido derivado del vínculo ilial se enmarca dentro de la responsabilidad

parental. En cambio, el derecho de iliación, en senido estricto, abarca el conjunto de normas
que organizan el emplazamiento en el estado ilial, y consecuentemente la posible
modiicación o exinción de dicho estado de familia.
Diferencia entre las fuentes iliatorias y los modos de determinación de la iliación:
Las fuentes serían aquellas circunstancias a las que legislador da enidad suiciente para
consituirse en los presupuestos derechos fundamentales del vinculo iliatorio. Las fuentes son
3:
1) Naturaleza
2) Voluntad procreacional (TRHA)
3) Proceso judicial de adopción
Los modos de terminación son disintas formas que establece la ley para lograr que esa fuente
iliatoria derive en el efecivo emplazamiento ilial. Los modos de determinación son 3:
1) Legal: la iliación queda determinada por la ley conforme con determinados supuestos,
como son el parto y las presunciones.
2) Voluntaria: cuando proviene del reconocimiento, de acuerdo con algunas de las Tres
formas establecidas en el art. 571 (aplicable a la iliación extramatrimonial) o de la
voluntad procreacional en el caso de las TRHA.
3) Judicial: opera a falta de los dos modos anteriores. Cuando no exista una presunción
legal, ni la intención de reconocer espontáneamente a un hijo será necesario el
reclamo judicial en este senido. La sentencia dictada en las acciones de reclamación
de iliación consituirá el modo para lograr el efecivo emplazamiento ilial en estos
casos.
IGUALDAD FILIATORIA – EVOLUCIÓN HISTÓRICA
Art. 558 (segundo párrafo): “La iliación por adopción plena, por naturaleza o por técnicas de
reproducción humana asisida, matrimonial y extramatrimonial, surten los mismos efectos,
conforme a las disposiciones de este código”.
Art. 559: “El registro de estado civil y capacidad de las personas sólo debe expedir ceriicados
de nacimiento que sean redactados en forma tal que de ellos no resulten si la persona ha
nacido o no durante el matrimonio, por técnicas de reproducción humana asisida, o ha sido
adoptada”.
En el art. 558 establece la igualdad de los efectos derivados de la iliación, sin importar la
fuente por la que se accedió a ella. En principio, cuenta con la única excepción del supuesto de
adopción simple, en la medida que ésta iene efectos más limitados (art. 535: “en la adopción
plena, el adoptado adquiere el mismo parentesco que tendría un hijo del adoptante con todos
los parientes de éste. La adopción simple sólo crea vínculo de parentesco entre el adoptado y
el adoptante”).

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A pesar de esta disinción, los derechos y deberes emergentes entre los hijos y sus
progenitores son de idénico contenido.
Por otro lado, el art. 558, a su vez, hace referencia a la iliación matrimonial y
extramatrimonial. Se trata de una clasiicación, en la medida que la determinación de la
iliación se establece de modo diferente en uno y otro caso. Sin embargo, una vez que elijo se
encuentra emplazado en el estado ilial, no habrá ningún ipo de disinciones en cuanto a los
efectos derivados de dicho vínculo.
Evolución que se produjo con respecto a esta igualdad iliatoria:
1) Código Civil originario: establecía dos categorías de iliación con diferentes efectos; la
legíima y la ilegíima.
Entre los hijos ilegíimos (extramatrimoniales), se disinguía los sacrílegos, incestuosos,
adulterinos y naturales.
-Sacrílegos: eran los nacidos de clérigo de órdenes mayores o de padre o madre ligado
por votos solemnes de casidad en orden religiosa aprobada por la iglesia católica.
-Incestuosos: eran los nacidos de la unión sexual entre hermanos, ascendientes o
descendientes.
-Adulterinos: eran aquellos cuyos padres no podían casarse a la época de la concepción
por tener uno de ellos o ambos impedimento de ligamen.
-Naturales: eran aquellos nacidos de padres que no se veían afectados por alguna de
las situaciones comprendidas entre las restantes categorías, es decir que se
encontraban aptos legalmente para contraer matrimonio al iempo de su concepción.
En todos estos casos, la ley casigaba la conducta considerada inmoral, pero no en la
persona de quien había comeido la conducta sino en su descendencia.
Los hijos sacrílegos, incestuosos o adulterinos, no tenían por las leyes ni padre ni
madre, mi derecho a invesigar la paternidad o maternidad. Sólo se les permiía
reclamar alimentos hasta los 18 años si habían sido reconocidos voluntariamente y se
encontraban imposibilitados de proveer a sus necesidades.
A los hijos naturales, se les otorgaban algunos beneicios que mejoraban su posición
respecto a los otros hijos extramatrimoniales, pero igualmente los colocaba lejos de la
igualdad iliatoria con los nacidos dentro del matrimonio. A esta clase de hijos
extramatrimoniales se les asignaba cierto estado de familia, en la medida que les era
permiido demandar por reclamación de iliación y solicitar alimentos. Además, tenían
vocación hereditaria respecto de sus progenitores, aunque si concurrían con hijos o
descendientes legíimos, su porción se reducía a un cuarto de la parte que le
correspondía a estos.
2) Ley 2393: su primera categoría de hijos sacrílegos al secularizar el matrimonio. Si se
producía un nacimiento en estos casos, entonces, el niño pasaría usualmente a tener
categoría de hijo natural.
3) Ley 13.252: primera ley referida a la adopción en nuestro país. En su ariculado se
permiía adoptar a los propios hijos ilegíimos, con lo cual la posición de estos podía
modiicarse para ser beneiciarios de los mismos derechos que los hijos legíimos.
4) Ley 14.367: elimina las clasiicaciones entre los hijos extramatrimoniales,
coniriéndoles a todos los derechos que hasta ese momento sólo tenían los hijos
naturales. Además en la cuesión hereditaria, eleva la porción de la cuarta parte a la
mitad de lo que correspondiera al hijo matrimonial. (Elimina el contenido
discriminatorio parcialmente).

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5) “Convención Americana de Derechos Humanos”: (Pacto de San José de Costa Rica),

este instrumento internacional busca el aseguramiento de los principios de libertad e
igualdad. Establece que la ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos
nacidos fuera del matrimonio como a los nacidos dentro del mismo.
6) Ley 23.264: esta ley recoge el principio establecido en el Pacto. En este senido, el art.
240 del Código reformado por esta ley, estableció que la iliación matrimonial y la
extramatrimonial surten los mismos efectos conforme a las disposiciones de este
código. A su vez eliminó el anterior art. 365, según el cual los parientes y ilegíimos no
formaban parte de la familia de los parientes legíimos.
El art. 241, para evitar cualquier clase de discriminación estableció: “el registro del
estado civil y capacidad de las personas expedirá únicamente ceriicados de
nacimiento que no sean redactados en forma que no resulte de ellos si la persona ha
sido o no concebida durante el matrimonio o ha sido adoptada plenamente”.
7) Ley 26.994 – la cuesión en el CCCN: la nueva redacción sigue los principios sentados
por la ley 23.264. Elemento disinivo entre una clase de iliación y la otra ya no radica
en el elemento de la concepción sino en el del nacimiento.
Los principios consitucionales y los tratados internacionales de Derechos Humanos
que impactan en el derecho ilial son:
A. El principio del interés superior del niño (art. 3 de la Convención sobre los
Derechos del Niño y art. 3 de la ley 26.061).
B. El principio de igualdad de todos los hijos, matrimoniales como
extramatrimoniales
C. El derecho a la idenidad y, en consecuencia, a la inmediata inscripción (arts. 7
y 8 de la Convención sobre los Derechos del Niño y art. 11 de la ley 26.061).
D. La mayor facilidad y celeridad en la determinación legal de la iliación
E. El acceso e importancia de la prueba genéica como modo de alcanzar la
verdad biológica
F. La regla según la cual corresponde a reparar el daño Injusto al derecho a la
idenidad del hijo
G. El derecho a gozar de los beneicios del progreso cieníico y su aplicación
H. El derecho a fundar una familia y a no ser discriminado en el acceso a ella.
DOBLE VÍNCULO FILIAL
Art. 558: “ninguna persona puede tener más de dos vínculos iliales, cualquiera que sea la
naturaleza de la iliación”.
 Progenitores del mismo o disinto sexo
En concordancia con la consagración de la posibilidad de matrimonio entre personas del

mismo sexo; en el CCCN se elimina la uilización de los términos “paternidad” y “maternidad".
En estas normas relaivas a la iliación, se hace mención a los “progenitores", terminó que
abarca situaciones de paternidad y/o maternidad, doble maternidad o doble paternidad.
La norma habilita de modo expresó la inscripción de doble maternidad, la cual se presentará

por ejemplo en los casos de TRHA con el aporte de los gametos de un tercero. Se establece
que, la inscripción del hijo deberá contener: “el nombre y apellido del padre y de la madre o,
en el caso de hijos de matrimonios entre personas del mismo sexo, el nombre y apellido de la
madre y su cónyuge, y ipo y número de los respecivos documentos de idenidad.

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Por otro lado de la doble maternidad también podría darse en el ámbito extramatrimonial por
imperio de la voluntad procreacional.
La doble paternidad se encuentra habilitada para supuestos donde el vínculo ilial se establezca
por vía de la adopción.
La incorporación de las TRHA y de la voluntad procreacional como fuente iliatoria, no impiden

y conculca que se mantenga y respete una máxima como lo es el doble vínculo ilial. Es decir,
que toda persona no puede tener más o hasta dos vínculos iliales, con total independencia del
sexo de las personas que están detrás de estos vínculos iliales.
 Supuestos en que se requiere el desplazamiento iliatorio
La limitación en cuanto al doble vínculo ilial también impide los actos de reconocimiento de la
iliación, así como la acción judicial de reclamación, sin antes desplazar la que ya se encuentra
establecida.
Art. 578 CCCN: “Si se reclama una iliación que importa dejar sin efecto una anteriormente
establecida, debe previa o simultáneamente, ejercerse la correspondiente acción de
impugnación”.
 ¿ Triple iliación?
A pesar de la limitación referida al doble vínculo ilial, el respeto por la muliplicidad de

modelos familiares que propugna la nueva legislación, abre a su vez la posibilidad de que
aparezcan planteos tendientes al reconocimiento legal de más de dos progenitores.
Por ejemplo la regulación referida a la adopción de integración (adopción del hijo del cónyuge
o conviviente), en el art. 631 inc b) del CCCN se admite incluso cuando el adoptado ya ostente
doble vínculo ilial. En este senido el mismo código habilita la posibilidad de un triple vinculo
iliatorio.
Además de este supuesto admiido de manera expresa, encontramos que van apareciendo
planteos que parecerían contradecir el principio de la doble iliación como la única posibilidad.
Se eniende que se deberán extremar las previsiones antes de admiir excepciones a la

aplicación del límite del arículo 558, norma que eventualmente deberá ser atacada como
inconsitucional. Se deberá probar que efecivamente existe un interés superior del niño en la
solicitud.
FILIACIÓN POR TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA
La ley 26.682 de “Acceso integral a los procedimientos y técnicas médico-asistenciales de

reproducción médicamente asisida”, señala en su art. 2 que a los efectos de dicha ley “se
eniende por reproducción médicamente asisida a los procedimientos y técnicas realizados
con asistencia médica para la consecución de un embarazo”.
Debido a las TRHA hoy en día es posible la reproducción sin sexo; lo que viene a plantear una
problemáica que desborda las estructuras jurídicas existentes.
Se disinguen 2 ipos de técnicas de alta y baja complejidad:
a) Técnicas de baja complejidad: son aquellas que ienen por objeto la unión entre óvulo
y espermatozoide en el interior del sistema reproductor femenino, lograda a través de
la inducción de ovulación, esimulación ovárica controlada, desencadenamiento de la

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ovulación e inseminación intrauterina, intracervical o intravaginal, con semen de la

pareja o donante.
b) Técnicas de alta complejidad: son aquellas donde la unión entre óvulo y
espermatozoide iene lugar por fuera del sistema reproductor femenino, incluyendo a
la fecundación in vitro, la inyección intra-citoplasmaica del espermatozoide; la
criopreservacion de ovocitos y embriones; la donación de ovocitos y embriones y la
vitriicacion de tejidos reproducivos
En el art. 8 se expresa: “se deberá comenzar con técnicas de baja complejidad como requisito
previo al uso de las técnicas de mayor complejidad. A efectos de realizar las técnicas de mayor
complejidad deberán cumplirse como mínimo tres intentos previos por técnicas de baja
complejidad, salvo que causas médicas debidamente documentadas jusiiquen la uilización
directa de técnicas de mayor complejidad”.
Con respecto a la ferilización in vitro (FIV) la tasa de éxito es relaivamente baja, lo cual obliga
a repeir la técnica. Para evitar las complicaciones que implica este procedimiento, usualmente
se crean más embriones de los que se van a uilizar y estos son “congelados” a la espera del
resultado de la primera implantación.
Los embriones no uilizados pueden eventualmente donarse para la reproducción o para

invesigación. Sin embargo, la existencia de embriones criopreservados sin uilizarse es una
realidad. Tanto una como otra alternaiva, generan extensos debates éicos y jurídicos que se
traducen en leyes que limitan o amplían las posibilidades existentes.
Resulta fundamental la consideración del estatus jurídico del embrión no implantado.
En un fallo se llegó a la conclusión que el embrión no es persona y por lo tanto se puede

destruir. Esto encontró fundamento en el arículo 19 CCCN, según el cual el embrión no es
persona. Esta conclusión se obiene a parir de una serie de argumentos, los cuales se podrían
resumir en :
a) El art. 21 del CCCN señala que los derechos y obligaciones del concebido o implantado
quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida.
El comienzo de la existencia de la persona humana en senido jurídico, en caso de
iliación por naturaleza o en supuestos de TRHA de baja complejidad será a parir de la
concepción; en tanto para los supuestos de TRHA de alta complejidad será al momento
de implantación del embrión.
b) El art. 562 al hablar de la voluntad procreacional, establece que la misma se exterioriza
a través del consenimiento previo, informado y libre, el cual puede ser revocado
libremente mientras no se haya producido la concepción en la persona o la
implantación del embrión.
Esta posibilidad prevista por el legislador de revocar el consenimiento hasta el
momento de la implantación deja a traslucir la naturaleza jurídica del embrión no
implantado y la inexistencia de personalidad e imposibilidad de exigir un derecho a la
vida y/o un derecho a nacer.
c) La ley 26.994 dispone, en su art. 9 cláusula segunda: “la protección del embrión no
implantado será objeto de una ley especial”.
d) La ley 26.862 de “Acceso integral a los procedimientos y técnicas medico-asistenciales
de reproducción médicamente asisida” y su decreto reglamentario 956/2013 regula
entre otras cuesiones la donación de embriones, la criopreservación de embriones y la

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revocación del consenimiento hasta antes de la transferencia del embrión de la

persona.
De este modo, si se puede donar, criopreservar y revocar el consenimiento hasta antes
de transferir los embriones, es evidente que esta normaiva eniende implícitamente
que los embriones in vitro no son persona.
Ante tan extensos argumentos, no se observa una coherencia lógica entre premisa y
conclusión. La premisa sería que el embrión implantado no es persona, y la conclusión es que
es legíimo proceder a su descarte o destrucción.
No se encuentra fundamento para la respuesta del ordenamiento jurídico. Ya que las normas
citadas parecerían ir en senido contrario a lo resuelto. Si la ley 26.994 ordena “la protección
del embrión no implantado”, no se eniende como llegamos del verbo “proteger" a la acción de
“destruir". Si la ley 26.862 menciona solo la “donación” de embriones, no se comprende cómo
se concluye que la norma habilita a su descarte. Tampoco se afecta la voluntad procreacional
de los aportantes del material genéico si se maniene criopreservado el embrión, en la medida
que no se les impone su uilización y se los obliga a una parentalidad no deseada.
Otras formas posibles de clasiicar las técnicas son:
a) Homólogas y heterologas: en el primer caso, se uilizan gametos que pertenecen a

quiénes eran los padres del niño. En el segundo se produce la donación de uno o de
ambos gametos por parte de terceros.
b) En vida y postmortem: las primeras uilizan el semen y los óvulos en vida de sus
aportantes, las técnicas post mortem son aquellas que uilizan los gametos luego del
fallecimiento del dador o cuando transieren el embrión luego de la muerte de alguno
de los paricipantes del proceso de gestación y/o de quienes prestaron su
consenimiento con la misma.
En la actualidad, la uilización de las técnicas ya no se uiliza sólo para solucionar problemas de

inferilidad en las parejas, sino también que permiten un modo o vía hábil de respeto al
derecho de toda persona a formar una familia, con total independencia de su orientación
sexual y estado civil. Te va a permiir acceder a estas técnicas a toda persona capaz, que sea
mayor de edad.
 La voluntad procreacional – concepto
En los fundamentos del anteproyecto se expresa que “la voluntad procreacional es el elemento
central y fundante para la determinación de la iliación cuando sea producida por técnicas de
reproducción humana asisida, con total independencia de si el material genéico pertenece a
las personas que, efecivamente, iene la voluntad de ser padres o madres, o de un tercero
ajeno a ellos. De este modo, el dato genéico no es el deiniivo para la creación de vínculos
jurídicos entre una persona y el nacido mediante el uso de las técnicas en análisis, sino quién o
quiénes han prestado el consenimiento al someimiento a ellas”.
El principio de voluntad procreacional reside en una expresión de voluntad libre y pleno, en la

que una persona o una pareja, se comprometen a asumir los roles parentales respecto de un
niño, con independencia de quien haya aportado a los gametos para su concepción.

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Art. 562 CCCN: voluntad procreacional. “Los nacidos por las técnicas de reproducción humana
asisida son hijos de quién dio a luz y del hombre o de la mujer que también han prestado su
consenimiento previo, informado y libre en los términos de los arículos 560 y 561,
debidamente inscripto en el registro del estado civil y capacidad de las personas, con
independencia de quien haya aportado los gametos”.
El objeivo de la TRHA implica la creación de una nueva vida. La voluntad procreacional impone
un criterio “adulto céntrico”. Lo que se pone en primer plano en estos casos es el deseo de ser
padres, con arraigo en el derecho integral a fundar una familia, sustentado en el principio de
igualdad y no discriminación.
De todos modos, resulta primordial la protección de este niño, aún antes de ser concebido.
Más allá del deseo del adulto, legíimo por cierto, es importante recordar que una vida ser
atraída al mundo a parir de la aplicación de las técnicas Y que debe priorizarse que su vida
familiar futura contribuye a un pleno desarrollo.
 Caracterísicas del consenimiento generador del vínculo ilial
Art. 560: “consenimiento en las TRHA. El centro de salud interviniente debe recabar el
consenimiento previo, informado y libre de las personas que se someten al uso de las técnicas
de reproducción humana asisida. Este consenimiento debe renovarse cada vez que se
procede a la uilización de gametos o embriones.”
Art. 561: “ forma y requisitos del consenimiento. La instrumentación de dicho consenimiento

debe contener los requisitos previstos en las disposiciones especiales, para su posterior
protocolización ante escribano público o ceriicación ante la autoridad sanitaria
correspondiente a la jurisdicción. El consenimiento es libremente revocable mientras no se
haya producido la concepción en la persona o la implantación del embrión.”
Previo: se exige que sea anterior a la entrega de los gametos y a todo proceso de inseminación
o implantación. A su vez también debe renovarse cada vez que se uilicen los gametos o
embriones. El fundamento de la solicitud de renovación del consenimiento se encuentra en
que el eje de la iliación por voluntad procreacional está puesto en el efecivo “deseo de ser
progenitor” y no en el dato genéico. Ese consenimiento claramente se requiere al iniciar el
procedimiento, pero no puede subsisir al momento de la efeciva uilización del material
genéico. Ya que en el transcurso del procedimiento de reproducción humana asisida
cualquiera de los que manifestaron su voluntad procreacional pueden retrotraerla.
Informado: ley 26.529 de “Derechos del paciente en su relación con Los profesionales e
insituciones de la salud”, en su art. 5 establece: el consenimiento informado es la declaración
de voluntad suiciente efectuada por el paciente, o por sus representantes legales en su caso,
emiida luego de recibir, por parte del profesional interviniente, información clara, precisa y
adecuada.
El consenimiento a prestar en los casos de TRHA no sé circunscribe a los aspectos médicos del
procedimiento, sino también requiere del debido asesoramiento respecto a los términos del
contrato a suscribir en el centro de salud interviniente, y de las posibles implicancias sociales y
jurídicas del mismo.
La ley 26.862 en su art. 3 Establece que el Ministerio de salud de la nación es la autoridad de

aplicación en lo referido al acceso integral a los procedimientos y técnicas medico-asistenciales
de reproducción médicamente asisida. Y en su art. 4 se ordena la creación de un registro único

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en el que deben estar inscriptos todos aquellos establecimientos sanitarios habilitados para
realizar procedimientos y técnicas de reproducción médicamente asisida.
Revocable: el consenimiento debe ser actual y renovado, no gastando la conformidad

prestada Al iniciar el procedimiento. La revocación se permite mientras no se haya producido la
concepción o realizado de la implantación del embrión.
La ley 26.862 establece: en los casos de técnicas de reproducción médicamente asisida de baja
complejidad el consenimiento es revocable en cualquier momento del tratamiento, o hasta
antes del inicio de la inseminación. En los casos de técnicas de reproducción médicamente
asisida de alta complejidad, el consenimiento revocable hasta antes de la implantación del
embrión.
Formal: (art. 561) el consenimiento informado y su revocación deben documentarse en la

historia clínica con la irma del itular del derecho expresando su manifestación de voluntad
(art. 7 del decreto 956/2013).
El consenimiento deberá reunir los siguientes requisitos (según las leyes 26.529 y 25.326):
a) Escrito: no se admite que la voluntad se expresa oralmente o por otro medio

alternaivo, debido a la importancia que iene la conformidad como fuente para
determinar la eventual iliación futura.
b) Protocolización o ceriicación: se requiere que el consenimiento también se ha
protocolizado ante escribano público o ceriicado ante la autoridad sanitaria
correspondiente a la jurisdicción.
c) Inscripción en el registro civil.
 Derecho a la información del nacido
Existen dos corrientes disintas sobre esta cuesión:
 La primer corriente está conformada por los ordenamientos que priorizan el desarrollo
pleno de estas técnicas y que iende a evitar cualquier obstáculo jurídico para su
realización. Es en este senido que no le otorgan al nacido la posibilidad de conocer la
idenidad de quien facilitó el material genéico, salvo en circunstancias extraordinarias
que comporten un peligro cierto para la vida o la salud del hijo o cuando ello proceda
Con arreglo a la legislación penal.
 El segundo grupo de legislaciones, en cambio, reconocen al hijo el derecho a conocer la
idenidad del donante anónimo. Esta posibilidad comenzó ímidamente en Suiza y
luego fue expandiéndose por disintas legislaciones europeas.
La regulación en el CCCN parecería adoptar una postura intermedia, en la medida que permite
el acceso a la información sobre el origen biológico pero acotado a dos supuestos pariculares:
 Art. 563: “derecho a la información de las personas nacidas por técnicas de

reproducción asisida. La información relaiva a que la persona ha nacido por el uso de
técnicas de reproducción humana asisida con gametos de un tercero debe constar en
el correspondiente legajo base para la inscripción del nacimiento”.
 Art. 564: “contenido de la información. A peición de las personas nacidas a través de
las técnicas de reproducción humana asisida, puede:

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a) Obtenerse del centro de salud interviniente información relaiva a datos

médicos del donante, cuando es relevante para la salud
b) Revelarse la idenidad del donante, por razones debidamente fundadas,
evaluada por la autoridad judicial por el procedimiento más breve que prevea
la ley local”
En el primer supuesto se deberá tratar de una cuesión relevante para la salud, médicamente
comprobado y que se requerirá ante el centro de salud interviniente. La información a brindar
se restringe a los datos médicos, es decir que no alcanza a revelar la idenidad del donante, en
la medida que la enidad no se encuentra autorizada para el levantamiento del anonimato.
En el segundo supuesto resulta más incierto en tanto la norma habla de “razones debidamente
fundadas”. En deiniiva, la debida fundamentación del pedido quedará sujeta a apreciación
judicial. Se eniende que el solicitante deberá basar su planteó en un genuino interés,
relacionado con su bienestar ísico, emocional y/o psíquico , acreditando, al menos de modo
sumario, el perjuicio que le provoca el mantenimiento del anonimato del donante.
SUPUESTOS NO REGULADOS
Gestación por susitución y iliación “post mortem".
 Gestación por susitución
El art. en cuesión proponía: art. 562: “gestación por susitución. El consenimiento previo,
informado y libre de todas las partes intervinientes en el proceso de gestación por susitución
debe ajustarse a lo previsto por este código y la ley especial. La iliación queda establecida
entre el niño nacido y el o los comitentes mediante la prueba del nacimiento, la idenidad del o
los comitentes y el consenimiento debidamente homologado por autoridad judicial.
El juez debe homologar sólo si, además de los requisitos que prevea la ley especial, se acredita
que:
a) Se ha tenido en miras el interés superior del niño que pueda nacer

b) La gestante iene plena capacidad, buena salud ísica y psíquica
c) Al menos uno de los comitentes ha aportado sus gametos
d) El o los comitentes poseen imposibilidad de concebir o de llevar un embarazo a
término
e) La gestante no ha aportado sus gametos
f) La gestante no ha recibido retribución
g) La gestante no se ha someido a un proceso de gestación por susitución más de dos
veces
h) La gestante ha dado a luz, al menos, un hijo propio.
Los centros de salud no pueden proceder a la transferencia embrionaria en la gestante sin la

autorización judicial. Si se carece de autorización judicial previa, la iliación se determina por
las reglas de la iliación por naturaleza”.
Se suprime la gestación por susitución debido a que se trata de un proceso especial de TRHA
que compromete a tres personas y no a dos, para alcanzar la maternidad/paternidad. Es decir,
una tercera persona con quien no se tendrá vínculo ilial alguno. Se trata de un ipo de prácica
médica que involucra un proceso judicial previo con la previsión de cumplir varios elementos o
requisitos para la vialidad de la acción judicial. En este senido, la gestación por susitución
encierra dilemas éicos y jurídicos de gran envergadura que ameritaría un debate más

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profundo de carácter interdisciplinario. Por tal moivo se propone eliminar la gestación por
susitución del proyecto de reforma.
No obstante su eliminación, la gestación por susitución no ha sido prohibida. En el art. 565 se

encuentra un valladar en el que establece que la maternidad “se establece con la prueba del
nacimiento y la idenidad del nacido”. Por otro lado, el art. 562 establece que: “los nacidos por
las técnicas de reproducción humana asisida son hijos de quién dio a luz y del hombre o de la
mujer que también ha prestado su consenimiento previo, informado y libre en los términos de
los arículos 560 y 561, debidamente inscrito en el registro del estado civil y capacidad de las
personas, con independencia de quien haya aportado los gametos”. Este arículo actúa como
una especie de levantamiento de barrera que permiiría ingresar en la categoría de
progenitor/a, a pesar de no haber sido la persona gestante.
Argumentos en contra del insituto:
a) Art. 279 del CCCN expresa que: “el objeto del acto jurídico no debe ser un hecho
imposible o prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres, al
orden público o lesivos de los derechos ajenos o de la dignidad humana. Tampoco
puede ser un bien que por un moivo especial se haya prohibido que lo sea”.
b) Se observa este fenómeno como diferidos o en la medida que la gestación por
susitución supone una explotación de la mujer debido a que suele conllevar la
uilización de las mujeres pobres por las ricas.
c) Se sosiene que estos ipos de acuerdos implican la manipulación del cuerpo femenino,
como consecuencia de los disintos tratamientos a los que deberían someterse las
mujeres para alcanzar el embarazo.
Argumentos a favor del insituto:
a) No se pueden aplicar fundamentos de ipo moral para basar la oposición. Y argumenta

que la moralidad convencional no debe limitar la libertad de las personas a paricipar
en acividades consensuadas cuando estas no dañen a otros. El estado no debe hacer
cumplir un conjunto de valores a quienes no los comparten y, en ausencia de daño
demostrable para los niños otras personas involucradas, debería permanecer neutral.
b) Tratándose de un acuerdo voluntario y libre no hay por qué hablar de explotación, ni
siquiera los casos en que exista una contraprestación monetaria.
c) Se sosiene que negar esta posibilidad implica admiir la discriminación de quien desea
ser madre jurídica, pero necesita de otra para gestar.
d) La gestación por susitución no viola el interés superior del niño, debido a que él nace
en una familia que lo deseó y no hubiera exisido de no haberse recurrido a la
gestación por susitución.
La gestación por susitución no ha sido prohibida, por lo que el tema queda sujeto a la
discrecionalidad judicial.
El vacío legal sobre esta cuesión, hace que en los úlimos años aparezcan cada vez más
sentencias y resoluciones, a in de intentar dar respuesta a los múliples casos que se
presentan en todo el país.
Los primeros casos se hacían mediante la impugnación de la maternidad, luego se recurrió a la

inscripción de nacimiento y a la reciicación de la parida de nacimiento.

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Otra modalidad fue tener la autorización previa para la transferencia embrionaria y la

inscripción de la parida a nombre de los padres procreacional es que tenían dos modalidades;
esperar hasta que sea aprobada judicialmente la demanda para proceder a la transferencia
embrionaria o bien iniciar la transferencia con los consenimientos previos, libres e informados,
paralelamente al proceso judicial sin esperar resolución. En estas dos úlimas modalidades se
presentaba en la jusicia los consenimiento previo libre e informado con la modalidad de una
demanda autosaisfaciva, de información sumaria o medida cautelar.
Desde el martes 24 de octubre de 2017 se inscribe a los nacidos por técnica de gestación por
susitución sin necesidad de requerir antes o después autorización a un juez:
a. Qué se trata de menores nacidos en CABA por el método de gestación solidaria

realizada en Argenina
b. Que la voluntad procreacional de los progenitores haya sido expresada en forma
previa, informada y libre
c. Que la gestante previa y fehacientemente hubiera expresado no tener voluntad
procreacional
d. Que la inscripción deberá hacerse en términos prevenivos, además debiendo los datos
de las gestantes eran sentados en el legajo.
 Filiación “post mortem"
El art. 563 establecía: “en caso de muerte del o la cónyuge o conviviente de la mujer que da a
luz, no hay vínculo ilial entre la persona nacida del uso de las TRHA y la persona fallecida si la
concepción en la mujer o la implantación del embrión en ella no se había producido antes del
fallecimiento”.
La regla central era la inexistencia de vínculo ilial. Sin embargo se admiía la posibilidad
cuando:
a) La persona manifestara su conformidad en el documento de consenimiento informado

o en un testamento en cuanto a que los embriones producidos con sus gametos sean
transferidos a la mujer después de su fallecimiento
b) La concepción y la mujer o la implantación del embrión en ella se produce dentro del
año siguiente al deceso.
La norma fue eliminada tomándose en cuenta argumentos provenientes de ciertos sectores de

la Iglesia Católica que se oponían a esta forma de fecundación. Se sostuvo que en estos casos
no resulta aceptable crear deliberadamente orfandades amparadas por la ley.
De todas maneras comenzamos a observar supuestos donde judicialmente se admite esta

posibilidad.
Se eniende que la voluntad procreacional consituye la columna vertebral de la iliación

derivadas de las TRHA. En este senido, el arículo 560 del CCCN establece el modo en que el
consenimiento debe otorgarse en estos casos y señala que debe ser previo, informado y libre.
Asimismo debe ser actual y tan indispensable es esa actualidad que la renovación del

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consenimiento ante una decisión de tal envergadura debe ser expresada en idénicos términos
(previo, informado y libre) y debe prestarse antes de cada prácica o procedimiento médico, sin
que pueda en manera alguna reeditarse ni darse por supuesta.
DETERMINACIÓN DE LA MATERNIDAD
Art. 565: “principio general. En la iliación por naturaleza, la maternidad se establece con la
prueba del nacimiento y la idenidad del nacido.
La inscripción deberá realizarse a peición de quién presenta un ceriicado del médico,
obstétrica o agente de salud si corresponde, que atendió el parto de la mujer a quien se
atribuye la maternidad del nacido. Este inscripción debe ser noiicada a la madre, excepto que
sea ella quien la solicita o qué quién denuncia nacimiento sea su cónyuge.
Si se carece del ceriicado mencionado en el párrafo anterior, la descripción de la maternidad
por naturaleza debe realizarse conforme a las disposiciones contenidas en los ordenamientos
relaivos al registro del estado civil y capacidad de las personas.”
Este arículo expresa que la maternidad se establece por la prueba del nacimiento y la
idenidad del nacido. El hecho del nacimiento se comprueba por medio del ceriicado
correspondiente.
El art. 32 se la ley 26.413 establece 3 posibles casos de determinación de la maternidad:
a) Nacimientos ocurridos en un establecimiento médico asistencial de gesión pública o

privada
b) Nacimientos fuera de un establecimiento con atención médica
c) Nacimientos fuera de un establecimiento sin atención médica.
En los dos primeros casos, el nacimiento se prueba a través del correspondiente ceriicado
médico. En tal ceriicado deben constar los siguientes datos:
a) De la madre: nombre; apellido, ipo y numero de documento nacional de idenidad,

edad, nacionalidad, la impresión dígito pulgar derecha;
b) Del recién nacido: nombre con el que se lo inscribirá, sexo, esas gestacional, peso al
nacer e impresión plantal si el nacimiento ha sido con vida;
c) Tipo de parto: simple, doble o múliple;
d) Nombre, apellido, irma, sello y matrícula del profesional médico u obstétrica, o el
agente sanitario habilitado que atendió el parto;
e) Fecha, hora y lugar del nacimiento y de la confección del formulario;
f) Datos del establecimiento médico asistencial: nombre y domicilio completos;
g) Observaciones.
En el caso de los nacimientos ocurridos fuera de un establecimiento médico asistencial sin

atención médica (inciso c), Establece que se debe expedir un ceriicado médico emiido por
establecimiento médico asistencial Público con determinación de edad presunta y sexo, y en su
caso un ceriicado médico del estado puerperal de la madre y los elementos probatorios que
la autoridad local determine. En estos casos se requerirá además, la declaración de dos tesigos
que acrediten el lugar de nacimiento en la jurisdicción de que se trate, el estado de gravidez de
la madre y haber visto con vida al recién nacido, los que suscribirán el acta de nacimiento.
El CCCN no admite el reconocimiento materno como modo de determinación de la iliación por

naturaleza.

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A su vez cuando la inscripción (siempre ceriicado médico mediante) no fue realizada por la
madre o su cónyuge, se la deberá noiicar. Si la madre o el padre del nacido no solicita la
inscripción, a falta de ellos se impone el deber a los parientes directos de la madre o cónyuge
en primer grado ascendente o colateral; y al Ministerio Público de menores en el caso de recién
nacidos que hubieran sido expuestos.
El senido de la noiicación, cuando la inscripción no fue realizada por la madre o su cónyuge,

es poner en conocimiento de la mujer que se le ha atribuido legalmente la maternidad para
que eventualmente puede impugnarla conforme la acción que regula el arículo 588 CCCN. La
consecuencia del silencio de la mujer frente a la efeciva noiicación del inscripción es que en
este caso se establece un plazo de caducidad de un año para el ejercicio de la acción de
impugnación conforme lo establece el arículo 588, por lo que su silencio operaría como un
modo de conirmación del vínculo ilial.
La única excepción sería cuando la mujer pudiera demostrar que el efecivo conocimiento
respecto a la susitución de su hijo o la inceridumbre sobre su idenidad se produjo con
posterioridad a la inscripción o noiicación. En estos casos el plazo de caducidad comienza a
correr a parir del conocimiento de la verdadera situación ilial.
DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN MATRIMONIAL
El modo de determinación legal, excepto prueba en contrario es la presunción, es decir, se

presumen hijos del o la cónyuge los nacidos después de la celebración del matrimonio y hasta
los 300 días posteriores a la interposición de la demanda de divorcio o nulidad del matrimonio,
de la separación de hecho o de la muerte.
La presunción no rige en los supuestos de TRHA si él o la cónyuge no presto el correspondiente

consenimiento previo, informado y libre. En estos supuestos la presunción legal queda
desplazada, en razón de que el elemento fundante de la ailiación será la voluntad
procreacional.
 Fundamento de la presunción
Existen diferentes fundamentos para fundamentar el principio de presunción. El más

interesante es la posición predominante en el derecho germánico. Para esta corriente, la
presunción iene su fundamento en dos supuestos básicos: por una parte una presunción de
cohabitación y por otra, una presunción de generación. Se presume así que el marido a
cohabitado con la mujer durante el período de la concepción y que es la cohabitación ácido
fecunda y ha supuesto la concepción del hijo. La presunción de iliación cae si se acredita la
falta de cohabitación al momento de la concepción. La presunción, por lo tanto, no se funda en
la mera existencia del matrimonio sino en la real comunidad de vida entre cónyuges durante el
período de la concepción.
 Supuesto de separación de hecho
La separación de hecho implica el quiebre de la cohabitación conyugal, qué puede ser por una
voluntad conjunta de la pareja o por una decisión judicial.
El problema se encuentra cuando hay matrimonios donde el proyecto familiar desde sus inicios
implica que los cónyuges mantengan residencias separadas. En estos casos se podían sostener
dos posturas:

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a) La separación de hecho sería un estado constante de la pareja por lo que no operaría la

presunción legal de paternidad
b) La separación requiere la existencia de cohabitación previa en la medida que el
término se jusiica siempre que exista un estado anterior de unión, por lo tanto si no
exisió convivencia, técnicamente no se puede hablar de separación, por lo que regiría
la presunción siempre desvirtuable mediante prueba en contrario.
Otro lado se debe diferenciar la cohabitación de la convivencia. Esta úlima se cumple cuando
dos personas viven en el mismo domicilio. La cohabitación, es un concepto más amplio pues
implica vida en común y no simple habitación bajo un mismo techo.
La separación de hecho es un supuesto especial de cese de la presunción en la medida que (a

diferencia de la interposición de la demanda de divorcio, nulidad o muerte que implican fechas
fácilmente comprobables) requerida de alegación y prueba en sede judicial.
Trátese del cónyuge o un tercero, será necesario destruir la presunción de cohabitación que a
priori subsiste en la medida que no se ha decretado el divorcio en la nulidad del matrimonio, o
no se ha interpuesto demanda. Eso ello no suceda, y nadie controvierta la existencia de esa
situación de hecho, el nacido coninuará presumiéndose hijo del cónyuge de la madre.
En estos casos de impugnación rigurosa, el cónyuge debe probar contra la presunción de

paternidad, es decir, debe demostrar que él no es el padre del hijo o que su paternidad no
debe ser mantenida en razón de exisir pruebas que la contradicen (art. 589). Es decir debe
demostrar la separación de hecho. A diferencia de la acción de negación, en la que se debe
acreditar el momento de la concepción para poder dejar de lado la presunción de iliación
matrimonial.
Más allá del cese de la presunción, siempre quedará abierta la posibilidad de acreditar que el
nacido, es hijo del cónyuge de la madre, produciéndose en este caso una especie de inversión
de la carga de la prueba.
El código no regula claramente cuál es el camino para desvirtuar la presunción legal en casos
de iliación matrimonial y separación de hecho. Sólo establece una previsión adicional en el
arículo 567 que expresa: “aunque falte la presunción de iliación en razón de la separación de
hecho de los cónyuges, el nacido debe ser inscripto como hijo de estos si concurre el
consenimiento de ambos, haya nacido el hijo por naturaleza o mediante el uso de TRHA. En
este úlimo caso, y con independencia de quien aportó los gametos, debe haber cumplido
además con el consenimiento previo, informado y libre y demás requisitos dispuestos en la ley
especial.”
 Matrimonios sucesivos
Art. 568: “si median matrimonios sucesivos de la mujer que da a luz, se presume que el hijo
nacido dentro de los 300 días de la disolución o anulación del primero y dentro de los 180 días
de la celebración del segundo, iene vínculo ilial con el primer cónyuge; y que el nacido dentro
de los 300 días de la disolución o anulación del primero y después de los 180 días de la
celebración del segundo iene vínculo ilial con el segundo cónyuge. Estás presunciones
admiten prueba en contrario.”
 Formas de determinación de la iliación matrimonial

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Los modos de determinación de la iliación , son las disintas formas que establece la ley para
lograr el efecivo emplazamiento ilial.
Arículo 569 receta tres posibles formas de acceder a la ailiación, aplicadas estrictamente al
ámbito matrimonial:
Inc. A: establece un modo de determinación legal respecto de la iliación por naturaleza, en la

medida que surge por la inscripción del nacimiento en el registro del estado civil y capacidad
de las personas y por la prueba del nacimiento, de conformidad con las disposiciones legales
respecivas.
Inc. B: se reiere a un modo de determinación judicial en la medida que surge por sentencia
irme en el juicio de iliación.
Inc. C: se reiere a un modo de determinación voluntario porque se remite a los supuestos de

TRHA en los que el vinculo iliatorio surge por el consenimiento previo, informado y libre
debidamente inscrito en el registro del estado civil y capacidad de las personas.
DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
La iliación por adopción plena, por naturaleza o por TRHA, matrimonial o extramatrimonial,
surten los mismos efectos. La clasiicación de la iliación matrimonial y extramatrimonial se
relaciona con el modo de acceso al emplazamiento iliatorio. Ya que una vez obtenido el estado
ilial, los derechos y deberes emergentes del vinculo iliatorio son exactamente iguales.
La determinación de la iliación extramatrimonial es a través del modo de atribución legal que

solo es posible respecto de quien dio a luz, pero no para el progenitor, en la medida que la
presunción de iliación respecto del cónyuge sólo puede darse en el ámbito matrimonial.
Se trata de un nuevo modo de atribución voluntaria que surge a parir del reconocimiento de la
paternidad por parte del progenitor.
 Modos de determinación
Art. 570 CCCN: “la iliación extramatrimonial queda determinada por el reconocimiento, por el
consenimiento previo, informado y libre al uso de las TRHA, o por la sentencia en juicio de
iliación que la declare tal.”
Respecto de quien dio a luz, la forma de determinación de la iliación surge de la misma

manera que en el ámbito matrimonial, es decir de forma legal y a parir de la inscripción del
nacimiento en el registro civil.
El arículo hace referencia al otro progenitor, el cual tendrá disintos caminos para que se
concrete el vinculo iliatorio. Los modos de determinación respecto a su persona, son:
a) El reconocimiento voluntario.
b) El consenimiento previo, informado y libre al uso de las TRHA.
c) La sentencia en juicio de iliación que declara la existencia de dicho vínculo.
Este caso presupone usualmente la reicencia del progenitor al establecimiento voluntario del
vínculo, es decir la falta de debido reconocimiento. Por eso es que se deberá recurrir a la
acción de reclamación de la iliación extramatrimonial que se encuentra regulada en el arículo
582.

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COMPARACIÓN DE LOS MODOS DE ATRIBUCIÓN DE LA FILIACIÓN
 Reconocimiento de la paternidad
En el ámbito de la determinación de la iliación matrimonial se eliminó toda referencia referida

a la condición sexual del cónyuge de quién da a luz; en cambio en el ámbito extramatrimonial
se habla de modo expreso del término de “paternidad".
El reconocimiento es un acto jurídico por el cual una persona se atribuye de modo voluntario la
paternidad respecto de otra que no iene vínculo ilial establecido, y como tal opera sólo en el
ámbito de la iliación por naturaleza.
El ámbito de las TRHA rigen otros principios que hacen al consenimiento previo, informado y
libre, y es en ese campo donde se aplica la fuente iliatoria que se ha denominado voluntad
procreacional.
El reconocimiento, en cambio, presupone que existe un vínculo biológico, y es en esta medida

que no se admite que una mujer reconozca el hijo nacido de otra mujer dada la imposibilidad
fácica de dicho vínculo. En este senido, quién reconociera a sabiendas un hijo que no es suyo
podría quedar inmerso en alguno de los ipos penales, como son los delitos de supresión y
suposición del estado civil y la idenidad. A su vez, la falta de reconocimiento también generará
sanciones legales. Se admite la acción de daños y perjuicios en el ámbito familiar, según el art.
587: “el daño causado al hijo por la falta de reconocimiento es reparable, reunidos los
requisitos previstos en el capítulo 1 del ítulo V de Libro Tercero de este Código.”

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Asimismo la falta de reconocimiento voluntario consituye causal de indignidad en la sucesión

del no reconocido.
Se eniende entonces, que para el reconocimiento debe exisir un sustento biológico. En el

ámbito civil, el mismo será pasible de la correspondiente acción de impugnación del
reconocimiento que regula el arículo 593 CCCN, qué puede ser ejercida por el hijo y por quién
acredite un interés legíimo.
Por otro lado para entablar un vínculo ilial con una persona con la que se iene una relación
afeciva signiicaiva que se traduce en un trato igual al que se dispensa a un hijo (posesión de
estado ilial), no será el reconocimiento sino el pedido judicial de otorgamiento de la adopción
de integración.
Caracteres
Art. 573: “caracteres del reconocimiento. Reconocimiento es irrevocable, no puede sujetarse a

modalidades que alteren sus consecuencias legales, ni requiere aceptación del hijo.”
 Declaraivo: el reconocimiento, como tal, no crea un vínculo nuevo, sino que viene a
airmar una circunstancia preexistente. Por eso entendemos que se trata de un acto
jurídico que no es consituivo de un estado ilial, sino meramente declaraivo. El
principio es que el reconocimiento tendrá efectos retroacivos al momento de la
concepción. Aunque se eniende que la retroacividad no puede afectar actos
cumplidos que, por su naturaleza, no pueden ser revisados y violar el principio de
seguridad jurídica.
 Irrevocable: no se admite su retractación, ni ningún acto o acción judicial tendiente a

que quien reconoció pueda solicitar se deje sin efecto su voluntad inicial. Se busca
respetar el principio de seguridad jurídica y los derechos y expectaivas que el
emplazamiento iliatorios signiicado para el hijo.
La única salvedad en este senido es la posibilidad de que quien reconoció puede
requerir la nulidad del acto, en la que deberá alegar y probar haber sufrido algún vicio
de la voluntad (error, dolo, violencia) que lo llevó a realizar el acto sin el adecuado
conocimiento de la situación o forzado de manera Irresisible a ello.
 Unilateral: no se precisa la conformidad del sujeto a reconocer, su madre o un tercero,
ni tampoco podrían oponerse a la realización del acto.
La oposición al reconocimiento es “a posteriori" del acto, a través de la
correspondiente acción judicial de impugnación del reconocimiento.
 Personal: el reconocimiento es un acto que hace a la órbita más ínima de una
persona. Es en este senido que el acto es personal, más allá de que eventualmente
pueda otorgarse un poder a un tercero para efectuarlo a nombre del reconociente; en
el que se individualiza a la persona a reconocer o a la madre si aún no se ha producido
el nacimiento. Es un modo de delegar a un tercero la realización del trámite
correspondiente para el emplazamiento iliatorio respecto de la persona que ya se
encuentra expresamente determinada por el poderdante.
 Puro y simple: el reconocimiento no puede sujetarse a modalidades que alteren sus

consecuencias legales. Las modalidades reguladas en el código son la condición, el
plazo y el cargo. La condición es la cláusula de los actos jurídicos por la cual las partes
subordinan su plena eicacia o resolución a un hecho futuro e incierto.
El plazo establecido como modalidad implica sujetar la exigibilidad o la exinción de un
acto jurídico el vencimiento de un término.

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El cargo es una obligación accesoria impuesta al adquirente de un derecho.

 Formal: el reconocimiento para tener dicha virtualidad, debe realizarse conforme con
alguna de las formas previstas en el arículo 571.
Las expresiones verbales o la posesión de estado eventualmente tendrán relevancia si
son probadas en juicio, pero no operan como modos de reconocimiento.
Formas
Art. 571: “la paternidad por reconocimiento del hijo resulta por alguna de las siguientes
formas:
a) De la declaración formulada ante el oicial del registro del estado civil y capacidad de
las personas en oportunidad de inscribirse en la cimiento o posteriormente.
b) De la declaración realizada en instrumento público o privado debidamente reconocido.
c) De las disposiciones contenidas en actos de úlima voluntad, aunque el reconocimiento
se efectúa en forma incidental.”
En el inc. a), se establece que la declaración formulada ante el oicial del registro es consituiva
del emplazamiento iliatorio. Es decir, un modo que resulta suiciente de por sí para establecer
el vínculo ilial y para el otorgamiento del correspondiente ítulo de estado que así lo acredite.
Los restantes supuestos (b y c) vendrían a consituirse en presupuestos para la obtención del

emplazamiento iliatorio. Es decir, no consituyen medios suicientes de por sí, en la medida
que requieren de una posterior intervención ya sea administraiva (registro civil) o judicial
tendiente a hacer efecivo el reconocimiento efectuado.
En todos los casos se maniene el carácter voluntario del acto jurídico, lo que cambia es el
ámbito y modo en que se efectúa esa manifestación de voluntad.
La concreción del emplazamiento iliatorio deberá noiicarse a la madre, elijo o al

representante legal. La noiicación es necesaria siempre que se concrete el emplazamiento de
la paternidad del reconociente. Se establece para que se habilite un adecuado control del acto,
pero no funciona como un requisito de eicacia del reconocimiento.
Hijo por nacer
Art. 574 CCCN establece que “es posible el reconocimiento del hijo por nacer, quedando sujeto
al nacimiento con vida.”
Esta norma guarda coherencia con el arículo 19 del CCCN que establece que la existencia de la
persona humana comienza con la concepción.
El reconocimiento, tal como expresa la norma está sujeto a la condición de nacimiento con
vida. Esto resulta coherente con el régimen establecido respecto de la persona por nacer. En el
arículo 21 CCCN se expresa: “los derechos y obligaciones del concebido o implantado en la
mujer que dan irrevocablemente adquiridos si nace con vida. Si no nace con vida, se considera
que la persona nunca exisió.”
El reconocimiento de la persona por nacer se realiza a través de la ideniicación de la madre

gestante. Se deberá acompañar ceriicado médico que acredite el embarazo de la madre,
debiéndose individualizar a esta con todos los datos ideniicatorios que se requieren para la
inscripción del nacimiento.

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En cuanto al modo de instrumentar esta clase de reconocimiento, está claro que podrá ser por
instrumento público o privado o aún por testamento.
Hijo fallecido
Art. 573 CCCN: “el reconocimiento del hijo ya fallecido no atribuye derechos en su sucesión a
quién lo fórmula, ni a los demás ascendientes de su rama, excepto que haya habido posesión
de estado de hijo.”
El código priva la vocación sucesoria a quien reconozca a un hijo luego de su fallecimiento. Se

eniende que no resulta razonable ni respetuoso del principio de buena fe, admiir que quien
no reconoció en vida a una persona puede hacerlo luego de fallecida. El acto realizado de
modo tardío, cuando ya la principal persona implicada no puede disfrutarlo, parece verse
encaminado a obtener un aprovechamiento patrimonial en su sucesión.
 Determinación en las TRHA
Art. 575: “en los supuestos de TRHA, la determinación de la iliación se deriva del
consenimiento previo, informado y libre, prestado de conformidad con lo dispuesto en este
código y en la ley especial. Cuando en el proceso reproducivo se uiliza en gametos de
terceros, no se genera vínculo jurídico alguno con éstos, excepto a los ines de los
impedimentos matrimoniales en los mismos términos que la adopción plena.”
El dato genéico no es el deiniivo para la creación de vínculo jurídico entre una persona y el
niño nacido mediante el uso de las técnicas, sino quién o quiénes han prestado el
consenimiento al someimiento a ellas.
No podría atribuirse la ailiación a quien no presto el consenimiento, aún cuando se trate del
cónyuge de quién da a luz porque aquí se aplican principios diferentes.
El CCCN establece un doble vallado para impedir la efeciva coniguración del vínculo ilial. Al
nacido mediante TRHA le impide reclamar la iliación. Al donante, por otro lado, le veda la
posibilidad de reconocer al nacido a través de estas técnicas.
Capítulo 15. Adopción- Disposiciones generales.
1. Antecedentes

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La adopción iene sus orígenes en el Derecho Romano. La "adrogación" era un insituto del
derecho familiar con carácter políico religioso vital. Por la "adrogaio", un "sui iuris" ingresaba
en la familia agnaicia de otro y tomaba el culto domésico de este, renunciando al de su propia
familia. Se buscaba que a la muerte del pater sin descendencia no se interrumpiese el culto
domésico ni la jefatura familiar.
El "arrogado" pasaba con toda su descendencia y bienes a la familia del "arrogante" lo que
implicaba la exinción de su familia original.
La "adopio" se otorgaba cuando el adoptado no era jefe de su propia familia y producía solo el
paso de la potestad de un "alieni iuris" de un pater familias a otro. El adoptado no perdía su
vinculación cognaicia (vínculo de sangre) con su familia de origen, pero creaba un vínculo de
agnación (vínculo civil) con el adoptante.
La adopción readquiere su fuerza en el derecho francés con la Revolución, su atribución en el
código se le atribuye a Napoleón Bonaparte, la consideraba necesaria para asegurarse una
descendencia. El insituto entró en desuso, no producía más efecto que la transmisión del
nombre y poder nombrar un heredero que no pagase mayores derechos de transmisión que un
hijo legíimo. Lo que lo hacía menos úil era la imposibilidad de adoptar menores de edad.
Reaparece el insituto con la Primer Guerra Mundial, que deja miles de niños huérfanos,
necesitados de protección familiar y económica.
En Francia se reformula el insituto, generando la primera reforma al sistema original por la ley
del 19 de junio de 1923. A parir de allí la adopción se admite en beneicio de menores de edad
y el adoptante adquiere la patria potestad. Los restantes países de Europa producen
regulaciones semejantes.
Vélez Sarsiels había omiido la regulación del insituto, manifestaba su oposición a la
regulación del insituto diciendo que la norma expresada en el Code carecía de eicacia
prácica.
La primer ley de adopción en nuestro país se aprueba en 1948. El terremoto de San Juan
acaecido en 1944 genera situaciones de orfandad y los legisladores sancionan la ley 13252. Con
posterioridad se sanciona la ley 19134 en 1971 que introduce la adopción plena. En 1997 se
sanciona la ley 24779, para esa fecha ya se habían efectuado las reformas del régimen de
iliación y patria potestad producidas por la ley 23264, y se había dictado la ley de divorcio
23515. Asimismo se encontraba aprobada la convención sobre los derechos del niño que ya
tenía jerarquía consitucional reconocida.
2. Concepto
El art. 558 señala que la iliación puede tener lugar por naturaleza, por TRHA o por adopción.
La caracterísica disiniva es que requiere el dictado de una sentencia judicial que establezca el
vínculo. El CCCN. brinda una deinición que no recoge todos los supuestos de adopción sino el
que se presenta la mayoría de los casos que es el de niños/as y adolescentes desamparados.
Los que no están regulados son la adopción de personas mayores de edad (579) y la adopción
de integración (630/633).
Art. 594 "La adopción es una insitución jurídica que iene por objeto proteger el derecho de
niños, niñas y adolescentes a vivir y desarrollarse en una familia que le procure los cuidados
tendientes a saisfacer sus necesidades afecivas y materiales, cuando éstos no le pueden ser
proporcionados por su familia de origen.
La adopción se otorga sólo por sentencia judicial y emplaza al adoptado en el estado de hijo,
conforme con las disposiciones de este Código".
Hay 3 vérices: a) una familia de origen que a pesar de los intentos comprobados del Estado
por reverir la situación, no se encuentra en condiciones de saisfacer las necesidades del
menor de edad; b) un niño/a o adolescente en situación de desprotección derivada de dicha
imposibilidad; c) el o los adoptantes que han demostrado ser idóneos para el cuidado y
desarrollo de dicho menor de edad.

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El estado iene paricipación en todo el proceso: desvinculación primigenia y vinculación

posterior con la familia adopiva.
El derecho del ser humano a vivir en familia está reconocido desde el preámbulo de la
convención de los derechos del niño, siendo reconocido por los restantes instrumentos
internacionales. Otro aspecto es el referido a la sentencia judicial de adopción como úlimo
eslabón para establecer el vínculo ilial. La adopción podrá decretarse en forma plena o simple.
lo que determina efectos jurídicos diferenciados. El art. 621 expresa las facultades del juez que
puede determinar consecuencias legales para el caso concreto.
3. Principios
Se trata de 6 ppios con un punto en común entre todos: están diagramados desde el niño y
hacia el entorno adulto.
Art. 595: "Principios generales. La adopción se rige por los siguientes principios: a) el interés
superior del niño;
b) el respeto por el derecho a la idenidad;
c) el agotamiento de las posibilidades de permanencia en la familia de origen o ampliada;
d) la preservación de los vínculos fraternos, priorizándose la adopción de grupos de hermanos
en la misma familia adopiva o, en su defecto, el mantenimiento de vínculos jurídicos entre los
hermanos, excepto razones debidamente fundadas;
e) el derecho a conocer los orígenes;
f) el derecho del niño, niña o adolescente a ser oído y a que su opinión sea tenida en cuenta
según su edad y grado de madurez, siendo obligatorio requerir su consenimiento a parir de
los diez años."
3.1) El interés superior del niño: Esta pauta fue tomada en cuenta desde la aprobación de la
convención sobre los derechos del niño, que menciona en su ariculado el interés superior del
niño como estándar básico a tomar en consideración en todo asunto que afecte a menores de
18 años.
Art. 3: En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las insituciones públicas o
privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administraivas o los órganos
legislaivos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del niño.
Art. 9: Los Estados Partes velarán por que el niño no sea separado de sus padres contra la
voluntad de éstos, excepto cuando, a reserva de revisión judicial, las autoridades competentes
determinen, de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que tal separación es
necesaria en el interés superior del niño.
Art. 9 inc. 3: Los Estados Partes respetarán el derecho del niño que esté separado de uno o de
ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo
regular, salvo si ello es contrario al interés superior del niño.
Art. 18: Los Estados Partes pondrán el máximo empeño en garanizar el reconocimiento del
principio de que ambos padres ienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y el
desarrollo del niño. Incumbirá a los padres o, en su caso, a los representantes legales la
responsabilidad primordial de la crianza y el desarrollo del niño. Su preocupación fundamental
será el interés superior del niño.
Art. 21: Los Estados Partes que reconocen o permiten el sistema de adopción cuidarán de que
el interés superior del niño sea la consideración primordial.
Es un eje central en los diversos asuntos que hacen a la vida del menor de edad y es un
elemento que los jueces no pueden dejar de tener en cuenta a la hora de resolver.
Grosman señala que este ppio. apunta a dos inalidades básicas: es una pauta de decisión ante
un conlicto de intereses y también consituye un criterio para la intervención insitucional
designada para proteger al niño. El segundo aspecto permite la intervención del estado en la
familia cuando función parental no funciona adecuadamente.

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Resultará en interés del menor toda acción o medida que ienda a respetar sus derechos y
perjudicial, aquellas que puedan vulnerarlos. Debe establecerse en cada caso si la voluntad o
acción de los padres o guardadores afecta los diversos derechos del niño o adolescente:
derecho a la vida a la integridad ísica, salud, educación, vivienda, trabajo, preservación de su
idenidad.
Art. 3 de la ley 26061: "INTERES SUPERIOR. A los efectos de la presente ley se eniende
por interés superior de la niña, niño y adolescente la máxima saisfacción, integral y
simultánea de los derechos y garanías reconocidos en esta ley.
Debiéndose respetar:
a) Su condición de sujeto de derecho;
b) El derecho de las niñas, niños y adolescentes a ser oídos y que su opinión sea tenida
en cuenta;
c) El respeto al pleno desarrollo personal de sus derechos en su medio familiar, social y
cultural;
d) Su edad, grado de madurez, capacidad de discernimiento y demás condiciones
personales;
e) El equilibrio entre los derechos y garanías de las niñas, niños y adolescentes y las
exigencias del bien común;
f) Su centro de vida. Se eniende por centro de vida el lugar donde las niñas, niños y
adolescentes hubiesen transcurrido en condiciones legíimas la mayor parte de su
existencia.
Este principio rige en materia de patria potestad, pautas a las que se ajustarán el
ejercicio de la misma, iliación, resitución del niño, la niña o el adolescente, adopción,
emancipación y toda circunstancia vinculada a las anteriores cualquiera sea el ámbito
donde deba desempeñarse.
Cuando exista conlicto entre los derechos e intereses de las niñas, niños y adolescentes
frente a otros derechos e intereses igualmente legíimos, prevalecerán los primeros."
Los jueces precisan leyes que les peritan resolver realidades disímiles y novedades para
lo cual deberán uilizar el prudente arbitrio judicial.
3.2) El respeto por el derecho a la idenidad: Art. 8.1 de la convención sobre los
derechos del niño "Los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del niño a
preservar su idenidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares
de conformidad con la ley sin injerencias ilícitas. "
2 fases de la idenidad: la faz estáica donde el respeto por la idenidad es entendido como la
priorización del vínculo biológico; y la faz dinámica que involucra la iliación fundada en lazos
afecivos y no necesariamente sanguíneos.
El derecho a la idenidad en la etapa previa y concomitante a una declaración de adoptabilidad
se vincula con el concepto de idenidad biológica y es en este marco que el CCCN exigirá el
agotamiento de las posibilidades de permanencia en la familia de origen. Al incluir la mención a
la familia ampliada se permite uilizar el concepto de idenidad en senido dinámico también en
esa etapa. Por otro lado, las guardas ya otorgadas a personas que no son familia en términos
jurídicos, coincidimos con quienes sosienen que la realidad biológica no resulta un elemento de
mayor jerarquía que la realidad afeciva que rodea al menor de edad, por lo que "debe

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ponderarse en cada caso concreto cuál es la solución que mejor consulta el interés superior del
niño compromeido".
El derecho debe proteger a la familia y en paricular a los niños que se encuentran en ella.
Reducir la idenidad a un concepto puramente biologista atenta contra su efeciva protección.
3.3) Agotamiento de las posibilidades de permanencia en la familia de origen o ampliada:
Antes de producir una separación del niño con su familia de origen o ampliada, el estado debe
agotar las vías tendientes a mantener dicho vínculo.
El art. 9 de la convención de los d. del niño "Los Estados Partes velarán por que el niño no sea
separado de sus padres contra la voluntad de éstos, excepto cuando, a reserva de revisión
judicial, las autoridades competentes determinen, de conformidad con la ley y los
procedimientos aplicables, que tal separación es necesaria en el interés superior del niño. Tal
determinación puede ser necesaria en casos pariculares, por ejemplo, en los casos en que el
niño sea objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando éstos viven separados
y debe adoptarse una decisión acerca del lugar de residencia del niño". En el mismo senido, el
art. 11 de la ley 26061 dispone que los niños y adolescentes "…Tienen derecho a conocer a sus
padres biológicos, y a crecer y desarrollarse en su familia de origen, a mantener en forma
regular y permanente el vínculo personal y directo con sus padres, aun cuando éstos estuvieran
separados o divorciados, o pesara sobre cualquiera de ellos denuncia penal o sentencia, salvo
que dicho vínculo, amenazare o violare alguno de los derechos de las niñas, niños y
adolescentes que consagra la ley"
Los jueces deben tener claro que el estado es responsable ante los menores tanto si los priva
indebidamente de vivir en su familia de origen como si priva a los niños de su derecho a vivir en
una familia adopiva por exagerar la búsqueda de la familia de origen y deja pasar el iempo de
los niños sin entregarlos en adopción.
El CCCN otorga preferencia no solo a la familia de origen sino también a la ampliada.
Familia ampliada: se exiende a todas las personas con las cuales el niño tenga un vinculo
afecivo que merezca ser protegido. Se trata del derecho a la idenidad en su faz dinámica, ya
que toda relación de afecto que un niño genere con alguien debe ser reconocida por el derecho
y tenida en cuenta, porque estos lazos integran el derecho a la idenidad en su veriente
dinámica. Según el Art. 7 decreto 415/2006 se lo eniende "además de los progenitores, a las
personas vinculadas a los niños, niñas y adolescentes, a través de líneas de parentesco por
consanguinidad o por ainidad, o con otros miembros de la familia ampliada. Podrá asimilarse al
concepto de familia, a otros miembros de la comunidad que representen para la niña, niño o
adolescente, vínculos signiicaivos y afecivos en su historia personal como así también en su
desarrollo, asistencia y protección. Los organismos del Estado y de la comunidad que presten
asistencia a las niñas, niños y sus familias deberán difundir y hacer saber a todas las personas
asisidas de los derechos y obligaciones emergentes de las relaciones familiares."
3.4) La preservación de los vínculos fraternos: Art 595 inc. d) "la preservación de los vínculos
fraternos, priorizándose la adopción de grupos de hermanos en la misma familia adopiva o, en
su defecto, el mantenimiento de vínculos jurídicos entre los hermanos, excepto razones
debidamente fundadas". El derecho a la idenidad de un sujeto se construye en senido verical,
a parir de la relación paterno-ilial; y en senido horizontal, por el reconocimiento de los
vínculos de la persona con sus hermanos. La previsión que obliga a la preservación de los
vínculos fraternos otorga 2 pautas a los operadores jurídicos.
En primer término se prioriza la adopción de grupos de hermanos en la misma familia  art. 41
inc. d ley 26061 "Las medidas de protección excepcional que se tomen con relación a grupos de
hermanos deben preservar la convivencia de los mismos".

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Es importante que en la inscripción de los pretensos adoptantes en los registros de aspirantes a

guarde con ines de adopción, maniiesten si están dispuestos a adoptar a más de un niño y a
cuántos estarían dispuestos a adoptar.
El segundo aspecto se aplica cuando los hermanos quedan separados, ya sea porque uno de
ellos quedó con su familia de origen o porque son adoptados por familias diversas. En estos
casos se debe priorizar el mantenimiento de los vínculos jurídicos entre los hermanos, excepto
cuando haya razones fundadas.
Este ppio. rige en la adopción simple y plena. En el caso de la adopción simple los vínculos de
parentesco con la familia de origen subsisten luego de otorgada, siendo este uno de sus efectos;
En caso de adopción plena, uno de los efectos centrales lo consituye la desaparición de dichos
vínculos pero en el art. 621 el juez admite que se mantenga subsistente el vínculo jurídico con
uno o varios parientes de la familia de origen cuando ello sea más conveniente para el niño/a o
adolescente.
3.5) El derecho a conocer los orígenes: Art. 596 " El adoptado con edad y grado de madurez
suiciente iene derecho a conocer los datos relaivos a su origen y puede acceder, cuando lo
requiera, al expediente judicial y administraivo en el que se tramitó su adopción y a otra
información que conste en registros judiciales o administraivos.
Si la persona es menor de edad, el juez puede disponer la intervención del equipo técnico del
tribunal, del organismo de protección o del registro de adoptantes para que presten
colaboración. La familia adoptante puede solicitar asesoramiento en los mismos organismos. El
expediente judicial y administraivo debe contener la mayor canidad de datos posibles de la
idenidad del niño y de su familia de origen referidos a ese origen, incluidos los relaivos a
enfermedades transmisibles.
Los adoptantes deben comprometerse expresamente a hacer conocer sus orígenes al adoptado,
quedando constancia de esa declaración en el expediente.
Además del derecho a acceder a los expedientes, el adoptado adolescente está facultado para
iniciar una acción autónoma a los ines de conocer sus orígenes. En este caso, debe contar con
asistencia letrada".
El acceso al expediente judicial se lo asigna a quien tenga "edad y grado de madurez suiciente"
en consonancia con el ppio. de autonomía progresiva; Y este acceso no se limita al expediente
judicial, sino también a todo registro judicial o administraivo en el que consten datos sobre la
biograía del adoptado.
Los órganos que intervienen en el proceso deberán colectar y dejar registradas en las
actuaciones perinentes todas aquellas cuesiones que hagan a su biograía y que le permiirán
en el futuro reconstruir adecuadamente su historia.
La norma solicita el auxilio tanto de los equipos técnicos de los tribunales, del organismo de
protección y o del registro de adoptantes. La familia adoptante puede solicitar asesoramiento en
dichos organismos. El acceso a los legajos debe consituirse en un medio para conirmar y
completar los datos que previamente fueron suministrados en el seno de conianza y amor
esperable en la familia adopiva. Los adoptantes se deben comprometer a hacer conocer los
orígenes, quedando constancia de dicha obligación en el expediente.
El compromiso asumido por los padres ante el juez no supone para el adoptante un deber legal,
no está prevista sanción alguna en caso de incumplimiento .

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La norma otorga un plus además del derecho a conocer los orígenes, brinda al adoptado la
posibilidad de ejercer una acción autónoma cuando ello se requiera en función de la
insuiciencia de datos colectados. La acción puede ejercerse desde los 13 años.
La acción de conocimiento de la realidad biológica no puede considerarse como una acción de
iliación, sino que persigue el conocimiento de la idenidad personal Esta acción puede dirigirse
contra sus progenitores biológicos, ascendientes o hermanos sin producir consecuencia jurídica
(de iliación).
Art. 624: posibilidad del hijo adoptado de ejercer una acción de emplazamiento excepcional
para la determinación iliatoria.
3.6) El derecho a ser oído: Inc. f del art. 595 "el derecho del niño, niña o adolescente a ser oído
y a que su opinión sea tenida en cuenta según su edad y grado de madurez, siendo obligatorio
requerir su consenimiento a parir de los diez años."
La convención sobre los derechos del niño señala en el art. 12 "inc a)Los Estados Partes
garanizarán al niño que esté en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de
expresar su opinión libremente en todos los asuntos que afectan al niño, teniéndose
debidamente en cuenta las opiniones del niño, en función de la edad y madurez del niño.
b) Con tal in, se dará en paricular al niño oportunidad de ser escuchado, en todo
procedimiento judicial o administraivo que afecte al niño, ya sea directamente o por medio de
un representante o de un órgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento
de la ley nacional.
art. 2 ley 26061 "las niñas/os y adolescentes ienen derecho a ser oídos y atendidos cualquiera
sea la forma en que se maniiesten, en todos los ámbitos".
Considerar al niño como sujeto de derechos signiica darle la debida paricipación en los
procesos que conciernen a su persona.
La escucha del menor es un deber. Llegado el momento de la adopción el art. 617 inc. b) "el juez
debe oír personalmente al pretenso adoptado y tener en cuenta su opinión según su edad
y grado de madurez".
A mayor edad y madurez del niño, se le debe dar mayor relevancia y gravitación a su opinión.
Incluso en el caso de los niños que cuentan con 10 años se requerirá su consenimiento expreso
con la adopción (617).
Es obligatorio escuchar al niño que ha alcanzado el dominio oral. Aunque hay otros modos de
expresión que aportarán elementos para la decisión judicial.
4. Personas que pueden ser adoptadas
Art. 594 establece que "pueden ser adoptadas personas menores de edad no emancipadas
declaradas en situación de adoptabilidad o cuyos padres han sido privados de responsabilidad
parental".
Edad: el mecanismo que puede derivar en la adopción comienza con el nacimiento del niño.
En los casos que exista al menos un progenitor del niño, el consenimiento que este preste
para que su hijo sea adoptado tendrá validez si transcurren al menos 45 días luego del
nacimiento (607). La adopción será posible hasta que el sujeto cumpla 18 años. La menor
edad se debe tener al momento del otorgamiento de la guarda judicial, ya que la sentencia de
adopción se retrotrae a dicha instancia.
Requisito esencial: la previa declaración judicial de adoptabilidad del niño o adolescente
(607/609). Se admite también la adopción en los supuestos de privación de la responsabilidad
parental (700).

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La declaración de adoptabilidad conlleva automáicamente a la privación de la

responsabilidad parental (inc. d).
El segundo párrafo de la norma establece 2 supuestos excepcionales donde se admite la
adopción de una persona mayor de edad. Estos casos presuponen la existencia de un lazo
afecivo consolidado en el iempo que hace que quien solicita la adopción, bese su pedido en
el deseo de asegurar derechos a quien considera parte de su familia, por haber gozado de
posesión de estado de hijo durante iempo considerado.
Art. 597 segundo párrafo: Excepcionalmente, puede ser adoptada la persona mayor
de edad cuando: a) se trate del hijo del cónyuge o conviviente de la persona que pretende
adoptar; b) hubo posesión de estado de hijo mientras era menor de edad, fehacientemente
comprobada.
Primer supuesto: referente a la adopción de integración 630/633. Se admite en caso del hijo de
uno de los integrantes de la pareja en matrimonio y unión convivencial; Segundo supuesto: se
presenta en casos de posesión de estado de hijo iniciada cuando este era menor de edad no
habiéndose concretado la adopción en esa etapa
En estos casos no se requiere declaración judicial de adoptabilidad ni guarda previa, pero si la
comprobación de la posesión de estado de hijo de manera anterior a la solicitud y la peición
conjunta por parte de los pretensos adoptados y adoptantes.
La citación de los progenitores biológicos es prudente para escuchar sus argumentaciones y
decidir en consecuencia. También es importante que si existen hijos del pretenso adoptante
sean citados ya que la incorporación de un hermano implica la concurrencia en sus derecho
sucesorios.
Esta previsión se aplica en todos los casos de adopción se trate de menores o mayores. Art. 598
"La existencia de descendientes del adoptante no impide la adopción. En este caso, deben ser
oídos por el juez, valorándose su opinión de conformidad con su edad y grado de madurez".
2 cuesiones importantes: a)la posibilidad de adoptar a varias personas ya sea de manera
simultánea o sucesiva; b) la consideración de que los hijos adopivos y biológicos de un mismo
adoptantes son considerados hermanos entre sí (se funda en el ppio de igualdad y no
discriminación).
Art. 599: posibilidad de que un menor vuelva a ser dado en adopción por muerte del adoptante
u otra causa de exinción de la adopción.
5. Personas que pueden adoptar
Arts. 599/606: requisitos de las personas que deseen adoptar. Se diferencian en : a)Estado civil;
b)edad; c) inscripción en el registro de adoptantes; d)parentesco.
A) Estado civil del adoptante: El cccn. admite la adopción por parte del matrimonio, por ambos
miembros y por una única etapa.
A.1) Matrimonio  Se admite la posibilidad de adopción unipersonal de personas casadas en
los sig. casos: Art. 603. a) si el cónyuge es una persona con capacidad restringida o incapaz y la
sentencia le impide prestar consenimiento válido para ese acto; b) los cónyuges están
separados de hecho.
A.2) Unión convivencial Se admite la adopción conjunta a personas en unión convivencial.
Para concretarse la unión debe perdurar no menos de 3 años (510). El 603 también es aplicable.
A.3) Adopción unipersonalEs posible para personas solteras, viudas, divorciadas y las que
hayan roto su unión convivencial. Los hogares mono parentales, si el adoptante reúne los
requisitos y es idóneo según el registro, es considerado apto para recibir menores en
desamparo.
A.4) Adopción conjunta de personas divorciadas o cesada la unión convivencialArt. 604 "Las
personas que durante el matrimonio o la unión convivencial mantuvieron estado de madre o
padre con una persona menor de edad, pueden adoptarla conjuntamente aún después

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del divorcio o cesada la unión. El juez debe valorar especialmente la incidencia de la ruptura al
ponderar el interés superior del niño". Ppio gral.:una persona divorciada o con unión
convivencial terminada adoptaría unipersonalmente. Hay situaciones donde la posesión de
estado de hijo se consituyó durante el matrimonio o unión convivencial, se produce la
separación posteriormente. Que el CCCN conozca sobre la ruptura de la unión es para saber el
contexto en el cual se insertará al niño, no se descarta la adopción por ruptura.
A.5) Supuestos de adopción conjunta ante fallecimiento de uno de los guardadores Art. 605
"Cuando la guarda con ines de adopción del niño, niña o adolescente se hubiese otorgado
durante el matrimonio o unión convivencial y el período legal se completa después del
fallecimiento de uno de los cónyuges o convivientes, el juez puede otorgar la adopción al
sobreviviente y generar vínculos jurídicos de iliación con ambos integrantes de la pareja. En
este caso, el adoptado lleva el apellido del adoptante, excepto que fundado en el derecho a la
idenidad se peicione agregar o anteponer el apellido de origen o el apellido del guardador
fallecido". Se habilita poder asignar vínculos jurídicos de iliación también con el guardador
fallecido, su intención es el posicionamiento del niño en el estado ilial correspondiente. La
adopción se otorga al sobreviniente, generándose vínculos iliales respecto de ambos, para que
el adoptado tenga garanizados los derechos que le corresponden respecto del guardador. Esto
se vincula con la posibilidad de uilización del apellido y la adquisición de los derechos
sucesorios correspondientes.
B) Edad: art. 601 inc. a)"quien no haya cumplido veinicinco años de edad, excepto que su
cónyuge o conviviente que adopta conjuntamente cumpla con este requisito". O si se adopta
conjuntamente, que al menos el otro cónyuge tenga 25 años. La ley exige una madurez
estableciendo este requisito. Por otro lado, el 599 establece "Todo adoptante debe ser por lo
menos dieciséis años mayor que el adoptado, excepto cuando el cónyuge o conviviente adopta
al hijo del otro cónyuge o conviviente", se busca que el vínculo ilial adopivo sea lo más
parecido posible al biológico.
C) Inscripción en el registro de adoptantes: El art. 600 inc. b establece como requisito para
adoptar que la persona se encuentre inscripta en el registro de adoptantes, Se aplica en los
supuestos donde se pretende adoptar menores en situación de desamparo. No rige en los
supuestos de adopción de integración o para adoptar mayores de edad. Se complementa con el
art. 634 inc. h: adolece de nulidad absoluta, la adopción y aprobación del registro de
adoptantes.
La ley 25854 iene alcance local en la ciudad de bs as pudiendo las provincias adherirse a este
registro conforme se establece en su art. 6.
Las inalidades para crear los registros es evitar la venta y tráico de niños, suplir las deiciencias
de enidades no gubernamentales en la selección de los postulantes y la búsqueda de combair
el amiguismo en la entrega de los menores en condiciones de adoptabilidad.
2 funciones del registro:
1) la formación hacia adoptantes y adoptados
Es necesaria la coordinación entre los juzgados y el registro.
La única preferencia que consagra la ley esta en el art. 12 y es que se dará trámite preferente a
las solicitudes de aspirantes a guardas con ines de adopción de personas menores de más de 4
años, grupos de hermanos o menores que padezcan discapacidades, patologías psíquicas o
ísicas.
2) la información dirigida a los adoptantes, órganos intervinientes y el adoptado. Se debe
brindar asesoramiento a los interesados en su inscripción para cumplimentar los requerimientos
exigidos en la norma. Para ser inscriptos en el libro de aspirantes se exigen los sig. datos según
el art. 7:
a) datos que permiten individualizar al solicitante: nombre, estado civil, profesión, domicilio
(con residencia efeciva de 5 años en el país)

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b) en el caso de imposibilidad de concebir el matrimonio, los estudios médicos que así lo

acrediten
c) ceriicado de reincidencia
d) datos completos de los hijos biológicos o adopivos, especiicando en este caso si la adopción
es simple o plena y si los hijos conviven o no con los solicitantes.
e) número de menores de edad que estaría en condiciones de adoptar, edades, si acepta
menores con discapacidad, si acepta grupos de hermanos, si previamente ha tenido menores en
guarda y resultado de la misma.
f) evaluación jurídica, médica, psicológica y socio-ambiental de los postulantes y su núcleo
familiar inmediato.
Art.8 Concluidas las evaluaciones el órgano de aplicación se expedirá admiiendo o denegando
la inscripción. La resolución que la deniegue deberá fundarse en la falta de los requisitos
prescritos por la Ley 24.779 o que de las evaluaciones realizadas se esimare no acreditada la
apitud adopiva mínima. En el úlimo supuesto se instruirá a los aspirantes acerca de medidas
terapéuicas especíicas a in de superar los impedimentos que obstaculizaron su inclusión en el
registro, pudiendo ijar un plazo para el cumplimiento de las mismas.
Art. 16 de la ley: Es requisito de los peicionantes hallarse admiidos en el registro previo al
otorgamiento de la guarda con ines adopivos.
Está prohibida la guarda de hecho. "cuando una persona sin una atribución de la ley ni del juez,
sino por propia decisión toma a un menor a su cuidado". Es peor cuando fue su propia madre
biológica que delega voluntariamente el cuidado de su hijo. Puede generar tráico y venta
encubiertos.
D) Residencia: Art. 600 "resida permanentemente en el país por un período mínimo de cinco
años anterior a la peición de la guarda con ines de adopción; este plazo no se exige a las
personas de nacionalidad argenina o naturalizadas en el país". Para evitar que extranjeros
acudan al país con el in de realizar la adopción de una persona menor de edad para luego
llevarlo al suyo, alejándolo de su entorno cultural y social, pudiendo así afectarlo.
Se encuentra prohibida la adopción internacional de menores en nuestro territorio por parte de
extranjeros que no acrediten al menos 5 años de residencia en nuestro suelo. PERO si está
permiida la posibilidad de que argeninos adopten en el extranjero, en la medida que se
respeten las disposiciones de derecho interno del domicilio del adoptado. Art. 2637 "Una
adopción consituida en el extranjero debe ser reconocida en la República cuando haya sido
otorgada por los jueces del país del domicilio del adoptado al iempo de su otorgamiento.
También se deben reconocer adopciones conferidas en el país del domicilio del adoptante
cuando esa adopción sea suscepible de ser reconocida en el país del domicilio del adoptado. A
los efectos del control del orden público se iene en cuenta el interés superior del niño y los
vínculos estrechos del caso con la República".
E) Parentesco: Art. 601 inc. b y c impide la adopción de un ascendiente a su descendiente y de

los hermanos entre sí ya sean bilaterales o unilaterales. El primer supuesto responde al caso de
adopción por parte de los abuelos ya que el progenitor no requiere acudir a este modo de
iliación. La protección de los abuelos puede provenir de insitutos que no presuponen vínculo
ilial, ej. discernimiento de la tutela a favor de los abuelos, otorgamiento de la guarda,
delegación del ejercicio de la resp. parental a su favor.
Los mismos argumentos son aplicados a los hermanos. La ley busca evitar confusión de roles.
BOLILLA 16 ETAPAS PARA LA ADOPCION
Las etapas de la adopción son:

1) La declaración judicial de la situación de adoptabilidad (art. 607/610)
2) La guarda con ines de adopción (art. 611/614)

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3) El juicio de adopción (art. 615/618)
En el caso de los pretensos adoptantes de menores de edad, el procedimiento se inicia con su

inscripción en alguno de los correspondientes Registros de Aspirantes a Guarda con Fines
Adopivos. Los menores de edad usualmente transitaran de modo previo a la declaración de
adoptabilidad, por un proceso de medidas excepcionales realizadas en sede administraiva y
tendientes a procurar que el niño permanezca con su familia de origen o ampliada.
Los caminos del adoptado y el del adoptante comienzan por separado. En el caso del primero
se inicia con la declaración judicial de su adoptabilidad, respecto del segundo con la inscripción
en el registro mencionado. Ambos se conectan en la etapa de guarda con ines de adopción en
donde el juez dispone la convivencia del niño o adolescente declarado en situación de
adoptabilidad con una persona o pareja inscripta en el registro a la que considera idónea para
el caso concreto produciéndose un periodo de prueba.
1) La declaración judicial de la situación de adoptabilidad
Se trata de un proceso judicial cuyo objeivo consiste en deinir si un niño se encuentra

realmente en condiciones para ser dado en adopción. Hay que comprobar la situación de
desamparo del menor de edad y la efeciva imposibilidad de mantenimiento dentro de su
familia de origen o ampliada.
Para comenzar hay un procedimiento administraivo, luego un juicio de declaración de
adoptabilidad, la etapa de guarda preadopiva y el juicio de adopción. En las dos primeras
etapas se buscar agotar las posibilidades de que el niño permanezca en su núcleo familiar. Los
otros dos procesos, la guarda y el juicio de adopción, se presentan como respuesta al derecho
del niño o adolescente a vivir en una familia frente a la imposibilidad del grupo de origen.
En el art. 607 se establecen los casos de procedencia de la declaración judicial de
adoptabilidad. La declaración de adoptabilidad se dicta si:
a- un niño, niña o adolescente no iene iliación establecida o sus padres han fallecido y se ha
agotado la búsqueda de familiares de origen por parte del organismo administraivos
competente en un plazo máximo de 30 días, prorrogables por razón fundada.
b- los padres tomaron la libre decisión e informada de que el niño o niña sea adoptado. Solo es
valido si se produce después de los 45 días de producido el nacimiento.
c- las medidas excepcionales tendientes a que el niño, niña o adolescente permanezca en su
familia de origen o ampliada, no han dado resultado en un plazo máximo de 180 días.
La declaración de la situación de adoptabilidad no puede ser dictada si algún familiar o
referente afecivo ofrece asumir su guarda o tutela. El juez debe resolver la situación de
adoptabilidad en el plazo máximo de 90 días.
Los referentes afecivos pueden ser vecinos, padrinos, amigos de los padres, progenitores de
sus compañeros de escuela, guardadores de hecho y a todos aquellos adultos que tengan un
lazo afecivo con el menor de edad que resulte signiicaivo y que a su vez se encuentren
capacitados para cumplir el rol parental.
a- Niños sin iliación acreditada o padres fallecidos: se trata de los casos en que existen niños
o adolescentes que no ienen iliación establecida o cuando sus padres fallecieron y a su vez se
ha agotado la búsqueda de familiares de origen por parte del organismo administraivo en un
plazo de 30 días. Una vez detectada la falta de referentes afecivos del niño, la declaración de
adoptabilidad se simpliica en la medida que en el proceso solo paricipan el menor de edad, el
organismo administraivo y el Ministerio Público. Podría darse por ejemplo en el caso de niños
recién nacidos que son abandonados en lugares públicos; supuestos en que generalmente es la
progenitora quien evita toda posibilidad de ideniicación del bebe con su grupo de origen,
manifestando su intención de no ser vinculada con el niño.

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b- Consenimiento de los padres con la adopción: se toman en cuenta las condiciones en que
debe ser prestado el consenimiento y el iempo para que el mismo tenga enidad jurídica.
El consenimiento debe ser libre e informado. En cuanto al iempo se establece que la
manifestación solo es valida si es realizada luego de los 45 días del producido el nacimiento. Se
habilita un plazo mínimo de relexión para que los padres (muchas veces menores de edad)
tengan unos días para evaluar su decisión.
c- Fracaso de las medidas excepcionales: se establece la posibilidad de declarar la situación de

adoptabilidad cuando las medidas excepcionales tendientes a que el niño, niña o adolescente
permanezca en su familia de origen o ampliada, no hayan dado resultado en un plazo máximo
de 180 días. Una vez vencido el plazo sin reverirse las causas que moivaron la medida, el
organismo de protección de derechos que tomó la decisión debe dictaminar sobre la situación
de adoptabilidad. Debe ser comunicado al juez en un plazo de 24 horas.
Sujetos intervinientes: art. 608

- El niño, niña o adolescente, con asistencia letrada si iene madurez suiciente (con carácter de
parte). La norma señala que resulta obligatorio requerir su consenimiento a parir de los 10
años. La declaración en situación de adoptabilidad no puede estar sujeta a la decisión del niño.
Su consenimiento es requerido cuando se trata de concretar el vinculo ilial con una
determinada familia.
- Padres u otros representantes legales (con carácter de parte, no implica que se requiera la
conformidad del progenitor)
- Organismo administraivo
- Ministerio público (se trata de una paricipación complementaria, que es la que se presenta
ën todos los procesos en que los que se encuentren involucrados intereses de personas
menores de edad¨)
El juez también puede escuchar a los parientes y a otros referentes afecivos
Reglas del procedimiento: art. 609

Se aplican al procedimiento para obtener la declaración judicial de la situación de
adoptabilidad, las siguientes reglas:
a) tramita ante el juez que ejerció el control de legalidad de las medidas excepcionales
b) es obligatoria la entrevista personal del juez con los padres, si existen, y con el niño, niña o
adolescente cuya situación de adoptabilidad se tramita;
c) la sentencia debe disponer que se remitan al juez interviniente en un plazo no mayor a los
diez días el o los legajos seleccionados por el registro de adoptantes y el organismo
administraivo que corresponda, a los ines de proceder a dar inicio en forma inmediata al
proceso de guarda con ines de adopción.
2) Guarda con ines de adopción
 Guarda de hecho: se presenta cuando una persona sin una atribución de la ley, ni del juez,
toma a un menor de edad bajo su cuidado.
Art. 611: Queda prohibida expresamente la entrega directa en guarda de niños, niñas y
adolescentes mediante escritura pública o acto administraivo, así como la entrega directa
en guarda otorgada por cualquiera de los progenitores u otros familiares del niño. La
transgresión de la prohibición habilita al juez a separar al niño transitoria o deiniivamente
de su pretenso guardador, excepto que se compruebe judicialmente que la elección de los
progenitores se funda en la existencia de un vínculo de parentesco, entre éstos y el o los
pretensos guardadores del niño. Ni la guarda de hecho, ni los supuestos de guarda judicial
o delegación del ejercicio de la responsabilidad parental deben ser considerados a los ines
de la adopción.

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 Proceso: art. 613 Elección del guardador e intervención del organismo administraivo. El
juez que declaró la situación de adoptabilidad selecciona a los pretensos adoptantes de la
nómina remiida por el registro de adoptantes. A estos ines, o para otras acividades que
considere perinentes, convoca a la autoridad administraiva que intervino en el proceso
de la declaración en situación de adoptabilidad, organismo que también puede
comparecer de manera espontánea. Para la selección, y a los ines de asegurar de un modo
permanente y saisfactorio el desarrollo pleno del niño, niña o adolescente, se deben
tomar en cuenta, entre otras pautas: las condiciones personales, edades y apitudes del o
de los pretensos adoptantes; su idoneidad para cumplir con las funciones de cuidado,
educación; sus moivaciones y expectaivas frente a la adopción; el respeto asumido frente
al derecho a la idenidad y origen del niño, niña o adolescente.
Art. 614: Sentencia de guarda con ines de adopción. Cumplidas las medidas dispuestas en
el arículo 613, el juez dicta la sentencia de guarda con ines de adopción. El plazo de
guarda no puede exceder los seis meses.
El proceso comienza con la selección de los pretensos adoptantes de la nómina emiida por el
registro. Es necesario volver a citar al niño cuya opinión deberá ser tenida en cuenta según
edad y grado de madurez. Cumplidas las medidas previstas, el juez dicta sentencia de guarda
con ines de adopción. La guarda judicial con ines adopivos es el modo elegido por el
legislador para que desde el poder judicial se pueda comprobar si ese vinculo ilial es posible y
adecuado al interés superior del niño. El plazo máximo para que se desarrolle la guarda es de 6
meses, periodo en el que se deberán realizar las observaciones perinentes que determinen si
es conveniente y viable la coninuidad del proceso, lo que desemboca en el juicio de adopción.
En caso contrario se deberá buscar otro grupo familiar alternaivo.
3) Juicio de adopción:
Luego de transcurrido el periodo de guarda y no habiéndose revocado la misma, corresponde

el inicio del juicio de adopción propiamente dicho.
 Competencia: el art. 615 establece que es juez competente el que otorgó la guarda con
ines de adopción, o a elección de los pretensos adoptantes, el del lugar en el que el niño
iene su centro de vida si el traslado fue tenido en consideración en esa decisión.
Se hace una salvedad, permiiendo que el juez que intervenga en el juicio de adopción sea
disinto al que llevo a cabo las anteriores etapas. Esto ocurrirá cuando los pretensos
adoptantes planteen que la cuesión tramite ante el juez del lugar en que el niño iene su
centro de vida.
 Procedimiento: el art. 616 plantea el modo de inicio del proceso de adopción al establecer
que üna vez cumplido el periodo de guarda, el juez interviniente, de oicio o a pedido de
parte o de la autoridad administraiva, inicia el proceso de adopción¨. Es juez competente
el que otorgó la guarda con ines de adopción, o a elección de los pretensos adoptantes, el
del lugar en el que el niño iene su centro de vida si el traslado fue tenido en consideración
en esa decisión.
El art. 617 establece una serie de pautas a las que denomina reglas del procedimiento. Se
aplican al proceso de adopción las siguientes reglas:
a) son parte los pretensos adoptantes y el pretenso adoptado; si iene edad y grado de
madurez suiciente, debe comparecer con asistencia letrada;
b) el juez debe oír personalmente al pretenso adoptado y tener en cuenta su opinión según
su edad y grado de madurez;
c) debe intervenir el Ministerio Público y el organismo administraivo;
d) el pretenso adoptado mayor de diez años debe prestar consenimiento expreso;
e) las audiencias son privadas y el expediente, reservado.

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BOLILLA 17 : TIPOS DE ADOPCIÓN

Existen tres ipos de adopción:
 Plena
 Simple
 De integración

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A la adopción de integración se le otorga enidad propia, al presentar varias paricularidades

que obligan a considerarla un ipo ilial diferente, con caracteres pariculares. Pero más allá de
esto, en toda sentencia de integración se deberá especiicar la clase de adopción priorizada por
el juez para el caso concreto y esto se reduce a dos posibilidades: plena y simple.
El otorgamiento de una adopción simple y plena depende de presupuestos fácicos,

relacionados básicamente con la subsistencia o no de alguna clase de vínculo signiicaivo entre
la familia de origen y el menor de edad.
El doble sistema no implica una graduación por la cual una es más perfecta que la otra, sino
que se persigue responder al interés del menor de edad en cada circunstancia. El juez debe
examinar cada situación en paricular y establecer cuál es la clase de adopción que mejor se
ajusta a ella. Esto implica su obligación de evaluar exhausivamente cada caso junto con su
equipo técnico en forma previa a la toma de decisión.
DISPOSICIONES GENERALES
Arículos 619 a 623: estos arts. conienen principios que afectan a todos los ipos adopivos.
 Conceptos
Art. 620: deine c/u de los ipos de adopción.
“La adopción plena coniere al adoptado la condición de hijo y exingue los vínculos jurídicos
con la familia de origen, con la excepción de que subsisten los impedimentos matrimoniales. El
adoptado iene en la familia adopiva los mismos derechos y obligaciones de todo hijo.
La adopción simple coniere el estado de hijo al adoptado, pero no crea vínculos jurídicos con
los parientes ni con el cónyuge del adoptante, excepto lo dispuesto en este código.
La adopción de integración se conigura cuando se adopta al hijo del cónyuge o del conviviente
y genera los efectos previstos en la sección 4° de este capítulo.”
 Facultades judiciales
Art. 621: “el juez otorga la adopción plena o simple según las circunstancias y atendiendo
fundamentalmente al interés superior del niño.
Cuando sea más conveniente para el niño, niña o adolescente, a pedido de parte y por moivos
fundados, el juez puede mantener subsistente el vínculo jurídico con uno o varios parientes de
la familia de origen en la adopción plena, y crear vínculo jurídico con uno o varios parientes de
la familia del adoptante en la adopción simple. En este caso, no se modiica el régimen legal de
la sucesión, ni de la responsabilidad parental, mire los impedimentos matrimoniales regulados
en este código para cada ipo de adopción.”
Se lo habilita al juez a lexibilizar los efectos de los ipos adopivos cuando ello resulte
aconsejable en el interés superior del niño, niña o adolescente.
Esta atribución opera a peición de parte, la que deberá fundar adecuadamente el planteo,
mostrando el beneicio que implica para el menor de edad alteran los efectos propios de
alguno de los ipos adopivos.
En algunos casos será para restringir los efectos tajantes de la adopción plena, requiriendo que
se mantenga los vínculos jurídicos respecto de determinados miembros de su familia de origen,
qué de otro modo quedarían exinguidos. En otros, para ampliar los efectos limitados de la

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sentencia de adopción simple, estableciéndose también un vínculo jurídico con uno o varios
parientes del adoptante.
Con respecto al mantenimiento del vínculo con los hermanos se adquiere una dimensión
diferenciada. El principio sentado por el inciso d) del art. 595, establece que la excepción no
sería el mantenimiento del vínculo entre los hermanos sino todo lo contrario; el juez debería
fundar las razones por las cuales dichos lazos jurídicos no debiera subsisir en el caso concreto.
 Conversión de sentencia
Art. 622: “A peición de parte y por razones fundadas, el juez puede converir una adopción
simple en plena. La conversión iene efecto Desde que la sentencia queda irme y para el
futuro.”
Esta previsión le otorga a los jueces mayores herramientas a in de adaptar los efectos de la
adopción a las nuevas realidades que puedan presentarse en la vida familiar, que surgen con
posterioridad al dictado de la sentencia.
Estaríamos frente a una sentencia consituiva y a la vez modiicatoria del estado de familia. Te
maniene así el estado ilial, pero se le otorgan nuevos efectos en razón de que se adquieren
vínculos jurídicos con toda la familia del adoptante, a la par que se exinguen los mismos
respecto a su familia de origen. Por supuesto que, si es necesario, rige la posibilidad de aplicar
el art. 621.
El pedido debe ser presentado por parte interesada. En este caso, será el adoptante y/o el
adoptado mayor de edad. El adoptado también podría realizar la peición cuando fuera menor
de edad y contara con edad y grado de madurez suiciente. Puede ser fundada:
a) En la necesidad de generar el corte de lazos jurídicos con la familia de origen;

b) En la voluntad de generar lazos jurídicos con la familia del adoptante en razón del
modo en que se han entramado dichos vínculos en la coidianeidad de la vida familiar.
 Prenombre del adoptado
Art. 623: “el prenombre del adoptado debe ser respetado. Excepcionalmente y por razones
fundadas en las previsiones establecidas en las reglas para el pronombre en general o en el uso
de un nombre con el cual el adoptado se siente ideniicado, el juez puede disponer la
modiicación del pronombre en el senido que se le peicione.”
El art. 62 CCCN establece que “la persona humana iene el derecho y el deber de usar el
prenombre y el apellido que le corresponden”. A su vez, a parir del otorgamiento de jerarquía
consitucional a los tratados internacionales de Derechos Humanos y en paricular el derecho
a la idenidad reconocido en el art. 8 de la convención sobre los derechos del niño, se establece
en este senido como principio la no modiicación del nombre del adoptado en tanto
manifestación de su ‘bios' y componente de su idenidad, cualquiera sea el ipo adopivo
consagrado para el caso.
Sin embargo se pueden aplicar ciertas excepciones previstas en la ley; teniendo en cuenta el
aspecto dinámico de la idenidad que se forja en la familia adopiva, siempre y cuando que el
cambio no causa perjuicio a terceros ni afecta la seguridad del menor.
ADOPCIÓN PLENA (art. 624 a 626)

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 Irrevocabilidad
Art. 624: “la adopción plena es irrevocable. La acción de iliación del adoptado contra sus
progenitores o el reconocimiento son admisibles sólo a los efectos de posibilitar los derechos
alimentarios y sucesorios del adoptado, sin alterar los otros efectos de la adopción.”
Una vez dictada la sentencia, la misma no puede ser dejada sin efecto por otra resolución
judicial, ni siquiera en el caso que haya acuerdo entre adoptante y adoptado (irrevocabilidad).
Este ipo adopivo pretende la equiparación con el vínculo ilial derivado de las otras dos
fuentes legales y en paricular la iliación que reconoce su causa en el lazo biológico. Se
pretende que el vínculo jurídico generado por la adopción plena tenga la misma fortaleza que
el proveniente de la iliación por naturaleza.
Lo que se puede realizar es la declaración de nulidad de la sentencia cuando ella se haya

obtenido en violación a las disposiciones legales referidas en el art. 634 CCCN. Dicha sanción
procederá tanto en la adopción plena como en la simple.
También, será posible la privación de la responsabilidad parental otorgada a los adoptantes,

conforme los supuestos regulados en el art. 700 CCCN. La sentencia de adopción plena no
podría nunca converirse en un lazo inquebrantable, en paricular cuando el ejercicio de los
derechos y deberes por parte de los adultos a cargo de los menores de edad le generan a estos
un perjuicio evidente.
En este arículo, se permite el reconocimiento por parte del progenitor biológico que no lo
hubiera hecho con anterioridad, o la posibilidad del adoptado de iniciar acciones de iliación
tendientes a posibilitar el ejercicio de sus derechos alimentarios y sucesorios. Se busca mejorar
la situación del adoptado, quien no pierde todos los derechos derivados de su vinculación con
el adoptante y toda su familia, sino que suma a estos los derechos alimentarios y sucesorios
derivados del reconocimiento voluntario de su padre biológico o de la sentencia que determina
la existencia del vínculo con sus progenitores de origen.
El reconociente, no ostenta derecho al respecto del adoptado. Se trata de una vinculación que
en este caso no es de “doble vía”. Sólo genera beneicios para uno de los sujetos de la relación.
Ello no obsta, a que con posterioridad al establecimiento de esta verdad biológica, se produzca
la construcción de un vínculo basado en la afecividad.
 Pautas para el otorgamiento de la adopción plena
Art. 625: “la adopción plena se debe otorgar, preferentemente, cuando se trate de niños, niñas
o adolescentes huérfanos de padre y madre que no tengan iliación establecida.
También puede otorgarse la adopción plena en los siguientes supuestos:
a) Cuando se haya declarado al niño, niña o adolescente en situación de adoptabilidad;

b) Cuando sean hijos de padres privados de la responsabilidad parental;
c) Cuando los progenitores hayan manifestado ante el juez su decisión libre e informada
de dar a su hijo en adopción”.
Conforme a lo establecido en dicha norma, este ipo de adopción se aplica a un niño, niña o
adolescente que no iene iliación establecida, o cuando sus padres han fallecido, y se ha
agotado la búsqueda de familiares de origen por parte del organismo administraivo
competente en un plazo máximo de 30 días, prorrogables por un plazo igual sólo por razón
fundada.

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Luego se señala que “puede" dictarse la adopción plena en determinados supuestos (a, b, c).
Los únicos casos que quedarían excluidos son los referidos a la adopción de integración y los
derivados de entrega directa, estando estos prohibidos por el CCCN.
Esta forma de redacción que iene el arículo habilita la discrecionalidad judicial en la decisión y
a su vez, comprende todos los restantes supuestos fácicos que habilitan la adopción, no hace
más que reairmar el criterio lexibilizador que impera en el CCCN respecto de esta cuesión. Se
considera el caso concreto, el interés superior del niño y el respeto por su derecho a la
idenidad lo que en deiniiva determinará la elección de uno u otro ipo adopivo.
 Apellido
Art. 626: “el apellido del hijo por adopción plena se rige por las siguientes reglas:
a) Si se trata de una adopción unipersonal, el hijo adopivo lleva el apellido del

adoptante; si el adoptante iene doble apellido, puede solicitar que éste se ha
mantenido;
b) Si se trata de una adopción conjunta, se aplican las reglas generales relaivas al apellido
de los hijos matrimoniales; (art. 64 CCCN)
c) Excepcionalmente, y fundado en el derecho a la idenidad del adoptado, a peición de
parte interesada, se puede solicitar agregar o anteponer el apellido de origen al
apellido del adoptante o al de uno de ellos si la adopción es conjunta;
d) En todos los casos, si el adoptado cuenta con la edad y grado de madurez suiciente, el
juez debe valorar especialmente su opinión”.
La norma establece principios, pero admite la posibilidad de dejarlos de lado en casos

excepcionales (lexibilización), donde se puede agregar o anteponer el apellido de origen al del
adoptante. En este senido se exigen una serie de requisitos:
a) Que el pedido se ha realizado por parte interesada

b) Se funde y demuestre que es un modo de proteger más adecuadamente el derecho a
la idenidad del niño.
La norma también requiere que se tome especialmente en cuenta la opinión del adoptado en
todos los casos en los que cuentan con la edad y grado de madurez suiciente, ya que es un
aspecto que resulta vital en la vida de relación de una persona.
En los supuestos en que se otorgó una guarda con ines de adopción a un matrimonio o unión
convivencial y uno de los miembros de la pareja fallece antes de que se completa dicha etapa;
el juez podría generar vínculos jurídicos con ambos miembros de la pareja. El principio es que
lleve el apellido del sobreviviente, excepto cuando fundado en el derecho a la idenidad de
peición y anteponer o agregar el apellido de origen, o el del guardador fallecido (art. 605).
ADOPCIÓN SIEMPLE (art. 627 a 629)
Art. 627: Efectos. “la adopción simple produce los siguientes efectos:
a) Como regla, los derechos y deberes que resultan del vínculo de origen no quedan
exinguidos por la adopción; sin embargo, la itularidad y el ejercicio de la
responsabilidad parental se transieren a los adoptantes;

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b) La familia de origen iene derecho de comunicación con el adoptado, excepto que sea
contrario al interés superior del niño;
c) El adoptado conserva el derecho a reclamar alimentos a su familia de origen cuando
los adoptantes no puedan proveérselos;
d) El adoptado que cuenta con la edad y grado de madurez suiciente o los adoptantes,
pueden solicitarse mantenga el apellido de origen, sea adicionándole o ante
poniéndole el apellido del adoptante o uno de ellos; a falta de peición expresa, la
adopción simple Se rige por las mismas reglas de la adopción plena;
e) El derecho sucesorio se rige por lo dispuesto en el libro quinto”.
Este ipo de adopción presupone en principio sólo la vinculación jurídica entre adoptado y
adoptante a la par que maniene los lazos con la familia de origen, excepto en lo referente a la
itularidad y ejercicio de la responsabilidad parental.
El inciso a) del art. 627 establece en este senido: “…como regla, los derechos y deberes que
resultan del vínculo de origen no quedan exinguidos por la adopción; sin embargo, la
itularidad y el ejercicio de la responsabilidad parental se transieren a los adoptantes…”.
A parir de las facultades atribuidas al juez conforme el art. 621 se le permite ampliar los
efectos de la sentencia. En este caso, y a diferencia de lo que ocurre con la adopción plena, no
se especiican los supuestos en que se debe o puede dictar esta clase de adopción. La
aplicación de este ipo legal queda sujeta a la discrecionalidad judicial, según las
paricularidades de cada caso concreto.
 Derecho de comunicación
Inciso b) del art. 627: “…la familia de origen iene derecho de comunicación con el adoptado,
Es cierto que sea contrario al interés superior del niño…”
La posibilidad de contacto afecivo con el niño o adolescente es un derecho que podrá tener
gran relevancia prácica, sobre todo cuando existe un real interés de la familia de origen en
dicho senido.
La norma señala que el derecho procede “excepto que sea contrario al interés superior del
niño”. Se desprende así que el principio en estos casos, es qué el contacto es beneicioso para
el menor de edad y la construcción adecuada de su idenidad. En todo caso, para evitarlo, se
deberá acreditar el perjuicio que implica para el adoptado en el supuesto paricular.
El derecho de comunicación no se circunscribe a los progenitores del menor de edad, sino que
se exiende a los miembros de la familia que tengan un vínculo signiicaivo con él.
Los encuentros que se establezcan por acuerdo o sentencia judicial, deben respetar la nueva
vida que iene el adoptado con relación a los padres adopivos y su familia, y no afectar el
desarrollo y bienestar del menor de edad. Las pautas variarán a medida que el niño vaya
creciendo, y la periodicidad de los contactos y la obedeciendo cada vez más a las preferencias
del adoptado.
 Alimentos
Inciso c) del art. 627: “…el adoptado conserva el derecho a reclamar alimentos a su familia de
origen cuando los adoptantes no puedan proveérselos..”.

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A la par que se admite el derecho de comunicación, es coherente que se imponga el deber

alimentario a la familia de origen.
La norma se encarga de señalar que se trata de una obligación subsidiaria, es decir que se
habilitará el reclamo cuando los adoptantes no puedan saisfacer de modo integro las
necesidades del adoptado.
Se puede reclamar a los ascendientes, hermanos bilaterales y unilaterales y parientes aines en

primer grado.
 Apellido
Inciso d) del art. 627: “…el adoptado que cuenta con la edad y grado de madurez suiciente o
los adoptantes, pueden solicitar se mantenga el apellido de origen, sea adicionándole o antes
poniéndole el apellido del adoptante o uno de ellos; a falta de peición expresa, la adopción
simple se rige por las mismas reglas de la adopción plena..”.
En la adopción plena el mantenimiento del apellido de origen es excepcional, y se requiere que

el pedido este fundado en el derecho a la idenidad del adoptado. En la adopción simple basta
con que la solicitud sea realizada por el adoptante o por el adoptado con edad y grado de
madurez suiciente.
El principio es que ande peición de parte, adoptado y/o adoptantes, se mantendrá el apellido
de origen al que se le podrá adicionar o anteponer el apellido de los adoptantes.
En caso de no exisir tal peición expresa, la cuesión se remite a las reglas dispuestas en el art.
626 respecto a la adopción plena.
 Derechos sucesorios
Inciso e) del art. 627: se remite a lo dispuesto en el libro quinto del CCCN.
Art. 2430: caso de adopción. “El adoptado y sus descendientes ienen los mismos derechos
hereditarios que el hijo y sus descendientes por naturaleza y mediante técnicas de
reproducción humana asisida”.
Art. 2432: parentesco por adopción. “los adoptantes son considerados ascendientes. Sin
embargo, en la adopción simple, ni los adoptantes heredan los bienes que el adoptado haya
recibido a ítulo gratuito de su familia de origen, ni ésta hereda los bienes que el adoptado
haya recibido a ítulo gratuito de su familia de adopción. Estas exclusiones no operan si, en su
consecuencia, quedan bienes vacantes. En los demás bienes, los adoptantes excluyen a los
padres de origen”.
No hay duda que los adoptados y sus descendientes en razón del vínculo jurídico entablado,
heredan respecto de sus adoptantes en la misma condición que los hijos que ostenten dicho
estado, ya sea por naturaleza o por TRHA.
Respecto de la sucesión del resto de la familia adopiva, el art. 334 del código civil según la ley
24.779, establecía que el adoptado en forma simple y sus descendientes heredaban por
representación a los ascendientes de los adoptantes; pero no eran herederos forzosos, esto
implicaba la posibilidad que se los excluyera por testamento válido.

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Según la actual redacción, se debe entender que en estos casos “se innova respecto de la
adopción simple desde que el descendiente adopivo es tratado como cualquier descendiente,
cualquiera sea el origen de la iliación”. (Hay dudas).
No hay duda del derecho hereditario que le corresponde en la línea colateral respecto de todos
sus hermanos, sean o no adopivos conforme lo dispuesto en el art. 598.
Por otro lado, se maniene los derechos sucesorios respecto de la familia de origen.
Con respecto a la posibilidad de suceder al adoptado, ienen prioridad los adoptantes por
sobre los progenitores biológicos. En este senido se establecen 2 salvedades:
a) Los adoptantes no heredan los bienes que el adoptado haya recibido a ítulo gratuito
de su familia de origen, me está hereda los bienes que el adoptado haya recibido a
ítulo gratuito de su familia de adopción.
b) Estas exclusiones no operan si, en su consecuencia, quedan bienes vacantes.
 Acción de iliación o reconocimiento posterior a la sentencia
Art. 629: “después de acordada la adopción simple se admite el ejercicio por el adoptado de la
acción de iliación contra sus progenitores, y el reconocimiento del adoptado. Ninguna de estas
situaciones debe alterar los efectos de la adopción establecidos en el art. 627”.
Frente al reconocimiento espontáneo por el progenitor de origen o la acción de reclamación

que pudiera intentarse, se plantea la posibilidad de que el adoptado amplíe sus derechos. Si
bien de ambas maneras se establece la verdad en cuanto a la existencia de un vínculo ilial por
naturaleza, ello de ninguna manera implica que el progenitor biológico pase a ostentar la
itularidad y ejercicio de la responsabilidad parental, el cual subsiste en cabeza de los
progenitores adopivos.
Diferencia con el art. 624 referido al reconocimiento y acciones de iliación en el caso del
adoptado plenamente. Allí las consecuencias se restringen a las cuesiones relaivas a los
derechos alimentarios y sucesorios. Aquí la incidencia en el establecimiento del vínculo ilial se
exiende también a la generación del vínculo con el resto de la familia de origen, el derecho de
comunicación y las disposiciones especíicas relacionadas con el apellido.
En las cuesiones alimentarias y su sucesorias, las implicancias estarán dadas de acuerdo a los
principios que se establecen en el art. 627.
 Revocación
Art. 629: “la adopción simple es revocable:
a) Por haber incurrido el adoptado o el adoptante en las causales de indignidad previstas

en este código;
b) Por peición jusiicada del adoptado mayor de edad;
c) Por acuerdo de adoptante y adoptado mayor de edad manifestado judicialmente.
La revocación exingue la adopción Desde que la sentencia queda irme y para el futuro.
Revocada la adopción, el adoptado pierde el apellido de adopción. Sin embargo, con
fundamento en el derecho a la idenidad, puede ser autorizado por el juez a conservarlo”.

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La adopción simple es revocable. La revocación es el acto jurisdiccional que deja sin efecto la
adopción, basado en circunstancias sobrevinientes a la sentencia que había determinado dicho
emplazamiento iliatorio.
Para poner in al vínculo ilial se necesita una resolución judicial, no existe revocación
convencional; aún en caso de acuerdo entre adoptante y adoptado. Se requiere manifestación
y convalidación en sede judicial.
Se trata de una sentencia consituiva, en este caso de carácter exinivo de las relaciones
familiares generadas con él o los adoptantes y eventualmente con los restantes miembros de la
familia adopiva, si se hubiera dispuesto al dictar sentencia conforme admite el art. 621.
Causales de revocación:
 Inciso a): por haber incurrido el adoptado o el adoptante en las causales de indignidad
previstas en el CCCN.
Las causales de indignidad se encuentran previstas dentro del marco de las normas de derecho
sucesorio importa en la realización de actos ilícitos respecto de una persona o en su memoria,
a los que la ley les da enidad para resolver los derechos hereditarios de quién los hubiera
comeido. Es una sanción civil fundada en la conducta disvaliosa del adoptante o adoptado,
que implica privarlo de beneicios que le corresponderían por ley o testamento válido.
Las numerosas causales de indignidad se encuentran enunciadas en el art. 2281. La causal

expresada en el inciso b) de dicho arículo hace referencia al “maltrato grave"; conducta que
puede provenir tanto del adoptado como del adoptante. Se permiirá especialmente al
adoptante acudir al pedido de revocación amparando lo de conductas lesivas a su persona por
parte del adoptado. El maltrato grave, en todas sus formas, no debe ser tolerado por la ley, por
lo que el adoptado y el adoptante encontrarán aquí un posible causa y para la protección de su
persona y sus derechos.
 Inciso b): por peición jusiicada del adoptado mayor de edad.
El pedido, en estos casos, no se basa necesariamente en situaciones de maltrato o

incumplimiento de los roles parentales por parte de los adoptantes. Este pedido podrá
encontrarse jusiicado con la peición relacionada con la falta de apego que el adoptado iene
respecto de su familia adopiva, o en la relación recompuesta con su familia de origen a la que
quiere volver a pertenecer en el marco jurídico correspondiente, etc. La solicitud debe ser
evaluada con criterio amplio.
 Inciso c): acuerdo de adoptante y adoptado mayor de edad manifestado judicialmente.
En estos casos, donde ambos sujetos maniiestan su voluntad de exinguir el vínculo, hacen
que el juez debe homologar el pedido. Aquí no se exige la alegación de justos moivos.
 Úlimo párrafo del art. 629: “el adoptado pierde el apellido de adopción. Sin embargo,
con fundamento en el derecho a la idenidad, puede ser autorizado por el juez a
conservarlo”.
Este no es el único efecto que acarrea la sentencia de revocación. En este senido se pueden
mencionar:

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1. La cesación de los impedimentos entre adoptante y adoptado (también respecto de los

hermanos adopivos y otros miembros de la familia del adoptante con los que
eventualmente se lo haya vinculado en la sentencia conforme el art 621);
2. El retorno de la responsabilidad parental a los padres biológicos (excepto cuando ellos
a su vez hubieran sido privados o suspendidos de su ejercicio);
3. La cesación de los derechos hereditarios y alimentarnos generados por la adopción.

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ADOPCIÓN DE INTEGRACIÓN (art.630 a 633)
Art. 620 (úlimo párrafo): “la opción de integración se conigura cuando se adopta al hijo del
cónyuge o del conviviente y genera los efectos previstos en la sección 4° de este capítulo”.
El insituto de la adopción integraiva no está orientado a amparar a un niño abandonado.
El presupuesto que habilita este ipo adopivo implica la existencia de uno o varios hijos de una
persona que contrae nupcias o vive en unión convivencial con otra que no resulta ser el
progenitor. La integración implica la incorporación jurídica de ese hijo respecto a ese cónyuge o
conviviente. Importa la preexistencia de un vínculo afecivo entre ellos que jusiica trasladar al
plano legal lo que es una realidad en el trato coidiano de ese grupo familiar.
El código ya prevé la existencia de una vinculación jurídica en estos casos, en tanto considera
progenitor aín al cónyuge o conviviente que vive con quien iene a cargo el cuidado personal
del niño o adolescente (art. 672).
En estos casos, se busca “dar un paso más” en el fortalecimiento del vínculo jurídico, al
reemplazar los efectos acotados qué implica la igura de progenitor aín por las consecuencias
amplias que se derivan del establecimiento de una relación ilial.
En estos casos se puede adoptar tanto menores como mayores de edad (art.597 inc a).
 Efecto respecto del progenitor de origen
Art. 630: “la adopción de integración siempre maniene el vinculo iliatorio y todos sus efectos
entre el adoptado y su progenitor de origen, cónyuge o conviviente del adoptante”.
El CCCN Establece que más allá del ipo adopivo que se decida para el caso concreto, el
conviviente o cónyuge maniene la plena vinculación ilial con su hijo.
 Efectos de la sentencia
Art. 631: “la adopción de integración produce los siguientes efectos entre el adoptado y el
adoptante:
a) Si el adoptado iene un solo vínculo ilial de origen, se inserta en la familia del

adoptante con los efectos de la adopción plena; las reglas relaivas a la itularidad y
ejercicio de la responsabilidad parental se aplican a las relaciones entre el progenitor
de origen, el adoptante y el adoptado;
b) Si el adoptado iene doble vínculo ilial de origen se aplica lo dispuesto en el art. 621”.
Supuestos:
 Doble vínculo ilial: relación luida con el otro progenitor no conviviente, el adoptante
queda como progenitor aín. No se aplica la adopción de integración.
 Doble vínculo ilial: nulo o escaso vínculo afecivo o personal con el otro progenitor no
conviviente, se traslada la responsabilidad parental y se maniene el régimen de
comunicación con el biológico. Se procede a la adopción por integración (simple o
plena).
 Único vínculo ilial: con el cónyuge o conviviente de quien pretende adoptar. Se
procede a la adopción por integración plena.
 Reglas aplicables

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Art. 632: “además de lo regulado en las disposiciones generales, la adopción de integración se

rige por las siguientes reglas:
a) Los progenitores de origen deben ser escuchados, excepto causas graves debidamente
fundadas;
b) El adoptante no requiere estar previamente inscrito en el registro de adoptantes;
c) No se aplican las prohibiciones en materia de guarda de hecho;
d) No se exige la declaración judicial de la situación de adoptabilidad;
e) No se exige previa guarda con ines de adopción;
f) No rige el requisito relaivo a que las necesidades afecivas y materiales no pueden ser
proporcionados por su familia de origen de conformidad con lo previsto en el art. 594”.
Con respecto a la obligación de escuchar a “los" progenitores de origen; esto abarca

obviamente al cónyuge o conviviente del solicitante para conocer sus deseos, inquietudes y
expectaivas, pero también al otro progenitor no conviviente. Los únicos supuestos donde esto
úlimo no se requeriría son los casos de fallecimiento del progenitor, hijos no reconocidos,
privación de responsabilidad parental y cuando existan causas graves debidamente fundadas.
La escucha Y la posibilidad de alegar al progenitor no conviviente resulta esencial, en la medida

que la incorporación de un nuevo estado ilial para su hijo no le resulta indiferente. Esto va
desde la posibilidad de que el niño deje de usar su apellido, hasta la pérdida de sus derechos y
deberes derivados de la responsabilidad parental si se otorga la adopción plena.
 Revocación
Art. 633: “la adopción de integración es revocable por las mismas causales previstas para la
adopción simple, se haya otorgado con carácter de plena o simple”.
La posibilidad de que se permita revocar también la adopción plena otorgada en estos casos,
responde a que en la prácica, aunque se prive de efectos jurídicos al vínculo ilial establecido
por sentencia, se maniene la relación con el otro progenitor.
De esta manera, el adoptado, más allá del mayor o menor impacto personal que la revocación
le acarree, seguirá manteniendo intactos todos los derechos y deberes derivados de su relación
ilial subsistente con su progenitor de origen.
NULIDAD E INSCRIPCIÓN
La nulidad es la sanción legal que priva de sus efectos propios a un acto jurídico en virtud de
una causa originaria, es decir, existente en el momento de su celebración.
La sentencia de nulidad es declaraiva en tanto desplaza el estado de familia, privándolo de los

efectos nacidos a parir del emplazamiento.
En el supuesto de adopción plena, el adoptado queda: a. en situación de adoptabilidad o, b.

recupera su vínculo jurídico con la familia de origen, si la nulidad afecta al procedimiento
previo a la declaración.
En el supuesto de la adopción simple, reinas de su iliación biológica en plenitud.
El CCCN establece dos supuestos de nulidad: absoluta y relaiva.
 Nulidades absolutas

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Son de nulidad absoluta los actos que contravienen el orden público, la moral o las buenas
costumbres. Puede declararse por el juez, aún sin mediar peición de parte, si es maniiesta en
el momento de dictar sentencia. Puede alegarse por el Ministerio Público y por cualquier
interesado, excepto por la parte que invoque y la propia torpeza para lograr un provecho. No
puede sanearse por la conirmación del acto ni por la prescripción.
Art. 634: “adolece de nulidad absoluta la adopción obtenida en violación a las disposiciones
referidas a:
a) La edad del adoptado;

b) La diferencia de edad entre adoptante y adoptado; (debe ser de 16 años)
c) La adopción que hubiese tenido un hecho ilícito como antecedente necesario, incluido
el abandono supuesto o aparente del menor proveniente de la comisión de un delito
del cual hubiera sido vícima el menor o sus padres;
d) La adopción simultánea por más de una persona, excepto que los adoptantes sean
cónyuges o pareja conviviente;
e) La adopción de descendientes;
f) La adopción de hermano y de hermano unilateral entre sí;
g) La declaración judicial de la situación de adoptabilidad;
h) La inscripción y aprobación del registro de adoptantes;
i) La falta de consenimiento del niño mayor de 10 años, a peición exclusiva del
adoptado”.
Los incisos a, b, g, h no se aplican a la adopción de integración. Ya que en este ipo de

adopción, se puede adoptar a personas mayores de edad; no se exige la diferencia de 16 años
edad entre adoptante y adoptado; y tampoco resulta necesaria la declaración de
adoptabilidad; así como tampoco la inscripción y aprobación en el registro de aspirantes de
guarda.
 Nulidades relaivas
Son de nulidad relaiva a los actos a los cuales la ley impone esta sanción sólo en protección
del interés de ciertas personas. Sólo puede declararse a instancia de las personas en cuyo
beneicio se establece. Excepcionalmente puede invocarla la otra parte, si es de buena fe y ha
experimentado un perjuicio importante. Puede sanearse por la conirmación del acto y por la
prescripción de la acción. La parte que obró con ausencia de capacidad de ejercicio para el
acto, no puede alegarla si obró con dolo.
En estos casos los defectos originarios son suscepibles de ser subsanados por vía de
convalidación.
Art. 635: “adolece de nulidad relaiva a la adopción obtenida en violación a las disposiciones
referidas a:
a) La edad mínima del adoptante;

b) Vicios del consenimiento;
c) El derecho del niño, niña o adolescente a ser oído, a peición exclusiva del adoptado”.
En cuanto a la edad mínima, el art. 601 inc a) exige que el adoptante tenga al menos 25 años,
excepto cuando adopte la pareja supuesto en el que basta que uno de ellos alcanza dicha edad.
Si la adopción es dictada contraviniendo esta restricción podría solicitarse la nulidad, cuesión
que habrá que analizar en el caso concreto.

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En cuanto a la existencia de vicios en el consenimiento, el pedido puede ser realizado por

aquella de las partes involucradas (adoptado, adoptante, familia de origen) que no haya
contado con el debido discernimiento, intención y libertad. El criterio debe analizarse de modo
restricivo, porque la causal no debe ser la vía para habilitar arrepenimientos cuando el
proceso fue llevado a cabo cumpliendo con todas las formalidades requeridas por el
ordenamiento legal.
Y por úlimo, en el caso de la violación del derecho del menor de edad a ser oído, también se
puede establecer la nulidad. Ya que en dichos casos el menor es el único habilitado para
solicitar la ineicacia del vínculo establecido en la sentencia.
En todos los supuestos de nulidad relaiva resulta aplicable el plazo de prescripción de 2 años
previsto en el art. 2562 inc a) del CCCN.
 Normas supletorias
Art. 636: “en lo no reglado por este capítulo, las nulidades se rigen por lo previsto en el
capítulo 9 del ítulo IV del libro primero”.
Las normas sobre nulidad de la adopción no forman un régimen especial. Por ende, cuando se
viole alguna disposición legal, podrán surgir supuestos de ineicacia, Más allá de los planteados
en los arículos 634 y 635.
 Inscripción
Art. 637: “la adopción, su revocación, conversión y nulidad deben inscribirse en el registro del
estado civil y capacidad de las personas”.
Se exige la inscripción de la respeciva sentencia de adopción. La inscripción determina la

posibilidad de oponer dicho estado de familia a terceros.
A parir de la inscripción, el registro se encuentra habilitado para expedir el correspondiente

ceriicado de nacimiento. Sin embargo, las paridas deben ser redactadas de forma tal que de
ellas no resulte si la persona ha nacido o no durante el matrimonio, por TRHA, o ha sido
adoptada (art. 559 CCCN).
La norma obliga a inscribir no sólo el emplazamiento iliatorio, sino los eventuales supuestos de
modiicación (conversión de sentencia) o exinción del mismo (revocación y nulidad).
La ley 26.413 referida al “registro del estado civil y capacidad de las personas” establece en su:
Art. 1: “todos los actos o hechos que dan origen, alteren o modiiquen el estado civil y
capacidad de las personas, deberán inscribirse en los correspondientes registros de las
provincias, de la nación y de la ciudad Autónoma de Buenos Aires”.
Art. 47: “las adopciones simples así como también sus anulaciones y revocaciones se
inscribirán por nota de referencia con relación a inscripciones de nacimiento, transcribiéndose
la parte disposiiva de la sentencia, lugar, fecha, juzgado interviniente y carátula del
expediente”.
Art. 48: “en los casos de adopciones plenas se procederá a inmovilizar mediante nota marginal
en acta de nacimiento original y a pracicar una nueva inscripción de nacimiento en los libros
respecivos con todos los recaudos del arículo 36.

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En el asiento original deberá dejarse constancia de la disposición u oicio que ordena la nueva
inscripción, de acuerdo a la normaiva vigente en cada jurisdicción, siendo suscripto el
nacimiento por el o los adoptantes, si fuera esto posible”.
Art. 49: “la inscripción a que se reiere el arículo anterior se realizará en el registro en el que se
encuentran inscripción original del nacimiento. Cumplido, podrá inscribirse el nuevo asiento en
el lugar del domicilio de los adoptantes, agregando al oicio que le ordene, copia de la
inscripción originaria inmovilizada y con transcripción del auto que ordena la nueva
inscripción”.

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BOLILLA 18 RESPONSABILIDAD PARENTAL
En nuestra tradición jurídica siempre se uilizó el termino ¨patria potestad¨ para designar al
conjunto de relaciones legales existentes entre los progenitores e hijos. En el código de Vélez se
disponía en el art. 264 ¨la patria potestad es el conjunto de los derechos que las leyes
conceden a los padres desde la concepción de los hijos legíimos, en las personas y bienes de
dichos hijos, mientras sean menores de edad y no estén emancipados¨. Se consideraba al niño
como un objeto de derechos. El ejercicio era siempre unilateral. En supuestos de hijos
matrimoniales y naturales se concentraba en cabeza del padre, la madre solo podía ejercer la
patria potestad en casos de viudez y cuando se tratara de hijos naturales no reconocidos.
La ley 10.903 en 1919 modiico el art. 264, se mencionó la palabra öbligaciones¨, que llevaba
la consideración del menor de edad a un nuevo plano ¨la patria potestad es el conjunto de
derechos y obligaciones¨
Con el retorno de la democracia y la sanción de la ley 23.264 (año 1985) se conoció a la
llamada ¨patria potestad comparida¨, se reconoció el derecho igualitario de ambos padres en
cuanto a la crianza y educación de los hijos. Se reemplazo el termino öbligaciones¨ por
¨deberes¨.
La principal reforma contenida en el CCCN a parir del nuevo art. 683 estableció una nueva
forma de designar al insituto. La nueva redacción establece: ¨la responsabilidad parental es
el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los progenitores sobre la persona y
bienes del hijo, para su protección, desarrollo y formación integral mientras sea menor de
edad y no se haya emancipado¨
Se reemplaza la expresión ¨patria potestad¨ por ¨responsabilidad parental¨. La palabra
potestad se conecta con el poder que evoca a la potestas del derecho romano centrado en la
idea de dependencia absoluta del niño en una estructura familiar jerárquica. El vocablo
¨responsabilidad¨ implica el ejercicio de una función en cabeza de ambos progenitores que se
maniiesta en una conjunto de facultades y deberes desinados a saisfacer el interés superior
del niño o adolescente. El eje esta puesto en el niño o adolescente concebido ahora como
¨sujeto de derechos¨ que merece especial protección por parte del mundo adulto.
Principios generales
En el art. 639 se establece: ¨La responsabilidad parental se rige por los siguientes principios:
a) el interés superior del niño
b) la autonomía progresiva del hijo conforme a sus caracterísicas psicoísicas, apitudes y
desarrollo. A mayor autonomía, disminuye la representación de los progenitores en el ejercicio
de los derechos de los hijos;
c) el derecho del niño a ser oído y a que su opinión sea tenida en cuenta según su edad y grado
de madurez. ¨
a) El interés superior del niño: Esta pauta fue tomada en cuenta desde la aprobación de la
convención sobre los derechos del niño, que menciona en su ariculado el interés superior del
niño como estándar básico a tomar en consideración en todo asunto que afecte a menores de
18 años.
Art. 3: En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las insituciones públicas o
privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administraivas o los órganos
legislaivos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del niño.
Art. 9: Los Estados Partes velarán por que el niño no sea separado de sus padres contra la
voluntad de éstos, excepto cuando, a reserva de revisión judicial, las autoridades competentes
determinen, de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que tal separación es
necesaria en el interés superior del niño.

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Art. 9 inc. 3: Los Estados Partes respetarán el derecho del niño que esté separado de uno o de
ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo
regular, salvo si ello es contrario al interés superior del niño.
Art. 18: Los Estados Partes pondrán el máximo empeño en garanizar el reconocimiento del
principio de que ambos padres ienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y el
desarrollo del niño. Incumbirá a los padres o, en su caso, a los representantes legales la
responsabilidad primordial de la crianza y el desarrollo del niño. Su preocupación fundamental
será el interés superior del niño.
Art. 21: Los Estados Partes que reconocen o permiten el sistema de adopción cuidarán de que
el interés superior del niño sea la consideración primordial.
Es un eje central en los diversos asuntos que hacen a la vida del menor de edad y es un
elemento que los jueces no pueden dejar de tener en cuenta a la hora de resolver.
Es una pauta de decisión ante un conlicto de intereses y también consituye un criterio para la
intervención insitucional designada para proteger al niño. El segundo aspecto permite la
intervención del estado en la familia cuando función parental no funciona adecuadamente.
Resultará en interés del menor toda acción o medida que ienda a respetar sus derechos y
perjudicial, aquellas que puedan vulnerarlos. Debe establecerse en cada caso si la voluntad o
acción de los padres o guardadores afecta los diversos derechos del niño o adolescente:
derecho a la vida a la integridad ísica, salud, educación, vivienda, trabajo, preservación de su
idenidad.
Art. 3 de la ley 26061: "INTERES SUPERIOR. A los efectos de la presente ley se eniende por
interés superior de la niña, niño y adolescente la máxima saisfacción, integral y simultánea de
los derechos y garanías reconocidos en esta ley.
Debiéndose respetar:
a) Su condición de sujeto de derecho;
b) El derecho de las niñas, niños y adolescentes a ser oídos y que su opinión sea tenida en
cuenta;
c) El respeto al pleno desarrollo personal de sus derechos en su medio familiar, social y cultural;
d) Su edad, grado de madurez, capacidad de discernimiento y demás condiciones personales;
e) El equilibrio entre los derechos y garanías de las niñas, niños y adolescentes y las exigencias
del bien común;
f) Su centro de vida. Se eniende por centro de vida el lugar donde las niñas, niños y
adolescentes hubiesen transcurrido en condiciones legíimas la mayor parte de su existencia.
Este principio rige en materia de patria potestad (responsabilidad parental), pautas a las que se
ajustarán el ejercicio de la misma, iliación, resitución del niño, la niña o el adolescente,
adopción, emancipación y toda circunstancia vinculada a las anteriores cualquiera sea el
ámbito donde deba desempeñarse.
Cuando exista conlicto entre los derechos e intereses de las niñas, niños y adolescentes frente
a otros derechos e intereses igualmente legíimos, prevalecerán los primeros."
Los jueces precisan leyes que les peritan resolver realidades disímiles y novedades para lo cual
deberán uilizar el prudente arbitrio judicial.
b) Autonomía progresiva:
Art. 26: ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. La persona menor de edad
ejerce sus derechos a través de sus representantes legales. No obstante, la que cuenta con
edad y grado de madurez suiciente puede ejercer por sí los actos que le son permiidos por el
ordenamiento jurídico. En situaciones de conlicto de intereses con sus representantes legales,
puede intervenir con asistencia letrada. La persona menor de edad iene derecho a ser oída en
todo proceso judicial que le concierne así como a paricipar en las decisiones sobre su persona.
Se presume que el adolescente entre trece y dieciséis años iene apitud para decidir por sí
respecto de aquellos tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometen su estado de

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salud o provocan un riesgo grave en su vida o integridad ísica. Si se trata de tratamientos

invasivos que comprometen su estado de salud o está en riesgo la integridad o la vida, el
adolescente debe prestar su consenimiento con la asistencia de sus progenitores; el conlicto
entre ambos se resuelve teniendo en cuenta su interés superior, sobre la base de la opinión
médica respecto a las consecuencias de la realización o no del acto médico. A parir de los
dieciséis años el adolescente es considerado como un adulto para las decisiones ainentes al
cuidado de su propio cuerpo.
A mayor madurez mayor capacidad menor grado de representación. Hay mayor autonomía, por
eso es progresiva.
c) Derecho a ser oído: Inc. f del art. 595 "el derecho del niño, niña o adolescente a ser oído y
a que su opinión sea tenida en cuenta según su edad y grado de madurez, siendo obligatorio
requerir su consenimiento a parir de los diez años."
La convención sobre los derechos del niño señala en el art. 12 "inc. a) Los Estados Partes
garanizarán al niño que esté en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de
expresar su opinión libremente en todos los asuntos que afectan al niño, teniéndose
debidamente en cuenta las opiniones del niño, en función de la edad y madurez del niño.
b) Con tal in, se dará en paricular al niño oportunidad de ser escuchado, en todo
procedimiento judicial o administraivo que afecte al niño, ya sea directamente o por medio de
un representante o de un órgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento
de la ley nacional.
art. 2 ley 26061 "las niñas/os y adolescentes ienen derecho a ser oídos y atendidos cualquiera
sea la forma en que se maniiesten, en todos los ámbitos".
Considerar al niño como sujeto de derechos signiica darle la debida paricipación en los
procesos que conciernen a su persona.
La escucha del menor es un deber. Llegado el momento de la adopción el art. 617 inc. b) "el
juez debe oír personalmente al pretenso adoptado y tener en cuenta su opinión según su edad
y grado de madurez".
A mayor edad y madurez del niño, se le debe dar mayor relevancia y gravitación a su opinión.
Incluso en el caso de los niños que cuentan con 10 años se requerirá su consenimiento
expreso con la adopción (617).
Es obligatorio escuchar al niño que ha alcanzado el dominio oral. Aunque hay otros modos de
expresión que aportarán elementos para la decisión judicial.
Titularidad y ejercicio de la responsabilidad parental:

La itularidad alude al conjunto de deberes y derechos que la ley reconoce a favor de ambos
padres. El ejercicio deriva de esa itularidad e implica la posibilidad efeciva de actuar en
cumplimiento de esos deberes y derechos. Los progenitores son itulares de los deberes y
derechos que conforman la responsabilidad parental respecto de sus hijos menores de edad.
Disintos supuestos de ejercicio de responsabilidad parental: art. 641

a) en caso de convivencia con ambos progenitores, a éstos. Se presume que los actos
realizados por uno cuentan con la conformidad del otro, con excepción de los supuestos
contemplados en el arículo 645 (contraer matrimonio, autorizarlo a ingresar a comunidades
religiosas, fuerzas armadas, autorizarlo para salir de la república, etc.), o que medie expresa
oposición; (el ejercicio lo ienen los dos)
b) en caso de cese de la convivencia, divorcio o nulidad de matrimonio, a ambos progenitores.
Se presume que los actos realizados por uno cuentan con la conformidad del otro, con las
excepciones del inciso anterior. Por voluntad de los progenitores o por decisión judicial, en
interés del hijo, el ejercicio se puede atribuir a sólo uno de ellos, o establecerse disintas
modalidades; (el ejercicio lo ienen los dos)

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c) en caso de muerte, ausencia con presunción de fallecimiento, privación de la

responsabilidad parental o suspensión del ejercicio de un progenitor, al otro;
d) en caso de hijo extramatrimonial con un solo vínculo ilial, al único progenitor;
e) en caso de hijo extramatrimonial con doble vínculo ilial, si uno se estableció por declaración
judicial, al otro progenitor. En interés del hijo, los progenitores de común acuerdo o el juez
pueden decidir el ejercicio conjunto o establecer disintas modalidades
 Modalidad unipersonal en el Código de Vélez.

 Indisinta, cualquiera de los dos
 Conjunta, ambos
Nuestro sistema sigue siendo conjunto porque si fuera indisinto no necesitaría la presunción
de conformidad.
Intervención judicial en caso de desacuerdo:

Art.642: En caso de desacuerdo entre los progenitores, cualquiera de ellos puede acudir al juez
competente, quien debe resolver por el procedimiento más breve previsto por la ley local,
previa audiencia de los progenitores con intervención del Ministerio Público. Si los desacuerdos
son reiterados o concurre cualquier otra causa que entorpece gravemente el ejercicio de la
responsabilidad parental, el juez puede atribuirlo total o parcialmente a uno de los
progenitores, o distribuir entre ellos sus funciones, por un plazo que no puede exceder de dos
años. El juez también puede ordenar medidas de intervención interdisciplinaria y someter las
discrepancias a mediación.
Delegación del ejercicio:

Art 643: La delegación la hace el propio progenitor (ambos o uno) por acuerdo, en el cual yo le
delego el ejercicio a un pariente o progenitor aín. El acuerdo debe ser homologado
judicialmente, debe intervenir el niño en el proceso. Hay un plazo máximo de un año pudiendo
renovarse judicialmente por razones fundadas. Los progenitores conservan la itularidad de la
responsabilidad parental y manienen el derecho de supervisar la crianza y educación del hijo
en función de sus posibilidades.
Progenitores adolescentes:
Los progenitores adolescentes, estén o no casados, ejercen la responsabilidad parental de sus
hijos pudiendo decidir y realizar por sí mismos las tareas necesarias para su cuidado, educación
y salud. Las personas que ejercen la responsabilidad parental de un progenitor adolescente
que tenga un hijo bajo su cuidado pueden oponerse a la realización de actos que resulten
perjudiciales para el niño; también pueden intervenir cuando el progenitor omite realizar las
acciones necesarias para preservar su adecuado desarrollo. El consenimiento del progenitor
adolescente debe integrarse con el asenimiento de cualquiera de sus propios progenitores si
se trata de actos trascendentes para la vida del niño, como la decisión libre e informada de su
adopción, intervenciones quirúrgicas que ponen en peligro su vida, u otros actos que pueden
lesionar gravemente sus derechos. En caso de conlicto, el juez debe decidir a través del
procedimiento más breve previsto por la ley local. La plena capacidad de uno de los
progenitores no modiica este régimen.
Actos que requieren consenimiento expreso de ambos progenitores:

Actos que requieren el consenimiento de ambos progenitores. Si el hijo iene doble vínculo
ilial se requiere el consenimiento expreso de ambos progenitores para los siguientes
supuestos:
a) autorizar a los hijos adolescentes entre dieciséis y dieciocho años para contraer matrimonio;
b) autorizarlo para ingresar a comunidades religiosas, fuerzas armadas o de seguridad;

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c) autorizarlo para salir de la República o para el cambio de residencia permanente en el

extranjero;
d) autorizarlo para estar en juicio, en los supuestos en que no puede actuar por sí;
e) administrar los bienes de los hijos, excepto que se haya delegado la administración de
conformidad con lo previsto en este Capítulo.
En todos estos casos, si uno de los progenitores no da su consenimiento o media imposibilidad
para prestarlo, debe resolver el juez teniendo en miras el interés familiar.
Cuando el acto involucra a hijos adolescentes, es necesario su consenimiento expreso.

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BOLILLA 22 VIOLENCIA FAMILIAR
1. Violencia familiar
La palabra ¨violencia¨ proviene del vocablo laino ¨violenia¨, que a su vez deriva de la raíz
¨violo¨ que signiica atentar o violar; y el término ¨domésica¨ del laino ¨domesicus¨, viene de
¨domus¨, ¨casa¨ lo que hace alusión a lo perteneciente o relaivo a casa u hogar.
Deine a la violencia como ël uso deliberado de la fuerza ísica o el poder, ya sea en grado de
amenaza o efecivo, contra uno mismo, otra persona o un grupo o comunidad, que cause o
tenga muchas probabilidades de causar lesiones, muerte, daños psicológicos, trastornos del
desarrollo o privaciones. Se ha deinido a la violencia como todo ipo de actos abusivos de
poder que obstaculizan, obstruyen o niegan el normal y pleno desarrollo personal del que esta
sujeto a ese ipo de conducta. Cuando esta clase de actos se presentan dentro del ámbito
familiar nos encontramos frente a lo que llamamos ¨violencia familiar¨
2. Formas de violencia
 Violencia ísica: reiere a la agresión ísica maniiesta. Es todo ipo de violencia que
produzca sobre el cuerpo un daño o dolor, como por ejemplo golpes de puño, intento de
ahorcamiento, golpes con objetos, mordiscos, magulladuras, empujones, quemar, asesinar,
etc.
 Violencia verbal o psicológica: se registra algún ipo de agresión dirigida a dañar
emocionalmente a la persona. Se trata de un maltrato que iene consecuencias de orden
psicológicos. El agresor busca degradar o controlar las acciones de la persona mediante
amenazas, inimidaciones, humillaciones, manipulación o aislamiento generando
senimientos en la vicima de desvalorización, auto-culpabilizacion, depresión, disminución
de la autoesima, etc.
 Violencia sexual o reproduciva: acción que vulnere cualquier aspecto de la vida sexual de
la persona y/o su derecho a decidir sobre aspectos vinculados a la reproducción. Se
expresa como acoso, imposición a la hora de mantener relaciones sexuales, violación con o
sin fuerza ísica, prohibición o limitación en la capacidad para decidir sobre el uso de
métodos aniconcepivos, trata de mujeres, etc.
 Violencia económica o patrimonial: se visualiza en los casos en donde existe un control,
sustracción o restricción en el uso del dinero. Involucra también aspectos vinculados a la
disposición y decisión sobre bienes patrimoniales y/o gananciales.
 Violencia simbólica: Ley 26485 art. 4 inc. 5 ¨la que a través de patrones estereoipados,
mensajes, valores, iconos o signos trasmita y reproduzca dominación, desigualdad y
discriminación en las relaciones sociales, naturalizando la subordinación de la mujer en la
sociedad¨. Se encuentra en los medios de comunicación, publicidades, noicias
periodísicas, programas de entretenimiento, etc.
 Violencia ambiental: se reiere a cualquier conducta consistente en romper, golpear
objetos, irar cosas, destrozar enseres, matar animales domésicos, esconder pertenencias
de la vícima, entre otras.
 Restricción de paricipación social: se corresponde con las situaciones en que se denuncia
control de las salidas, encierro por parte del agresor, prohibición de asisir a eventos
sociales, control de relaciones externas, acompañamiento en todos los ámbitos a los que
concurre, etc.
 Sustracción internacional de menores: algunos autores incluyen la sustracción o secuestro
de niños, entre los casos de violencia familiar

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Grupos vulnerables frente a la violencia familiar:

La vulnerabilidad se deine aquí como la falta de capacidad para prevenir, resisir y
sobreponerse a situaciones, que pueden conducir a la privación de derechos humanos. Las
mujeres, los menores de edad, las personas con discapacidad y los ancianos son reconocidos
como las vicimas más frecuentes de la violencia domésica.
a) niños, niñas y adolescentes: se eniende por maltrato infanil ¨los abusos, la desatención de
que son objeto los menores de 18 años e incluye todos los ipos de maltrato ísico o
psicológico, abuso sexual, desatención, negligencia y explotación comercial o de otro ipo que
causen un daño en la salud, desarrollo o dignidad del niño.¨ En los niños la violencia altera el
normal crecimiento, genera daños ísicos y psíquicos y a la vez incorpora pautas de conducta y
hábitos de comportamiento que implican una socialización destruciva.
b) mujeres: debe entenderse por violencia contra la mujer ¨cualquier acción o conducta,
basada en su género, que cause muerte, daño o sufrimiento ísico, sexual o psicológico a la
mujer en el ámbito público y privado¨
c) ancianos: cualquier acto que por acción u omisión provoque un daño ísico o psicológico a
un adulto mayor, cuando dicha agresión proviene de su núcleo familiar. La violencia hacia los
ancianos puede verse relejada por medio del maltrato verbal y/o ísico, descuido de su
alimentación y aseo, abandono, abuso inanciero por parte de los hijos o de otros miembros
del grupo familiar.
Tratamiento normaivo de la violencia familiar
En el CCCN: violencia alude a un vicio de la voluntad que puede acarrear la nulidad del acto
jurídico. Art 276 ideniica a la violencia como fuerza e inimidación; la fuerza se reiere a la
violencia ísica y la inimidación o violencia moral, a la acción de causar miedo, inhibir
(amenazar).
En el Código Penal: la violencia familiar no consituye un ipo delicivo especiico en el ámbito
del derecho penal. Las conductas deberán encuadrarse en los disintos ipos de la norma penal
general tales como homicidio, lesiones, abandono de personas, violación, corrupción de
menores, etc.
Leyes de protección contra la violencia familiar
Ley 24.417: de protección contra la violencia familiar, que rige en el ámbito de la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires. Se sanciono en diciembre de 1994 y fue reglamentada en marzo
1996 por el P.E.
La ley no deine el termino directamente sino que describe en su art. 1 la forma en que se
conigura, estableciendo ¨Toda persona que sufriese lesiones o maltrato ísico o psiquico por
parte de alguno de los integrantes del grupo familiar podrá denunciar estos hechos en forma
verbal o escrita ante el juez con competencia en asuntos de familia y solicitar medidas
cautelares conexas¨
La intervención judicial frente a la violencia familiar – Medidas cautelares
Dentro de los principios procesales en las relaciones de familia se menciona la tutela judicial
efeciva en el art. 706 estableciendo que Ël proceso en materia de familia debe respetar los
principios de tutela judicial efeciva, inmediación, buena fe y lealtad procesal, oiciosidad,
oralidad y acceso limitado al expediente. a) Las normas que rigen el procedimiento deben ser
aplicadas de modo de facilitar el acceso a la jusicia, especialmente tratándose de personas
vulnerables, y la resolución pacíica de los conlictos. b) Los jueces ante los cuales tramitan
estas causas deben ser especializados y contar con apoyo mulidisciplinario. c) La decisión que
se dicte en un proceso en que están involucrados niños, niñas o adolescentes, debe tener en
cuenta el interés superior de esas personas. ¨

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Informe técnico: el art. 3 de la ley ördena al juez a requerir un diagnósico de interacción

familiar efectuado por peritos de diversas disciplinas para determinar los daños ísicos y
psíquicos sufridos por la vícima, la situación de peligro y el medio social y ambiental de la
familia. Las partes podrán solicitar otros informes técnicos. ¨
Medidas: Art 4º :" El juez podrá adoptar, al tomar conocimiento de los hechos moivo de la
denuncia, las siguientes medidas cautelares: a) Ordenar la exclusión del autor, de la vivienda
donde habita el grupo familiar; b) Prohibir el acceso del autor, al domicilio del damniicado
como a los lugares de trabajo o estudio; c) Ordenar el reintegro al domicilio a peición de quien
ha debido salir del mismo por razones de seguridad personal, excluyendo al autor; d) Decretar
provisoriamente alimentos, tenencia y derecho de comunicación con los hijos. El juez
establecerá la duración de las medidas dispuestas de acuerdo a los antecedentes de la causa"
El art. 4 las caliica como cautelares pero algunos autores opinan que se trata de medidas
autosaisfacivas, es decir, aquellas que se toman con carácter urgente y que se agotan con una
resolución favorable, no dependiendo para su mantenimiento de un proceso principal ulterior.
Ley 12.569 rige en Provincia de Buenos Aires, coniene una deinición mucho mas amplia del
concepto, incluyendo varias especies derivadas de ella. En su art. 1 ¨Se entenderá por violencia
familiar, toda acción, omisión, abuso, que afecte la vida, libertad, seguridad personal, dignidad,
integridad ísica, psicológica, sexual, económica o patrimonial, de una persona en el ámbito del
grupo familiar, aunque no conigure delito¨
Violencia contra la mujer: es un ipo de violencia caracterizada por ser ejercida contra una
persona por el hecho de ser mujer
"La violencia contra la mujer es una forma de discriminación que inhibe gravemente la
capacidad de la mujer de gozar de derechos y libertades en pie de igualdad con el hombre".
 Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra la Mujer
(CEDAW,1979).
 Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la
Mujer o "Convención de Belem do Pará" (OEA, 1994).
 ley 26.485 de Protección Integral para prevenir, sancionar y erradicar la violencia
contra las mujeres en los ámbitos en que desarrollen sus relaciones interpersonales
(2009).
Ley 26.485: deine el concepto en su art. 4. Se eniende por violencia contra las mujeres toda
conducta, acción u omisión, que, de manera directa o indirecta, tanto en el ámbito público
como en el privado, basada en una relación desigual de poder, afecte su vida, libertad,
dignidad, integridad ísica, psicológica, sexual, económica o patrimonial, como así también su
seguridad personal.
El art. 6 enumera los disintos ipos de violencia contra la mujer:

 violencia domesica contra la mujer: aquella ejercida contra las mujeres por un integrante
del grupo familiar, independientemente del espacio ísico donde esta ocurra, que dañe la
dignidad, el bienestar, la integridad ísica, psicológica, sexual, económica o patrimonial, la
libertad comprendiendo la libertad reproduciva y el derecho al pleno desarrollo de las
mujeres
 violencia insitucional: aquella realizada por los funcionarios, profesionales, personal y
agentes pertenecientes a cualquier órgano, ente o insitución que tenga como in retardar,
obstaculizar o impedir que las mujeres tengan acceso a las políicas publicas y ejerzan los
derechos previstos en esta ley. (violencia policial hacia mujeres, violencia a mujeres
detenidas)
 violencia laboral: aquella que discrimina a las mujeres en los ámbitos de trabajo públicos o
privados y que obstaculiza su acceso al empleo, contratación, ascenso, estabilidad o

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permanencia en el mismo, exigiendo requisitos sobre estado civil, maternidad, edad,

apariencia ísica, o realización del test de embarazo
 violencia contra la libertad reproduciva: aquella que vulnere el derecho de las mujeres a
decidir libre y responsablemente el número de embarazos o intervalo entre los
nacimientos.
 Violencia obstétrica: aquella que ejerce el personal de salud sobre el cuerpo y los procesos
reproducivos de las mujeres, expresada en un trato deshumanizado, un abuso de
medicalización y patologización de los procesos naturales
 Violencia mediaica: aquella publicación o difusión de mensajes e imágenes estereoipados
a través de cualquier masivo de comunicación , que de manera directa o indirecta
promueva la explotación de mujeres o sus imágenes, injurie, difame, discrimine, deshonre,
humille o atente contra la dignidad de las mujeres, como así también la uilización de
mujeres, adolescentes y niñas en mensajes e imágenes pornográicas, legiimando la
desigualdad de trato o construya patrones socioculturales reproductores de la desigualdad
o generadores de violencia contra las mujeres.
Procedimiento:
Art. 20 procedimiento gratuito y sumarisimo; la gratuidad del tramite implica que todas las
actuaciones quedaran eximidas del pago de sellados, tasas, depósitos o cualquier otro
impuesto y/o arancel que pudieren cobrar las enidades receptoras.
Art. 21 presentacion de la denuncia tanto en forma oral como escrita. Reserva de idenidad de
la persona denunciante; la reserva de la idenidad se limitara a la etapa preliminar pero no se
mantendrá durante el proceso. Durante el juicio no se recibirá la declaración a quienes gocen
de reserva de idenidad si no es indispensable
No se requiere asistencia letrada para formular las denuncias
Acceso inmediato y gratuito al patrocinio jurídico
Asistencia protectora, en toda instancia del proceso se admiirá la presencia de un
acompañante como ayuda protectora ad honorem siempre que la mujer que padece violencia
lo solicite y con el único objeto de preservar la salud ísica y psicológica de la misma (art. 25)
Art. 31 amplia libertad probatoria para acreditar los hechos denunciados
Denuncia:
La ley amplia respecto de la ley 24417 las opciones de denunciar, cuando la vicima de
violencia sea una mujer, estableciendo que la presentación de la misma podrá efectuarse ante
cualquier juez/jueza de cualquier fuero e instancia o ante el Ministerio Publico.
Medidas:
ART 26. — Medidas prevenivas urgentes. a) Durante cualquier etapa del proceso el/la juez/a
interviniente podrá, de oicio o a peición de parte, ordenar una o más de las siguientes
medidas prevenivas de acuerdo a los ipos y modalidades de violencia contra las mujeres
deinidas en los arículos 5º y 6º de la presente ley: a. 1. Ordenar la prohibición de
acercamiento del presunto agresor al lugar de residencia, trabajo, estudio, esparcimiento o a
los lugares de habitual concurrencia de la mujer que padece violencia; a.2. Ordenar al presunto
agresor que cese en los actos de perturbación o inimidación que, directa o indirectamente,
realice hacia la mujer; a.3. Ordenar la resitución inmediata de los efectos personales a la parte
peicionante, si ésta se ha visto privada de los mismos; a.4. Prohibir al presunto agresor la
compra y tenencia de armas, y ordenar el secuestro de las que estuvieren en su posesión; a.5.
Proveer las medidas conducentes a brindar a quien padece o ejerce violencia, cuando así lo
requieran, asistencia médica o psicológica, a través de los organismos públicos y organizaciones
de la sociedad civil con formación especializada en la prevención y atención de la violencia
contra las mujeres; a.6. Ordenar medidas de seguridad en el domicilio de la mujer; a.7.
Ordenar toda otra medida necesaria para garanizar la seguridad de la mujer que padece
violencia, hacer cesar la situación de violencia y evitar la repeición de todo acto de

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perturbación o inimidación, agresión y maltrato del agresor hacia la mujer. b) Sin perjuicio de
las medidas establecidas en el inciso a) del presente arículo, en los casos de la modalidad de
violencia domésica contra las mujeres, el/la juez/a podrá ordenar las siguientes medidas
prevenivas urgentes: b.1. Prohibir al presunto agresor enajenar, disponer, destruir, ocultar o
trasladar bienes gananciales de la sociedad conyugal o los comunes de la pareja conviviente;
b.2. Ordenar la exclusión de la parte agresora de la residencia común, independientemente de
la itularidad de la misma; b.3. Decidir el reintegro al domicilio de la mujer si ésta se había
reirado, previa exclusión de la vivienda del presunto agresor; b.4. Ordenar a la fuerza pública,
el acompañamiento de la mujer que padece violencia, a su domicilio para reirar sus efectos
personales; b.5. En caso de que se trate de una pareja con hijos/as, se ijará una cuota
alimentaria provisoria, si correspondiese, de acuerdo con los antecedentes obrantes en la
causa y según las normas que rigen en la materia; b.6. En caso que la vícima fuere menor de
edad, el/la juez/a, mediante resolución fundada y teniendo en cuenta la opinión y el derecho a
ser oída de la niña o de la adolescente, puede otorgar la guarda a un miembro de su grupo
familiar, por consanguinidad o ainidad, o con otros miembros de la familia ampliada o de la
comunidad. b.7. Ordenar la suspensión provisoria del régimen de visitas; b.8. Ordenar al
presunto agresor abstenerse de interferir, de cualquier forma, en el ejercicio de la guarda,
crianza y educación de los/as hijos/ as; b.9. Disponer el inventario de los bienes gananciales de
la sociedad conyugal y de los bienes propios de quien ejerce y padece violencia. En los casos de
las parejas convivientes se dispondrá el inventario de los bienes de cada uno; b.10. Otorgar el
uso exclusivo a la mujer que padece violencia, por el período que esime conveniente, del
mobiliario de la casa.
Oicina de Violencia Domesica (OVD):

La oicina de violencia domesica fue creada en 2006 por la Corte Suprema de Jusicia de la
Nación con el objeivo de facilitar el acceso a la jusicia de las personas que, afectas por hechos
de violencia domésica, se encuentran en situación de especial vulnerabilidad.
En 2016, el Maximo tribunal amplio las funciones de la oicina y comenzó a atender casos de
trata de personas con ines de explotación sexual y/o de explotación de la prositución. En
estos casos la corte suprema indico que pueden realizar denuncias las personas afectadas y
también personas que tengan un vinculo familiar y/o afecivo con las personas damniicadas.
La OVD trabaja de manera interdisciplinaria durante las 24 horas, todos los días del año. Brinda
un real acceso a la jusicia a la ciudadanía, a la vez que consituye en un servicio para quienes
integran la magistratura, proveyendo los recursos necesarios para ejercer plenamente su labor
jurisdiccional. La OVD recibe diariamente las presentaciones espontaneas de personas que se
acercan a la insitución buscando información y orientación. También, recibe casos derivados
de comisarias, hospitales y de Organizaciones no Gubernamentales de la Ciudad de Buenos
Aires. La oicina recibe exclusivamente casos de violencia domesica y trata de personas con
ines de explotación sexual y/o explotación de la prositución.

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Resumen Familia Wagmaister Bedrossian

Derecho de Familia y Sucesiones (Universidad de Buenos Aires)

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BOLILLA 1: DERECHO DE FAMILIA

La familia es un fenómeno histórico y cultural, por lo tanto se trata de un concepto dinámico,

FAMILIA Y DERECHO DE FAMILIA

El principio de la autonomía de la voluntad que impera en los contratos, iene en el derecho de

El estado maniene su presencia aciva en las cuesiones de familia, en la medida que

1. Derechos que son irrenunciables

AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD Y ORDEN PÚBLICO

Orden público: conjunto de principios eminentes (religiosos, morales, políicos y económicos),

La libertad de los pariculares en estos casos no es absoluta y se deiene cuando enfrenta el

Autonomía de la voluntad: ámbito especial de la existencia donde el sujeto goza de poderes

En este caso, entonces se va a desplazar el concepto de orden público y se va hablar de la

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CONSTITUCIONALIZACION DEL DERECHO DE FAMILIA

La reforma de la Consitución que se produce en el año 1994 incorpora el nuevo arículo 75

La consitucionalización del derecho de familia es un fenómeno tan necesario como inevitable,

Cuando es posible valerse de mecanismos de integración o interpretación, se puede llegar a

La interpretación judicial debe contemplar el caso concreto pero, a su vez, encontrarse

ACTO JURÍDICO FAMILIAR

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Cuesiones referidas al estado de familia:

 Fuentes o causas de su nacimiento:

Título de estado- posesión de estado

Título de estado es el instrumento formalmente válido para acreditar su situación jurídica, en

Posesión de estado implica el goce de hecho de un determinado estado de familia, lo cual

La noción de posesión de estado adquiere paricular relevancia cuando no se cuenta con el

Acciones de estado de familia

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Clasiicación de las acciones de estado de familia:

La sentencia declaraiva en principio carece de retroacividad, produce efectos desde su

Caracterísicas de las acciones de estado de familia:

Cualquier disposición en la que de manera directa o indirecta, se renuncié a una acción de

El senido de caducidad está asociado a la necesidad de dar estabilidad al estado de familia, y a

Y a su vez va a señalar expresamente que, la imprescripibilidad no se hace extensiva a los

Este carácter hace referencia a la imposibilidad de separar al individuo y su estado de familia, el

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UN NUEVO CÓDIGO – UNA NUEVA TERMINOLOGÍA

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BOLILLA 2: PARENTESCO – ALIMENTOS – DERECHO DE COMUNICACIÓN

 Parentesco en razón de la naturaleza

El anterior código lo denominado parentesco por consanguinidad. También se le suele llamar

En el vínculo ilial, la normaiva especíica sobre parentesco se tornara aplicable cuando se

 Parentesco en razón de las técnicas de reproducción humana asisida (TRHA)

La cuesión aparece cuando se recurre al concepto de “voluntad procreacional”; conviriendo a

 Parentesco en razón de la adopción

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 Parentesco por ainidad

No todo parentesco relevante para la ley; en el caso de la ainidad, tendrá consecuencias

CÓMPUTO DEL PARENTESCO

 Grado: es el vínculo entre dos personas que pertenecen a generaciones sucesivas.

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EJEMPLO DE CÓMPUTO PÁGINA 35.

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EFECTOS DEL PARENTESCO

 Es fuente de derecho recíproco alimentario.

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 Causal de agravantes de delitos.

En los procesal penal:

ALIMENTOS ENTRE PARIENTES

 Concepto de alimentos y diferenciación de los regímenes

Alimentos: conjunto de necesidades de índole material que precisan ser saisfechas,