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Derecho Comercial
En la mayoría de las legislaciones, una relación se considera comercial, y por tanto sujeta al
Derecho mercantil, si es un acto de comercio. El derecho mercantil actual se refiere a estos
actos, de los que lo son intrínsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los realiza
no tenga la calidad de comerciante; sin perjuicio de ello, existen ordenamientos jurídicos en
que el sistema es subjetivo, en base a la empresa, regulando tanto su estatuto jurídico, como
el ejercicio de la actividad económica, en sus relaciones contractuales que mantienen los
empresarios entre ellos y con terceros.
Persona natural
Ello es así porque no todos los seres humanos -especialmente en otros tiempos- podían ser
considerados personas. Actualmente, y dependiendo del sistema legal que se considere, el
nasciturus o "que está por nacer" disfruta de una consideración jurídica propia distinta de la
de persona física, y por tanto sometido a un régimen distinto de derechos.
Hoy, las personas físicas tienen, por el solo hecho de existir, atributos dados por el
Derecho. La personalidad abre la puerta de la titularidad de derechos, de modo que sólo
siendo considerado tal se podía contratar o contraer matrimonio, por poner un par de
ejemplos.
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Persona Jurídica
Es decir, junto a las personas físicas existen también las personas jurídicas, que son
entidades a las que el Derecho atribuye y reconoce una personalidad jurídica propia y, en
consecuencia, capacidad para actuar como sujetos de derecho, esto es, capacidad para
adquirir y poseer bienes de todas clases, para contraer obligaciones y ejercitar acciones
judiciales
Organismos rectores
La persona jurídica necesita de órganos rectores de su actividad. Al tratarse de un
conjunto de bienes y derechos, es necesaria la existencia de personas físicas que decidan el
destino que se da a esos bienes y las acciones que se vayan a tomar.
Los órganos se regulan por ley y por los estatutos de la persona jurídica. Los órganos más
habituales son:
● El administrador
● Varios administradores solidarios o mancomunados.
● El Consejo de Administración.
● La Junta de socios, accionistas, etc.
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civilmente, es decir, tendría que resarcir daños y perjuicios. Además, históricamente la
teoría del delito se ha construido sobre la base de la persona natural.
LEY COMERCIAL:
La legislación comercial (la norma escrita) constituye la primera y la más importante fuente
del Derecho Mercantil. Es la fuente por excelencia, la fuente relevante que crea el Derecho
Comercial. La ley proviene de un acto de voluntad político y siempre es una manifestación
reflexiva del Derecho. El Art. 4 C.C. define la ley como declaración de la voluntad
soberana manifestada en la forma prevenida en la Constitución Nacional. El carácter
general de la ley es mandar, prohibir, permitir o castigar.
La definición de ley que formula el Código Civil no se ajusta a los nuevos criterios de
nuestra actual Constitución Nacional de 1991 y tan evidente es lo anterior que al respecto el
Consejo de Estado ha señalado: “la voluntad soberana es primaria, incondicionada y
autónoma, se manifiesta libremente y excluye toda posibilidad de sometimiento a un poder
superior (la Constitución). La ley está sujeta a la Constitución que es el ordenamiento
supremo y fuente prístina de la legitimidad. En la ley la voluntad no es soberana, puesto
que es susceptible de anularse total o parcialmente a petición de cualquier ciudadano por
vía de acción y cualquier juez de la República puede dejar de aplicarla en los casos
particulares cuando estime que es contraria a los preceptos constitucionales. Por eso la
ley es un mandato secundario, subordinado, derivado y dependiente”.
La ley comercial es regla obligatoria dictada por el legislador para regular los asuntos de
comercio y la profesión de comerciante. El Art. 1° C.Co. Dice que “los comerciantes y los
asuntos mercantiles se regirán por las disposiciones de la ley comercial, y los casos no
regulados expresamente en ella serán decididos por analogía de sus normas”. A su vez el
Art 2° C.Co afirma que “en las cuestiones comerciales que no pudieren regularse
conforme a la regla anterior, se aplicarán las disposiciones de la legislación civil”. De lo
anterior se concluye que la ley comercial debe aplicarse en forma preferente y exclusiva
para resolver asuntos de comercio y en los casos no previstos la analogía.
La analogía
Es el método por el que una norma jurídica se extiende, por identidad de razón, a casos no
comprendidos en ella.
Tipos de la analogía
Hay distintos tipos de analogía:
1. La analogía legis
2. La analogía iuris
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La primera consiste en que el intérprete acude a una norma jurídica concreta de la que
extrae los principios aplicables al supuesto de hecho, que siendo semejante al que
contempla dicha norma jurídica carece sin embargo de regulación. La segunda supone que
el intérprete acude a varias normas jurídicas para de su conjunto extraer los principios
aplicables al supuesto de aplicación. Analogía no se debe confundir con la interpretación
extensiva. En la analogía el intérprete descubre una norma no formulada.
Es, además, una herramienta para interpretar leyes poco claras o confusas.
Costumbre Mercantil.
El artículo 3º del código del comercio Colombiano establece que la costumbre mercantil
detectada tiene la misma fuerza que la ley comercial, siempre y cuando ésta no resulte
contraria de ninguna manera, y sea uniforme, reiterada y de conocimiento público.
Tal como se establece en ese mismo artículo, debe ser reconocida. Este reconocimiento
puede ser tanto local, como nacional, según los requisitos que ésta disponga. Debe ser
probada según lo dispuesto en el Código de Procedimiento Civil en su artículo 190, por
medio de testimonios y pruebas auténticas, a través de dos decisiones judiciales idénticas
que sean definitivas, o por medio de la certificación de la cámara de comercio
correspondiente.
Según la ley SECUDUN LEGEM, más allá de la ley PRAETER LEGEM y contra la ley
CONTRA LEGEM:
a) Según la ley: Es la misma costumbre normativa que se practica sin contrariar los
principios sustanciales de la ley. Es la costumbre que sirve para suplir la ley o
complementarla, integra las normas legales de la legislación comercial.
b) Costumbres más allá de la ley: También se las conoce con el nombre de costumbres
extralegales, prevén lo no previsto en la ley, enmienda los errores y deficiencias de la
norma escrita, surge con profundidad en ausencia de textos legales (Art. 7° Ley 256 de
1996 que regula los actos e competencia desleal).
c) La costumbre contra la ley: Tiene como objetivo derogar la ley. Su aplicación es en
contra de la ley, por ello es una costumbre inadmisible toda vez que uno de los requisitos
para aplicar la costumbre es de que esta no se oponga a la norma escrita. Por eso el Art. 8°
C.C. señala: la costumbre en ningún caso tiene fuerza en contra de la ley y no podrá
alegarse el desuso para su inobservancia. Al respecto deben consultarse los siguientes
criterios jurisprudenciales sobre costumbres ilegales:
b) Costumbres nacionales: Son las observadas en todo o en gran parte del territorio
nacional. Estas se aplican en forma secundaria y a falta de costumbre local, siempre que se
reúnan los requisitos del Art 3° C.Co. No implica igualmente que su observancia se
extienda a toda la nación, pues el término país o territorio nacional es sinónimo de región,
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provincia o territorio. Por tanto es nacional la costumbre que se observe en la Región
Andina, en la Región Caribe o en la Región Pacífica y esta clase de costumbre es
recopilada por la Confederación de Cámaras de Comercio (Art. 96 C.Co.).
c) Costumbre internacional: Se forma por actos idénticos y sucesivos acatados por el
comercio internacional tales como las reglas de uso uniforme o las reglas de INCOTERMS
recopiladas por las Cámaras de Comercio Internacional (Art. 7° C.Co.).
Las costumbres comerciales autorizadas por la ley cumplen con las siguientes funciones:
Ej.: Art. 640, 827, 842, 871, 909, 912, etc. C.Co.
3. Colma las lagunas de la ley: Existen costumbres que suplen los vacíos que deja la
ley, cuando a falta de norma expresa o aplicable por analogía de sus disposiciones o
convenios contractuales surgen como reglas de conducta las costumbres del lugar donde
han nacido las relaciones o han de cumplirse las prestaciones pactadas y este es quizás una
de las funciones más importantes que cumple la costumbre.
Se ha caracterizado a la costumbre con una serie de hechos materiales que nacen o brotan
en un lugar determinado para regular relaciones mercantiles, de lo cual se deduce para que
el juez la aplique en los conflictos sometidos a su jurisdicción, las partes deberán probar
todos esos hechos materiales frutos de la costumbre porque el juez aplica la norma
costumbrista que ha sido probada, si no se prueba el juez no podrá aplicarla.
Algunos tratadistas como el profesor italiano Cesare Vivante sostienen que la costumbre es
fuente del Derecho primario, y si es fuente directa del Derecho no necesita prueba porque el
derecho no se prueba, se invoca, y en Colombia la ignorancia de la ley no sirve de excusa
(Art. 9° C.C.).
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Ante la tesis anterior existe doctrina contraria cual es de que la costumbre está compuesta o
formada por una serie de hechos materiales que deben estar demostrados en un estrado
judicial y el juez aplica el Derecho costumbrista probado.
A su vez el Art. 6° C.Co. señala que “La costumbre mercantil se probará como lo dispone
el Código de Procedimiento Civil. Sin embargo, cuando se pretenda probar con testigos,
éstos deberán ser por lo menos, cinco comerciantes idóneos inscritos en el registro
mercantil, que den cuenta razonada de los hechos y de los requisitos exigidos a los mismos
en el artículo 3º; y cuando se aduzcan como prueba dos decisiones judiciales definitivas, se
requerirá que éstas hayan sido proferidas dentro de los cinco años anteriores al
diferendo”.
El Código de Comercio sigue las disposiciones que señalaba nuestro anterior Código de
Procedimiento Civil para probar la costumbre, sin embargo introduce las siguientes
precisiones:
1. La costumbre local o regional se prueba mediante certificado expedido por la Cámara
de Comercio de la jurisdicción donde se invoque la costumbre, porque una de las funciones
de estas entidades es certificar y recopilar costumbres comerciales del lugar de su
jurisdicción (Arts. 86 ord. 5° y 96 C.Co.).
2. Si se pretende probar con dos decisiones judiciales, éstas deben ser definitivas, que
den cuenta de su existencia proferidas dentro de los cinco años contados desde la fecha en
que se suscitó la diferencia en que se pretenda aplicar la costumbre.
3. Y si es con testimonios, éstos deben ser cinco testigos que tengan la calidad de
comerciantes inscritos, testigos que deben ser idóneos y sus declaraciones deben ser
responsivas, completas y exactas respecto de los hechos que se pretenden probar.
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En conclusión, los medios probatorios anteriores son taxativos, no hay otros medios de
prueba para demostrar la costumbre comercial. En Colombia frente a estos hechos no hay
libertad probatoria.
El Art 7° C.Co. señala cómo se prueba la costumbre comercial y dice con certificación
autenticada como lo previene el Código de Procedimiento Civil de una entidad
internacional idónea que dé fe de la existencia de esa costumbre, y con copia autenticada
conforme al Código de Procedimiento Civil de la Sentencia o laudo arbitral que dé fe de esa
costumbre.
2. A falta de cónsul, con la certificación del cónsul de una nación amiga de la República
de Colombia que tenga relaciones diplomáticas y consulares.
Ahora bien, si no hay entidad idónea ni Cámara de Comercio en dicho lugar, se recurrirá a
dos abogados que cumplirán con las siguientes condiciones:
ESTIPULACIONES CONTRACTUALES.
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En el Derecho Mercantil muchos contratos están intervenidos por el Estado
desde que nacen hasta que extinguen, tal es el caso del contrato de
arrendamiento de locales comerciales, de transporte en todas sus modalidades,
de sociedad, de seguro, de Leasing comercial, de Factoring, etc. La fuerza
obligatoria de los contratos radica en el postulado del Art. 1602 C.C. La ley
considera a los contratantes como legisladores particulares, reformando o
derogando las leyes dispositivas o supletivas, voluntad contractual que no
puede estar en contra de las disposiciones imperativas del Código de
Comercio y del Código Civil, tampoco de las dispositivas de carácter principal
pues carecen de fuerza obligatoria frente a ellas.
LA JURISPRUDENCIA COMERCIAL:
Hoy los tribunales del país realmente no crean normas comerciales, sino que
aplican la norma imperativa comercial y en función de esa aplicación crean la
doctrina o la jurisprudencia. El Art. 4° de la Ley 169 de 1896 vigente a la
fecha declara: “tres decisiones uniformes dadas por la Corte Suprema de
Justicia como tribunal de casación sobre un mismo punto de Derecho
constituyen doctrina probable y los jueces podrán aplicarla en casos
análogos, lo cual no obsta para que varíe la Corte la doctrina en caso de que
juzgue erróneas las decisiones anteriores”. Las decisiones jurisprudenciales
de la Corte Suprema de Justicia no son obligatorias su aplicación, son
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potestativas por el juzgador acatarlas y aun en cualquier tiempo la propia
Corte podría abrogarlas.
EL DERECHO CIENTÍFICO:
LEY EXTRANJERA:
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1. Normas imperativas del Código de Comercio, normas del Código Civil
que invoca expresamente el Código de Comercio, normas dispositivas
principales del Código de Comercio.
4. La analogía
Hoy el acto de comercio está referido a una actividad económica como lo dice
el profesor Tulio Ascarelli: “el acto de comercio es equivalente a negocio
como resultante de uno o varios negocios jurídicos económicos y quien realiza
esa pluralidad de negocios de manera ordinaria, habitual y profesional con
actos coordinados, repetidos, en serie y sistemáticos adquiere en Colombia la
Condición de comerciante excluyendo ocasional o esporádico (Art. 11 C.Co.).
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DE LOS ACTOS DE COMERCIO Y LOS ACTOS CIVILES.
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predomina el criterio mercantil y el acto o contrato celebrado en virtud del
principio de su conexión pertenece al campo comercial (Art. 22 C.Co).
Sin embargo existen personas inhábiles para ejercer el comercio, estas son: ¬
Funcionarios de entidades oficiales y semioficiales, cuyas funciones ejercidas
tengan relación con la actividad de comercio desempeñada. ¬ Las personas
que a las que les sea prohibida la actividad por ley o sentencia judicial.
Los títulos valores son el medio en que se vale el mundo comercial para
movilizar sus riquezas con mayor facilidad y seguridad. El Art. 619 C.Co.
afirma que los títulos valores son los documentos necesarios para legitimar el
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ejercicio del derecho literal y autónomo que en ellos se incorpora, pueden ser
al portador, a la orden, de contenido crediticio, de tradición o de mercancías;
por ello los títulos valores son documentos formales porque deben expresarse
en un texto escrito que deben reunir requisitos generales y especiales que la
misma ley lo exige y si carecen de esos elementos el título valor igualmente
carece de eficacia cambiaria. Los títulos valores son actos de comercio
formales absolutos que descansan en los siguientes principios fundamentales:
literalidad, autonomía, incorporación y legitimación.
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d. Operaciones de intermediación en los pagos: En esta clase de
negocios el banco ni recibe ni da dinero sino que facilita las operaciones
bancarias o comerciales mediante la expedición de ciertos documentos con los
cuales se reducen y se facilitan las operaciones bancarias, aquí tenemos la
carta de crédito, el banco que la crea a favor de su cliente autoriza para girar
sobre el mismo banco o encarga a un banco corresponsal para que efectúe el
pago; el cheque certificado, el banco gira un cheque certificando la existencia
de fondos que posee el girador y el banco se hace responsable del pago de ese
título o cheque quedando librado el girador. También tenemos el cheque
viajero, el cheque de gerencia, el giro bancario, la tarjeta de crédito, que es un
documento plástico que el banco entrega con el cual se puede realizar retiros
de dinero, compras de mercancías, pago de servicios hasta el monto
autorizado por el banco. Finalmente tenemos la compensación y esta figura
bancaria se refiere a operaciones que se ejecutan en cámara de compensación,
los bancos comunican los saldos activos y pasivos en relación con los otros
bancos a la cámara de compensación evitando así el pago físico de dinero y el
banco en vez de tener tantos deudores o acreedores cuantos bancos estén
relacionados tienen un solo deudor o acreedor que es la cámara de
compensación.
OPERACIONES DE BOLSA:
Los títulos negociados en bolsa tienen dos valores: el nominal que está
señalado en el documento y el comercial que depende de las fluctuaciones del
mercado, por ello las cotizaciones en bolsa pueden ser a la par si coincide el
valor nominal con el comercial, sobre la par cuando el valor comercial está
por encima del valor nominal y bajo la par si el valor nominal es inferior al
mismo.
LOS MARTILLOS:
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adjudicar mercancías en subasta. Existe martillo de la bolsa autorizado por el
Decreto 1273 de 1936.
Este numeral contiene varios actos de comercio que se estudian por separado:
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faculta a otra para celebrar en su nombre uno o varios negocios jurídicos
comerciales. La representación de firmas nacionales o extranjeras ocurre
cuando una persona natural o jurídica con actitud legal para ejercer el
comercio toma a su cargo uno o varios negocios mercantiles o un ramo de
estos dentro del territorio nacional. Lo regulan los Arts. 832 a 844 C.Co.
Los numerales 10° a 18° del Art. 20 C.Co. hablan de las actividades
empresariales en todas sus facetas y el Art. 25 C.Co. define a la empresa como
toda actividad económica organizada para la producción, transformación,
circulación, administración o custodia de bienes o para la prestación de
servicios. Todas estas actividades comerciales se desarrollan con base en una
organización estable como la actividad bancaria, la actividad aseguradora, las
empresas de transporte de personas y mercancías, las de fabricación,
transformación, manufactura y circulación de bienes, de depósitos de
mercancías, de suministros, de espectáculos públicos, editoras tipográficas y
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fotográficas, empresas de publicidad, prestación de servicios, construcción,
compraventa, etc.
Esta norma permite establecer que hay otros actos de comercio fuera de los ya
enumerados permitiendo establecer que los señalados por el Art. 20 C.Co. son
por vía de ejemplo, son enunciativos, no son limitativos o taxativos, ello
quiere decir que por aplicación analógica se pueden incluir otras actividades
como comerciales que no estén señaladas en dicha normatividad.
3. Las adquisiciones hechas por los funcionarios para fines de servicio
público, cuando se adquiere bienes para dotar oficinas, adquirir elementos de
trabajo necesarios para el normal desarrollo de estas oficinas la ley presume
que en estos actos no existe ánimo de lucro y el acto es civil.
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4. Las ventas que directamente realicen los agricultores o ganaderos de los
frutos de sus cosechas o ganados en su estado natural, sólo lo serán si a través
de la transformación de sus productos se lo haga a través de una empresa, la
transformación artesanal no es comercial, venta de flores, apicultura,
avicultura, etc.
La Empresa, concepto.
La empresa es la unidad económico-social, con fines de lucro, en la que el capital, el
trabajo y la dirección se coordinan para llevar a cabo una producción socialmente útil, de
acuerdo con las exigencias del bien común. Los elementos necesarios para formar una
empresa son: capital, trabajo y recursos materiales.
En general, se entiende por empresa al organismo social integrado por elementos humanos,
técnicos y materiales cuyo objetivo natural y principal es la obtención de utilidades, o bien,
la prestación de servicios a la comunidad, coordinados por un administrador que toma
decisiones en forma oportuna para la consecución de los objetivos para los que fueron
creadas. Para cumplir con este objetivo la empresa combina naturaleza y capital.
En Derecho es una entidad jurídica creada con ánimo de lucro y está sujeta al Derecho
mercantil.
Las empresas pueden clasificarse, de acuerdo con la actividad que desarrollen, en:
● Empresas individuales: si sólo pertenece a una persona. Esta puede responder frente a
terceros con todos sus bienes, es decir, con responsabilidad ilimitada, o sólo hasta el monto
del aporte para su constitución, en el caso de las empresas individuales de responsabilidad
limitada o las llamadas Sociedades por Acciones Simplificadas (S.A.S.) Es la forma más
sencilla de establecer un negocio y suelen ser empresas pequeñas o de carácter familiar.
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● Empresas societarias o sociedades: constituidas por varias personas. Dentro de esta
clasificación están: la sociedad anónima, la sociedad colectiva, la sociedad comanditaria y
la sociedad de responsabilidad limitada y también están las Sociedades por Acciones
Simplificadas.
● Las cooperativas u otras organizaciones de economía social.
Según su dimensión
No hay unanimidad entre los economistas a la hora de establecer qué es una empresa
grande o pequeña, puesto que no existe un criterio único para medir el tamaño de la
empresa. Los principales indicadores son: el volumen de ventas, el capital propio, número
de trabajadores, beneficios, etc. El más utilizado suele ser según el número de trabajadores.
Este criterio delimita la magnitud de las empresas de la forma mostrada a continuación:
En función del ámbito geográfico en el que las empresas realizan su actividad, se pueden
distinguir
1. Empresas locales
2. Regionales
3. Nacionales
4. Multinacionales
5. Transnacionales
6. Mundial
1. Empresa aspirante: aquélla cuya estrategia va dirigida a ampliar su cuota frente al líder y
demás empresas competidoras, y dependiendo de los objetivos que se plantee, actuará de
una forma u otra en su planificación estratégica.
2. Empresa especialista: aquélla que responde a necesidades muy concretas, dentro de un
segmento de mercado, fácilmente defendible frente a los competidores y en el que pueda
actuar casi en condiciones de monopolio. Este segmento debe tener un tamaño lo
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suficientemente grande como para que sea rentable, pero no tanto como para atraer a las
empresas líderes.
3. Empresa líder: aquélla que marca la pauta en cuanto a precio, innovaciones, publicidad,
etc., siendo normalmente imitada por el resto de los actuantes en el mercado.
4. Empresa seguidora: aquélla que no dispone de una cuota suficientemente grande como
para inquietar a la empresa líder.
Elementos de la empresa
● Factores activos: empleados, propietarios, sindicatos, bancos, etc.
● Factores pasivos: materias primas, transporte, tecnología, conocimiento, contratos
financieros, etc.
● Organización: coordinación y orden entre todos los factores y las áreas.
Factores activos
Personas físicas y/o jurídicas (entre otras entidades mercantiles, cooperativa, fundaciones,
etc.) que constituyen una empresa realizando, entre otras, aportación de capital (sea
puramente monetario, sea de tipo intelectual, patentes, etc.). Estas "personas" se convierten
en accionistas de la empresa.
● Administradores.
● Clientes.
● Colaboradores y compañeros.
● Fuente financiera.
● Accionistas.
● Suministradores y proveedores.
● Trabajadores.
Factores pasivos
Todos los que son usados por los elementos activos y ayudan a conseguir los objetivos de la
empresa. Como la tecnología, las materias primas utilizadas, los contratos financieros de
los que dispone, etc.
Sociedad comanditaria o comandita simple: esta sociedad tiene dos categorías de asociados: los
gestores y los comanditarios. Los gestores o colectivos administran la sociedad, representan y
tienen responsabilidad solidaria e ilimitada por las operaciones sociales, por cuanto no es necesario
que den algún tipo de aporte. Los comanditarios son los que hacen los aportes no intervienen en la
administración de la sociedad y responden por las obligaciones sociales hasta el monto de sus
respectivos aportes. En las sociedades en comandita simple, como mínimo debe haber un socio
gestor o colectivo y un socio comanditario, y el capital debe pagarse intelectualmente al construirse
la sociedad e inmediatamente se haga cualquier reforma a dicho capital. La sociedad en comandita
simple se integra con el aporte del capital de los socios comanditarios o con el de estos y de los
socios gestores simultáneamente y se divide en cuotas de igual valor. El socio gestor por el solo
hecho de serlo tiene derecho a un voto y los socios comanditarios tienen derecho a un voto por cada
cuota de capital que posean. Si son varios socios gestores sus decisiones deben tomarse por
unanimidad, y los comanditarios por mayoría. Debe haber por lo menos un socio gestor y cinco
accionistas.
SOCIEDADES DE CAPITAL: Son aquellas en las que no se sabe quienes son los socios y estos
responden hasta el monto de sus aportes por las obligaciones sociales. A esta clasificación
pertenecen las sociedades anónimas y comanditas por acciones.
Sociedad Anónima: Se identifica con la denominación que determinen los socios seguida de las
palabras “sociedad anónima” o su abreviatura “S.A.”. Se debe conformar mínimo con cinco
accionista no tiene un tope máximo de accionistas y su responsabilidad es limitada al valor se sus
aportes. La representación de la sociedad y administración de los negocios sociales, corresponden al
representante legal y suplentes, quienes podrán ser nombrados indefinidamente y removidos en
cualquier tiempo. Son elegidos por junta directiva aunque en los estatutos pueden delegarse esta
designación a la asamblea de accionistas. El capital se divide en acciones de igual valor que se
representan en títulos valores libremente negociables y se dividen en tres clases:
1. Autorizado: Es la cuantía fija que determina el tope máximo de capitalización de la sociedad; este
tope es fijado por los accionistas libremente.
2. Suscrito: Es la parte del capital autorizado que los accionistas se comprometen a pagar a plazo, y
debe ser al momento de su constitución no menos de la mitad del autorizado.
3. Pagado: Es la parte del suscrito que los accionistas efectivamente han pagado y que ha ingresado
a la sociedad el cual, al constituirse esta no puede ser menos de la tercera parte del capital suscrito.
Sociedades en comanditas por acciones: Se constituye con las mismas solemnidades que la
sociedad colectiva. No es necesario que intervengan los socios comanditarios. La sociedad una vez
constituida legalmente forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente
considerados. Para todos los efectos legales y para aspectos fiscales los accionistas deben declarar
patrimonio y renta. La sociedad paga un (% ) sobre las utilidades. Numero de socios se constituye
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con 1 o mas colectivos y por lo menos 5 comanditarios. El capital estará representado en acciones
de igual valor. El aporte de industria de los socios gestores no formara parte del capital social. Al
constituirse la sociedad deberá suscribirse por lo menos el 50% de las acciones en que se divide el
capital autorizado y pagarse siquiera la tercera parte del valor de cada acción suscrita. Se prohíbe
enunciar el capital autorizado sin mencionar el suscrito y el pagado y expresar el capital suscrito sin
indicar el pagado. El plazo para cancelar la totalidad de acciones suscritas no excederá de un año a
partir de suscripción.
La responsabilidad de cada uno de los socios será ilimitada para los gestores o colectivos y hasta el
monto de sus respectivos aportes para los comanditarios. La negociabilidad de las particiones será
como en la sociedad colectiva para los socios gestores y como en la sociedad anónima para los
socios comanditarios. Con relación a la razón social se agregara en todo caso la indicación
abreviada “SCA” (sociedad en comandita por acciones). La administración corresponde a los socios
colectivos quienes podrán ejercerla directamente o por sus delegados. Los comanditarios no podrán
ejercer función de la representación de la sociedad sino como delegados de los socios colectivos
para negocios determinados. Las funciones de los socios son las misma que en la sociedad
comandita simple, lo mismo que la distribución de utilidades. El tiempo de duración de be ser
definido y debe fijarse en la escritura publica. Los causales de disolución se dan por: vencimiento
de termino previsto, imposibilidad de desarrollar la empresa social, reducción de un numero de
asociados, declaración de liquidación de la sociedad, decisión de los socios, decisión de autoridad y
por perdidas que reducen el patrimonio neto a menos de 50% de capital suscrito
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2. No exige un número de accionistas determinado. Esto hace que la sociedad pueda ampliar o
reducir el número de sus accionistas a su conveniencia.
3. Las reformas de la sociedad no se hacen por escritura pública sino por documento privado, lo
cual hace el trámite más expedito y menos costoso (se ahorran gastos de escrituración). Solo se
requiere escritura pública en algunos casos especiales.
4. Desaparece la responsabilidad laboral y tributaria que recae sobre los socios de las sociedades
limitadas.
5. El objeto social de la sociedad puede ser abierto, es decir, que puede hacer todo aquello que no
esté prohibido por la ley, si así se determina en los Estatutos.
6. El pago del capital social se puede pactar dentro de los Estatutos Sociales, sin que pase de 2 años
(en la actualidad el termino para pagar el capital social de las sociedades anónimas es de 1 año y las
limitadas deben pagar todo su capital al momento de su constitución).
7. Se pueden expedir diferentes tipos de acciones: (i) Privilegiadas; (ii) Con dividendo preferencial
y sin derecho a voto; (iii) Con dividendo fijo anual; (iv) Acciones de pago.
10. Se tiene un término más amplio para enervar la causal de disolución por pérdidas que
disminuyen el patrimonio neto por debajo del 50% del capital suscrito. Ya no es un plazo de 6
meses sino de 18 meses, contados desde la fecha en que la asamblea reconozca el acaecimiento de
la causal de disolución.
11. Solo está obligada a tener revisor fiscal si los activos brutos a 31 de diciembre del año
inmediatamente anterior son o exceden el equivalente a 5000 salarios mínimos legales mensuales,
y/o los ingresos brutos son o exceden el equivalente a 3000 salarios mínimos legales mensuales.
Hoy en día las sociedades anónimas siempre requieren de un revisor fiscal.
12. No es necesario que el representante legal tenga un suplente. Esto reduce costos.
13. A falta de estipulación, el representante legal puede realizar todos los actos conforme al objeto
social de la compañía. Esto hace que ya el representante legal no esté facultado a hacer solamente lo
que le dicen los Estatutos Sociales, sino que puede hacer todo aquello que no le haya sido
expresamente prohibido.
14. Se puede fraccionar el voto para la elección de jutas directivas u otros cuerpos colegiados.
15. Salvo algunas excepciones, todas las decisiones que se tomen se hacen con la mitad más uno de
los accionistas. No es necesario seguir las mayorías cualificadas del Código de Comercio.
16. Se pueden pactar por estatutos restricciones a la negociación de acciones, siempre que la
vigencia de la restricción no dure más de 10 años, prorrogables por igual término.
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17. Los Estatutos Sociales pueden prever causales de exclusión de accionistas.
Cooperativas: Son entidades sin ánimo de lucro, en las cuales los trabajadores o los usuarios son
simultáneamente los aportantes y los gestores de la empresa creada con el objeto de producir o
distribuir conjunta y eficientemente bienes o servicios para satisfacer las necesidades de sus
asociados y de la comunidad en general. Se requieren, par su constitución mínimo 20 asociados,
pagar el 25% de los aportes iniciales y acreditar 20 horas de educación cooperativa por su
fundadores, autorización de constitución y funcionamiento expedido por la súper intendencia de
economía solidaria, cuando se contemple en los estatutos sección de ahorro y crédito o que se
indique que tienen ahorros o depósitos en cualquier modalidad.
Las Precooperativas: Son grupos que se organizan para realizar actividades permitidas a las
cooperativas y que por carecer de capacidad económica, educativa, administrativa o técnica no
están en posibilidad inmediata de organizarse como cooperativas. Y para su constitución se
requieren mínimo cinco asociados, acreditar 20 horas de educación cooperativa por los fundadores
y debe evolucionar en cinco años hacia una cooperativa.
Las Asociaciones Mutuales: Son personas jurídicas constituidas por personas naturales inspiradas
en la solidaridad, con el objeto de mutua ayuda reciproca frente a riesgos eventuales y satisfacer sus
necesidades mediante la prestación de servicios de seguridad social. Requieren para su constitución
mínimo 25 asociados personas naturales y acreditar 10 horas de educación mutual por sus
fundadores.
Los Fondos de Empleados: Son empresas asociativas constituidas por trabajadores dependientes y
subordinados, que requieren para su constitución mínimo 10 trabajadores. Los fondos de empleados
prestaran sus servicios de ahorro y crédito exclusivamente a sus asociados los cuales se
comprometen a realizar un ahorro en forma permanente.
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5. Información a cerca de Industria y Comercio, Avisos y Tableros, Uso de Suelo, en las
respectivas dependencias de la Cámara.
10. Afiliación a Caja de Compensación Familiar para cumplir con la obligación de los
Aportes Parafiscales.
Articulo 619 Código de Comercio. Los títulos valores son documentos necesarios para
legitimar el ejercicio del derecho literal y autónomo que en ellos se incorpora, pueden ser
de contenido crediticio, corporativo o de participación y de tradición o representativo de
mercancías.
Desde el punto de vista material el título valor es un documento escrito, siempre firmado
(unilateralmente) por el deudor; es además un pedazo de papel que contiene diversas
menciones En un segundo plano, se define al título valor como un derecho en beneficio de
una persona. El derecho consignado en el documento, nace con la creación de éste.
-Títulos cambiarios: Se definen como aquellos que incorporan un derecho de crédito. Ej.
Cheque.
-Títulos de participación: Estos se definen como aquellos que atribuyen a su titular una
determinada posición en el ámbito de una entidad organizada. Ej. Las acciones de una S.A.
-Títulos de tradición: Vienen definidos como aquellos que incorporan la posesión y en
muchos casos la disponibilidad de unas determinadas mercancías. Ej. Un resguardo de
depósito en almacenes generales.
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Según la circulación:
-Títulos nominativos: Se definen como aquellos que designan como titular a una persona
determinada, persona cuya titularidad se recoge en el propio título valor. El ejemplo más
claro lo constituye el cheque nominativo.
-Títulos valores a la orden: Son aquellos que designan como titular a una persona
determinada pero permiten la designación de otros titulares en el propio documento. Ej.
Letra de cambio: aquí aparece un titular originario llamado librador si bien este puede
transmitir a través del endoso a un nuevo tomador.
-Títulos valores al portador: Son aquellos que legitiman como titular al mero poseedor
siempre que exista “justa causa determinante de la transferencia posesoria” (legítima al
poseedor causal). Los títulos valores se transmiten a través de la mera transferencia
posesoria siempre que esta obedezca a una causa lícita.
La literalidad significa que el tenor literal del documento es decisivo para determinar el
contenido y la extensión del derecho que emerge de dicho título. Sólo puede hacerse valer
lo que está mencionado en el documento, no así lo que no consta en el mismo. El alcance
de este atributo puede ser precisado: “El suscriptor de un título valor quedará obligado en
los términos literales del mismo, aunque el título entre en circulación contra su voluntad o
después de que sobrevengan su muerte o su incapacidad parcial o permanente.
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Que es el endoso?
Una definición actualizada nos explica que el endoso es una cláusula accesoria e
inseparable del título, por virtud de la cual el acreedor pone a otro acreedor en su lugar
dentro del título, sea con carácter ilimitado, sea con carácter limitado (como en el endoso
en procuración o el endoso en garantía.)
Son aquellas operaciones con las cuales, el Banco garantiza a su empresa tanto en moneda
nacional como en moneda extranjera, el pago o cumplimiento de obligaciones contraídas
con terceros
En el aval, el banco respalda el pago de un título valor. Con la garantía el banco garantiza el
cumplimiento de un contrato con la condición que si el obligado no cumple, el banco
efectuaría su pago
Beneficios para el vendedor
Le otorga seguridad de pago y cumplimiento al acreedor o beneficiario extranjero, quien
sobre esta base procede a la celebración o ejecución de un contrato con el cliente en
Colombia
Obtiene instrumentos que lo respaldan para perfeccionar rápidamente sus operaciones de
comercio exterior
Documentos:
-Carta del cliente solicitando la operación
-Pagaré en dólares firmado en blanco
-Carta de instrucciones para diligenciar pagaré en blanco:
-Se trata de una declaración cambiaria que tiene como finalidad exclusiva garantizar el
pago de la letra de cambio.
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Cheque
1. Prescripción de las acciones contra el librador, endosantes y avalistas: 6 meses contados
desde el vencimiento del plazo de presentación.
2. Prescripción de las acciones del que pagó contra los demás obligados: 6 meses contados
desde el pago.
La razón social y el nombre comercial son dos conceptos diferentes, aunque a veces la
razón social y el nombre comercial sean los mismos.
Cuando se crea una empresa, esta debe tener una razón social o nombre, la cual será la que
identifique a la empresa junto con el Nit o numero de identificación tributaria.
Igualmente, la empresa puede optar por un nombre alternativo a la razón social, el cual se
conoce como nombre comercial, el cual puede ser diferente a la razón social y al igual que
la razón social, debe figurar en el respectivo registro mercantil.
Para facilitar la promoción y la usabilidad de los sitios Web es crucial que los nombres de
los productos, servicios o empresas sean fáciles de escribir, recordar y transmitir oralmente,
así como claramente identificables y distinguibles.
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Actualmente existen muchos productos con nombres que comienzan por "e-", "Ciber...",
están en inglés o incluyen el término "online". Este tipo de nomenclaturas tienen muchos
problemas ¿La "e-" debe leerse como en inglés o como en castellano? ¿lleva guión o no?.
Estos problemas son especialmente frecuentes en una lengua como la castellana donde
generalmente se escribe como se pronuncia y los usuarios tienen grandes dificultades en
recordar la escritura de palabras que no siguen las reglas de pronunciación.
Es cierto que un nombre original es útil si se tiene un gran presupuesto en publicidad para
promocionarlo, pero que Microsoft pueda permitirse el lujo de llamar a su consola de
videojuegos "Xbox" no significa que cualquiera pueda hacerlo.
El correo electrónico es el segundo medio más importante por el que los usuarios obtienen
direcciones de sitios Web (después de los buscadores). Normalmente las URLs se reciben
como texto normal y no como un vínculo, por lo que es frecuente escribirlas de nuevo en el
navegador. Cuando la dirección es de difícil escritura incluso copiarla es realmente
complicado (muchos usuarios no conocen el copiar-pegar en el navegador y en cualquier
caso siempre es más rápido escribir directamente).
Una estrategia mas usable y rentable es utilizar el mismo nombre que la empresa física.
Muchos usuarios ya lo conocen y lo saben escribir correctamente. La imagen de marca del
sitio Web se identificará automáticamente con la empresa física, con los ahorros y
beneficios que esto conlleva.
Recomendaciones
La mejor estrategia es pensar en la usabilidad antes de nombrar un producto,
servicio o empresa y así asegurarse los beneficios de tener un nombre usable.
Una marca comercial es el nombre o logotipo utilizado por una empresa con objeto de
identificar sus artículos o servicios. Por ejemplo, eBay® es el nombre de una empresa, pero
también es una marca comercial utilizada en sitios Web y en diversos productos de eBay.
Coca Cola® es una marca comercial utilizada para la venta de refrescos. Muchas marcas
comerciales están registradas, pero una marca comercial no tiene que estar registrada para
que el propietario la proteja. Las leyes de marcas comerciales están pensadas en primer
lugar para evitar que los consumidores confundan los artículos o servicios de una empresa
con los de otra. Muchas empresas registran los nombres de dominio que contienen sus
marcas comerciales. Por ejemplo, eBay es propietaria de www.ebay.com. Coca Cola
Company posee www.cocacola.com y www.coke.com.
No todos los casos de me too o look alike se constituyen en casos de competencia desleal.
Ya que la imitación del establecimiento, de las prestaciones mercantiles está permitida,
salvo que se trate de imitación exacta y minuciosa.
Para efectos de que una conducta sea calificada como desleal se requiere que se cumplan
ciertos ámbitos de aplicación, como son: el territorial, el objetivo y el subjetivo.
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De acuerdo con la ley 256 de 1996 explicaremos con detalle los ámbitos de la LCD.
ARTICULO 1o.- OBJETO. Sin perjuicio de otras formas de protección, la presente ley
tiene por objeto garantizar la libre y leal competencia económica, mediante la prohibición
de actos y conductas competencia desleal, en beneficio de todos los que participen en el
mercado y en concordancia con lo establecido en el numeral uno del articulo 10 bis del
Convenio de Paris aprobado, mediante Ley 178 de 1994.
La finalidad concurrencial del acto se presume cuando éste, por las circunstancias en que se
realiza, se revela objetivamente idóneo para mantener o incrementar la participación en el
mercado de quien lo realiza o de un tercero.
1) FRANQUICIAS
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La franquicia se ha constituido en la mejor forma de hacer negocios en la era
moderna. El sistema nace en Francia bajo el contenido negocial del vocablo
franchiser, que significa otorgar privilegios, luego EEUU la adopta como la figura
comercial de mayor éxito en las ultimas décadas.
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CLAVES PARA ADQUIRIR UNA FRANQUICIA
El primer aspecto a tener en cuenta es que el producto o servicio deba ser original y
tendiente exitosamente a satisfacer las necesidades del mercado, con la
comunicación y el impulso. Nadie dudaría de la conveniencia de adquirir una
inmobiliaria. Tampoco de un expendio de hamburguesas, ni de comercializar un
medio periodístico dirigido a un mercado existente, pero, hay que prestar mucha
atención al: formato profesional y obviamente a las condiciones económicas. Si la
marca no tiene todavía el crecimiento expansivo, no se debe pagar derecho de
ingreso y las cláusulas y condiciones se deben discutir de igual a igual entre el
comerciante franquiciado y el empresario franquiciante.
Llegando casi a una conclusión en esta etapa, habida cuenta que lo mas importante
es que se conozcan las partes, se acepten (simpatía/empatía) y a partir de allí se
parta hacia un rumbo de estrecha colaboración y crecimiento reciproco, armonioso y
constante.
IDENTIDAD
Cerrando el circuito de esta información, les aseguro dos cosas, la primera es que
ningún consultor puede mantener seriamente una teoría absoluta, habida cuenta que
el mercado no lo permite, así como asegurar que es mejor invertir en una marca
conocida o una nueva, de ninguna manera es una u otra, seria como pretender que
usted camine en una pierna o mire con un solo ojo. Ambas están en el mercado y
son recibidas por él, con vocación germinal.
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VENTAJAS
nombre comercial que la distinguen, sea sólida y que su penetración dentro de un territorio
se haya realizado en forma plena, es decir, sino existe una marca o nombre comercial es
imposible concebir una franquicia.
No por el hecho de que se este hablando ante una "cadena" de tiendas o restaurantes
podemos hablar de una franquicia. Es más, no porque exista una cadena podemos suponer
que su dueño pueda otorgarle a un tercero una franquicia, ya que si la cadena de
restaurantes no posee posicionamiento en el mercado y reconocimiento, no se podrá dar tal
hecho.
La comunicación con los mercados es necesaria para educar al consumidor, hablarle de los
beneficios de nuestro producto y finalmente, motivarlo para que visite nuestro negocio. La
única forma de poder absorber gastos de esta naturaleza es en equipo, repartiendo la carga y
además, justificando más los esfuerzos dentro de un territorio lo cual generará mayores
economías de escala.
4. Satisfacción personal: Existen muy pocas formas de llegar a impactar en una forma
contundente al mercado y de desarrollar un concepto a escala nacional e inclusive
internacional. Una de ellas es el sistema de franquicias. Una franquicia exitosa es una clara
evidencia de que su producto o servicio, y en general su concepto de negocios, es válido, y
de que trabaja y satisface una necesidad en el mercado ya que atrajo la imaginación, el
interés y los pesos de una comunidad.
DESVENTAJAS
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1. Reducción de independencia: El sistema de franquicia modifica significativamente la
forma en que el nuevo franquiciante vea su nuevo negocio. Un empresario que este
dispuesto a franquiciar su negocio debe saber que, con ello, va a verse en la necesidad de
compartir entre otras cosas, sus marcas, experiencias, conocimientos y en general su propia
empresa con terceros.
El franquiciante tendrá que analizar el efecto que sus decisiones tendrán en sus actuales y
futuros franquiciatarios. Los proyectos y decisiones del franquiciante tendrán que tomar en
cuenta el futuro y el éxito de sus franquiciatarios.
Se trata de una relación a largo plazo, cuya única salida legal es el término del contrato o la
recompra de la franquicia, que generalmente involucra un alto precio.
El compadre decidió hacerle al restaurante una sensible mejora al sistema y, por lo tanto, o
los servicios prestados en el restaurante para permitirle a lugareñas de dudosa reputación
comercializar sus servicios para el gusto y diversión de los parroquianos. De esta forma el
restaurante perdió la oportunidad de penetrar en el mercado de Tijuana uno de los mejores
lugares para ese tipo de restaurante.
● McDonalds (restaurante)
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● Burger King (restaurante)
● Bennetton (ropa)
Luego de mirar con detalle la franquicia observaremos de manera genérica estas otras
figuras comerciales.
Dada la existencia de múltiples contratos que han sido captados por el derecho a medida
que las sociedades evolucionan enumeraremos una serie de conceptos que definen algunos
contratos atípicos.
-Distribución.- Contrato en virtud del cual el distribuidor se obliga a adquirir del
distribuido, mercaderías de consumo masivo, para su posterior colocación en el mercado,
por cuenta y riesgo propio, estipulándose como contraprestación de la intermediación un
beneficio o margen de reventa.
-Concesión.- Contrato según el cual, un comerciante o empresario (Concedente) otorga a
otro comerciante (Concesionario) el derecho a la compra de sus productos para su posterior
reventa a nombre y cuenta propia de éste último, que pone su empresa a disposición
exclusiva, y sujeto a un conjunto de normas que establece el concedente.
-Suministro.- Contrato por el cual el suministrante se obliga a realizar prestaciones
periódicas o continuas de cosas o servicios, a favor del suministrado, y éste se obliga a
pagarle por ello un precio en dinero.
-Joint Venture.- Contrato por el cual un conjunto de sujetos de derecho realizan aportes de
las mas diversas especies, que no implicarán la pérdida de la identidad e individualidad
como persona jurídica o empresa, para la realización de un negocio común, pudiendo ser
éste desde la creación de bienes hasta la prestación de servicios, que se desarrollará durante
un lapso de tiempo limitado, con la finalidad de obtener beneficios económicos.
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mercado artículos o servicios
Es una herramienta financiera cada vez más usada para proporcionar liquidez a los
proveedores de una empresa, librando a ésta de costosos y engorrosos trámites de cobro,
permitiéndole mayor flexibilidad en sus créditos, convirtiendo sus ventas de corto plazo
(Máx. 180 días), en ventas de contado y lo que es más importante abriéndole nuevas
posibilidades de crédito, dado que por la vía tradicional de financiación de su capital de
trabajo a través de las entidades de crédito, las debilidades normalmente de los estados
financieros que presentan, no les permite contar con esta posibilidad. Adicionalmente, le
permite a los proveedores reducir los días de cobro de su cartera, haciendo líquidas sus
cuentas por cobrar y en algunos casos los costos de la financiación (que normalmente es
menor que el de la compañía que busca los recursos), lo que podría significar unas mejores
condiciones de precio.
En cierta manera se puede interpretar como un modo para prevenir la morosidad en las
empresas y es muy utilizado por empresas cuya situación financiera no les permite obtener
una línea de crédito.
Las operaciones de Factoring pueden ser realizadas por compañías financieras o por
entidades de crédito como son: Bancos, Corporaciones de Ahorro y Compañías de
Financiamiento Comercial, Fondos de capital.
Ventajas:
:: Obtención de financiación inmediata.
:: Optimiza su flujo de caja.
:: Incrementa el efectivo y aumenta su liquidez.
:: Disminuye sus cuentas por cobrar.
:: Disminuye su carga financiera.
:: Minimiza su riesgo crediticio.
:: Amplía sus límites de crédito comerciales para aumentar las ventas.
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:: Obtiene disponibilidad de los fondos en menor tiempo que con un banco.
:: Mejora sus indicadores de gestión retorno sobre activos y retorno sobre capital.
:: Permite recibir anticipos sobre los créditos otorgados.
:: Puede ser usado como una fuente de y obtención de recursos recurrentes.
Art. 110.- La sociedad comercial se constituirá por escritura pública o documento privado
en la cual se expresará:
1) El nombre y domicilio de las personas que intervengan como otorgantes. Con el nombre
de las personas naturales deberá indicarse su nacionalidad y documento de identificación
legal, con el nombre de las personas jurídicas, la ley, decreto o escritura de que se deriva su
existencia.
2) La clase o tipo de sociedad que se constituye y el nombre de la misma, formado como se
dispone en relación con cada uno de los tipos de sociedad que regula este Código.
3) El domicilio de la sociedad y el de las distintas sucursales que se establezcan en el
mismo acto de constitución.
4) El objeto social, esto es, la empresa o negocio de la sociedad, haciendo una enunciación
clara y completa de las actividades principales. Será ineficaz la estipulación en virtud de la
cual el objeto social se extienda a actividades enunciadas en forma indeterminada o que no
tengan una relación directa con aquel.
5) El capital social, la parte del mismo que se suscribe y la que se paga por cada asociado
en el acto de la constitución.
En las sociedades por acciones deberá expresarse, además, el capital suscrito y el pagado, la
clase y valor nominal de las acciones representativas del capital, la forma y términos en que
deberán cancelarse las cuotas debidas, cuyo plazo no podrá exceder de un año.
6) La forma de administrar los negocios sociales, con indicación de las atribuciones y
facultades de los administradores, y de las que se reserven los asociados, las asambleas y
las juntas de socios, conforme a la regulación legal de cada tipo de sociedad.
7) La época y la forma de convocar y constituir la asamblea o la junta de socios en sesiones
ordinarias o extraordinarias, y la manera de deliberar y tomar los acuerdos en los asuntos de
su competencia.
Las fechas en que deben hacerse inventarios y balances generales, y la forma en que han
de distribuirse los beneficios o utilidades de cada ejercicio social, con indicación de las
reservas que deban hacerse.
9) La duración precisa de la sociedad y las causales de disolución anticipada de la misma.
10) La forma de hacer la liquidación, una vez disuelta la sociedad, con indicación de los
bienes que hayan de ser restituidos o distribuidos en especie, o de las condiciones en que, a
falta de dicha indicación, puedan hacerse distribuciones en especie.
11) Si las diferencias que ocurran a los asociados entre sí o con la sociedad, con motivo del
contrato social, han de someterse a decisión arbitral o de amigables componedores y, en
caso afirmativo, la forma de hacer la designación de los árbitros o amigables
componedores.
12) El nombre y domicilio de la persona o personas que han de representar legalmente a la
sociedad, precisando sus facultades y obligaciones, cuando esta función no corresponda,
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por la ley o por el contrato, a todos o a algunos de los asociados.
13) Las facultades y obligaciones del revisor fiscal, cuando el cargo esté previsto en la ley o
en los estatutos.
14) Los demás pactos que, siendo compatibles con la índole de cada tipo de sociedad,
estipulen los asociados para regular las relaciones a que da origen el contrato.
Concepto de responsabilidad
En términos generales, la responsabilidad es la capacidad de toda persona de conocer y
aceptar las consecuencias de un acto suyo, inteligente y libre, así como la relación de
causalidad que une al autor con el acto que realice. La responsabilidad se exige solo a partir
de la libertad y de la conciencia de una obligación. Para que exista le responsabilidad, el
autor del acto u omisión que haya generado una consecuencia que afecte a terceros, debe
haber actuado libremente y en plena conciencia.
Clases de responsabilidad
La responsabilidad se de una persona, y dependiendo del cargo u oficio que desempeñe,
puede ser: Penal, Civil, Fiscal, Administrativa y Disciplinaria.
La responsabilidad penal la impone el Estado, y consiste en una pena que busca castigar al
delincuente e intentar su reinserción para evitar que vuelva a delinquir. Este tipo de
responsabilidad se presenta cuando el funcionario ha realizado una conducta que se tiene
tipificada como delito en el Código Penal; entre ellas podemos mencionar: el peculado, el
cohecho, el prevaricato; o cuando exista por parte del servidor público un interés ilícito en
la celebración de contratos, para provecho propio o de un tercero, en cualquier clase de
contrato u operación en que deba intervenir por razón de su cargo o de sus funciones; o
Cuando trámite cualquier actuación contractual sin el cumplimiento de los requisitos
legales o esenciales como la celebración o la liquidación del contrato, para obtener un
provecho ilícito para si mismo, para el contratista o para un tercero.
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“Los administradores responderán solidaria e ilimitadamente de los perjuicios que por
dolo o culpa ocasionen a la sociedad a los socios o a terceros.
No estarán sujetos a dicha responsabilidad, quienes no hayan tenido conocimiento de la
acción u omisión o hayan votado en contra, siempre y cuando no la ejecuten.
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servidor público o particular debe asumir las consecuencias que se derivan por sus
actuaciones irregulares en la gestión fiscal que haya realizado y que está obligado a reparar
el daño causado al erario público, por su conducta dolosa culposa.
La responsabilidad fiscal, básicamente tiene dos clases o variantes: Sancionatoria y
resarcitoria. La primera busca sancionar al responsable del manejo indebido de los recursos
públicos, y la segunda busca que el responsable, reintegre o resarza el daño o el detrimento
causado al patrimonio publico.
Culpa:
La ley distingue tres especies de culpa y descuido:
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios
ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes o de poca prudencia suelen
emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que
los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra
calificación, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia
o cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia, es responsable de esta
especie de culpa.
Culpa o descuido levísimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre
juicioso emplea en la administración de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se
opone a la suma diligencia o cuidado.
51
puede ser modificado por la voluntad individual, salvo la condonación del pretérito (C.C.
Art. 1522), acarrea en todos los casos sanciones civiles de igual intensidad, y agrava la
posición del deudor aun enfrente de eventos imprevisibles (C.C. Art. 1616); la culpa, por el
contrario, se presume en el incumplimiento contractual y en varios casos de
responsabilidad extracontractual, de que es ejemplo el artículo 2356 del Código Civil. Las
partes pueden alterar libremente las regulaciones legales respecto de ella, y su intensidad
se gradúa para asignarle diferentes efectos a sus diversos grados (C.C. Art. 1604), y, por
último, no agrava la posición del deudor sino ante lo que se previó o pudo preverse al
tiempo del contrato (C.C. art. 1616).
“Tanto el dolo como la culpa generan la responsabilidad civil en el campo
extracontractual y en el de la formación y la ejecución de los contratos, pero sin que sea
dable confundirlos, atribuirles consecuencias indiferentes, o tutelar el uno por normas
aplicables sólo a la otra, o viceversa“. [Corte Suprema de Justicia, sentencia de 9 de agosto
de 1949].
ORGANOS DE CONTROL
Órganos de control
Superfinanciera
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La Superintendencia Financiera de La Superintendencia
Colombia (SFC) es la entidad Financiera de Colombia
gubernamental encargada de supervisar ejercerá las funciones
los sistemas financiero y bursátil establecidas en el decreto
encargada de propender por la 2739 de 1991 y demás
solvencia, disciplina y supervisión del normas que la modifiquen o
Sistema Financiero de Colombia adicionen, el Decreto 663 de
Establecida en la Ley 45 de 1923 bajo el 1993 y demás normas que lo
nombre de Sección Bancaria, el artículo modifiquen o adicionen, la
19 de esta ley designó como su jefe al Ley 964 de 2005 y demás
Superintendente Bancario, encargándole normas que la modifiquen o
a su vez de la vigilancia de todos los adicionen, las demás que
establecimientos bancarios. señalen las normas vigentes y
las que le delegue el
presidente de la República.
Su misión es Preservar la estabilidad del
Sistema Financiero Colombiano,
mantener la integridad y transparencia
del mercado de valores y velar por la
protección de los derechos de los
consumidores financieros.
Banco de la
republica
El Banco de la República es un órgano Las funciones especiales
del Estado de naturaleza única, con asignadas al Banco
autonomía administrativa, patrimonial y comprenden la de regular la
técnica, que ejerce las funciones de moneda, los cambios
banca central. Según la Constitución, el internacionales y el crédito,
principal objetivo de la política emitir la moneda legal
monetaria es preservar la capacidad colombiana, administrar las
adquisitiva de la moneda, en reservas internacionales, ser
coordinación con la política económica prestamista y banquero de
general, entendida como aquella que los establecimientos de
propende por estabilizar el producto y el crédito y servir como agente
empleo en sus niveles sostenibles de fiscal del Gobierno. Como
largo plazo. En ejercicio de esta función parte de sus funciones, el
adopta las medidas de política que Banco también contribuye a
considere necesarias para regular la la generación de
liquidez de la economía y facilitar el conocimiento y a la actividad
normal funcionamiento del sistema de cultural del país.
pagos, velando por la estabilidad del
valor de la moneda.
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Asobancaria
Fogafín
● Organizar y
desarrollar el Sistema
del Seguro de
Depósitos y, como
complemento de
aquél, el de compra
de obligaciones a
cargo de instituciones
inscritas en
liquidación o el de
financiamiento a los
ahorradores de las
mismas.
● Llevar a cabo el
seguimiento de la
actividad de los
liquidadores tanto en
las instituciones
financieras objeto de
liquidación forzosa
administrativa como
en la liquidación de
instituciones
financieras que se
desarrollen bajo
cualquier modalidad
prevista en la ley.
56
autofinanciamiento
comercial y los
fondos ganaderos.
● Convocar a un
proceso de
recuperación a los
clubes con
deportistas
profesionales
organizados como
asociación o
corporación
deportiva.
● Someter a la
vigilancia de la
Superintendencia de
Sociedades a
cualquier sociedad no
vigilada por otra
superintendencia en
los términos
previstos en la ley.
● Desarrollar las
funciones de policía
judicial en los
términos
establecidos en la ley
y bajo la dirección
funcional de la
Fiscalía General de la
Nación.
SuperSolidaria
ESTATUTO DE CONSUMIDOR
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