UNIDAD 2 2.1) Fuentes del derecho comercial.

Llamamos fuentes del derecho mercantil a todo aquello que se origina en su aspecto objetivo de norma o regla obligatoria de conducta y constituye, por lo tanto, el modo o forma especial como se desarrolla y desenvuelve esa rama del derecho. Podemos distinguir entre: FUENTES FORMALES: son los rganos reconocidos expresamente como fuentes del derecho, las cuales obligan por mandato de un ordenamiento legislativo determinado y su objeto especfico, la creacin de una regla destinada a imprimir una direccin en la vida jurdica. Ley Mercantil: Norma jurdica emanada de rganos competentes del Estado y destinada a regular la materia mercantil, esto es, todos aquellos supuestos de hecho a los que la ley considera mercantil, en cuanto ha sido dictada con la finalidad de regular principal y directamente dicha materia mercantil. Se distinguen entre: a) las que regulan exclusivamente la materia mercantil aplicables nicamente a negocios comerciales y no susceptibles de aplicacin a relaciones civiles (por ej. letras de cambio, negocios martimos, prenda mercantil, venta de cosa ajena en el Cdigo de Comercio). b) las que regulan principal y directamente, pero no exclusivamente materia mercantil y de aplicacin analgica a la materia civil.

La remisin que el Cdigo de Comercio hace al Cdigo Civil o al derecho civil, significa proveer a la funcin integradora de las lagunas del derecho comercial: las normas de derecho civil se aplican subsidiariamente a materias mercantiles, ante la falta de precepto expreso o implcito de la ley comercial. FUENTES MATERIALES: son todo aquello que contribuye a determinar el contenido concreto de una norma jurdica. Estn constituidas por los factores o hechos que concurren al nacimiento de una norma jurdica, tales como los grupos sociales, la comunidad internacional, las tradiciones histricas y culturales, las doctrinas filosficas y jurdicas; pues todas ellas, combinadas o no, determinan el nacimiento de la ley positiva". " Usos y Costumbres: Por usos se entiende la observancia de una lnea de conducta sin conciencia de su obligatoriedad y del convencimiento de la comunidad de que pueden responder a una necesidad jurdica. Comparten con la costumbre su aspecto material, consistente en una serie de actos repetidos de manera constante y uniforme, pero carece del elemento psicolgico, cual es la conviccin comn de que la observancia de la prctica responde a la necesidad jurdica. La costumbre es fuente del derecho comercial y se la define como la observancia constante y uniforme de ciertas normas de conducta por parte de una generalidad de personas con el convencimiento de que constituye una necesidad jurdica y que se practica con conciencia de obligatoriedad. De aqu deducimos las siguientes caractersticas: - uniforme: es decir, una prctica no contradicha, - general: observada por un nmero considerable de afectados, - constante: no se trata de actos accidentales. - conviccin de obligatoriedad: es decir, el entendimiento o creencia de que la norma no puede ser violada impunemente. Para que la costumbre pueda ser considerada fuente formal del derecho comercial debe reunir dichos caracteres (uniformes, frecuentes, generales, constantes, cumplidos con conviccin). OTRAS FUENTES Jurisprudencia: Es la doctrina jurdica que surge de los fallos judiciales acerca de una misma materia y con un enfoque semejante, formando un cuerpo coherente y riguroso de doctrina jurdica. Debe buscarse en las decisiones de los rganos del Estado y se manifiesta como una repeticin habitual o uniforme de pronunciarse, forma que denota la influencia de unos fallos sobre otros. Es fuente del Derecho autnoma. 1

Doctrina: Si bien tiene una importancia considerable en lo que hace a la interpretacin de las normas jurdicas, no llega a adquirir el carcter de obligatorio; sin embargo puede derivar en la creacin de normas jurdicas especficas. Principios Generales del Derecho: Los mismos no constituyen una fuente del derecho formal, pues son preceptos que ya estn contenidos en el ordenamiento jurdico vigente. Son uno de los elementos a los cuales debe recurrir el juez cuando la ley est oscura o dudosa.

2.2) Orden de Prelacin de las Fuentes Ante la presencia de un negocio en concreto, en principio se aplica la norma mercantil escrita (la particular antes que la general) a no ser que la hiptesis no se encuentre prevista en ella, en cuyo caso se estar, de existir, a lo dispuesto por la costumbre, de encontrarse previsto el caso en una norma taxativa escrita, pero existiendo una costumbre en contrario se aplicar siempre la norma posterior, ya sea escrita o consuetudinaria. De no haber disposicin escrita o consuetudinaria aplicable al caso, se acudir a los usos. Si a pesar de lo anterior no se encuentra norma aplicable al caso concreto, se debe acudir a la integracin por analoga. Si no es posible encontrar una norma aplicable al caso, la integracin se har recurriendo a los principios generales del Derecho. La fuente que se aplica en materia mercantil en los casos no supuestos o no previstos expresamente por la ley Comercial son: 1. En primer lugar deber recurrirse a la ley mercantil concreta, y en su defecto a leyes mercantiles anlogas, principios generales de la institucin y principios generales del derecho comercial. 2. En segundo lugar deber recurrirse a los Usos y Costumbres Mercantiles. 3. Finalmente, a la Ley Civil. UNIDAD 3 3.1) Los actos de comercio. Concepto de acto de comercio en el sistema objetivo y subjetivo. La materia comercial est constituida por todo supuesto o hecho que la ley declare mercantil. El supuesto comprende desde los sujetos, objetos, relaciones y negocios, sometidos a la disciplina del Derecho Comercial. La materia mercantil, de acuerdo con nuestro Cdigo de Comercio, esta delimitada en razn de los actos de comercio, aunque stos no constituyan su nico contenido. Se podra definir al acto de comercio como el regido por las leyes mercantiles y juzgado por los tribunales con arreglo a ellas, o los que ejecutan los comerciantes. Otros consideran que los actos de comercio son actos jurdicos que producen efectos en el campo del Derecho Mercantil. Sin embargo, los analizaremos segn 2 criterios. Criterio Objetivo. Califican los actos de comercio atendiendo a las caractersticas inherentes de los mismos, sin importar la calidad de los sujetos que los realizan. Tienen fin de lucro. Criterio Subjetivo. Este sistema es que parte de la figura del comerciante para delimitar el Derecho Comercial y contiene un Derecho especial de los mismos. El acto subjetivo de comercio, segn el profesor argentino Sergio le Pera, supone dos condiciones: 1. La calidad de comerciantes de los sujetos que intervienen. 2. Que el acto pertenezca a una cierta clase. Importancia de la nocin de actos de comercio. La distincin entre los actos de comercio de aqullos que no poseen dicho carcter, puede ser relevante por los siguientes motivos:

La normativa de fondo aplicable: si segn la legislacin una y otra tienen distinto tratamiento. 2

La prueba de los actos o negocios jurdicos: los medios de prueba exigidos o admitidos para cada tipo de acto pueden variar en funcin de su carcter. La determinacin de la profesin o actividad: para establecer la calidad de comerciante. La capacidad de quienes son parte o ejecutan los actos. La aplicacin de la costumbre: que es admisible como fuente del Derecho en materia mercantil, en ciertos pases. La aplicacin de tributos por la celebracin de dichos actos. La competencia judicial: puede ser necesaria para determinar el tribunal competente y, en su caso, el procedimiento correspondiente.

3.2) Los actos de comercio en el Cdigo de Comercio (Arts. 7, 8 y 452 del Cd.Com.). Carcter y contenido de la enumeracin legal. Nuestro sistema legal no da una definicin de lo que es un acto de comercio, sino que propone una nmina de actos que la ley declara comerciales y aquellos que no. En los arts. 8 y 7 estructura el sistema de las normas delimitativas de la materia comercial, y el art. 452 tiene importancia por caracterizar en forma negativa, lo que no es acto de comercio. Art. 7. Si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto a las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, y salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien tiene el acto carcter comercial. Son los actos unilateralmente comerciales: aquellos actos que revisten carcter comercial para una de las partes y civil para la otra. Art. 8 1. Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella para lucrar con su enajenacin... 2. Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate. 3. Toda negociacin sobre letras de cambio o de plazo, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o al portador. 4. Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra. 5. Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto. 6. Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo. 7. Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quin dependen. 8. Las convenciones sobre salarios de los dependientes y otros empleados de los comerciantes. 9. Las cartas de crdito, fianzas, prendas y dems accesorios de una operacin comercial Art. 452. No se consideran mercantiles: 1 Las compras de bienes races y muebles accesorios. Sin embargo, sern comerciales las compras de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz; 2 Los de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo se haga la adquisicin; 3 Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados; 4 Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que perciban por razn de renta, donacin, salario, emolumento u otro cualquier ttulo remuneratorio o gratuito; 5 La reventa que hace cualquiera persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular.

Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se presume que obr en la compra con nimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la venta. An cuando no existe en el Cdigo una definicin de lo que es acto de comercio, existe un criterio general que domina la materia sin agotarla asentando el principio de la interposicin en el cambio. La discusin se centra en si la definicin del Art. 8 es de carcter enunciativo o taxativo. El criterio predominante es que la descripcin es meramente enunciativa, pudiendo incluirse otros actos por analoga, siempre que se lo haga dentro de cada categora de los actos declarados comerciales por la ley, no pudiendo -en cambio-, crearse nuevas categoras. Presuncin de comercialidad. La Ley no atribuye comercialidad a los actos de los comerciantes sino que crea una presuncin de comercialidad. Tratndose de una presuncin simple, admite prueba en contrario. El artculo 5, inciso 2, dice as: "Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en contrario". El art. 5 tan slo crea una presuncin de comercialidad del acto, que tiene por efecto invertir la carga de la prueba quien desconoce la naturaleza comercial del acto deber probar su naturaleza civil. Ello no puede hacer afirmar la subjetivizacin del acto. Actos mixtos o unilateralmente comerciales. Actos que no se consideran mercantiles. Actos mixtos o unilateralmente comerciales son aquellos que tienen carcter mercantil para una de las partes que en ellos intervienen. Revestiran carcter comercial para uno de los sujetos que lo celebran y civil para el otro. El art.7 se refiere al rgimen de los denominados actos mixtos. Respecto a los actos que no se consideran mercantiles, son aquellos que enumera el art. 452 del Cdigo de Comercio. 3.3) El acto unilateralmente mercantil vinculado al derecho del consumidor. Comercialidad de tales actos. UNIDAD 4 4.1) El comerciante individual (Art. 1 Cd.Com.). Concepto. Art. 1.- La ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual. Las personas o sociedades mercantiles que se dedican en forma constante y habitual a la celebracin de actos de comercio reciben el nombre de comerciantes. De acuerdo al artculo 1, para ser comerciante, dicho cdigo exige 3 condiciones: 1 ejercer actos de comercio; y 2 hacer el ejercicio de estos actos profesin habitual; y 3 es necesario que dicho ejercicio sea a nombre propio, o por cuenta ajena. Clasificacin: mayoristas y minoristas. El Cdigo de Comercio reconoce como comerciantes a las personas o instituciones que a continuacin se mencionan: a. Las personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su ocupacin ordinaria y habitual. b. Las sociedades mercantiles constituidas con arreglo a las leyes mercantiles, ( sociedades mercantiles). 4

c.

Las sociedades extranjeras o las agencias y sucursales de stas que, dentro del territorio nacional, realicen actos de comercio.

Quienes en forma accidental ejecutan actos de comercio, aun no siendo comerciantes, quedarn sujetos a las leyes mercantiles en lo que a dicha operacin se refiere. Se entiende por comercio mayorista (conocido tambin como "comercio al por mayor" o "comercio al mayor") la actividad de compra-venta de mercancas cuyo comprador no es consumidor final de la mercanca. La compra con el objetivo de vendrsela a otro comerciante o a una empresa manufacturera que la emplee como materia prima para su transformacin en otra mercanca o producto. Se entiende por comercio minorista (conocido tambin como "comercio al por menor", "comercio al menor"; "comercio detallista" o simplemente "al detalle") la actividad de compra-venta de mercancas cuyo comprador es el consumidor final de la mercanca, es decir, quien usa o consume la mercanca. Capacidad (Arts. 9 a 25 del Cd.Com.) Es hbil para ejercer el comercio, segn nuestro Cdigo, toda persona que segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes (art. 9), agregando a continuacin que los que segn estas mismas leyes no se obligan por sus pactos o contratos, son incapaces para celebrar actos de comercio. La regla general en cuanto a la capacidad para ejercer el comercio, es la capacidad que resulta de las normas del Cd. Civil, sin perjuicio de las reglas especiales del derecho mercantil que amplan el rgimen de la capacidad ordinaria, introduciendo tambin ciertas limitaciones. Los no comerciantes tienen capacidad para celebrar actos singulares de comercio siempre que no estn afectados por algunas de las incapacidades legisladas en el Cd. Civil o en el Cd. Penal. Art. 9. Es hbil para ejercer el comercio toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes. Los que segn estas mismas leyes no se obligan por sus pactos o contratos, son igualmente incapaces para celebrar actos de comercio, salvas las modificaciones de los artculos siguientes. Art. 24. Estn prohibidos por incapacidad legal: 1 Los que se hallan en estado de interdiccin. 2 Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin, salvo las limitaciones del Art. 1575. 4.2) Los auxiliares de comercio: factores, corredores, martilleros, otros. Art. 87.- Son considerados agentes auxiliares del comercio, y, como tales, sujetos a las leyes comerciales con respecto a las operaciones que ejercen en esa calidad: 1) Corredores; 2) rematadores o martilleros; 3) barranqueros y administradores de casas de depsito; 4) factores o encargados, y dependientes de comercio; 5) acarreadores, porteadores o empresarios de transportes. Corredores: El corredor es el agente auxiliar del comercio con cuya intervencin se proponen y ajustan los actos, contratos y convenios y se certifican los hechos mercantiles. El corredor es un comerciante porque realiza actos de comercio (el corretaje previsto por el art. 8 inc. 3). El corretaje es una actividad comercial consistente en la mediacin entre la oferta y la demanda dirigida a provocar el acercamiento entre las partes interesadas que luego contratarn directamente. Es una operacin auxiliar del comercio porque prepara y facilita la realizacin del contrato El lucro est dado por la retribucin de la actividad de mediador o intermediacin. El corretaje es en s mismo mercantil aunque acerque a las partes para realizar contratos civiles. 5

El corredor ejerce el acto de comercio (corretaje) en nombre propio y haciendo de ello su profesin habitual. No son agentes auxiliares subordinados (como el factor) sino AUTONOMOS con calidad de comerciantes. Se constituyen en un colaborador del comerciante cuya actividad se dirige a buscar interesados en contratar. Martilleros: El martillero o rematador es un intermediario en el trfico de bienes. Es el agente en el remate o subasta que es venta pblica (judicial o no) y que se propone de viva voz adjudicando el bien a la mejor postura. Factores: Son factores las personas que tienen a su cargo la direccin de alguna empresa o estn autorizados para contratar respecto a todos los negocios que conciernen a la misma, por cuenta y en nombre del titular empresa. Los factores son tambin empleados en relacin de dependencia, con gran jerarqua y a veces con importantes poderes que se acrecientan a medida que crece el organigrama empresario. La doctrina entiende que esta funcin tiene la naturaleza jurdica del mandato general de administracin con representacin del principal (arts. 135, 137 y 132 del Cd. de Com.). En la prctica, los factores son mejor conocidos con el nombre de gerentes o administradores. Segn el art. 132 del CCom.: Se llama factor la persona a quien un comerciante encarga la administracin de sus negocios, o la de un establecimiento particular. Comisionistas: Comisionista es la persona que desempea una comisin mercantil: comitente el que la confiere. El mandato aplicado a los actos concretos de comercio, se reputa comisin mercantil. El comisionista es auxiliar autnomo porque no presta su actividad exclusivamente a un comerciante determinado, sino a todo el que se lo solicite. Agentes: Dentro de dicha figura encajan una gran variedad de actividades y relaciones, lo que dificulta proponer siquiera un concepto total de agente; lo definiremos de la siguiente manera "agente de comercio es la persona fsica o moral que de modo independiente se encarga de fomentar los negocios de uno o varios comerciantes". UNIDAD 5 5.1) El comerciante social (Ley 19.550 de Sociedades Comerciales). Concepto. Tipicidad. Capacidad. El Comerciante Social es una entidad formada por dos o ms personas que realizan un contrato solemne en el cual los socios ponen en comn determinados bienes o actividades con el mvil del lucro, a fin de repartirse los beneficios de los negocios al cual van a dedicarse. Art. 1 Ley 19.550: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta Ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas. La capacidad es la aptitud para ser titular de relaciones jurdicas. Para constituir sociedad se requiere tener capacidad para ejercer el comercio y es hbil para ello, quien tiene la libre administracin de sus bienes. Nulidad. Art. 16.- La nulidad o anulacin que afecte el vnculo de alguno de los socios no producir la nulidad, anulacin o resolucin del contrato, salvo que la participacin o la prestacin de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias. Cuando se trate de una sociedad de dos socios, el vicio de la voluntad har anulable el contrato. Si tuviese ms de dos socios, ser anulable cuando los vicios afecten la voluntad de los socios a los que pertenezcan la mayora del capital. Atipicidad. Omisin de requisitos esenciales 6

Art. 17. Es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley. La omisin de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin judicial. Objeto ilcito. Art. 18.- Las sociedades que tengan objeto ilcito son nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que stos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, ni an para demandar a terceros o para reclamar la restitucin de los aportes, la divisin de ganancias o la contribucin a las prdidas. Sociedad de objeto lcito, con actividad ilcita. Art. 19.- Cuando la sociedad de objeto lcito realizare actividades ilcitas, se proceder a su disolucin y liquidacin a pedido de parte o de oficio, aplicndose las normas dispuestas en el artculo 18. Los socios que acrediten su buena fe quedarn excluidos de lo dispuesto en los prrafos 3ro. y 4to. del artculo anterior. Objeto prohibido. Liquidacin. ARTICULO 20. Las sociedades que tengan un objeto prohibido en razn del tipo, son nulas de nulidad absoluta. Se les aplicar el artculo 18, excepto en cuanto a la distribucin del remanente la liquidacin, que se ajustar a lo dispuesto en la Seccin XIII. Contrato social. Caractersticas. Constitucin. El contrato social es un "Convenio celebrado entre dos o ms socios; entre dos o ms accionistas; entre cinco o ms cooperativistas, de acuerdo con la Ley General de Sociedades Mercantiles, mediante la cual aportan en efectivo o en especie, conocimientos o trabajo, para un fin lcito del cual se obligan mutuamente a darse cuenta". Las caractersticas son las siguientes: 1. Contrato bilateral o plurilateral: Cuando intervienen ms de dos socios, accionistas o cooperativistas. 2. Contrato oneroso: que los socios, accionistas o cooperativistas reciben provechos y gravmenes recprocos. 3. Contrato formal: En virtud de que el contrato social debe formularse por escrito; elevarse a escritura pblica e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. La constitucin de la sociedad se manifiesta mediante un contrato, firmado por los socios, en el que manifiestan su acuerdo y reglamentan sus derechos y obligaciones para con la sociedad. El instrumento del contrato es privado cuando se realiza personalmente entre los socios, sin intervencin de ningn funcionario publico. Cuando hay intervencin de un escribano pblico y el contrato se protocoliza, el instrumento es pblico. De todas maneras la sociedad solo se considera regularmente constituida al ser inscripta en el Registro Pblico de Comercio, dentro de los 15 das de su otorgamiento. Si hubiera sido realizado por instrumento privado, la inscripcin se har previa ratificacin ante un juez, a menos que las firmas estn certificadas ante escribano publico. Distintas clasificaciones de las sociedades comerciales. 1. Segn el predominio de los elementos: Sociedades de Personas: son las sociedades en las cuales predomina el elemento personal. Son las sociedades colectivas y en comandita simple. Sociedades intermedias: En estas sociedades no est muy claro el elemento predominante. Son la Sociedad de Responsabilidad Limitada y la Comandita por Acciones. 7

Sociedades de capital o capitalistas: En estas sociedades domina el capital social. En esta clasificacin se incluyen las Sociedades Annimas y las Cooperativas. 2. Segn su tipo de capital: Capital Fijo: El capital social no puede ser modificado, sino por una modificacin de los estatutos. Capital Variable: El capital social puede disminuir y aumentar conforme el avance de la sociedad, sin procedimientos complejos. 3. Segn su funcin o constitucin: De capital o Compaa annima: en sta, las obligaciones sociales estn garantizadas por un capital determinado y los socios solo estn obligados a responder por el monto de su accin, as que al cancelar el monto de su accin o paquete accionario se deslinda de responsabilidad sobre las obligaciones de la empresa que pudieran superar este aporte. De sociedad o Compaa a nombre colectivo: En sta, las obligaciones sociales estn garantizadas por la responsabilidad ilimitada y solidaria de todos los socios. Esto quiere decir que todos los socios estn en el deber de afrontar todas las obligaciones de la empresa, por tanto si un socio fuera incapaz de responder por falta de dinero u otros motivos los dems socios asumiran el compromiso. Este sistema esta en desuso por el alto nivel de riesgo que representa que cada socio deba afrontar la totalidad de las obligaciones de la empresa. De sociedad mixta o compaa de comandita: Aqu se agrupan las dos modalidades, habiendo socios cuya responsabilidad social se limita a una suma determinada y otros llamados socios solidarios o comanditantes en el que cada uno que responden por el total de las obligaciones de la empresa. Compaa de responsabilidad limitada: Aqu las obligaciones sociales estn garantizadas por un capital determinado dividido en cuotas de participacin. Se diferencia de las compaas en que no son fcilmente transmisibles ya que las cuotas no se pueden representar en acciones ni ttulos negociables. La organizacin contable y financiera (remisin). A partir de art. 61 de la ley? Contratos de colaboracin (Cap. III, Seccin I Ley 19550) (?) De las agrupaciones de colaboracin Caracterizacin. ART. 367. Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella pueden, mediante un contrato de agrupacin, establecer una organizacin comn con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades. No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculados con su actividad se rigen por lo dispuesto en los artculos 371 y 373. Finalidad. Art. 368.- La agrupacin, en cuanto tal, no puede perseguir fines de lucro. Las ventajas econmicas que genere su actividad deben recaer directamente en el patrimonio de las empresas agrupadas o consorciadas. La agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros. UNIDAD 6 6.1) Registro pblico de comercio (Arts. 34 a 36 del Cd. Com. y Ley 22.316). Organizacin. Jurisdicciones Provinciales. 8

El Registro Pblico de Comercio, es donde las Sociedades deben inscribirse y llevar al da sus documentos. Art. 34. En cada Tribunal de Comercio ordinario habr un Registro Pblico de Comercio, a cargo del respectivo secretario, que ser responsable de la exactitud y legalidad de sus asientos. Art. 35. Se inscribir en un registro especial la matrcula de los negociantes que se habilitaren en el Tribunal, y se tomar razn, por orden de nmeros y de fechas, de todos los documentos que se presentasen al registro, formando tantos volmenes distintos, cuantos fueren los objetos especiales del registro. Art. 36. Pertenece al Registro Pblico de Comercio la inscripcin de los siguientes documentos: 1 Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes o tengan otorgadas al tiempo de dedicarse al comercio, as como las escrituras que se celebren en caso de restitucin de dote, y los ttulos de adquisicin de bienes totales; 2 Las sentencias de divorcio o separacin de bienes y las liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de bienes; 3 Las escrituras de sociedad mercantil, cualquiera que sea su objeto, exceptundose las de sociedades en participacin; 4 Los poderes que se otorguen por los comerciantes a factores o dependientes, para dirigir o administrar sus negocios mercantiles, y las revocaciones de los mismos; 5 Las autorizaciones concedidas a las mujeres casadas y menores de edad, lo mismo que su revocacin; y en general, todos los documentos cuyo registro se ordena especialmente en este Cdigo. Ley 22.316 1. En la Capital Federal y en el Territorio Nacional de la Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur, el Registro Pblico de Comercio estar a cargo de la Inspeccin General de Justicia. 2. Los trmites pendientes de resolucin en jurisdiccin del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial de Registro, sern remitidos a la Inspeccin General de Justicia para su conclusin. 3. Modifcase la competencia y denominacin del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial de Registro de la Capital Federal, que continuar funcionando a cargo de su actual juez titular como Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial de la Capital Federal N 26, con idntica competencia y dotacin de personal que los dems juzgados existentes en ese fuero. 4. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin elegir a dos de los actuales secretarios del Juzgado mencionado en el art. 2, para que continen desempendose en el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo comercial de la Capital Federal N 26 y asignar al restante otras funciones en el Poder Judicial de la Nacin. Asimismo determinar a las personas que continuarn integrando el personal de dicho tribunal, de acuerdo a la dotacin que se fija en el art. 2. 5. El personal del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial de Registro de la Capital Federal, con excepcin del indicado en el art. 3, se transferir a la jurisdiccin del Ministerio de Justicia de la Nacin -Inspeccin General de Justicia- y quedar comprendido en el Rgimen Jurdico Bsico de la Funcin Pblica -Ley 22.140-, escalafn y dems disposiciones vigentes para los agentes de la Administracin Pblica nacional. Dicho personal queda encasillado en las categoras previstas en el escalafn del personal civil de la Administracin Pblica Nacional, aprobado por Decreto 1.428 del 22 de febrero de 1973, de acuerdo con las funciones que desempea y agrupamiento pertinente y conforme con la tabla de conversin que, como Anexo I, forma parte integrante de esta ley. En caso de que la remuneracin percibida por el personal transferido del Poder Judicial exceda a la correspondiente a la categora en que se lo reubica, se aplicar el Decreto. 5592 del 11 de septiembre de 1968 y la parte que exceda de la remuneracin fijada por el escalafn del personal civil de la Administracin Pblica nacional para la categora, subsistir como "suplemento por cambio de situacin escalafonaria". A los agentes transferidos a categoras comprendidas en el adicional por permanencia en categora, prevista por el art. 45 del Decreto 1.428/73, se les computar a tal efecto, la antigedad que acrediten en la situacin de revista anterior. 6. Se transfieren sin cargo a jurisdiccin del Poder Ejecutivo nacional -Ministerio de Justicia de la Nacin Inspeccin General de Justicia- la documentacin y los bienes muebles afectados al uso del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Comercial de Registro de la Capital Federal 9

Puede definirse el Registro Pblico de Comercio como la oficina (del Estado) encargada de llevar la matrcula de los comerciantes y de inscribir los documentos cuya publicidad es exigida por la ley mercantil. El cdigo de comercio dispone (art. 34) que en cada Tribunal de Comercio habr un registro pblico de comercio, a cargo del respectivo Secretario, que ser responsable de la exactitud y legalidad de sus asientos. Lo que la disposicin legal ha querido establecer es que en cada lugar donde exista un Juzgado de Comercio se constituya un registro pblico, el que debe estar a cargo del Secretario del Juzgado. El cdigo exige orden judicial sola-mente para la inscripcin del comerciante en la matrcula que lleva el Registro (art. 29), pero no para las dems inscripciones a que se refiere el art. 36; respecto de stas parecera que el Secretario es el responsable de la legalidad de los asientos (art. 34). Valor de las inscripciones. En general, las inscripciones tienen un valor meramente declarativo, en el sentido de que ellas constituyen la comunicacin al pblico de un hecho. Fuera de ese efecto publicitario, la inscripcin puede conferir algunas ventajas, tales como, por ejemplo, las que resultan del art. 26, incs. 1 y 2. Otras veces la inscripcin tiene un valor constitutivo, es decir, posee una eficacia creadora de derechos; en el sentido de que ella constituye uno de los requisitos indispensables para que la relacin nazca como tal. En todo caso, la inscripcin en el Registro vale como presuncin de la veracidad del acto inscripto, hasta la prueba en contrario que corresponde producir a quien pretenda que aqulla no corresponde a un acto real. Inspeccin General de Justicia (Ley 22.315 y Resoluciones generales de la IGJ). Art. 3. La Inspeccin General de Justicia tiene a su cargo las funciones atribuidas por la legislacin pertinente al Registro Pblico de Comercio, y la fiscalizacin de las sociedades por acciones excepto la de las sometidas a la Comisin Nacional de Valores, de las constituidas en el extranjero que hagan ejercicio habitual en el pas de actos comprendidos en su objeto social, establezcan sucursales, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, de las sociedades que realizan operaciones de capitalizacin y ahorro, de las asociaciones civiles y de las fundaciones. Art. 4. En ejercicio de sus funciones registrales, la Inspeccin General de Justicia: 1. organiza y lleva el Registro Pblico de Comercio; 2. inscribe en la matrcula a los comerciantes y auxiliares de comercio y toma razn de los actos y documentos que corresponda segn la legislacin comercial; 3. inscribe los contratos de sociedad comercial y sus modificaciones, y la disolucin y liquidacin de sta. Se inscriben en forma automtica las modificaciones de los estatutos, disolucin y liquidacin de sociedades sometidas a la fiscalizacin de la Comisin Nacional de Valores; 4. lleva el Registro Nacional de Sociedades por Acciones; 5. lleva el Registro Nacional de Sociedades Extranjeras; 6. lleva los registros nacionales de asociaciones y de fundaciones. Efectos jurdicos de las inscripciones en el registro pblico de comercio. El Registro Pblico de Comercio, es donde las Sociedades deben inscribirse y llevar al da sus documentos, ya sea notificar -por ejemplo- la transferencia del fondo de comercio, a nombre de quien, y dems datos. El efecto principal y el papel primordial que tiene, es que hace a la publicidad de los actos llevados acabo por las Sociedades. Y sta publicidad, siempre es en proteccin de los terceros, por ejemplo, para que stos sepan con qu tipo de sociedad contratan. Art. 7 Ley 19.550 - La sociedad solo se considera regularmente constituida con su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. 6.2) Obligaciones comunes a los comerciantes (Arts. 33 a 74 del Cd. Com.). Art. 33.- Los que profesan el comercio contraen por el mismo hecho la obligacin de someterse a todos los actos y formas establecidos en la ley mercantil. Entre esos actos se cuentan: 10

1. La inscripcin en un registro pblico, tanto de la matrcula como de los documentos que segn la ley exigen ese requisito. 2. La obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros necesarios a tal fin. 3. La conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del comerciante, as como la de todos los libros de la contabilidad; 4. La obligacin de rendir cuentas en los trminos de la ley. Matrcula. Efectos y ventajas de la matriculacin. Art. 25.- Para gozar de la proteccin que este Cdigo acuerda al comercio y a la persona de los comerciantes, deben stos matricularse en el Tribunal de Comercio de su domicilio. Si no hubiere all Tribunal de Comercio, la matrcula se verificar en el juzgado de paz respectivo. Art. 26.- Todos los comerciantes inscriptos en la matrcula gozan de las siguientes ventajas: 1. La fe que merezcan sus libros con arreglo al Art. 63; 2. Derecho para solicitar el concordato; 3. Moratoria mercantil Para que la inscripcin surta los efectos legales, debe ser hecha al empezar el giro o cuando no tuviere necesidad el comerciante de invocar los privilegios mencionados. Art. 27.- La matrcula del comerciante debe hacerse en el Registro de comercio Art. 32. El que se inscribe en la matrcula se supone que reviste la calidad de comerciante, para todos los efectos legales, desde el da de la inscripcin. La contabilidad. Principios legales a que debe ajustarse. Art. 43. Todo comerciante est obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una base contable uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin contable. Las constancias contables deben complementarse con la documentacin respectiva Desde el art. 43 al 66 inclusive, se regula la contabilidad legal que deben llevar los comerciantes y el sistema legal que compete al comerciante individual. Siendo que el principal beneficiario es el propio comerciante, se aconseja que la lleve ajustada a derecho y a sus particulares necesidades. Es que la contabilidad no tiene su sustento nicamente en el orden o registro ordenados de operaciones sino que adems, importa dos funciones fundamentales: - sirve para presentar estados econmicos-financieros - sirve para interpretar hechos que a su vez, servirn para la toma de decisiones econmico-financieras o de otra ndole. Se seala un triple fundamento de la contabilidad: El inters del comerciante. El de los terceros que contratan con el comerciante, sean comerciantes o no. El inters del Estado que representa el inters de la comunidad en su faz de controlador y de recaudador fiscal. Art. 44. Los comerciantes deben indispensablemente llevar los siguientes libros: Diario; Inventario y balances. Sin perjuicio de ello el comerciante deber llevar, los libros registrados y la documentacin contable que correspondan a una adecuada integracin de un sistema de contabilidad y que le exijan la importancia y la naturaleza de sus actividades de modo que de la contabilidad y documentacin resulten con claridad los actos de su gestin y su situacin patrimonial. 11

Los libros de terceros y su exhibicin. La presentacin o exhibicin de los libros de comercio solo pueden decretarse: A instancia de parte, en los juicios de sucesin, comunin o sociedad, administracin o gestin mercantil por cuenta ajena, liquidacin o quiebra (art. 58 del Cd. Com.). A instancia de parte o de oficio, cuando se debatan cuestiones y solo en cuanto tenga relacin con el punto de litigio (art. 59 Cd. Com.) Inventarios y balances. Tanto el inventario como el balance, se registran en un solo libro conjunto, y comprenden todos los bienes (destinados o no al comercio), crditos y acciones (en el caso que corresponda), as como las obligaciones contradas pendientes a la fecha de realizacin del libro, en forma detallada y sin omisiones de ningn tipo. Todo esto ser firmado por los interesados (dueo(s) o habilitados o socios, dependiendo del caso) que se hallen presentes en el establecimiento al tiempo de su formacin Art. 48. El libro de Inventarios se abrir con la descripcin exacta del dinero, bienes, muebles y races, crditos y otra cualquiera especie de valores que formen el capital del comerciante al tiempo de empezar su giro. Despus formar todo comerciante en los tres primeros meses de cada ao, y extender en el mismo libro, el balance general de su giro, comprendiendo en l todos sus bienes, crditos y acciones, as como todas sus deudas y obligaciones pendientes en la fecha del balance, sin reserva ni omisin alguna. Art. 49. En los inventarios y balances generales de las sociedades, bastar que se expresen las pertenencias y obligaciones comunes de la masa social, sin extenderse a las peculiares de cada socio. Art. 51. Todos los balances debern expresar con veracidad y exactitud compatible con su finalidad, la situacin financiera a su fecha. Salvo el caso de normas legales o reglamentarias que dispongan lo contrario, sus partidas se formarn teniendo como base las cuentas abiertas y de acuerdo a criterios uniformes de valoracin. Art. 60. La exhibicin de los libros debe efectuarse en el lugar donde estos se hallen sin admitirse su traslacin a otro lugar de destino. Valor probatorio de los libros de comercio. Art. 63. Los libros de comercio llevados en la forma y con los requisitos prescriptos, sern admitidos en juicio, como medio de prueba entre comerciantes, en hecho de su comercio, del modo y en los casos expresados en este Cdigo. Sus asientos probarn contra los comerciantes a quienes pertenezcan los libros o sus sucesores, aunque no estuvieren en forma, sin admitrseles prueba en contrario; pero el adversario no podr aceptar los asientos que le sean favorables y desechar los que le perjudiquen, sino que habiendo adoptado este medio de prueba, estar por las resultas combinadas que presenten todos los asientos relativos al punto cuestionado. Tambin harn prueba los libros de comercio en favor de sus dueos, cuando su adversario no presente asientos en contrario hechos en libros arreglados a derechos u otra prueba plena y concluyente. Sin embargo, el Juez tiene en tal caso la facultad de apreciar esa prueba, y de exigir, si lo considerase necesario, otra supletoria. Finalmente, cuando resulte prueba contradictoria de los libros de las partes que litigan, y unos y otros se hallen con todas las formalidades necesarias y sin vicio alguno, el Tribunal prescindir de este medio de prueba y proceder por los mritos de las dems probanzas que se presenten, calificndolas con arreglo a las disposiciones de este Cdigo. Rendicin de cuentas (Arts. 68 a 74 CC). Es una exposicin detallada y precisa de la gestin cumplida a fin de que el interesado pueda discutirla o aprobarla, y llevado el caso promover las acciones pertinentes. Slo cuando se acta por cuenta ajena o a nombre ajeno o si se tiene obligacin de restituir, se deber rendir cuentas.

12

Toda negociacin es objeto de una registracin contable, pero los comerciantes corresponsales o por cuenta ajena tienen obligacin de materializar un acto de rendicin de cuentas, explicando su gestin y los resultados obtenidos. Quien rinde cuentas afronta inmediatamente la responsabilidad por las reclamaciones e impugnaciones que realice el principal, a las cuales deber satisfacer o reparar. Si no las hay se libera de su obligacin eventual concluyendo as su gestin. Despus de rendida la cuenta el principal adquiere los derechos de la negociacin cumplida y contrae las obligaciones inherentes a ella. Se entender que la cuenta est rendida cuando concluyan todas las cuestiones que le son concernientes. Art. 68. Toda negociacin es objeto de una cuenta. Toda cuenta debe ser conforme a los asientos de los libros de quien la rinde, y debe ser acompaada de los respectivos comprobantes. Art. 69. Al fin de cada negociacin, o en transacciones comerciales de curso sucesivo, los comerciantes corresponsales estn respectivamente obligados a la rendicin de la cuenta de la negociacin concluida, o de la cuenta corriente cerrada al fin de cada ao. Art. 70. Todo comerciante que contrata por cuenta ajena est obligado a rendir cuenta instruida y documentada de su comisin o gestin. Art. 71. En la rendicin de cuentas, cada uno responde por la parte que tuvo en la administracin. Las costas de la rendicin de cuentas en forma, son siempre de cargo de los bienes administrados. Art. 72. Slo se entiende rendida la cuenta, despus de terminadas todas las cuestiones que le son relativas. Art. 73. El que deja transcurrir un mes, contado desde la recepcin de una cuenta, sin hacer observaciones, se presume que reconoce implcitamente la exactitud de la cuenta, salvo la prueba contraria, y salvo igualmente la disposicin especial a ciertos casos. Art. 74. La presentacin de cuentas debe hacerse en el domicilio de la administracin, no mediante estipulaciones en contrario. UNIDAD 7 7.1) Contratos Comerciales: parte general. Concepto. Un contrato mercantil es un negocio jurdico bilateral que tiene por objeto un "acto de comercio". Un "acto de comercio" es todo aqul acto regulado en el Cdigo de Comercio. Segn el art. 207 del Cd. Com., siempre que el derecho civil, en cuanto no est modificado por este Cdigo, es aplicable a las materias y negocios comerciales; por lo tanto, hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos" (art. 1137 C. Civil). Pero para que sea un contrato debe producir efectos jurdicos determinados: debe reglar derechos de carcter patrimonial (art. 1169); debe estar destinado: slo crear obligaciones; segn otra opinin ms amplia, a crear, modificar, transferir extinguir obligaciones. Distincin con el rgimen civil. Caractersticas.

DIFERENCIAS ENTRE CONTRATOS CIVILES Y MERCANTILES (?) CONTRATOS CIVILES CONTRATOS MERCANTILES

El contrato es el acuerdo de dos o ms personas para El contrato mercantil es el acuerdo de dos o ms crear o transmitir derechos y obligaciones. voluntades para crear o transferir derechos y obligaciones de naturaleza mercantil, en la actividad de produccin y El objeto de los contratos es el intercambio de bienes distribucin o circulacin de bienes y en donde las partes estn realizando un acto de comercio. y servicios

13

Tienen como finalidad la especulacin . La legislacin aplicable a los contratos mercantiles ofrece diferencias con respecto a la legislacin civil comn, debido a que busca adaptarse a las necesidades del trfico mercantil, el cual necesita soluciones distintas (normalmente ms giles y rpidas) que el mbito civil. Los contratos mercantiles se rigen por el Cdigo de Comercio y las leyes especiales de comercio, y, en todo lo que stas no previeren, por las reglas generales de las obligaciones y contratos del Libro IV del Cdigo Civil. Objeto. Art. 1167 CCiv. - "Lo dispuesto sobre los objetos de los actos jurdicos y de las obligaciones... rige respecto a los contratos...y las prestaciones que no pueden ser el objeto de los actos jurdicos, no pueden serlo de los contratos. Se puede distinguir entre: OBJETO INMEDIATO: son las obligaciones que l crea, modifica o extingue. OBJETO MEDIATO: est constituido por las prestaciones de esas obligaciones, ya sea de dar cosas o de hacer o de no hacer. El objeto de los contratos debe reunir 4 requisitos: posibilidad, licitud, determinacin, patrimonialidad. Sujetos: Capacidad. Capacidad es la aptitud de la persona para adquirir derechos y contraer obligaciones. Los principios generales sobre capacidad establecidos por el Cdigo al tratar "De las personas" son aplicables en materia de actos jurdicos y de contratos Hay dos tipos de capacidad: CAPACIDAD DE DERECHO: aptitud para ser titular de un derecho o de una obligacin. Las personas son capaces de derecho, y slo dejan de serlo cuando la ley se lo prohbe; CAPACIDAD DE HECHO: aptitud para ejercer por s mismo los derechos y las obligaciones de las que se es titular. En ciertos casos esa capacidad es limitada (incapacidad de hecho) y, con el fin de proteger al incapaz, no se le permite que ejerza por s mismo sus derechos y slo se le permite actuar por medio de un representante legal. La incapacidad de hecho puede ser ABSOLUTA o RELATIVA. (Absoluta: cuando se le prohbe ejercer todos sus derechos. Relativa: cuando tiene capacidad slo para determinados actos que las leyes le autorizan a realizar.) Causa. La palabra 'causa', puede entenderse bajo dos acepciones diferentes: Causa-fuente: es el origen, la fuente o el hecho generador de una obligacin o de un acto jurdico. Causa fin: es el propsito o finalidad perseguida por las partes al llevar a cabo el acto. Normalmente, la normativa civil exige que haya una causa justa para el nacimiento de los actos jurdicos. La causa es el motivo determinante que llev a las partes a celebrar el contrato. Un contrato no tiene causa cuando las manifestaciones de voluntad no se corresponden con la funcin social que debe cumplir, tampoco cuando se simula o se finge una causa. El contrato debe tener causa y sta ha de ser existente, verdadera y lcita. Las obligaciones siempre deben tener una causa. El acto carece de validez cuando falta la causa, o cuando ella es ilcita o es falsa. Sin embargo, en este ltimo supuesto, si tras la causa falsa existe otra verdadera y lcita, el acto ser vlido. 14

NECESIDAD DE CAUSA: No hay obligacin sin causa, es decir, sin que sea derivada de uno de los hechos, o de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de familia, o de las relaciones civiles (ART. 499). FALTA DE CAUSA: Aunque la causa no est expresada en la obligacin, se presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario (art. 500 CCiv). FALSEDAD DE CAUSA: La obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra verdadera (art. 501 CCiv). LEGITIMIDAD DE CAUSA: La obligacin fundada en una causa ilcita es de ningn efecto. La causa es ilcita, cuando es contraria a las leyes o al orden pblico (art. 502 CCiv). Creacin del contrato. Formas. Ejecucin del contrato. Acuerdo de voluntades Al igual que en los contratos civiles, los mercantiles se perfeccionan por el consentimiento de las partes. El consentimiento debe manifestarse por ofertas y propuestas de una de las partes y aceptarse por la otra. El contrato necesita de la manifestacin inequvoca de la voluntad de las partes que conformarn el acto jurdico. As, cuando las partes contratantes expresan su voluntad en el momento que se forma el contrato, se denomina entre presentes. Cuando la manifestacin de la voluntad se da en momentos diferentes, se denomina entre ausentes. La distincin es importante para poder determinar con exactitud el momento en que el contrato entra en la vida jurdica de los contratantes. El contrato entre presentes entrar en vigencia en el momento de la manifestacin simultnea de la voluntad, mientras que el contrato entre ausentes solamente hasta que el ltimo contratante haya dado su manifestacin. Oferta y aceptacin La oferta es una manifestacin unilateral de voluntad, dirigida a otro. El ejemplo clsico es el del comercio que ofrece sus productos a cualquiera, a un precio determinado. La oferta es obligatoria, es decir, una vez emitida, el proponente no puede modificarla a su antojo. Por su parte, para la aceptacin de la oferta, el otro contratante debe dar su consentimiento expreso o tcito, que indique su inequvoca intencin de aceptar la oferta y adherirse a las condiciones del oferente. La vigencia obligatoria de la oferta vara en los distintos ordenamientos jurdicos. Para algunos, el oferente puede variar la oferta mientras sta no haya sido aceptada; en cambio en otros la oferta debe mantenerse intacta por todo el perodo que, usual o legalmente, se reconozca al contratante para aceptarla. El consentimiento lo exterioriza quien tiene la iniciativa del negocio, mediante la oferta o propuesta para celebrar el contrato, y la otra parte mediante la aceptacin. Cuando la aceptacin coincide con la oferta, existe acuerdo de voluntades, con lo cual queda perfeccionado el contrato. Condiciones de la Propuesta: (de la propuesta y oferta al publico) 1. Completa y precisa (no debe dar lugar a dudas). 2. Dirigida a personas determinadas o indeterminadas. 3. Que se haga con el propsito de obligarse, para el caso de ser aceptada. 4. Que el comprador o aceptante, tenga conocimiento de la oferta. Para el Cdigo de Comercio las ofertas de venta hechas en remate pblico, son validas. Aceptacin: Es una declaracin de voluntad unilateral, recepticia, dirigida al ofertante. Requisitos: Ser aceptada por la misma persona a la cual se dirigi la oferta. Hacerse con el propsito de obligarse (una vez que manifest la aceptacin y no cumple, se resolver la obligacin por daos y perjuicios). 15

Debe ser anloga y sobre el mismo objeto a que se refiri la propuesta.

Etapa precontractual El precontrato tiene como fin la preparacin de un contrato futuro. Pueden identificarse tres diferentes tipos de precontrato:

El pacto de contrahendo. Las personas se obligan entre s para llevar a cabo negociaciones que den como resultado un contrato futuro. No pueden romper las negociaciones arbitrariamente sin incurrir en responsabilidad contractual. La promesa unilateral aceptada. Un sujeto presenta una oferta para un contrato futuro a otro sujeto, quien asiente en estudiarla y decidir si la acepta o rechaza. El oferente conviene en no retirar la oferta durante un determinado plazo. nicamente el oferente est obligado en este pacto. Las propuestas comerciales son un ejemplo tpico de este tipo de precontrato, en donde la empresa oferente se compromete a mantener la oferta intacta por un periodo determinado, por ejemplo, 30 das. La promesa bilateral o recproca. Dos sujetos se presentan recprocamente una oferta de contrato futuro. La aceptacin de uno solo de ellos lleva a la conclusin del contrato definitivo.

Perfeccin del Contrato: (contratos entre presentes y ausentes) El consentimiento puede manifestarse por ofertas o propuestas y aceptaciones ya sea entre presentes o bien entre ausentes. El Cd. de comercio prev en el art. 214 la comunicacin telegrfica: la correspondencia telegrfica se rige por las mismas disposiciones relativas a la epistolar, para la celebracin de contrato y dems efectos jurdicos. Entre presentes rige el art. 1151 del CC, la oferta o propuesta hecha verbalmente no se juzgara aceptada si no fuese inmediatamente. Entre ausente se requiere que transcurra el tiempo necesario para que llegue la respuesta por correo de retorno y durante esa espera el proponente estar ligado. El contrato entre ausentes aunque no en forma absoluta supone 2 requisitos el tiempo y el espacio. En el caso de contratantes a travs de fax u ordenadores conectados a lneas telefnicas por medio de mdems, entendemos que los medios mecnicos consignados, solo constituyen el vehiculo de las declaraciones de voluntad y que si existe un intervalo de tiempo entre la emisin de la oferta y su aceptacin el contrato debe considerarse entre ausente. Formas. La forma es la manera o medio por el cual el sujeto manifiesta exteriormente su voluntad. La forma puede ser determinante, a veces, de la validez y eficacia de los contratos. Los contratos pueden ser verbales o escritos; verbales, si su contenido se conserva slo en la memoria de los intervinientes, o escritos, si su contenido se ha transformado en texto gramatical reflejado o grabado en soporte permanente y duradero que permita su lectura y exacta reproduccin posterior. Los contratos escritos pueden adems ser solemnes o no, dependiendo de si deben formalizarse en escritura pblica notarial, e incluso si la ley exige su inscripcin en algn tipo de registro pblico. En los denominados contratos reales, su perfeccin de su forma exige adems la entrega de la cosa. Entonces, segn las formalidades que la ley establezca para el acto o contrato, podemos distinguir entre: No formales: cuando la ley no les impone ninguna formalidad especial y deja la forma librada a la eleccin de las partes. Rige el principio de la libertad de formas (art. 974). Formales: cuando la ley exige determinadas formalidades para su realizacin. A su vez, los contratos formales se subclasifican en: 1. Solemnes: cuando la ley exige formalidades determinadas como requisito de validez (ad solemnitatem), pues si el acto carece de la forma exigida, ser nulo (ver arts. 976 y 1044). 16

2. No solemnes: en estos casos, la ley exige formalidades determinadas, pero no como requisito de validez, sino como requisito 'ad probationem' o sea, al solo efecto de la prueba. Si se omite la formalidad exigida, el acto igual ser vlido, pero su existencia deber ser probada por otros medios de prueba. Interpretacin y prueba. La interpretacin es fundamental, porque de ella depende la posterior calificacin jurdica y los efectos que el ordenamiento asigna a la manifestacin de la voluntad. La 'interpretacin del contrato' consiste en establecer el sentido y alcance de las clusulas del mismo, en la atribucin de significado a un texto. Tratndose de los contratos su interpretacin tendr por objeto una manifestacin de voluntad. El contrato es una expresin de voluntad en un texto, que luego de realizado puede ser interpretado de forma diferente por las partes. Se interpreta cuando en el contrato existen clusulas a las cuales las partes le asignan distinto significado y alcance, cuando a pesar de la intencin comn las partes no coinciden o concuerdan en lo mismo. Cuando hay una divergencia en cuanto a la apreciacin de las circunstancias es necesario interpretar el contrato y esta interpretacin esta a cargo de un rbitro o un juez. La prueba del contrato consiste en demostrar -por los medios y las formas que indica la ley- la existencia de un contrato. Los cdigos de fondo (Cd. Civil y Cd. de Comercio) enumeran los 'medios de prueba', es decir, los medios que sirven para probar la existencia de un acto. El CCiv. Hace referencia a ellos en art. 1190 y el CCom. los enumera en el art. 208. Contratos en serie. Contratos con clusulas predispuestas. En la contratacin en Masa o en Serie el contrato esta predeterminado. Son para grandes empresas a las que les resulta imposible realizar contratos singulares con cada uno de los clientes. El cliente se limita a aceptar o no. El Contrato en Serie determina un contenido uniforme de toda una serie ms o menos numerosa de contratos individuales. Es considerado como una subespecie del contrato normativo, pero en tanto que este ultimo suministra el esquema regulador al que habrn de sujetarse las partes, el contrato en serie es ya el mismo esquema concreto del contrato, de manera que las partes no tienen que agregar nada mas que su firma. El contrato en serie determina un contenido uniforme de toda una serie ms o menos numerosa de contratos individuales. Usualmente, los contratos de adhesin son hechos en formularios ya impresos de una Empresa con lugares en blanco slo para poner los datos de la contraparte y alguna pequea observacin. Generalmente son abusivos y dan lugar a pleitos sobre su interpretacin, ya que la contraparte no tiene posibilidad de discutir las condiciones: los debe firmar como estn o no los firma, suelen contener clusulas que limitan la responsabilidad de la empresa o clusulas que perjudican al usuario redactadas maliciosamente en forma ambigua o con una letra minscula casi imposible de leer. 7.2) Compraventa mercantil. Concepto, Caractersticas y elementos. La compraventa tiene una doble legislacin: est regulada por el Cdigo Civil y por el Cdigo de Comercio. El Cdigo Civil, no distingue entre la compraventa civil y la comercial, y sus artculos establecen un rgimen general comn, aplicable a la compraventa civil y tambin a la compraventa comercial, salvo en aquello que el Cdigo de Comercio haya previsto especialmente en su articulado para la compraventa comercial. Art. 1.323 CCiv.- Habr compra y venta cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra la propiedad de una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero. Art. 450 CCom.- La compra-venta mercantil es un contrato por el cual una persona (vendedor), sea o no propietaria o poseedora de la cosa objeto de la convencin, se obliga a entregarla o a hacerla adquirir en 17

propiedad a otra persona (comprador), que se obliga por su parte, a pagar un precio convenido, y la compra para revenderla o alquilar su uso. CARACTERES. 1. Bilateral: porque hay obligaciones recprocas para las partes. 2. Consensual: porque se perfecciona y produce sus efectos por el slo hecho del consentimiento. Desde el momento en que las partes se ponen de acuerdo sobre la cosa y el precio, el contrato queda concluido y nacen las obligaciones de los contratantes. 3. Conmutativo: por lo general, el contrato de compraventa es conmutativo, porque las prestaciones son ciertas y equivalentes. Por excepcin, en algunos casos puede ser aleatorio. 4. Oneroso: porque la prestacin de una parte se da en miras de la contraprestacin que debe realizar la otra parte. As, la cosa por el precio, el precio por la cosa. 5. No formal: porque se perfecciona por el slo hecho del consentimiento de las partes, sin requerirse forma especial para celebrarlo. La compraventa comercial tiene como CARACTERSTICAS FUNDAMENTALES: por un lado, la finalidad de lucro: el que compra la cosa lo hace para revenderla o para alquilarla (arts. 450 y 451), es decir: para obtener una ganancia; por otro lado, que ella siempre recae sobre cosas muebles (los inmuebles quedan excluidos; la compraventa de inmuebles siempre es civil), ya que el art. 451 dice: "Slo se considera mercantil la compraventa de cosas muebles.... A esto agreguemos que la calidad de comerciante es un indicio importante acerca de la naturaleza del contrato porque el art. 7 del C. de Com. dice": "Si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razn de l, sujetos a la ley mercantil...". Por ltimo, para poder decir que una compraventa es comercial, ella no debe estar comprendida en los casos del art. 452 del Cd. de Comercio en los que enumera aquellos asuntos que no consideran comerciales. ELEMENTOS ESENCIALES PROPIOS: 1. LA COSA VENDIDA (arts. 1334 a 1348 CCiv.): La cosa es un elemento esencial propio de la compraventa; ya que sin 'cosa' no hay compraventa. Art. 1327 Cciv.- "Pueden venderse todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos, aunque sean cosas futuras, siempre que su enajenacin no sea prohibida". TODAS LAS COSAS PUEDEN SER VENDIDAS, pero siempre que renan determinados requisitos: a) Debe ser una 'cosa' en sentido propio: o sea, un 'objeto material susceptible de tener un valor' (art. 2311) b) Que su venta no est prohibida por la ley (art. 1323 c) La cosa debe ser determinada o susceptible de ser determinada (art. 1333) d) La cosa debe existir al celebrarse el contrato o ser susceptible de existir (cosa futura) e) La cosa debe pertenecer al vendedor 2. EL PRECIO cierto en dinero (arts. 1349 a 1356 CCiv.): El precio es 'la contraprestacin que efecta el comprador, por la cosa que el vendedor le entrega en propiedad'. Es otro elemento esencial propio de la compraventa Debe reunir tres requisitos: a) Debe ser en dinero (art. 1323) b) Debe ser cierto (art. 1349).- Esto significa que debe ser 'determinado o determinable c) Debe ser serio.- Es decir, un precio real, verdadero, efectivo. Diferencias con la compraventa civil Se dan con relacin a:

18

Requisitos.- La compraventa comercial requiere que por lo menos una de las partes sea comerciante y exige un fin de lucro: que la compra se haga para revender o alquilar la cosa. Esos requisitos no existen en la compraventa civil. Objeto.- La compraventa civil puede recaer sobre muebles o inmuebles; la compraventa comercial slo recae sobre muebles. Cosa ajena.- El Cdigo de Comercio establece que "la compraventa de cosa ajena es vlida" (art. 453). El Cdigo Civil, por el contrario dice que "las cosas ajenas no pueden venderse" (1329), aunque las excepciones en materia civil son tantas que ambos regmenes se asemejan. Sea.- En materia civil es penitencial, permite arrepentirse; en materia comercial, es confirmatoria, salvo pacto en contrario. Pacto comisorio.- El Cdigo Civil lo prohbe en la compraventa de muebles (art. 1374); el Cdigo de Comercio lo admite (art. 467). Prescripcin.- La accin por vicios redhibitorios prescribe a los 3 meses en materia civil; en materia comercial prescribe a los 6 meses (art. 473)

DIFERENCIAS ENTRE LA COMPRAVENTA CIVIL Y LA COMERCIAL Compraventa mercantil Art. 450 CCom. Recae sobre cosas muebles Reconoce siempre un antecedente y un consecuente necesario Compraventa civil Art. 1323 CCiv. Recae sobre bienes muebles o inmuebles. Esos 2 elementos no son necesarios puesto que se compra sin intencin de vender, sino de consumir y si se vende no es con la idea de obtener un lucro. Son validas en la compraventa mercantil, la venta de En lo civil la cosa ajena no puede venderse. cosa ajena y la promesa de cosa ajena Las prescripcin de las acciones del precio del La prescripcin es de 1 ao. contrato mercantil es de 2 aos Los plazos para reclamar los vicios redhibitorios en El plazo para reclamar vicios redhibitorios es de 3 la compraventa mercantil son de 6 meses desde que meses. se hubiera entregado la cosa vendida. El plazo de entrega de la cosa a falta de estipulacin El plazo en los contratos civiles es cuando lo exige el es de 24 hs. siguientes al contrato. comprador. La fecha de pago del precio en el contrato mercantil La fecha de pago es cuando se entrega la cosa. es a falta de estipulacin de 10 das. 7.3) La fianza comercial. Concepto, caractersticas y elementos. Art. 1.986 CCiv.- Habr contrato de fianza, cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente por un tercero, y el acreedor de ese tercero aceptase su obligacin accesoria. Art. 478 CCom.- Para que una fianza se considere mercantil, basta que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante. La fianza constituye una especie dentro del gnero garanta. Las garantas se dividen en reales (hipoteca, prenda y anticresis) y personales (fianza y aval). Toda garanta constituye una obligacin subsidiaria de la obligacin cuyo cumplimiento se garantiza. La fianza disminuye los riesgos y facilita -por lo tanto- la realizacin de las operaciones, de ah su importancia en materia comercial. La fianza es un contrato o acto unilateral por el cual un tercero (fiador) se constituye en garante de la obligacin contrada o a contraer por el deudor. Es el contrato por el cual una persona se compromete a responder de la obligacin contrada por otra, en el caso de que sta deje de cumplirla. 19

Los caracteres son: Unilateral: solamente crea obligaciones para el fiador Consensual: se perfecciona por el acuerdo de las partes (fiador y acreedor) Gratuito: porque por la prestacin que eventualmente debe cumplir el fiador, la otra parte del contrato -el acreedor- no debe ninguna contraprestacin. El hecho de que el deudor principal retribuya o pague algo al fiador no influye en el carcter de gratuito del contrato. Para las partes del contrato -fiador y acreedor- el contrato es gratuito. No formal: no est sujeto a forma alguna, pudiendo hacerse verbalmente o por escrito, pero a pesar de la amplitud probatoria, no es posible presumirla debiendo existir por lo menos un principio de prueba por escrito. Accesorio: porque su existencia depende de la existencia de una obligacin principal a la cual se afianza. Como 'lo accesorio sigue la suerte de lo principal', si la obligacin afianzada es nula, anulable, inexistente o se extingui, lo mismo ocurrir con la fianza. Tpico Los elementos son: 1. Sujetos: Fiador: es quien garantiza el pago de la deuda contrada por un tercero. Acreedor: es quien acepta el ofrecimiento o el compromiso que contrae el fiador. Deudor: es ajeno al contrato de fianza. 2. Objeto: Todas la obligaciones pueden ser afianzadas, sean civiles o naturales, accesorias o principales, deriven de un contrasto de la ley o de un hecho ilcito: cualquiera sea el acreedor o deudor y aunque el acreedor sea persona incierta; tampoco importa si el valor de la deuda es determinado o indeterminado, lquido o ilquido, inmediatamente exigible o a plazo condicional, tampoco importa la forma del acto principal (art.1993 Cciv.). La fianza tambin puede ser dada para garantizar una obligacin futura. 3. Forma y prueba: La fianza es un contrato no formal y, por lo tanto, puede contraerse en cualquier forma: verbalmente o por escrito, por documento privado o por escritura pblica; pero si fuese negada en juicio, slo podr ser probada por escrito. Diferencias entre la fianza civil y fianza comercial. La fianza ser civil o comercial, segn que la obligacin principal que se garantiza -acto o contrato- sea civil o comercial (art. 478 CCom.) Fianza civil es simple o solidaria. La fianza comercial siempre es solidaria, y que en ella el fiador no tiene los beneficios de excusin y de divisin (conf. art. 480). Puede ser onerosa. 7.4) Garantas de crdito. Prenda comercial. Hipoteca. Otros. Prenda Comercial. La prenda clsica o el derecho de prenda es un derecho real, de realizacin del valor de una cosa mueble que sirve para garantizar un crdito. Art. 3.204CCiv. Habr constitucin de prenda cuando el deudor, por una obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un crdito en seguridad de la deuda. Art. 580 CCom. El contrato de prenda comercial es aquel por el cual el deudor o un tercero a su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y garanta de una operacin comercial. Caracteres es un contrato real: queda concluido cuando una de las partes haya hecho a la otra tradicin o entrega de la cosa, unilateral: genera en el acreedor la obligacin de restituir la cosa, y es a ttulo oneroso: la ventaja que procura es concedida por una prestacin. Accesoria: depende del contrato del cual emana la obligacin principal garantizada No formal: basta entre las partes la entrega de la cosa, pero para ser oponible a terceros la ley exige documento escrito (art. 581 CCom.). 20

Slo pueden prendarse las cosas muebles, y no se puede establecer un derecho de prenda sin el nacimiento, al menos simultneo de un crdito vlido. Siempre se constituye en seguridad de una deuda. Objeto: pueden ser dadas en prenda las cosas muebles y las deudas activas. Si la prenda recae sobre cosas fungibles o consumibles, la prenda convierte al acreedor en propietario de las mismas. Diferencia con la Prenda Civil: En la prenda comercial, en cuanto a la forma, entre las partes no es necesario que el contrato de prenda se redacte por escrito, ya que la publicidad se produce mediante la entrega de la cosa (tradicin); en la prenda civil, el contrato de prenda debe ser redactado por escrito (instrumento publico o privado de fecha cierta). Incluso entre las partes, para surtir efectos, debe mediar un documento con las formalidades que el CC prescribe. El contrato de prenda comercial, para ser oponible a terceros, deben constar por escrito, en la prenda civil, el contrato, para ser oponible a terceros, debe estar autenticado por escribano publico; En el derecho comercial no hace falta la fecha cierta, porque puede haber un documento escrito cuya fecha pueda comprobarse por otros medios, por ejemplo con los libros de comercio que son llevados en debida forma por el comerciante; en la prenda civil, se exige la fecha cierta; La prenda comercial esta legislado entre los contratos comerciales, precisamente como contrato, la prenda civil esta legislada como un derecho real de garanta; La prenda comercial se puede ejecutar judicial o extrajudicialmente; en la prenda civil, la ejecucin debe ser realizada por subasta judicial, el CC prohbe la venta directa del bien pignorado. La Hipoteca es una de las garantas reales, que afecta una cosa, (que queda en poder del deudor), al pago de un determinado crdito. Art. 3.108CCiv. La hipoteca es el derecho real constituido en seguridad de un crdito en dinero, sobre los bienes inmuebles, que continan en poder del deudor. Art. 3.109. No puede constituirse hipoteca sino sobre cosas inmuebles, especial y expresamente determinadas, por una suma de dinero tambin cierta y determinada Caracteres Accesoriedad: es un derecho real accesorio de un crdito en dinero. garantizando tanto una obligacin pura y simple, como una condicional, a plazo o eventual, pudiendo ser establecida por un tercero y an para garantizar una obligacin natural. Convencionalidad: el art. dice 3115 No hay otra hipoteca que la convencional constituida por el deudor de una obligacin en la forma prescripta en este ttulo. Significa que la nica hipoteca legislada en nuestro cdigo es la creada por la voluntad de las partes. Especialidad: en cuanto a la cosa (significa que la cosa hipotecada debe estar perfectamente individualizada y determinada) y en cuanto al crdito (significa la individualizacin del mismo en una suma cierta y determinada de dinero). Objeto La hipoteca del CCiv. recae solamente sobre cosas inmuebles conforme a lo dispuesto por los arts. 3108 y 3109, entendindose por tales los inmuebles por su naturaleza y por accesin. Segn el art. 3239 del Cciv., el Anticresis es el derecho real concedido al acreedor por el deudor, o un tercero por l, ponindole en posesin de un inmueble, y autorizndolo a percibir los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses del crdito, si son debidos; y en caso de exceder, sobre el capital, o sobre el capital solamente si no se deben intereses. Art. 3.240 CCiv. El contrato de anticresis slo queda perfecto entre las partes, por la entrega real del inmueble, y no est sujeto a ninguna otra formalidad. Es necesario que se trate de un inmueble, que se haga entrega del mismo al acreedor y la autorizacin para percibir frutos que se imputarn al pago de un crdito. 21

El asiento del derecho real es el inmueble y no los frutos. Se parece al usufructo pues al acreedor usa y goza de la cosa y percibe los frutos para poder cobrarse su deuda. El derecho de anticresis puede ser tambin constituido por un tercero para garantizar el crdito de otro. 7.5) Contrato de cuenta corriente mercantil. Concepto, caractersticas y elementos (arts. 771 a 790 del CCom.) Art. 771. La cuenta corriente es un contrato bilateral y conmutativo, por el cual una de las partes remite a la otra, o recibe de ella en propiedad, cantidades de dinero u otros valores, sin aplicacin a empleo determinado, ni obligacin de tener a la orden una cantidad o un valor equivalente, pero a cargo de "acreditar" al remitente por sus remesas, liquidarlas en las pocas convenidas, compensarlas de una sola vez hasta la concurrencia del "dbito y crdito", y pagar el saldo. Art. 773. Todas las negociaciones entre comerciantes domiciliados o no en un mismo lugar, o entre un comerciante y otro que no lo es, y todos los valores transmisibles en propiedad, pueden ser materia de la cuenta corriente. Caractersticas a) Tpico, b) Nominado, c) Consensual; d) Conmutativo, e) Bilateral, f) Oneroso, g) De ejecucin continuada, h) Informal, i) Intuito personae 7.6) Cuenta corriente bancaria. Concepto, caractersticas y elementos (arts. 791 a 797 del CCom.) El contrato de cuenta corriente bancaria es el contrato en virtud del cual una entidad financiera (Banco) recibe de un cliente una cantidad de dinero obligndose a tenerla disponible a la vista y el cliente autoriza al banco para que realice cobros y pagos en los lmites del crdito existente (salvo que se pacte la modalidad de operatoria con descubierto). Art. 791. La cuenta corriente bancaria es de dos maneras: al descubierto, cuando el Banco hace adelantos de dinero; o con provisin de fondos, cuando el cliente los tiene depositados en l. Caractersticas a)Tpico, b) Nominado, c) Consensual; d) Conmutativo, e) Bilateral, f) Oneroso, g) De ejecucin continuada, h) Formal De adhesin, i) Intuito personae Formacin Solicitud de apertura Aceptacin de la entidad financiera Apertura de la cuenta corriente Emisin del formulario de cheques CONTRATO DE ADHESIN 7.7) Contrato de seguro. Concepto, caractersticas y elementos. El contrato de seguro es el contrato por el cual el asegurador se obliga, mediante una 'prima' o 'cotizacin', a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento previsto (art.1 Ley de seguros 17.418). Por medio del contrato de seguro, el asegurador asume el riesgo de su asegurado, es decir, se obliga a responder por las consecuencias que le provoque a su asegurado un hecho determinado; y como contraprestacin, el asegurado se obliga a pagarle la llamada 'prima' o 'cotizacin. Sus caractersticas son: 22

1) Bilateral; 2) Consensual; 3) No formal (pero debe probarse por escrito); 4) Tpico; 5) Aleatorio; 6) Oneroso; 7) Comercial (incluso la ley de seguros est integrando el CCom.) Los elementos especficos del contrato son: 1) Sujetos: Asegurado: el titular del inters asegurado Asegurador: es quien asume el riesgo. nicamente podrn asumir este rol las sociedades annimas, mutuales o cooperativas supeditadas al control de la Superintendencia de Seguros de la Nacin. 2) Objeto: el contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de riesgos, salvo prohibicin escrita de la ley. 3) Riesgo: es la eventualidad de que suceda un hecho futuro e incierto del cual podra derivarse un dao para el inters del asegurado. El objeto del contrato de seguro es la cobertura contra un riesgo que amenaza un inters econmico. Agravacin del riesgo: El art. 37, de la ley de seguros, establece la facultad rescisoria del asegurador para el caso de que se produzca una agravacin del estado del riesgo de determinadas caractersticas. En el contrato debe estar bien especificado cul es el riesgo asumido por el asegurador. Si en el momento de celebrar el contrato el riesgo fuera inexistente, ya sea porque el siniestro se hubiese consumado o porque desapareci la posibilidad de que se produjera, el contrato es nulo. 4) Prima: es el precio que el asegurado deber pagar al asegurador por el riesgo que ste asume. Pliza: es el documento entregado por el asegurador donde constan las condiciones del contrato de seguro. Por medio de la pliza, el asegurado acredita las condiciones del contrato. 5) Inters asegurado: con el seguro, lo que busca el asegurado es cubrir ese inters econmico que advierte amenazado por un riesgo; es decir, que lo que asegura es ese inters y no la cosa o bien sobre el que dicho inters reposa. El inters es, en ltima instancia, la necesidad del mantenimiento de la integridad de la cosa sobre la que recae. Aseguradoras. Superintendencia de Seguros de la Nacin (Ley 20.091) Las sociedades de seguros son entidades esencialmente financieras, que reciben los ahorros del pblico para administrar las reservas preestablecidas por los clculos actuariales. Esas reservas deben ser invertidas con excepcional prudencia y seguridad. Es deber del estado examinar la posibilidad de realizacin de los clculos y planes de seguro, la colocacin de las reservas, los resultados peridicos de esas administraciones y la correcta publicidad de todos aquellos datos que demuestren el desenvolvimiento y el estado de dichas sociedades para que su prestigio resulte indudable y estimule la contratacin de nuevos seguros. Las sociedades de seguros exigen al Estado una fiscalizacin especializada. En cuanto a sus objetivos, se le han asignado a la superintendencia los siguientes fines y atribuciones: Controlar y fiscalizar la organizacin, funcionamiento, solvencia y liquidacin de las sociedades de seguros, en todo lo relacionado con su rgimen econmico, y especialmente sobre los planes de seguro, tarifas, modelos de contrato, balances, funciones y conducta de los agentes o intermediarios y publicidad en general.

Art. 1, inc. 2 Ley 20.091.- Cuando en esta ley se hace referencia al seguro, se entiende comprendida cualquier forma o modalidad de la actividad aseguradora ART 2.- Slo pueden realizar operaciones de seguros: Las sociedades annimas, cooperativas y de seguros mutuos; Las sucursales o agencias de sociedades extranjeras de los tipos indicados en el inciso anterior; Los organismos y entes oficiales o mixtos, nacionales, provinciales o municipales. ART. 4.- Los organismos y entes oficiales se hallan sujetos a las disposiciones de esta ley cuando operen en seguro o reaseguro, observndose en el caso de este ltimo lo prescripto por el rgimen legal vigente. Se deben 23

organizar con autarqua funcional y financiera. Si no tienen por objeto exclusivo celebrar esas operaciones, establecern una administracin separada con patrimonio propio de gestin independiente. ART. 8.- Las entidades que se constituyan en el territorio de la Nacin con el objeto de operar en seguros, as como las sucursales o agencias de sociedades extranjeras que deseen operar en seguros en el pas, slo podrn hacerlo desde su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin de su domicilio. Dicha inscripcin slo proceder cuando estando conformado el acto constitutivo por la autoridad de control que corresponda, segn el tipo societario o forma asociativa asumida, la Superintendencia de Seguros de la Nacin haya otorgado la pertinente autorizacin para operar de acuerdo con el artculo anterior. La mayora de las entidades aseguradoras son sociedades annimas en las cuales el rgano soberano es la Asamblea de Accionistas y su rgano directivo el Consejo de Administracin o Directorio designado por los accionistas reunidos en asamblea. Del directorio depende directamente la Gerencia General, que, como toda empresa, es el rgano ejecutivo encargado de conducir a la compaa con arreglo a las resoluciones adoptadas por aquel. UNIDAD 8 8.1) Tarjeta de Crdito. Concepto, caractersticas y elementos. (Ley 25.065). Contrato de Tarjeta de Crdito es aquel por medio del cual una parte (empresa emisora de la tarjeta de crdito) acuerda con la otra parte (titular, cliente), que sta abra un crdito a su favor, a travs de la emisin de la tarjeta a su nombre, para que por medio de ella pueda adquirir bienes o servicios en determinados locales o comercios adheridos, que son aquellos que tienen una relacin contractual con la empresa emisora. Tanto el titular de la tarjeta como el comerciante adherido, le pagan a la empresa un canon y una comisin respectivamente. Art. 4 Ley.- Se denomina genricamente Tarjeta de Crdito al instrumento material de identificacin del usuario, que puede ser magntico o de cualquier otra tecnologa, emergente de una relacin contractual previa entre el titular y el emisor. Es un mero elemento de identificacin. No es un contrato sino el efecto de un contrato. La tarjeta se emite por la entidad emisora en cumplimiento de un contrato celebrado previamente con el cliente . Caracteres 1) Oneroso; 2) Plurilateral; 3) Consensual; 4) Conmutativo; 5) Tpico; 6) De tracto sucesivo; 7) De empresa; 8) De adhesin y 9) De crdito. Sus elementos se dividen en: - Elementos Personales SUJETOS (art. 2 de la ley 25065): 1. Emisor: que es la entidad (financiera, comercial o bancaria) que emite Tarjetas de Crdito, o que hace efectivo el pago; 2. Titular de la Tarjeta de Crdito: el que est habilitado para el uso de la Tarjeta de Crdito y se hace cargo de todos los consumos realizados por l o con su autorizacin; 3. Usuario de extensiones o titular adicional: est autorizado por el titular a hacer operaciones con la Tarjeta, (ej.: el titular autoriza a emitir una extensin para su esposa, para sus hijos, etc.); 4. Proveedor o comercio adherido: aqul que por el contrato hecho con el emisor, proporciona bienes, obras o servicios al usuario, aceptando recibir el importe por el sistema de Tarjeta de Crdito. OBJETO: es la realizacin de la operacin jurdica antes explicada. La finalidad - para el cliente- es tener un crdito; para el comerciante es tener ms ventas, y para la emisora cobrar la comisin del comercio adherido y el canon al cliente. 24

- Elementos formales La solicitud de la tarjeta efectuada por el titular o por la persona que contrata en favor de otro. En la prctica, los bancos distribuidores se encargan de estos trmites, ofrecindola a los clientes solventes como ya hemos indicado; El contrato entre la sociedad emisora y el establecimiento comercial administrador de bienes y servicios; La propia tarjeta que obliga al emisor a conceder un determinado crdito al titular y abonar a los establecimientos asociados el importe de las compras o la prestacin de los servicios; Las notas de cargo, que debidamente firmadas por el titular acreditan la compra y su importe o la prestacin del servicio, sustituyen al albarn de las compra-ventas de bienes muebles; Finalmente, la nota de cargo que con carcter mensual remite el emisor al usuario-titular. 8.2) Contrato de Leasing. Concepto. Naturaleza jurdica. Caractersticas y elementos. Distintas modalidades (Ley 25.248) Se trata de un mtodo de financiacin, por el cual el acreedor (vendedor-locador) financia al deudor (adquirente-arrendatario) a los efectos de posibilitar la compra de un bien (generalmente de capital o al menos durable), de tal forma que el deudor reconoce a favor del acreedor un pago peridico (mensual, trimestral, etc.), que puede caracterizarse como canon locativo o como parte de pago del precio si acepta la opcin de compra, debiendo en ese momento jurdicamente acepta la oferta de venta, transformando la operatoria de locacin a compraventa- pagar un valor residual para completar el precio (total) de venta. En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opcin de compra por un precio (art. 1, Ley 25.248). Caracteres 1) Consensual; 2) Bilateral; 3) Formal (debe ser por escrito); 4) Tpico; 5) De tracto sucesivo; 6) Oneroso Caractersticas. El 'leasing' presenta las siguientes caractersticas: - el 'dador' le entrega un bien al 'tomador' para que lo use por un perodo determinado; - el 'tomador' le paga un canon al 'dador' por el uso y goce de la cosa; - el 'tomador' goza de la opcin de comprar el bien y si as lo decidiera deber abonar al 'dador' el precio de la opcin de compra. Para que se configure el con trato de leasing es necesario que exista esta opcin, aunque no es obligatorio que el tomador haga uso de ella. Elementos del contrato: Partes: son el dador (el que entrega el bien) y el tomador (el que recibe el bien y paga el canon). Cualquier persona fsica o jurdica puede ser dador o tomador. Objeto del contrato: cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y software. Pueden ser bienes de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en leasing (art. 2, Ley 25.248). Canon: es la suma que se paga por el uso y goce. El monto y la periodicidad del canon ser fijado por las partes. Precio de opcin de compra: es la suma que se debe pagar si se hace uso de la opcin de compra; puede estar determinado en el contrato o ser determinable segn procedimientos o pautas pactadas (art. 4, Ley 25.248). La opcin de compra puede ejercerse por el tomador una vez que haya pagado tres cuartas (3/4) partes del canon total estipulado, o antes si as lo convinieran las partes (art. 14). a. Elementos personales: Proveedor: La persona natural o jurdica, salvadorea o extranjera que transfiere al arrendador la propiedad del bien objeto del contrato. El proveedor puede ser una persona que se dedica habitual o 25

profesionalmente a la venta de bienes, o una persona que ocasionalmente enajena un bien o el mismo arrendador, es decir El dador o proveedor debe ser una entidad financiera o una sociedad que tenga por objeto operaciones financieras. Arrendador: La persona natural o jurdica que entrega bienes en arrendamiento financiero a uno o ms arrendatarios. Arrendatario : La persona natural o jurdica, nacional o extranjera que al celebrar contrato de arrendamiento financiero, obtiene derecho al uso, goce y explotacin econmica del bien, en los trminos y condiciones contractuales respectivos.

b. Elementos esenciales: La cosa, el bien o bienes : Se refiere al bien que se dar en arrendamiento. El precio : Que sea determinable al hacerse exigible. El tiempo : En el arrendamiento, como lo indica su carcter temporal en la definicin, el tiempo es un elemento esencial. c. Elementos de validez: Capacidad de goce y de ejercicio Ausencia de vicios del consentimiento Distintas modalidades Art. 5 Modalidades en la eleccin del bien. El bien objeto del contrato puede: Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador; Comprarse por el dador segn especificaciones del tomador o segn catlogos, folletos o descripciones identificadas por ste; Comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de compraventa que ste haya celebrado; Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual con el tomador; Adquiere por el dador al tomador por el mismo contrato o habrselo adquirido con anterioridad; Estar a disposicin jurdica del dador por ttulo que le permita constituir leasing sobre l. TIPOS DE LEASING 1. Leasing Financiero: en este tipo de leasing el dador deber adquirir la cosa del proveedor, fabricante o importador para poder realizar la operacin con el tomador. Lo que caracteriza al leasing financiero es la intervencin de un tercero (proveedor), aunque el contrato siempre ser bilateral (dador-tomador). El Leasing financiero es aquella operacin mediante el cual el usuario que requiere de un determinado bien o equipo, solicita a una entidad Financiera o empresa especializada en Leasing que lo adquiera y se lo arriende. 2. Leasing Operativo: en este tipo de leasing el dador es directamente el dueo, fabricante o importador de la cosa. 3. Lease-back o retroleasing: El propio cliente es el que vende su propiedad a la empresa de leasing y luego la alquila, consiguiendo con ello transformar una deuda de corto a largo plazo y en la obtencin de una liquidez inmediata en las ventajas fiscales, as como una mayor rapidez en la amortizacin. 8.3) Modalidades de comercializacin e intermediacin. Contratos de agencia, distribucin, concesin y franquicia. Concepto. El Contrato de agencia es aquel por el cual una de las partes (proponente) le encomienda a la otra (agente de comercio) la tarea de promover contratos y generar clientela. PARTES 1. Proponente: generalmente se trata de una empresa. Es quien encomienda el trabajo. 26

2. Agente de comercio: salvo pacto en contrario de representacin, acta como simple intermediador. CARACTERSTICAS DEL AGENTE DE COMERCIO a) es un comerciante; b) estabilidad en la relacin con el proponente (contrato de duracin); c) autonoma: no es un subordinado del proponente: realiza la actividad encomendada con autonoma; d) generalmente se le atribuye una zona y en esa zona, la exclusividad; e) puede estar provisto o no de representacin; si as fuere entonces puede celebrar directamente el contrato en nombre de su proponente. Si no actuar como simple intermediador entre el proponente y el cliente; f) retribucin: puede consistir en una cantidad fija, en una comisin por contrato que haya concertado, o en una combinacin de ambas. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE AGENCIA a) Esenciales: constituyen los elementos que hacen al contrato; ellos son: Promocin de Negocios: El agente; por cuenta y orden del principal; promueve la concrecin de negocios en un territorio determinado. Independencia: El agente es quien soporta el riesgo de su negocio afrontando sus propios costos y el mantenimiento de su organizacin con los ingresos provenientes de las comisiones. Unilateralidad: Ya que su accin promotora se realiza en favor de una sola de las partes que intervienen en la operacin y no en favor de ambas. Estabilidad: Existe un contrato de duracin entre el agente y el principal. Asignacin geogrfica: El agente tiene asignado un territorio donde promueve; generalmente con exclusividad; los negocios del principal. b) Ocasionales: son aquellos elementos que contribuyen a complementar este contrato. Exclusividad: Puede o no estar contenida en el contrato. Generalmente lo est. Es decir que se limita la libertad de accin de ambas partes. 1. el fabricante/ principal no recurrir a otros agentes en el territorio asignado. 2. el agente se obliga a no promover otros negocios ms que para el fabricante. Representacin: El agente representa al productor/fabricante/principal en el territorio acordado pudiendo concluir las operaciones que el mismo promueve. Es decir que para actuar como representante, debe mediar una autorizacin previa para ello. En este caso el agente no se limita a realizar el contacto entre las partes; como sera el caso del comisionista; si no que se ocupa de concluir el contrato; realiza un seguimiento hasta la concrecin del mismo. Indemnizacin: El contrato puede prever la indemnizacin o no. Se da slo en el caso de rescisin unilateral o anticipada del contrato; sin causa justificada o sin previo aviso. El contrato de distribucin es aquel por medio del cual una de las partes (el distribuidor) se obliga a adquirir de la otra (distribuido, fabricante o productor), mercaderas que ste fabrica, para colocarlas masivamente por cuenta y riesgo propios, a cambio de un descuento sobre el precio de las mercaderas (margen de reventa) y tambin ventajas para abonarlas (plazos, financiacin, etc.) CARACTERISTICAS 1) Oneroso; 2) Bilateral; 3) Atpico e innominado; 4) No formal; 5) Consensual; 6) Conmutativo; 7) Tracto sucesivo - de duracin-; 8) Comercial; 9) Intuito personae; 10) De colaboracin. ELEMENTOS - GENERALES Consentimiento: Contrato de adhesin Objeto: - Venta de productos manufacturados - Distribucin pelculas 27

Causa: Comercializacin bienes y servicios -Distribuidor: Diferencia precio: Ganancia -Distribuido: Evitar costo estructura de ventas

- PARTICULARES Intermediacin Distribuidor: Acta en nombre y riesgo propio Planificacin comercial (precio por unidad, rgimen de mercado, stock) Margen de reventa: Ganancia distribuidor Exclusividad: Pacto expreso Elementos del Contrato de Distribucin Territorio: el contrato atribuye al distribuidor una zona territorial determinada de actuacin. Exclusividad: Esta puede pactarse o no. Puede ser bilateral: por un lado el distribuidor se obliga a no efectuar ventas fuera de la zona determinada y a su vez se abstiene de comercializar productos que compitan con los del fabricante; en tanto que ste se compromete a no designar a otro distribuidor en el territorio asegurado ni a efectuar ventas directas en el mismo. Duracin: el Contrato puede convenirse por tiempo determinado; generalmente un ao; sin clusula automtica de renovacin o tambin por tiempo indeterminado, es decir hasta que una de las partes decida la rescisin del mismo. Control: la base en este concepto, es que el Distribuidor es un empresario independiente que pone su empresa al servicio del fabricante. Es decir, no es un representante, sino que acta por cuenta propia; compra los bienes y los distribuye asumiendo todos los riesgos que ello acarrea, quedando el fabricante/proveedor desvinculado de las sucesivas reventas que el intermediario realice. Esta ventaja resulta ser una desventaja; dado que el fabricante no mantiene un contacto directo con los potenciales clientes que comercializan su producto; como en el contrato de agencia. CONTRATO DE CONCESIN El contrato de concesin es el contrato por el cual un fabricante (concedente) delega en una persona o empresa (concesionario) la facultad de vender sus productos con exclusividad en una zona determinada, el cual acta en nombre y por cuenta propia frente a terceros. ELEMENTOS ESENCIALES Explotacin a nombre del concesionario Concesionario: Autonoma jurdica (Las prestaciones se ejecutan a su nombre, cuenta y riesgo) Subordinacin econmica y tcnica Concedente: Superioridad econmica: poder de direccin y control (reglamento) Exclusividad: relativa o unilateral Concedente: No puede designar otros concesionarios Concesionario: No comercializar mismo ramo con otro fabricante. CARACTERSTICAS Consensual; 2) Bilateral; 3) Oneroso; 4) Concesionario: mercaderas a precio especial: Lucra con la diferencia; 5) Conmutativo; 6) Innominado; 7) Atpico; 8) No formal; 9) De Adhesin; 10) Normativo: Regula futuras negociaciones: Reglamento; 11) Intuito Personae; 12) De tracto sucesivo: Obligaciones extendidas en el tiempo; 13) De colaboracin. CONTRATO DE FRANQUICIA El contrato de franquicia es aquel contrato por el cual una parte (franquiciante) propietaria de un nombre comercial, emblema identifcatorio, patente industrial o marca registrada, con tecnologa que la caracteriza e identifica (know how) y organizacin, instalaciones, estructuras, productos y una forma particular de prestar servicios, le cede a la otra parte (franquiciado) una licencia para la explotacin o venta de esos productos o 28

servicios y aprovechamiento de su tecnologa de fabricacin (know how), organizacin, sistemas de comercializacin y campaas publicitarias, a cambio de una contraprestacin peridica ms una especie de regala denominada 'royalty' que se va a aplicar sobre ventas de gran magnitud. El dueo de la marca, mtodo organizativo o know how, llamado franquiciante, genera un entorno de xito por eficiencia, calidad y renombre en consideracin a determinado producto o servicio que comercializa. El tomador del negocio, denominado franquiciado, invierte sin tener que realizar estrategias de marketing o penetracin de mercado, pues lanza el servicio con la experiencia empresarial ya probada por el franquiciante. De esta forma, el negocio implica un relativo grado de seguridad y de beneficios. CARACTERSTICAS / ELEMENTOS Todo el tema de instalacin inicial (ej.: carteles, mostradores, heladeras, mesas, etc.) el franquiciado debe comprrselo a quienes diga el franquiciante. Tambin la mercadera hay que comprrsela al franquiciante o a las empresas que l diga. A veces, puede resultar conveniente, porque como el franquiciante compra en gran magnitud, los precios pueden ser ventajosos. Los locales no son propiedad del franquiciante, sino que se ponen por cuenta y cargo del franquiciado. Se caracteriza adems por la independencia jurdica y financiera de los contratantes. Esto es, que el franquiciado no est subordinado jurdica ni econmicamente al franquiciante, sino que acta a nombre propio asumiendo los riesgos de la inversin necesaria para la instalacin del establecimiento y desarrollo de la actividad, y comprometiendo en ello su patrimonio. Asimismo, la Franquicia es un contrato de cooperacin, ya que la asistencia e intercambio de informacin y experiencia entre las partes, se constituye en un elemento imprescindible para el xito de la actividad. Las partes son independientes financiera y jurdicamente una de la otra. Hay reglas muy estrictas que se le imponen al franquiciado: capacitacin rigurosa de los empleados; vender a los precios que fije el franquiciante; realizar un mnimo de ventas en determinados plazos; prestar el servicio exactamente como establece el franquiciante (ste controlar el cumplimiento de estas condiciones y el del contrato en general, pudiendo rescindirlo sin indemnizacin si el franquiciado no cumple con el mismo). El franquiciado debe una remuneracin al franquiciante como contraprestacin por los servicios y asistencia que recibe durante la vigencia del contrato. Consiste, ordinariamente, en el pago de una suma fija de dinero al principio y de una regala durante su ejecucin Plazo de duracin: normalmente est establecido en el contrato, pero puede no haber plazo. Territorio

CARACTERES. 1) Consensual; 2) Bilateral; 3) Oneroso; 4) Atpico; 5) Conmutativo; 6) De tracto sucesivo; 7) Escrito; 8) De empresa. Diferencias y semejanzas entre las distintas modalidades contractuales. ENTRE DISTRIBUCIN Y AGENCIA. El agente es un intermediario, mientras que el distribuidor acta en nombre propio. En el Contrato de Agencia, la ganancia del agente es un porcentaje sobre el precio del producto cuantificado en funcin del volumen de venta. En el Contrato de Distribucin la ganancia del distribuidor es la diferencia entre el precio de compra y el precio de venta. Lo que ambos tienen en comn, es que venden mercadera ajena. El agente vende por cuenta y orden del principal. El distribuidor vende a nombre propio y por su cuenta facturando al cliente y lucrando con la diferencia. La gran diferencia entre el contrato de distribucin y el de agencia comercial est dada por el hecho de que el distribuidor no acta en nombre y por cuenta de un tercer fabricante o proponente, sino que lo hace en nombre y por cuenta propios. En efecto, el distribuidor adquiere los productos en nombre e inters propio para distribuirlos o revenderlos y su empresa es independiente del distribuido; este ltimo, 29

por su parte, provee los bienes y servicios a su distribuidor, desvinculndose de los terceros que los adquieren, salvo en lo que hace a la eventual violacin de los llamados derechos del consumidor. ENTRE DISTRIBUCIN Y CONCESIN Algunos autores ven la diferencia en el bien objeto del contrato: en distribucin el objeto es mercadera comn de consumo (ej.: libros o diarios), mientras que en la concesin el objeto sera mercadera de mayor tecnologa (ej.: barcos, autos). Para otros, la diferencia est en que la concesionaria otorga una garanta ('service post venta') cosa que en distribucin no se da. La diferencia ms importante radica en que en la concesin, la actividad del concesionario es dirigida por el concedente a travs de una serie detallada de clusulas y controles, sin arriesgar su propia inversin. En el contrato de distribucin, en cambio, si bien se prev el cumplimiento de ciertas directivas impartidas por el fabricante, stas no implican el mismo grado de enajenacin de la independencia econmica, ni de la subordinacin tcnica por parte del distribuidor. El distribuidor vende un producto, cuya garanta presta el fabricante. En cambio, el concesionario, presta directamente la garanta al usuario, como una obligacin propia, aunque en muchos casos obtiene un reembolso parcial del concede. SIMILITUDES Son comerciantes independientes que utilizan su propia organizacin de ventas. Estn vinculados con el proveedor por un contrato que se prolonga en el tiempo, que no se extingue por la realizacin de actos aislados. Actan en nombre y por cuenta propia. Sus respectivos contratos se celebran teniendo en cuenta sus condiciones personales. Desarrollan sus negocios en un mbito geogrfico y ramos determinados. ENTRE AGENCIA Y CONCESIN El agente y el concesionario desempean una suerte de representacin econmica del principal o del concedente respectivamente asumiendo un compromiso de difusin de los bienes y servicios cuya gestin se les confiere. Agencia y concesin son contratos de confianza y tambin de duracin. Los medios de extincin coinciden en ambos contratos. En el caso del concesionario, el mismo no acta en representacin del fabricante sino en nombre y por cuenta propios: adquiere las mercaderas de manos del concedente para luego venderlas a sus propios clientes, quedando vinculado jurdicamente con el comprador y asumiendo as el riesgo de la operacin, siendo su ganancia la diferencia de precio entre las dos operaciones. Por el contrario, el agente no asume el riesgo de la operacin dado que acta en nombre y por cuenta de su proponente; por ende, no existe acto alguno que lo vincule con el comprador, el cual se relaciona directamente con el fabricante o proponente. En cuanto a la retribucin, el agente suele cobrar un porcentaje de comisin sobre el precio de venta de los artculos con respecto a los cuales se ha desarrollado la actividad objeto de la agencia. El concesionario, por su parte, obtiene como ganancia el valor resultante de la diferencia entre el precio de compra al fabricante y el de reventa al consumidor. Por otra parte, el agente, en su caso, tiene la obligacin de restituir los efectos y mercaderas que hubiere recibido para concretar negociaciones o su importe una vez concluidas las operaciones. Por su lado, en algunas ocasiones el concesionario recibe del concedente determinados bienes que facilitan su accionar, los cuales deben serle devueltos a la fecha de finalizacin del contrato. El agente es un representante del principal mientras que el concesionario no es nunca un representante. En la agencia las mercancas viajan y se entregan por cuenta y riesgo de la casa representada y sta responde del saneamiento frente a la clientela y soporta el riesgo de impagados e insolvencias, contrariamente en la concesin el concesionario acta por cuenta propia y adquiere en firme la mercanca del concedente, asumiendo el riesgo y ventura de los negocios que realiza con su clientela. 30

La remuneracin del agente consiste de ordinario en una cierta comisin calculada mecnicamente sobre el importe de cada negocio, mientras que el lucro del concesionario reside en el margen existente en cada caso entere el precio de revente cargado al cliente. Los pactos de exclusiva tienen en la agencia una naturaleza meramente facultativa, mientras que len la concesin adquieren una naturaleza esencial al menos en cuanto concierne a la exclusiva otorgada en beneficio del concesionario, cuya existencia resulta necesaria para la propia recognoscibilidad del tipo. Los pactos restrictivos de la competencia son de diferente relevancia ya que el agente no goza de una unidad econmicamente independiente mientras que el concesionario si. SIMILITUDES Ser comerciantes independientes sin subordinacin jurdica a un tercero, en virtud del contrato. Disponer de una organizacin empresarial permanente, que por cuenta y riesgo propio est al servicio de un tercero. Tener con ese tercero una relacin que no se extingue con la realizacin de uno o ms negocios determinados, sino que es continuo en el tiempo. Desarrollar sus actividades dentro de una zona geogrfica y ramo de comercio determinados. Haber celebrado el contrato intuito personae, en mrito de su propia especialidad profesional y experiencia mercantil. Aunque en la actualidad, esto tiende a ser sustituido por la consideracin de las aptitudes tcnicas y comerciales de sus respectivas empresas. ENTRE FRANQUICIA Y CONCESIN La franquicia es una asociacin constituida por contrato entre un fabricante mayorista u organizacin de servicio, y una empresa independiente que compra el derecho de operar una o varias unidades; la diferencia con la concesin es que la franquicia adquiere no slo el nombre sino que la empresa compradora se tiene que ajustar alas normas de direccin, ambientacin del local, tipos de empleados, etc., ya que las empresas vendedoras cuidan bien la uniformidad en el servicio y la calidad de los asociados. La concesin otorga el derecho de usar el nombre y la distribucin del producto de quien da la concesin, para comercializarlo como se desee. Mientras que la franquicia es un sistema nuevo de comercializacin que incluye capacitacin , experiencia y asesora, y aporta el conocimiento para que exista uniformidad en la comercializacin de los productos, ya que las empresas franquiciantes desean que todos los franquiciatarios tengan los mismos parmetros de calidad, infraestructura y exclusividad, que les permitan seguir conservando el mismo valor de la marca. ENTRE FRANQUICIA Y DISTRIBUCIN Y CONCESIN En estos contratos se establece, la promesa de compraventa de determinados productos fabricados o importados por el principal, para su posterior reventa por parte del distribuidor o concesionario en las condiciones pactadas en el contrato. Es decir que el principal promete vender y el distribuidor o concesionario promete comprar para revender en determinadas condiciones, mientras que la obligacin que se asume en la Franquicia es el licenciamiento de una marca, cuyo uso ser explotado por el franquiciado siguiendo pautas e instrucciones concretas. La obligacin de usar la marca y otros signos distintivos del franquiciante, que es esencial en la Franquicia, puede faltar en la concesin, y adems, regularmente se permite al concesionario el uso de sus propias marcas y emblemas, lo que no es posible en la Franquicia. ENTRE FRANQUICIA Y AGENCIA El contrato de Franquicia se diferencia de la Agencia, en que el agente asume la obligacin de promover, con o sin representacin, negocios por cuenta del principal a cambio de una comisin. En consecuencia, la naturaleza del contrato de Agencia ser la de un mandato o comisin, en funcin del otorgamiento o no de facultades de representacin. En la franquicia no existe la independencia de que goza el agente comercial en cuanto a cmo llevar adelante su propia empresa y sobre las polticas de accin a adoptar para cumplir con el objeto del contrato. 31

El agente comercial desarrolla su actividad por cuenta y orden del tercero proponente, cosa que no ocurre en la franquicia, ya que el riesgo del contrato se encuentra exclusivamente (salvo excepciones con respecto a determinados aspectos) en cabeza del franquiciado. El agente comercial no se dedica a la explotacin de los productos del proponente para la consecucin de un beneficio econmico directo que sea consecuencia de su comercializacin. Por el contrario, si bien obtiene una ganancia econmica a raz de los bienes o servicios producidos por el proponente, esta no es directa sino indirecta, ya que se configura como consecuencia de la actividad de promocin que el agente desarrolla, y no como consecuencia de la transferencia de know how, lo que s ocurre en el contrato de franquicia.

Jurisprudencia. UNIDAD 9 El transporte es una actividad del sector terciario, entendida como el desplazamiento de objetos o personas (contenido) de un lugar (punto de origen) a otro (punto de destino) en un vehculo (medio o sistema de transporte) que utiliza una determinada infraestructura (red de transporte). Los medios de transporte son los diferentes sistemas o maneras de desplazar un determinado contenido de un lugar a otro. Estos se clasifican en medios terrestres (ferrocarril, automvil), areos (avin) o acuticos (fluviales o martimos), cada uno de los cuales necesitar unas infraestructuras diferentes para su funcionamiento. La red de transporte es la infraestructura necesaria para la circulacin de los vehculos que transportan las mercancas o las personas. 9) TIPOS DE TRANSPORTE Transporte terrestre. Diversas alternativas Es aquel cuyas redes se extienden por la superficie de la tierra. Sus ejes son visibles, debido a que estn formados por una infraestructura construida previamente por la que discurren las mercancas y las personas. As pues existen redes de carreteras, caminos, ferrocarriles y otras redes especiales (elctricas, de comunicaciones, oleoductos y gaseoductos). Denominamos flujo al trfico que circula por la red de transporte, mientras que la capacidad es el flujo mximo que es capaz de absorber la red. Lo podemos clasificar en: 1. Transporte por carretera. Es el realizado en vehculos automviles que circulen sin camino de rodadura fijo, y sin medios fijos de captacin de energa, por toda clase de vas terrestres, urbanas o interurbanas, de carcter pblico o privado. Es el ms importante en la actualidad tanto para mercancas como para personas, debido al gran desarrollo de los vehculos pblicos y privados, (coches, camiones o autobuses). Su ventaja radica en la gran flexibilidad que presenta, pues no se restringe a seguir unas rutas fijas como el ferrocarril, sino que dada la interconexin de los diferentes ejes se puede llegar a cualquier lugar siguiendo las carreteras. Como desventajas presentan el elevado coste de construccin y mantenimiento de las infraestructuras viarias, o la congestin generada debido al aumento de los flujos. 2. Transporte por ferrocarril. Su principal ventaja radica en su capacidad para transportar grandes volmenes de mercancas, que se contrapone con su inflexibilidad, pues nicamente puede alcanzar los lugares a los que lleguen las vas frreas. 3. Transportes especiales. Estas redes son exclusivas para transportar un nico producto, como el petrleo a travs de oleoductos, el gas a travs de gaseoductos, la energa elctrica a travs de las redes de Alta tensin, o la informacin a travs de la red telefnica. Transporte acutico. Es el realizado mediante barco, pudindose distinguir entre el transporte fluvial (por ros y canales) y el martimo. Su principal ventaja radica en poder transportar mercancas voluminosas a bajo coste, mientras que en contrapartida la velocidad del transporte es bastante menor. 1. Transporte fluvial. Los ros son excelentes vas para adentrarse en los continentes, aunque no todos los ros son navegables, dependiendo del caudal, el relieve del cauce (que no formen rpidos ni cataratas), del clima (algunos ros se hielan en invierno y otros se secan en verano), de la compatibilidad con otros usos (represas para abastecimiento humano, produccin de energa, regado), etc. 32

2. Transporte martimo. Est centrado en la actualidad prcticamente en el transporte de mercancas, quedando el de pasajeros reducido a los viajes de placer o cruceros y al transporte de corta distancias realizados por de los Ferry. El desarrollo de la marina mercante se ha basado en el aumento del tonelaje de los barcos (capacidad de las bodegas), la especializacin (barcos dedicados al transporte de un solo producto: petroleros, barcos frigorficos, porta contenedores, etc.) y cierto aumento de la velocidad. Estas transformaciones han hecho que se reduzca el coste del transporte de las mercancas. Por otra parte el aumento del comercio martimo ha redundado en la necesidad de mayores espacios para almacenes, contenedores, industrias asociadas a productos transportados por barco (refineras, petroqumicas, etc.), con lo que los puertos han crecido considerablemente, alejndose del centro de las ciudades portuarias. Derecho de la navegacin martima. Rgimen legal (Ley 20.094). El buque. Propiedad y armamento. Derecho de la navegacin es el que rige las relaciones emergentes de la navegacin por agua y de las actividades vinculadas con la misma. Art. 2. Buque es toda construccin flotante destinada a navegar por aguaArtefacto naval es cualquier otra construccin flotante auxiliar de la navegacin pero no destinada a ella, aunque pueda desplazarse sobre el agua en cortos trechos para el cumplimiento de sus fines especficos. Art. 154. La expresin buque comprende el casco, mstiles, velas y las mquinas principales y auxiliares tambin todas las dems pertenencias, fijas o sueltas, que son necesarias para su servicio, maniobra, navegacin y adorno, aunque se hallen separadas temporariamente. No estn comprendidas en ellas las pertenencias que se consumen con el primer uso. Art. 156. Todos los actos constitutivos, traslativos o extintivos de la propiedad o de otros derechos reales de un buque de diez (10) toneladas o ms de arqueo total, o sobre una o ms de sus partes en copropiedad naval, deben hacerse por escritura pblica o por documento privado autenticado, bajo pena de nulidad. Art. 158. Los actos slo producen efectos con relacin a terceros, desde la fecha de su inscripcin en el Registro Nacional de Buques. Art. 159. Todos los actos constitutivos, traslativos o extintivos de la propiedad o de otros derechos reales sobre buques menores de diez (10) toneladas de arqueo total, o sobre una o ms de sus partes en copropiedad naval, deben hacerse por instrumento privado con las firmas de los otorgantes certificadas, e inscribirse en el Registro Nacional de Buques. Slo producen efectos con relacin a terceros desde la fecha de su inscripcin. Art. 164.- La copropiedad naval se rige por las disposiciones del condominio en todo lo que no est modificado en esta Seccin Coparticipacin naval. Art. 183, 184, 185: Cuando los copropietarios de un buque, sin adoptar la forma de una de las sociedades de derecho comn, asuman las funciones de armador, se considerar constituida una sociedad de coparticipacin naval regida por las disposiciones generales establecidas para las sociedades, salvo las reglas especiales contenidas en esta Seccin. Los copartcipes pueden regular convencionalmente sus obligaciones y derechos recprocos, pero el contrato no tiene efecto contra terceros si el respectivo documento no estuviere inscripto en el Registro Nacional de Buques. Para adquirir y transmitir la propiedad de un buque se requiere tener capacidad para asumir derechos y contraer obligaciones, de conformidad con las normas de Derecho comn aplicables, en cuanto a la capacidad jurdica y a la de obrar. Modos de adquisicin de la propiedad de los buques 1. Confiscacin: Es un modo de adquisicin para el E, una consecuencia accesoria de carcter penal. El art. 23 del CP establece que la condena importa la perdida de los instrumentos del delito, los que sern decomisados, a no ser que pertenecieren a un tercero no responsable. Igual sancin se aplica en el caso de buques que sean usados exclusivamente en actividades de contrabando, la misma solucin procede en 33

el delito de piratera, cuando el buque pertenezca a los participes de l, se pierde, el instrumento del delito. 2. Presa o apresamiento: El E puede en caso de conflictos blicos incorporar a su patrimonio buques de bandera enemiga o neutral, gracias al D de presa que se le confiere en determinadas circunstancias exclusivamente a sus buques de guerra. Los buques de guerra de un E beligerante pueden apresar a los buques enemigos en todos los casos, y los neutrales cuando carecen de documentacin regular, cuando violan o intentan violar un bloqueo, cuando se resisten a una visita, cuando transportan contrabando de guerra, cuando intervienen en actos de asistencia hostil. La mera aprehensin del buque no implica la transferencia del dominio, ya que ese acto se debe someter a un procedimiento contencioso especial de legitimacin ante un tribunal de presas que declarara si es buena presa o mala presa. Si de la sentencia resulta la adjudicacin del buque al E, el derecho de propiedad se acreditara con testimonio de dicha sentencia, la cual se debe inscribir en el Registro Nacional de Buques. 3. Angaria o Requisa: Para algunos el fundamento es una estado de necesidad, para otros, es un D soberano de los E, que los legitima para requisar la propiedad neutral que se halla en su territorio. Este D esta limitado a tiempo de guerra o de grave y urgente necesidad del E que ha hecho uso de l, y con dos importantes condiciones: - Que solo se ejerce respecto de los buques, y no de estos y sus tripulantes. - Que se debe pagar una indemnizacin justa al propietario del buque requisado, y proteger a los miembros de la tripulacin. 4. Salvamento o hallazgo: Los buques, o restos de buques arrojados sobre las costas, eran antiguamente ocupados por el E que ejerca soberana y jurisdiccin sobre esas costas. Esta es una institucin segn la cual, los halladores o extractores de aquellos bienes o el E, o ambos, los adquieren. En realidad no se produce mediante este modo la transferencia del dominio del buque; el E adquiere, cumplidas ciertas formalidades y plazos, la propiedad del valor de dicho buque obtenido por su venta. As el tribunal competente, a cuya disposicin se pone el buque como los restos nufragos, ordena la publicacin de 4 edictos quincenales citando por 10 das a los que se crean con derechos sobre aquellos bienes. Si nadie se presenta, se dispone la venta publica en subasta, y el remante del precio de venta, luego de deducidos los derechos fiscales, gastos y remuneracin del reflotador, pasar a poder del fisco nacional o provincial segn corresponda. 5. Abandono. El propietario de un buque puede efectuar diferentes abandonos, si bien el efecto comn de todos, es el de que aquel se desprende de su vinculacin dominical, hay que distinguir: - Abandono por abdicacin de propiedad: el propietario del buque renuncia a su D de propiedad, abandonndolo. Y por aplicacin del CC, al ser una cosa mueble, quien la hubiere encontrado la adquiere por ocupacin luego de cumplidos ciertos procedimientos. - Abandono a favor del E: previsto en los art. 17 a 20 de la ley de navegacin, que establece dos formas de abandono: 1) De oficio u obligatorio: se distingue entre buques y artefactos navales de bandera nacional y extranjera, y aquellos de bandera no identificada y de propiedad desconocida. 2) Voluntario 6. Prescripcin: El art. 155 establece que los buques son bienes registrables. Y el art. 162 que pueden ser adquiridos por prescripcin, es decir que la persona que ha posedo, contina y pacficamente un buque durante un tiempo fijado por la ley, adquiere el D de propiedad sobre l. Los plazos son: - 3 aos si el poseedor tiene justo ttulo y buena fe - 10 aos si falta ttulo traslativo del dominio o la buena fe. La sentencia judicial por la cual se reconoce el D de propiedad a favor del poseedor debe inscribirse en el Registro Nacional de Buques. 7. Sucesin: Los buques integran el patrimonio de sus propietarios, y los derechos sobre ellos se transmiten a sus sucesores. 34

Si el propietario del buque falleci sin haber testado se debe inscribir en el registro Nacional de Buques la correspondiente declaratoria de herederos, y si dispuso de sus bienes por testamento se debe inscribir un testimonio judicial del acto. Personal. Contratos martimos. Ninguna persona puede formar parte de la tripulacin de los buques o artefactos navales inscriptos en el Registro Nacional de Buques, o ejercer profesin, oficio alguno en jurisdiccin portuaria o en actividad regulada por la autoridad martima, si no es habilitada por sta y si no se inscribe en el Registro Nacional del Personal de la Navegacin. Art. 105. El personal de los buques y artefactos navales, y el integrado por quienes ejercen profesiones, oficios y ocupaciones conexas con las actividades martimas, fluviales, lacustres y portuarias que se desempeen en tierra, se agrupa en: a) Personal embarcado: es el que ejerce profesin, oficio u ocupacin a bordo de buques y artefactos navales (art. 106). Son personas que van a bordo del buque y que emprenden la expedicin, y que hacen que la travesa se pueda llevar a cabo. Art. 109. Conforme con su funcin especfica, el personal embarcado integra los siguientes cuerpos: 1) Cubierta: comprende al personal que tiene a su cargo el mando y la direccin del buque, atiende los servicios de navegacin y maniobra, las operaciones de carga y descarga, y dems tareas complementarias vinculadas a dichas actividades. Dentro de este cuerpo se hallan el capitn, los oficiales (varan en nmero y jerarqua, los de ms jerarqua son los que reemplazan al capitn en caso de algn inconveniente), los contramaestres, y los marinos. 2) Mquinas: est integrado por las personas que ejercen la direccin y conduccin de las maquinas propulsoras y dems mecanismos auxiliares del buque, incluyendo los sistemas elctricos. Dentro de el concentramos al jefe de maquinas, los oficiales maquinistas, los mecnicos, engrasadores, limpiadores etc. 3) Comunicaciones: comprende el personal que atiende las instalaciones radioelctricas y dems sistemas de comunicaciones del buque, y esta integrado por el jefe de radiocomunicaciones y por los oficiales radiotelegrafistas. 4) Administracin: suele ser el cuerpo ms numeroso en los buques destinados al transporte de pasajeros, y comprende al personal encargado de las tareas contables, y de la documentacin referente al buque, carga de pasajeros y equipaje, servicios de alojamiento y alimentacin de tripulantes y pasajeros. Lo forman el comisario de a bordo, los oficiales de administracin, el mayordomo, los cocineros, los mozos etc. 5) Sanidad: es esencial cuando se trate de transporte de pasajeros. Est formado por los oficiales mdicos y enfermeras. 6) Practicaje: Los prcticos y baqueanos son personas que conocen el lugar conocen los accidentes geogrficos de la ruta, su presencia no es obligatoria, salvo en aquellos lugares que as lo disponga la PNA. Segn el art. 145, el prctico es un consejero de ruta y maniobra del capitn. En ejercicio de sus funciones a bordo de buque extranjero, es delegado de la autoridad martima. Las obligaciones que tiene, figuran en el art. 146: - Embarcarse en el buque que debe pilotear y permanecer en l hasta la salida de su zona de practicaje, o hasta que sea amarrado o fondeado en el lugar asignado. - Sugerir la ruta y las maniobras necesarias para la debida y segura conduccin del buque; - Asesorar al capitn en todo lo que sea requerido en cuanto a navegacin, ruta, gobierno. - Dar rdenes referentes a la conduccin y maniobra, cuando sea autorizado por el capitn y bajo su inmediata vigilancia o la de su reemplazante reglamentario; - Informar a los capitanes de buques extranjeros acerca de las reglamentaciones especiales sobre navegacin en la zona; 35

Vigilar y exigir en los buques extranjeros el cumplimiento de las leyes y reglamentos vigentes; Dar cuenta de inmediato y por el conducto ms rpido a la autoridad martima ms cercana, de todo acaecimiento extraordinario y de toda infraccin a las leyes y reglamentos vigentes que se cometan a bordo del buque que pilotea o por otros que naveguen en la zona. El art. 147 menciona a los baqueanos, estableciendo que cuando fueren contratados para pilotear un buque de cuya tripulacin no forman parte, se regirn por las disposiciones precedentes. Capitn: Forma parte del personal embarcado, y del cuerpo de cubierta. Y segn el art. 20 es la persona encargada de la direccin y gobierno del buque. Es delegado de la autoridad pblica para la conservacin del orden en el buque y para la salvacin de los tripulantes, pasajeros y carga; y es representante del armador. El art. 201, establece que el capitn es representante legal del propietario y del armador del buque, no domiciliados en el lugar, en todo lo referente al buque y a la expedicin, sin perjuicio del mandato especial que pueda conferrsele. Y el 202: En los puertos donde el armador o el propietario no tengan su domicilio, el capitn ejerce la representacin judicial activa y pasiva de aqullos en todos los asuntos relacionados con la expedicin Requisitos para ser capitn: - Debe tener habilitacin otorgada por la PNA, que corrobora la aptitud fsica y moral, as como tambin el ttulo. - Tiene que tener ttulo - Se tiene que inscribir en el registro del personal de la navegacin Designacin: Siempre es designado por el armador, a consecuencia, es tambin el armador quien lo puede despedir. El capitn queda ligado con el armador mediante una relacin contractual de trabajo similar a la de cualquier otro tripulante, pero hay diferencias en el contrato. El capitn se obliga a cambio de una remuneracin, a prestar sus servicios profesionales respecto de la direccin del buque, pero con su deligacin y la asuncin del mando, queda investido de la representacin del armador y sujeto a un sistema de obligaciones y atribuciones fijadas por ley. En consecuencia es: - un tripulante, y simultneamente: - representante legal del armador. - Delegado de la autoridad publica. Funciones del capitn: Para lograr el xito dispone de: 1. Atribuciones de carcter privado: se refieren a la representacin legal del propietario y del armador del buque, no domiciliados en el lugar; a la realizacin de todos los contratos corrientes relativos al equipo, aprovisionamiento y reparaciones del buque, salvo en el puerto donde tenga su domicilio el armador o exista un mandatario de ste con poder suficiente (art. 210); y a la preparacin y entrega al cargador de los recibos provisorios. 2. Atribuciones de carcter pblico: se refieren al ejercicio de actividades policiales, notariales y de registro civil. Por delegacin el capitn se desempea como funcionario publico ante aquellas situaciones que se presentan a bordo de los buques y que exigen la actuacin de la autoridad publica Art. 130.- Atribuciones del capitn. {Ver Art. 191 del Cd. Civil} Compete especialmente al capitn: 1) Resolver todas las cuestiones que se susciten en navegacin, sea entre tripulantes o pasajeros, o entre unos y otros; 2) Acordar licencias a la tripulacin para bajar a tierra o permanecer fuera del buque, de acuerdo con las exigencias del servicio; 3) Disponer sobre la organizacin de los servicios del buque, de acuerdo con las normas legales o reglamentarias vigentes; 4) Disponer el abandono del buque en peligro cuando sea razonablemente imposible su salvamento; 5) Ejercitar toda otra facultad que le otorguen las leyes o reglamentos vigentes.

36

b) Personal terrestre de la navegacin: Forma parte del personal terrestre de la navegacin el dedicado a ejercer profesin, oficio u ocupacin en jurisdiccin portuaria o en conexin con la actividad martima, fluvial, lacustre o portuaria (art. 111). Para su habilitacin, ese personal debe acreditar condiciones morales, y cuando sean necesarias, condiciones fsicas compatibles con la actividad a desarrollar, sin perjuicio de las condiciones especiales correspondientes a cada categora. La ley de navegacin menciona a las siguientes personas, quienes deben cumplir con las siguientes condiciones: 1. Armador: Es la persona, fsica o jurdica, que es el titular del ejercicio de la navegacin de un buque, es decir, la que lo hace navegar por cuenta y riesgo propios. Armar un buque significa proveerlo de todo lo necesario para que pueda navegar, supone la titularidad del uso del buque, su esencia, con el consiguiente derecho a la designacin del capitn. Propietario y armador son dos calidades que pueden coincidir o no. Adems se excluye el fin de lucro como calificativo, de manera que resulta armador no slo quien explota comercialmente un buque, sino tambin quien lo hace navegar al margen de todo inters econmico. Segn la ley de navegacin, adems de cumplir con los requisitos generales de moralidad y condiciones fsicas, debe individualizar el buque o buques respecto de los cuales va a ejercer las funciones pertinentes, como propietario o a otro ttulo, exhibiendo en cada caso los documentos justificativos. Si realiza actos de comercio, debe acreditar su capacidad para ser comerciante. 2. Agente martimo: Es la persona fsica o jurdica que tiene a su cargo las gestiones de carcter administrativo, tcnico y comercial, relacionadas con la entrada, permanencia y salida de un buque en un puerto determinado, as como la supervisacin o realizacin de operaciones de recepcin, carga, descarga y entrega de mercaderas, y embarco y desembarco de pasajeros si los hubiere. Para su habilitacin debe acreditar que cuenta con las condiciones generales fsicas y de moralidad, y adems justificar su capacidad legal para ejercer el comercio y dar cumplimiento a los requisitos de profesionalidad y responsabilidad que establezca la reglamentacin. Respecto a su responsabilidad, el art. 199 establece: El agente martimo, en cualquiera de sus designaciones, no responde por las obligaciones de su representado, salvo la responsabilidad que le corresponde por sus hechos personales o la que surja de las leyes y reglamentos fiscales y administrativos. 3. Perito naval: Los peritos cumplen una tarea profesional de gran utilidad y responsabilidad en el mbito judicial y extrajudicial, dentro del marco de sus materias especficas, en casos de abordajes, varaduras, accidentes, averas a buques o instalaciones portuarias etc. La ley les exige adems del cumplimiento de las condiciones generales, el deber de justificar el ttulo superior del cuerpo del personal embarcado de la navegacin, si pertenece al mismo, y ttulos profesionales o conocimientos que acrediten su capacidad para desempearse en la especialidad correspondiente, si es miembro del personal terrestre de la navegacin. 4. Ingenieros y tcnicos de la construccin naval: Integran el grupo de profesionales vinculados a la construccin, transformacin y reparacin de buques. Deben tener ttulos habilitantes e inscribirse en la PNA, en donde se los ha dividido en: Ingeniero naval y tcnicos de la construccin naval. 5. Dems categoras: En los puertos intervienen trabajadores que cumplen diversas tareas, y que por agruparse en categoras diferentes estn sujetas a regmenes diferentes. En las dems categoras, comprende a los capataces, estibadores, apuntadores, guincheros, etc. todos ellos debern acreditar los requisitos de idoneidad que para cada una de ellas establezca la reglamentacin. Los contratos martimos comprenden el rgimen de los distintos contratos a que da lugar la navegacin. Los principales son: 1- Contratos de utilizacin de buque: 37

a) Contrato de locacin: Art. 219. Locacin de buque es el contrato por el cual una parte se obliga, mediante el pago de un precio, a conceder a la otra el uso o goce de un buque por un tiempo determinado, transfirindole la tenencia. b) Contrato de fletamento: comprende una serie de contratos distintos: el de transporte de carga, fletamento total, fletamento parcial, etc. - A tiempo: Art. 227. Existe fletamento a tiempo cuando el armador de un buque determinado, conservando su tenencia y mediante el pago de un flete, se compromete a ponerlo a disposicin de otra persona, y a realizar los viajes que sta disponga dentro del trmino y en las condiciones previstas en el contrato, o en las que los usos establezcan. En este contrato el armador se denomina fletante y la otra parte fletador. - Total o parcial: Art. 241. En el fletamento total de un buque el fletante se obliga, mediante el pago de un flete, a poner a disposicin del fletador, para transportar personas o cosas, todos los espacios tiles o todo el porte que posee un buque determinado, el que puede substituirse por otro, si as se hubiese pactado 2- Contratos de transporte: a) De personas: b) De equipaje c) De mercadera 3- Contratos de remolque: es el que rige las relaciones jurdicas emergentes de la traccin de un buque por otro, ya sea para su maniobra (llamado contrato de remolque-maniobra), o para su transporte (remolquetransporte). Responsabilidad. En general, responsabilidad es asumir las consecuencias por el hecho de un acto que le causo un dao a otro. La responsabilidad martima puede ser: - Subjetiva: donde se tiene en cuenta la intencin, esta responsabilidad procede por culpa. - Objetiva: procede por el riesgo creado. - Contractual - Extracontractual. La responsabilidad martima, la mayora de las veces es subjetiva. Ser objetiva en los supuestos de daos a terceros en la superficie, por el riesgo creador. Por ejemplo cuando se contamina por derroche de petrleo o por transporte de material nuclear Art. 270. Antes y al iniciarse el transporte, el transportador debe ejercer una diligencia razonable para: a) Poner el buque en estado de navegabilidad; b) Armarlo, equiparlo y aprovisionarlo convenientemente; c) Cuidar que sus bodegas, cmaras fras o frigorficas, y cualquier otro espacio utilizado en el transporte de mercaderas, estn en condiciones apropiadas para recibirlas, conservarlas y transportarlas. Art. 271. El transportador proceder en forma conveniente y apropiada a la carga, manipuleo, estiba, transporte, custodia, cuidado y descarga de la mercadera Art. 272. Ni el transportador ni el buque son responsables por las prdidas o daos que sufran las mercaderas, originados en la innavegabilidad del buque, siempre que se pruebe que se ha desplegado una razonable diligencia para ponerlo en estado de navegabilidad, armarlo, equiparlo y aprovisionarlo convenientemente con sus bodegas, cmaras frigorficas o fras y cualquier otro espacio utilizado en el transporte de mercaderas en condiciones apropiadas para recibirlas, conservarlas y transportarlas. Art. 275. Ni el transportador ni el buque son responsables de las prdidas o daos que tengan su origen en: a) Actos, negligencias o culpas del capitn, tripulantes, prcticos u otros dependientes del transportador en la navegacin o en el manejo tcnico del buque, no relacionados con las obligaciones mencionadas en el artculo 271; 38

b) Incendio, salvo que sea causado por culpa o negligencia del transportador, armador o propietario del buque, que debern ser probadas por quienes la invoquen; c) Riesgos, peligros y accidentes del mar o de otras aguas navegables; d) Caso fortuito o fuerza mayor; e) Hechos de guerra; f) Hechos de enemigos pblicos; g) Detenciones por orden de la autoridad o por hechos del pueblo, embargo o detencin judicial; h) Demoras o detenciones por cuarentena; i) Hechos u omisiones del cargador o propietario de la mercadera, de su agente o de quien los represente; j) Huelgas, cierres patronales, paros, suspensiones o limitaciones en el trabajo, cualquiera sea la causa, parciales o generales; k) Tumultos, conmociones o revoluciones; l) Salvamento de bienes o de personas en el agua, tentativa de ello o cambio razonable de ruta que se efecte con el mismo fin, el que no debe considerarse como incumplimiento de contrato; m) Merma, prdida o daos en las mercaderas provenientes de su naturaleza, vicio oculto o propio de las mismas; n) Insuficiencia de embalaje; o) Insuficiencia o imperfecciones de las marcas; p) Vicios ocultos del buque que no puedan ser descubiertos empleando una diligencia razonable; q) Cualquier otra causa que no provenga de su culpa o negligencia o de las de sus agentes o subordinados. Sin embargo, quien reclame el beneficio de la exoneracin debe probar que ni la culpa o negligencia del transportador, propietario o armador, ni la de sus agentes, han causado o contribuido a causar la prdida o dao. Art. 276. El cargador no es responsable de los daos o prdidas sufridos por el transportador o el buque, salvo que provengan de hechos, negligencias o culpas propias, de sus agentes o subordinados. Los RIESG0S MARTIMOS son los distintos hechos, que producen diversos daos a las mercaderas, buques, etc., de los que surgen una serie de derechos, deberes y responsabilidades, que es necesario deslindar. Los principales son los siguientes: a) Arribadas forzosas: existen en general, cuando un buque entra por necesidad (v.gr. por rotura de mquinas), en un lugar distinto del de su destino y puertos de escala. b) Averas: son los daos que sufren las mercaderas o el buque durante el viaje. Pueden ser simples o gruesas: las primeras son las que se producen accidentalmente; las segundas, en cambio, se producen en forma deliberada para librar al buque de un posible naufragio (echazn de mercaderas, abandono de anclas, etc.). c) Choques o abordajes: son pues los choques entre buques. Interesa destacar si el abordaje es fortuito, por culpa unilateral, por culpa concurrente, o dudoso, a los efectos de precisar las responsabilidades pertinentes. d) Naufragios: el derecho de la navegacin rige los problemas jurdicos a que da lugar este siniestro (hallazgo y recuperacin de restos de buques hundidos p. ej. incluyendo lo que en ellos pudiera encontrarse), etc. e) Asistencia y salvamento: asistencia es la ayuda que se presta a un buque para sacarlo del peligro que le amenaza (p. ej., remolcndolo). Salvamento, por su parte, es la ayuda que se presta para salvar las vidas de un buque ya perdido, tambin la carga si es posible y aun los restos del buque, para llevarlos a tierra. Art. 283. - Las mercaderas peligrosas, a cuyo embarque el transportador se habra opuesto de haber conocido tal caracterstica, pueden ser desembarcadas en cualquier tiempo, forma o lugar, antes de su arribo a destino y, en el caso de no ser ello posible, destruidas o transformadas en inofensivas, sin indemnizacin alguna a su propietario, salvo la que deba pagar el cargador al transportador por los daos que ste haya sufrido por tal causa. Si han sido embarcadas con conocimiento y consentimiento del transportador, se aplicarn las mismas medidas cuando lleguen a constituir un peligro para el buque o la carga, salvo los derechos u obligaciones de los interesados en el caso de avera gruesa. Art. 285. - Si durante el viaje, por causas de fuerza mayor, el transportador tiene que hacer reparaciones urgentes al buque, el cargador est obligado a esperar su terminacin, salvo su derecho a retirar los efectos pagando el flete por entero, sobreestadas y avera comn, si corresponde, y gastos de desestiba y estiba.

39

Art. 286. - Si el buque no admite reparaciones, o si stas o causas fortuitas o de fuerza mayor provocan un retardo excesivo en el viaje, el transportador debe proveer por su cuenta el transporte de la mercadera a destino por otros medios, sin aumento de flete. Si no lo pudiera hacer, debe depositar la mercadera en el puerto de arribada, notificando al cargador que est a su disposicin y que da por terminado el viaje. En el intervalo debe tomar todas las medidas necesarias para la conservacin de la carga. Queda a salvo el derecho del cargador a no pagar flete alguno y a exigir el pago de los daos y perjuicios que haya sufrido probando que, a pesar de los certificados de seguridad, el armador no despleg la razonable diligencia prevista en el artculo 272.Se deja a salvo el derecho reconocido al transportador en el presente artculo, de dar por concluido el viaje en el puerto de arribada. Art. 287. - Si por orden de autoridad el buque tiene que desviarse de su ruta, o se viera obligado a descargar la mercadera en un puerto que no es el de destino, el transportador puede dar por terminado el viaje, por cumplido el contrato, y exigir, adems, el pago del flete estipulado. Art. 288. - Cuando la descarga en el puerto de destino resulte imposible, riesgosa o excesivamente demorada por causa fortuita o de fuerza mayor, el transportador puede descargar la mercadera en el puerto ms cercano, resguardando los intereses del cargador, y dar por terminado el viaje, exigiendo el pago del flete estipulado. Responsabilidad en el transporte de personas por agua. La responsabilidad en el contrato de transporte de personas, requiere de la consideracin de dos aspectos, por un lado, el referente a los daos y perjuicios que pueda sufrir el pasajero en su persona, y por el otro, daos y perjuicios que pueda sufrir con relacin a su equipaje. En ambos casos la responsabilidad es contractual. El transportador tiene una obligacin determinada, la de conducir al pasajero sano y salvo a destino, e incurre en responsabilidad cuando esa obligacin no se cumple. Esta responsabilidad comienza en el momento en que el pasajero utiliza los mecanismos de embarco hasta el momento en el que desembarca en el puerto de destino El transportador es responsable de todo dao originado por la muerte o por las lesiones corporales que sufra el pasajero, siempre que el dao ocurra durante el transporte por culpa o negligencia del transportador, o por las de sus dependientes que obren en ejercicio de sus funciones. Responsabilidad del transportador de equipajes por agua Se debe distinguir dos tipos de equipaje: De bodega: El art. 336 dispone que el transportador es responsable de la prdida o daos que sufra el equipaje del pasajero que sea guardado en la bodega respectiva, salvo que pruebe que la causa no le es imputable, es decir si el hecho ocurri por vicio propio del equipaje, por culpa del pasajero, o por caso fortuito o de fuerza mayor. De mano: el transportador no asume su custodia directa, ya que es conservada por el propio pasajero, de ah que la responsabilidad del mismo se limite a aquellos casos en que los daos y perjuicios provengan de culpa de ese transportador, del capitn o de los tripulantes. Crdito naval. Cuando la empresa de navegacin necesita recursos financieros para la compra de buques, ya sea nuevos o se segunda mano, procuran obtener crditos que cubren una parte del precio de compra, a intereses que varan segn las condiciones del mercado, Las fuentes de financiacin bsicamente son dos: - Los prstamos bancarios. - El arrendamiento financiero. - Respecto de los buques nuevos, encontramos los crditos otorgados por el E. Comprende el rgimen de las distintas instituciones existentes en la materia: a) Hipoteca naval. 40

b) Prstamo a la gruesa. c) Letras de cambio martimas. d) En esta parte del derecho de la navegacin, se estudia tambin el rgimen de los privilegios navales, embargo de buques, etc. Se entiende por privilegio el derecho dado por la ley a un acreedor para que se le pague con preferencia a otros acreedores Los privilegios martimos son privilegios especiales porque conllevan el poder jurdico de percibir el crdito, directa o inmediatamente aun con privilegio general o especial, de rango inferior. Son privilegios especiales, porque determinados bienes, como el buque, la carga o el flete, sirven se asiento al privilegio del crdito. El derecho que los privilegios martimos confieren a los acreedores consiste en ejercer un poder jurdico para lograr su realizacin por medio de la autoridad judicial correspondiente, y as poder percibir sobre el valor de tan venta. Conlleva el poder jurdico de percibir el crdito directa e inmediatamente, porque refiere al derecho de perseguir dichos bienes ante cualquier persona que los detentara o poseyera, en razn de servir de asiento al privilegio del crdito correspondiente. El privilegio martimo no recae sobre la universalidad de bienes del deudor (su patrimonio), sino sobre un bien especfico: el buque. Art. 476. Son privilegiados en primer lugar sobre el buque: a) Los gastos de justicia hechos en inters comn de los acreedores para la conservacin del buque, o para proceder a su venta y a la distribucin de su precio; b) Los crditos del capitn y dems individuos de la tripulacin, derivados del contrato de ajuste, de las leyes laborales y de los convenios colectivos de trabajo; c) Los derechos, impuestos, contribuciones y tasas retributivas de servicios, derivados del ejercicio de la navegacin o de la explotacin comercial del buque; d) Los crditos por muerte o lesiones corporales que ocurran en tierra, a bordo o en el agua, en relacin directa con la explotacin del buque; e) Los crditos por hechos ilcitos contra el propietario, el armador o el buque, no susceptibles de fundarse en una relacin contractual, por daos a las cosas que se encuentren en tierra, a bordo o en el agua, en relacin directa con la explotacin del buque; f) Los crditos por asistencia y salvamento, remocin de restos nufragos y contribuciones en averas gruesas. Son privilegiados en segundo lugar: g) Los crditos por averas a las cosas cargadas y equipajes; h) Los crditos que tengan su origen en contratos de locacin o fletamento de un buque o en un contrato de transporte; i) Los crditos por suministros de productos o de materiales a un buque, para su explotacin o conservacin; j) Los crditos por construccin, reparacin o equipamiento del buque o por gastos de dique; k) Los crditos por desembolso del capitn, y los efectuados por los cargadores, fletadores o agentes por cuenta del buque o de su propietario; l) El crdito por el precio de la ltima adquisicin del buque y los intereses debidos desde los ltimos dos (2) aos; Art. 478. Los crditos enumerados en el artculo 476 son tambin privilegiados sobre los fletes y sobre el precio de los pasajes correspondientes al viaje que d origen a aqullos, y sobre los crditos a favor del buque que nazcan durante el mismo viaje. Art. 479. Los crditos a favor del buque nacidos durante el viaje son: a) Indemnizaciones originadas en daos materiales, no reparadas, sufridos por el buque, y las adeudadas por prdida de fletes; 41

b) Contribuciones por avera comn por daos materiales, no reparados, sufridos por el buque, o por prdida de fletes; c) Salario de asistencia o de salvamento previa deduccin de la porcin del mismo que corresponda al capitn y tripulantes. Art. 482. Los crditos privilegiados del ltimo viaje son preferidos a los de los viajes precedentes, salvo los derivados de un contrato nico de ajuste, que concurren dentro de su categora, con los dems originados en el ltimo viaje. Art. 484. Los privilegios sobre el buque se extinguen: a) Por la expiracin del plazo de un (1) ao, salvo que antes de la expiracin de ese plazo el buque haya sido objeto de embargo. Ese plazo no corre mientras un impedimento legal coloque al acreedor privilegiado en la imposibilidad de proceder al embargo del buque. b) Por la venta judicial del buque, realizada en la forma establecida en esta ley y a partir del depsito judicial del precio. c) Por el transcurso del plazo de tres (3) meses en caso de enajenacin voluntaria. Este plazo comienza a correr desde la fecha de la inscripcin del documento traslativo de la propiedad en el Registro Nacional de Buques. Si en esta fecha el buque se encuentra fuera de jurisdiccin nacional, el trmino se cuenta a partir de su regreso a puerto argentino. La inscripcin en el Registro Nacional de Buques se realiza previa publicacin de edictos por tres (3) das en el Boletn Oficial, anunciando la transferencia. De la hipoteca naval La hipoteca naval es el derecho real constituido convencionalmente en seguridad de un crdito en dinero, sobre un buque construido o en construccin; es un contrato accesorio del de prstamo, que garantiza al prestamista acreedor el cobro del crdito, mediante la realizacin del buque, aunque este en posesin de terceros, cuando el prestatario deudor no paga la deuda Art. 499. Sobre todo buque de matrcula nacional, de diez (10) o ms toneladas de arqueo total, o buque en construccin del mismo tonelaje, su propietario puede constituir hipoteca Slo pueden ser gravados con prenda, de acuerdo con las normas del rgimen legal respectivo, los buques de menos de diez (10) toneladas. Art. 500. Los copropietarios pueden hipotecar el buque en garanta de crditos contrados en inters comn, por resolucin tomada por la mayora de dos tercios (2/3) En caso de no obtenerse esta mayora, la hipoteca slo puede constituirse con autorizacin judicial. El copropietario slo puede constituir hipoteca sobre su parte, con el consentimiento de la mayora. La hipoteca subsiste despus de enajenado el buque o dividido el condominio. Art. 505. Las hipotecas que se constituyan en jurisdiccin argentina sobre un buque en viaje, deben anotarse a requerimiento telegrfico del jefe del Registro Nacional de Buques en el certificado de matrcula. Dicha anotacin se har por la autoridad martima del puerto argentino donde el buque se dirija o encuentre, o por el cnsul argentino si tales puertos son extranjeros. Art. 506. La hipoteca constituida por el capitn en puerto extranjero sobre buque de matrcula nacional, o por otro mandatario debidamente autorizado por el propietario, debe otorgarse ante el cnsul argentino en un registro especial. Art. 507. Integran la hipoteca, a ttulo de subrogacin real, los siguientes crditos a favor del buque: a) Indemnizaciones originadas en daos materiales no reparados, sufridos por el buque; b) Contribuciones por avera comn por daos materiales no reparados, sufridos por el buque; c) Las indemnizaciones por daos no reparados, sufridos por el buque con motivo de una asistencia o salvamento, siempre que el auxilio se haya prestado con posterioridad a la inscripcin de la hipoteca en el Registro Nacional de Buques; 42

d) Indemnizaciones de seguros por averas no reparadas sufridas por el buque, o por su prdida. Art. 508. Salvo pacto en contrario, la hipoteca no se extiende a los fletes. Art.509. El acreedor hipotecario puede hacer valer sus derechos sobre el buque o buque en construccin, aunque haya pasado a poder de terceros. Su privilegio se extingue transcurrido el plazo de tres (3) aos desde la fecha de la inscripcin de la hipoteca si la misma no se renueva, o si su plazo de amortizacin no fuera mayor. Seguros. El contrato de seguro martimo es aquel por el cual una de las partes, asegurador, se obliga mediante el pago de una prima a indemnizar a la otra parte, asegurado, dentro del marco de las condiciones pactadas, los daos o perjuicios que pueda sufrir por un acontecimiento futuro e incierto que afecte algn inters como consecuencia de un riesgo martimo. Los riesgos asegurados, estn formados: - por los riesgos del mar; y tambin - por otros riesgos que sin acaecer a causa del mar tienen lugar sobre el mar (incendios, derrames). O aun en tierra (daos a las mercaderas en caso de contratos acordados de depsito a depsito). El propsito de este contrato es dar seguridad jurdica y econmica a travs de la cobertura de determinados riesgos especficos, y del pago de la correspondiente indemnizacin en caso de que el acaecimientos de tales riesgos produzca daos y perjuicios patrimoniales. Son los seguros referidos a la carga, al buque, al flete, etc. Art. 408. El contrato de seguro martimo se rige por las disposiciones generales de la Ley General de Seguros (Ley 17.418). Art. 409 Se aplican a los contratos de seguros destinados a indemnizar un dao o prdida sufridos por intereses asegurables durante una aventura martima, o en aguas interiores, o durante las operaciones terrestres que fueren accesorias. Art. 410. Todo inters sobre el buque, carga o flete puede asegurarse contra cualquier riesgo de la navegacin, con exclusin de los que provienen del hecho intencional del dueo o titular del inters asegurado. Son especialmente intereses asegurables los vinculados a: a) Buque o artefacto naval; b) Provisiones y todo lo que hubiere costado la preparacin del buque para el viaje o para su continuacin; c) Efectos, expresin que comprende tanto la carga como cualquier otra cosa que sea materia del transporte; d) Flete o precio del pasaje; e) Lucro esperado por la llegada de la mercadera a destino; f) Avera comn; g) Salario del capitn y de la tripulacin; h) Riesgo asumido por el asegurado; Art. 411. El contrato de seguro es nulo si al tiempo de su celebracin, el asegurado conoce la produccin del siniestro, o si el asegurador sabe la inexistencia del riesgo o su cesacin. Salvo prueba en contrario, se presume que el asegurado tiene ese conocimiento si la noticia de tales hechos lleg antes de la celebracin del contrato al lugar donde se realiz, o al del domicilio del asegurado o al lugar desde el cual el asegurado dio orden de realizarlo. Cuando el asegurador no haya tenido conocimiento de la inexistencia del riesgo o de su cesacin, tiene derecho al reembolso de los gastos y a la prima entera, si prueba que la produccin del siniestro era conocida por el asegurado. Si el asegurador tuvo conocimiento de la inexistencia de los riesgos o de su cesacin al tiempo de contratar, el asegurado tiene derecho a exigir el reembolso de la prima pagada, el de los gastos que demand el contrato y el pago de los daos y perjuicios. 43

Art. 412. Son a cargo del asegurador los daos y prdidas originados por los riesgos convenidos en el contrato y, a falta de ello, por los daos y prdidas que provengan de tempestades, naufragios, encallamiento o varadura, abordaje, echazn, explosin, incendio, piratera, saqueo, cambio forzado de ruta, de viaje o de buque y, en general, de todos los accidentes y riesgos de mar. No son a su cargo, salvo convencin expresa en contrario, los daos causados por hechos de guerra civil o internacional. Art. 413. Cuando varios aseguradores concurren a asegurar un mismo inters o un mismo riesgo, cada uno por una suma determinada, responden solamente por el importe de la indemnizacin proporcional a dicha suma, sin vnculo de solidaridad, aunque hayan firmado una misma pliza Art. 418. Mientras el asegurado no realice el abandono que tiene derecho a hacer al asegurador, est obligado, tanto l como sus dependientes y especialmente el capitn, a emplear, en la medida de sus posibilidades, toda la diligencia posible para evitar o disminuir el dao o para salvar las cosas aseguradas. A tal efecto debe obedecer las instrucciones del asegurador o, a falta de ellas, no pudiendo pedirlas o mediando instrucciones contradictorias de los distintos aseguradores, har lo que parezca como ms razonable de acuerdo con las circunstancias del caso Art. 422. La clusula "libre de avera" exonera al asegurador de las averas particulares. La clusula libre de toda avera lo exonera tambin de las comunes. Sin embargo, ninguna de ellas exonera al asegurador en los casos en que haya opcin entre la accin de avera y la de abandono. Conflicto de leyes. Art. 597. La nacionalidad del buque se determina por la ley del Estado que otorga el uso de la bandera. Dicha nacionalidad se prueba con el respectivo certificado, legtimamente expedido por las autoridades competentes de dicho Estado. Art. 599. El cambio de nacionalidad del buque no perjudica los derechos emergentes de los privilegios y de otros derechos reales o de garanta. La extensin de estos derechos se regula por la ley de la nacionalidad que legalmente tenga el buque en el momento en que se verifique su cambio de bandera. Art. 601. Los poderes y atribuciones del capitn, as como sus obligaciones, se rigen por la ley del pabelln. Art. 602. Los contratos de locacin y de fletamento a tiempo se rigen por la ley del pabelln del buque Art. 603. Las obligaciones inherentes al contrato de fletamento total o parcial para el transporte de mercaderas, o al de transporte de carga general o de bultos aislados en cualquier buque y, en general, a todo contrato en que el transportador asume la obligacin de entregar la carga en destino, se rigen por la ley del lugar donde han de ejecutarse. Art. 604. Las disposiciones de esta ley que regulan la responsabilidad del transportador con respecto al pasajero y a su equipaje, se aplican a todo contrato de transporte de personas por agua celebrado en la Repblica o cuyo cumplimiento se inicie o termine en puerto argentino, sea el buque nacional o extranjero, o cuando sean competentes para entender en la causa los tribunales de la Repblica. Art. 605. Los abordajes se rigen por la ley del Estado en cuyas aguas se producen, y por la de la nacionalidad de los buques, cuando ellos tengan la misma y ocurrieren en aguas no jurisdiccionales Art. 606. La asistencia y el salvamento prestados en aguas jurisdiccionales se rigen por la ley del Estado respectivo, y por la del pabelln del buque asistente o salvador cuando se presten en aguas no jurisdiccionales Art. 609. Los contratos de seguro se rigen por las leyes del Estado donde est domiciliado el asegurador

44

Art. 610. Los contratos de ajuste se rigen por la ley de la nacionalidad del buque en que el capitn, oficiales y dems tripulantes presten sus servicios. Derecho aeronutico. La aeronave. Propiedad y sistema de transporte areo de personas y de cosas. Es el derecho que rige las relaciones jurdicas emergentes de la aeronavegacin y de las actividades vinculadas con la misma. Art. 36 Cd. Aeronutico. Se consideran aeronaves los aparatos o mecanismos que puedan circular en el espacio area y que sean aptos para transportar personas o cosas. Los requisitos para ser propietario de una aeronave estn enumerados en el art. 48, el cual dice que para ser propietario de una aeronave argentina se requiere: 1. Si se trata de una persona fsica, tener su domicilio real en la Repblica; 2. Si se trata de varios copropietarios, la mayora cuyos derechos exceden de la mitad del valor de la aeronave, deben mantener su domicilio real en la Repblica; 3. Si se trata de una sociedad de personas, de capitales o asociaciones, estar constituida conforme a las leyes argentinas y tener su domicilio legal en la Repblica. Art. 49.- Las aeronaves son cosas muebles registrables. Slo podrn inscribirse en el Registro Nacional de Aeronaves los actos jurdicos realizados por medio de instrumento pblico o privado debidamente autenticado. MODOS DE ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD Ocupacin por el estado de aeronaves abandonadas: Regulado en el art. 74 que dispone que las aeronaves de bandera nacional o extranjera, accidentadas o inmovilizadas de hecho en territorio argentino o sus aguas jurisdiccionales y sus partes o despojos, se reputarn abandonadas a favor del Estado nacional, cuando su dueo o explotador no se presentase a reclamarlas y retirarlas dentro del trmino de seis meses de producida la notificacin del accidente o inmovilizacin.

Actos contractuales: La propiedad de las aeronaves se adquiere por cualquiera de los contratos del derecho comn aptos para transferir el dominio, tales como la compra venta, la permuta, la donacin. En general los principios del derecho comn que rigen la transmisin de bienes muebles por actos entre vivos, son aplicables a la transferencia de dominio de las aeronaves, pero con dos modificaciones que resultan de los arts. 49 y 50: 1. La exigencia de que el acto traslativo del dominio sea realizados por medio de instrumento pblico o privado debidamente autenticado. 2. Que sea inscripto en el registro nacional de aeronaves para que produzca efectos respecto de terceros. Sucesin: La herencia produce la transferencia del dominio cuando el patrimonio del causante comprenda aeronaves, en este caso el art. 45 y 50, disponen que se debe hacer la inscripcin de la declaratoria de herederos en el registro nacional de aeronaves, siendo indispensable para que ese titulo sucesorio produzca plenos efectos

El personal y sistema de transporte areo de personas y de cosas. El personal aeronutico comprende a quienes ponen su actividad profesional al servicio de la aeronavegacin, a fin de posibilitar el vuelo de las aeronaves conforme a la utilizacin prevista por su explotador. La expresin personal aeronutico comprende a quienes desarrollan una actividad habitual y organizada, como factor de la navegacin area, tanto a bordo de aeronaves en vuelo como en los servicios de infraestructura y ayuda directa a dicha navegacin desde tierra. Se excluyen, por tanto, del concepto el personal que presta sus servicios en empresas o industrias aeronuticas (ingenieros, mdicos, economistas, abogados, etc.) como el que en los aerdromos y aeropuertos realiza trabajos auxiliares que no requieren una cualificacin especficamente aeronutica. Dentro del personal de vuelo o aeronavegante se distingue entre: 45

1. El personal que realiza funciones tcnico-aeronuticas (el comandante y pilotos de la aeronave, mecnicos y radiotelegrafista); y 2. los que realizan funciones auxiliares no aeronuticas (sobrecargo y azafatas). Por lo que se refiere al personal aeronutico de superficie, debe destacarse: 1. el personal encargado de los servicios de ayuda, control e informacin de la navegacin area (controladores, encargados de operaciones de vuelo, oficiales de trfico, encargados de estaciones aeronuticas y meteorologa), 2. los jefes de aerdromo y aeropuerto. REQUISITOS DE IDONEIDAD Conforme el art. 76, las personas que realicen funciones aeronuticas a bordo de aeronaves de matrcula argentina, as como las que desempean funciones aeronuticas en la superficie, deben poseer la certificacin de su idoneidad expedida por la autoridad aeronutica. La denominacin de los certificados de idoneidad, las facultades que stos confieren y los requisitos para su obtencin, sern determinados por la reglamentacin respectiva. La reglamentacin de los certificados de idoneidad, en nuestro pas, esta fijada en el decreto 1954, que concierne a todo el personal de vuelo, como al que presta servicios en la superficie. Este decreto, clasifica a los certificados en: Licencias Certificados de competencia. Estas certificaciones facultan a ejercer las funciones a que sus nombres se refieren. Los requisitos generales para la obtencin de las mismas son: 1. Estar domiciliado en la republica argentina. 2. Tener edad, aptitud fsica, conocimientos generales, capacitacin tcnica y experiencia que exija la autoridad. El cdigo en el art. 65 establece que se denomina explotador de la aeronave, a la persona que la utiliza legtimamente por cuenta propia, aun sin fines de lucro. As para atribuir la calidad de explotador, deben concurrir dos elementos: 1. La utilizacin por cuenta propia, la que implica adems del uso, el poder de direccin sobre la navegacin de la aeronave y su tripulacin. 2. Tenencia legitima de la aeronave: y debe basar esa tenencia en un titulo legtimo, como la propiedad, el usufructo o comodato. As no se considera explotador el que se apodero de la aeronave mediante un acto ilcito. El art. 66 dispone que el propietario es el explotador de la aeronave, salvo cuando hubiese transferido ese carcter por contrato debidamente inscripto en el Registro Nacional de Aeronaves. La inscripcin de ese contrato, libera al propietario de las responsabilidades inherentes al explotador, las cuales quedaran a cargo exclusivo de la otra parte contratante. En caso de no inscribirse el contrato, el propietario y el explotador sern responsables solidariamente de cualquier infraccin o daos que se produjeran por causa de la aeronave (art. 67). Art. 78.- La autoridad aeronutica determinar la integracin mnima de la tripulacin de vuelo de las aeronaves destinadas al servicio de transporte areo. Cuando lo considere necesario para la seguridad de vuelo, har extensivo este requisito a las dems aeronaves. Por razones de seguridad el cdigo determina que toda aeronave debe tener a bordo un piloto habilitado para conducirla, investido de las funciones de comandante. Su designacin corresponde al explotador, de quien este ser representante. En caso de existir persona especficamente designada, se presumir que el piloto al mando, es el comandante de la aeronave (art. 79). 46

En las aeronaves destinadas al servicio de transporte areo el nombre de la persona investida de las funciones de comandante y los poderes especiales que le hayan sido conferidos, deben constar en la documentacin de a bordo (art. 80). El comandante de la aeronave tiene, durante el viaje, poder de disciplina sobre la tripulacin y de autoridad sobre los pasajeros. Debe velar por la seguridad de los mismos, no pudiendo ausentarse de la aeronave sin tomar las medidas correspondientes para su seguridad (art. 81). FUNCIONES DEL COMENDANTE 1. Funciones tcnicas: El comandante tiene a su cargo la conduccin y maniobra de la aeronave, y goza de amplias facultades en cuanto a la gestin tcnica del mismo. Por ello el art. 84 establece que el comandante tiene que asegurarse, antes de la partida de la eficiencia de la aeronave y de las condiciones de seguridad del vuelo a realizar, pudiendo disponer su suspensin bajo su responsabilidad. Durante el vuelo en caso de necesidad, puede adoptar toda medida tendiente a dar mayor seguridad al mismos, y para ello tiene amplios poderes de decisin, as tiene el derecho de arrojar durante el vuelo, las mercancas o equipajes, si lo considera indispensable para la seguridad del la aeronave. En caso de peligro, segn el art. 82, est obligado a permanecer en su puesto hasta que tome las medidas tiles para salvar a los pasajeros, tripulacin y bienes que se encuentran a bordo. Y al ser responsable de la seguridad no se puede ausentar de la aeronave sin tomar las medidas correspondientes para su seguridad (art. 81). 2. Poder disciplinario: El comandante tiene durante el viaje, poder de disciplina sobre la tripulacin, y de autoridad sobre los pasajeros (art. 81). Segn el art. 204 si durante el vuelo, se comete delito o infraccin, el comandante puede tomar las medidas necesarias para asegurar la persona del delincuente, quien ser puesto a disposicin de la autoridad competente del primer aterrizaje. 3. Funciones de carcter comercial: el comandante es representante del explotador. Es una representacin de carcter legal necesaria, teniendo en cuenta la lejana en que habitualmente se encuentra la aeronave. 4. Funciones de oficial publico: el comandante de la aeronave registrara en los libros correspondientes los nacimientos, defunciones, matrimonios y testamentos, ocurridos, celebrados o extendidos a bordo y remitir copia autenticada a la autoridad competente. En caso de muerte de un pasajero o un miembro de la tripulacin, deber tomar medidas de seguridad con respecto a los efectos que pertenezcan al fallecido, entregndolos bajo inventario a la autoridad competente en la primera escala (art. 85). El art. 91 establece que el concepto de aeronutica comercial comprende: a) Los servicios de transporte areo: comprende a toda serie de actos destinados a trasladar en aeronaves a personas o cosas, de un aerdromo a otro. Segn el art. 93, este concepto se aplica a los servicios de transporte areo: I. Regular: es aquel que se realiza con sujecin a un itinerario y horario prefijados. II. No regular: es el que se realiza sin sujecin a itinerario y horarios. b) Los de trabajo areo: comprende toda actividad comercial area, con excepcin del transporte. El art. 113 dispone que el contrato de transporte de pasajeros debe ser probado por escrito. Cuando se trate de transporte efectuado por servicios regulares dicho contrato se prueba con el billete de pasaje. Art. 114.- La ausencia, irregularidad o prdida del billete de pasaje, no perjudica la existencia ni la validez del contrato de transporte que quedar sujeto a las disposiciones de este Cdigo. Si el transportador acepta pasajeros sin expedir el billete de pasaje, no podr ampararse en las disposiciones que limitan su responsabilidad. El art. 115 establece que el billete de pasaje debe indicar: 1. Nmero de orden. 2. Lugar y fecha de emisin. 47

3. Punto de partida y de destino. 4. Nombre y domicilio del transportador. Para el transporte de mercancas, la carta de porte es el ttulo legal del contrato entre remitente y transportador. Debe expresar que se trata de transporte a reo (art. 119). El art. 121 enumera el contenido a que debe sujetarse la carta porte, y ellas son: 1. Lugar y fecha de emisin. 2. Punto de partida y de destino. 3. Nombre y domicilio del remitente. 4. Nombre y domicilio del transportador. 5. Nombre y domicilio del destinatario, o en su caso. 6. Clase de embalaje, marcas y numeracin de los bultos. 7. Peso y dimensiones de la mercanca o bultos. 8. Estado aparente de la mercanca y el embalaje. 9. Precio de la mercanca y gastos, si el envo se hace contra reembolso. 10. Importe del valor declarado, en su caso. 11. Los documentos remitidos al transportador con la carta de porte. 12. Plazo para el transporte e indicacin de ruta, si se hubiese convenido. Art. 122.- Si el transportador aceptase la mercanca, sin que se hubiese extendido la carta de porte o si sta no contuviese las indicaciones que expresan los incisos 1 a 7 del artculo precedente, el transportador no tendr derecho a ampararse en las disposiciones que limitan su responsabilidad, sin perjuicio de la validez del contrato. Art. 123.- La carta de porte hace fe, salvo prueba en contrario, del perfeccionamiento del contrato, de la recepcin de la mercanca por el transportador y de las condiciones del transporte. Los contratos aeronuticos. Dentro de los contratos aeronuticos podemos distinguir entre: Contratos de transporte a) De personas b) De equipaje: registrado y no registrado c) De mercancas d) De carga postal Contratos de utilizacin: Son aquellos que, a titulo oneroso, tienen por finalidad el uso de una determinada aeronave conforme a su destino, cuya individualizacin resulta esencial a los fines del cumplimiento de la prestacin contemplada en el contrato: Caractersticas de estos contratos: I. Aprovechamiento de la nave, el uso activo de la aeronave en operaciones de aeronavegacin. II. Tiene carcter oneroso III. Conmutativo: en estos contratos existen prestacin de ambas partes que recprocamente se obligan a cumplir Dentro de los contratos de utilizacin encontramos: a) De locacin: Existe este contrato cuando una de las partes se obliga a conceder a la otra, mediante un precio establecido en dinero, el uso y goce temporarios de una aeronave especficamente determinada, con o sin tripulacin. Los elementos tpicos son: - Su objeto, es decir la aeronave, que debe estar determinada, teniendo en cuenta que es un bien registrable, y atento a que el contrato se debe inscribir en el RNA para que produzca efectos respecto de tercetos, caracteriza de validez, la locacin en la que la aeronave este solo mencionada por su tipo, es decir sin referencia a los datos de su matricula. - Pago de un precio en dinero. 48

Duracin limitada: plazo mximo de 10 aos.

La locacin puede recaer: 1. Una aeronave desarmada, es decir a casco desnudo, corriendo por cuenta del locatario su aprovisionamiento y la contratacin de la tripulacin. 2. Una aeronave armada y tripulada, quedando la tripulacin bajo dependencia del locatario. Efectos: El art. 68 dispone que el contrato de locacin de aeronaves produce la transferencia del carcter de explotador del locador al locatario. Ello es consecuencia de la entrega de la tenencia de la aeronave al locatario, de manera tal que l locador queda apartado de la gestin tcnica y comercial de la aeronave, que es asumida por el locatario en nombre propio. b) De fletamento: existe cuando una de las partes, fletante, se obliga hacia la otra, fletador, a realizar con una aeronave determinada, mediante el pago de un precio, uno o mas viajes preestablecidos, o bien, los que indique el fletador dentro del plazo estipulado, reservndose el fletante la conduccin tcnica de la aeronave y la direccin de la tripulacin. A diferencia de la locacin, donde el locador asume una obligacin de dar, ac el fletante asume una obligacin de hacer, consiste en realizar uno o mas viajes, cuya navegacin constituye el resultado final contemplado por las partes. Adems en el fletamento no existe un traspaso de la tenencia. 1. A viaje: es por viaje total o parcial, se pone a disposicin todos o algunos lugares. 2. A tiempo: es una modalidad del anterior. El titular conserva la tenencia. c) De intercambio de aeronave: es un contrato complejo en que dos o ms explotadores de aeronaves se ceden recprocamente el derecho de utilizar sus respectivas mquinas en el cumplimiento de las operaciones fijadas de comn acuerdo. El intercambio esta dado por la utilizacin recproca de aeronaves tripuladas o no. Por lo general, el uso por cada empresa de la aeronave perteneciente a la otra se estructura sobre la base de locaciones reciprocas., aunque puede convenirse a merito de fletamentos mutuos. En consecuencia los elementos que la componen son: - La base de locaciones o fletamentos - Posibilidad de que sean varios, dos o mas, los explotadores partes en el contrato. - La utilizacin recproca. d) Charter areo: Es una modalidad contractual, por la cual una empresa de transportes areo, se obliga a poner a disposicin de otro contratante, mediante le pago de un precio, una aeronave designada genricamente por su tipo, completamente equipada y tripulada y con un determinado numero de asientos o peso mximo de carga, para la realizacin de un viaje entre dos puntos predeterminado. Estos contratos se integran mediante la combinacin de elementos propios del fletamento y del transporte, lo que dificulta determinar el rgimen legal aplicable, aunque, en su mayora, tiene como objetivo final la ejecucin de un transporte. En nuestro pas est regulado por el Convenio de Varsovia de 1929; el Protocolo de la Haya de 1955 y las normas del CA art. 153. Es todo transporte en el cual de acuerdo a lo estipulado por las partes, el punto de partida y de llegada, haya trasbordo o interrupcin del transporte estn situados en el territorio de los estados contratantes, siempre que las partes hayan previsto una escala en un tercer estado an no contratante lo cual queda excluido del convenio. Responsabilidad. Conflicto de leyes. La responsabilidad en el derecho aeronutico es, en todos los casos de carcter subjetiva, salvo en el supuesto de daos a terceros en la superficie que ser objetiva. Est sometida a un rgimen normativo especial que se aparta de las disposiciones del derecho comn. De aqu que deban determinarse sus lmites La responsabilidad aeronutica se rige por el Convenio de Varsovia c/ modificacin del Convenio de La Haya de 1955 cuando se trate de transportes internacionales comprendidos en el rgimen de dicho convenio. 49

En el transporte interno, o los internacionales excluidos del convenio, se aplican los preceptos del cdigo aeronutico. Tanto el convenio como el cdigo adoptaron el siguiente sistema: a- Responsabilidad subjetiva con causa especifica de liberacin, que es la prueba de la debida diligencia en el cumplimiento de las obligaciones asumidas en el contrato. b- Limitacin cuantitativa del monto de esa responsabilidad. c- Nulidad de las clusulas exonerativas o limitativas de la responsabilidad a) Responsabilidad por daos a personas Convenio de Varsovia La haya: Establece que el transportador ser responsable del dao causado por la muerte, heridas o cualquier otra lesin corporal sufrida por un viajero, cuando el accidente que ocasiono el dao se haya producido a bordo de la aeronave o durante las operaciones de embarque y desembarque. Rgimen del Cd. Aeronutico: Art. 139.- El transportador es responsable de los daos y perjuicios causados por muerte o lesin corporal sufrida por un pasajero, cuando el accidente que ocasin el dao se haya producido a bordo de la aeronave o durante las operaciones de embarco o desembarco. Lesin corporal se refiere no slo a los daos fsicos, sino tambin a las perturbaciones psquicas o mentales producidas al pasajero por el hecho del accidente susceptible de alterar su existencia normal. La determinacin del momento en que comienzan las operaciones de embarco y finalizan las del desembarco es importante, ya que ambas operaciones fijan, el inicio y fin del periodo d ejecucin del contrato de transporte, y por ende el lapso durante el cual se encuentra vigente la responsabilidad del transportista en razn de la obligacin de seguridad contrada con el pasajero. En trminos generales, operaciones de embarco se inician cuando al pasajero, por indicacin del transportador, abandona las dependencias del aeropuerto, para dirigirse al lugar en que deben abordar el avin, es decir cuando se ponga un pie en la manga, o en la esclarea, a partir de ese momento comienza la responsabilidad. Para algunos autores comienza cuando cruza la puerta de la aeronave. En cuanto a las operaciones de desembarco, su finalizacin se produce cuando el pasajero arribo a destino, y siguiendo las indicaciones del transportista, penetre en lugar seguro del aeropuerto de llegada. Art. 142.- El transportador no ser responsable si prueba que l y sus dependientes han tomado todas las medidas necesarias para evitar el dao o que les fue imposible tomarlas. (De igual manera esta regulado en la convencin). Art. 143.- La responsabilidad del transportador podr ser atenuada o eximida si prueba que la persona que ha sufrido el dao lo ha causado o contribuido a causarlo. b) Responsabilidad por daos a cosas Convenio de Varsovia- La Haya: Establece lo mismo que el art. 141 del CA Rgimen del CA. Art. 140.- El transportador es responsable de los daos y perjuicios sobrevenidos en casos de destruccin, prdida o avera de equipajes registrados y mercancas, cuando el hecho causante del dao se haya producido durante el transporte areo. El transporte areo, comprende el perodo durante el cual los equipajes o mercancas se encuentran al cuidado del transportador, ya sea en un aerdromo o a bordo de una aeronave, o en un lugar cualquiera en caso de aterrizaje fuera de un aerdromo. El perodo de transporte areo no comprende el transporte terrestre, martimo o fluvial, efectuado fuera de un aerdromo, a menos que alguno de tales transportes haya sido efectuado en ejecucin de un contrato de 50

transporte areo con el fin de proceder a la carga, o a la entrega, o al trasbordo. En estos casos se presume, salvo prueba en contrario, que los daos han sido causados durante el transporte areo. Art. 141.- El transportador es responsable de los daos resultantes del retraso en el transporte de pasajeros, equipajes o mercancas. La responsabilidad del transportador de cosas es ms amplia que la del transportador de personas, ya que es responsable por la mera circunstancia de que el dao a los bienes se haya producido durante el transporte, cualquiera sea su causa. Art. 148.- La recepcin de equipajes y mercancas sin protesta por el destinatario, har presumir que fueron entregados en buen estado y conforme el ttulo del transporte, salvo prueba en contrario Responsabilidad por retraso: Tanto la Convencin como el CA establecen que el transportador es responsable de los daos resultantes del retraso en el transporte de pasajeros, equipajes o mercancas. El retraso es la demora del transportador en la ejecucin del respectivo contrato. Para que exista esta responsabilidad, tiene que haberse producido un dao a los pasajeros o a las cosas transportadas con motivo del retraso, siendo insuficiente para comprometer la responsabilidad del transportador, una simple molestia o incomodad sufrida por el interesado. Art.147.- El transportador no tendr derecho a ampararse en las prescripciones de este captulo que limitan su responsabilidad, cuando el dao provenga de su dolo, o del dolo de algunas de las personas bajo su dependencia, actuando en ejercicio de sus funciones. c) Responsabilidad por los daos a terceros en la superficie En materia de daos a terceros en la superficie se aplica la responsabilidad objetiva, basada en el riesgo, el explotador debe indemnizar el perjuicio cuando se pruebe la existencia del dao y que este provino de la aeronave, sin que sea menester acreditar tambin, la culpa del explotador. Esto es as, porque se estima que los terceros en la superficie son ajenos a la explotacin aeronutica en el sentido de que no participan del vuelo, y deben soportar el paso de las aeronaves con los riesgos consiguientes Art. 155.- La persona que sufra daos en la superficie tiene derecho a reparacin en las condiciones fijadas en este captulo, con slo probar que los daos provienen de una aeronave en vuelo o de una persona o una cosa cada o arrojada de la misma o del ruido anormal de aqulla. Sin embargo, no habr lugar a reparacin si los daos no son consecuencia directa del acontecimiento que los ha originado. (igual disposicin Convenio de Roma de 1952). Art. 159.- La responsabilidad del explotador por daos a terceros en la superficie podr ser atenuada o eximida, si prueba que el damnificado los ha causado o ha contribuido a causarlos. Art. 162.- El explotador no tendr derecho a ampararse en las disposiciones de este captulo que limitan su responsabilidad, si el dao proviene de su dolo o del dolo de personas bajo su dependencia, actuando en ejercicio de sus funciones. UNIDAD 10 10) Fondo de Comercio. Distinciones entre empresa, sociedad y fondo de comercio. Art. 1, Ley 11.867 - Se entiende al fondo de comercio como un conjunto de fuerzas productivas, derechos y cosas, que tanto interior como exteriormente, se presentan como un organismo, con perfecta unidad, para los fines a los que tiende que son la obtencin de beneficios en el orden comercial e industrial. 51

Empresa: es una unidad de actuacin de hecho. Es una entidad integrada por el capital y el trabajo como factores de la produccin y dedicada a actividades industriales, mercantiles o de prestacin de servicios con fines lucrativos y con la consiguiente responsabilidad. Es entonces, la actividad econmica del empresario, organizada y profesionalmente dirigida al mercado. El empresario es el sujeto que realiza por s o por medio de representante, en nombre propio y por medio de la empresa, una actividad econmica que le es jurdicamente imputable (al empresario). La empresa le da el status de empresario y sujeto de derecho mercantil. Es el sujeto de derecho. Es aqul que, valindose instrumentalmente de una empresa, realiza una actividad econmica moderna. Empresa es el conjunto de bienes intangibles y tangibles, los cuales configuran un conjunto de elementos que permiten desarrollar una actividad comercial Sociedad: es una persona jurdica que no tiene existencia fsica, es originada en un contrato o pacto sustentado en la voluntas de formar una sociedad. La diferencia fundamental entre empresa, sociedad y fondo de comercio es que el fondo de comercio es objeto de derecho mientras que la sociedad es sujeto de derecho. El fondo de comercio se identifica con la empresa que es la organizacin dinmica de los elementos de la produccin, pertenece por tanto a la realidad econmica, en tanto que la sociedad es la estructura jurdica de la empresa y pertenece al plano jurdico. La empresa es el lugar destinado a la produccin de bienes y servicios y el fondo de comercio es El conjunto de cosas intangibles que aumentan el patrimonio. La empresa es el lugar destinado a la produccin de bienes y servicios y el fondo de comercio es la estructura o conjunto de cosas intangibles que dan ms valor al patrimonio. Se considera, en general, que la empresa es la organizacin del trabajo ajeno y del capital, para producir bienes o servicios destinados a ser cambiados. En cuanto que hay sociedad comercial cuando dos o ms personas, fsicas o jurdicas, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos al ejercicio de una actividad comercial organizada, con el fin de participar en las ganancias y soportar las prdidas que ella produzca. La sociedad comercial es un contrato que genera un sujeto de Derecho. En nuestro Derecho, en cambio, la empresa no es un negocio jurdico ni, mucho menos, sujeto de Derecho. Una sociedad puede organizar una empresa para cumplir con su objeto pero la organizacin empresarial ser una emanacin de la sociedad comercial. Primero se crea la sociedad y sta ser la que cree la organizacin empresaria. Elementos. Elementos estticos 1. Incorporales: nombre, ensea, local, concesiones, inventos, uso exclusivo de marcas. 2. Corporales: instalaciones, maquinarias, mercadera, etc. Elemento dinmico o funcional: est constituido por su capacidad como organismo fructfero (crdito clientela). Los elementos del fondo de comercio los enumera el artculo 1 declarando elementos constitutivos del fondo de comercio o establecimiento comercial, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: Las instalaciones Patentes de invencin Existencias en mercadera Marcas de fbrica Nombre y ensea comercial Dibujos y modelos industriales Clientela Distinciones honorficas El derecho al local Todos los dems elementos derivados de la propiedad industrial, comercial o artstica. El embargo. La inscripcin de la transferencia del fondo de comercio en el Registro pblico de comercio. Rgimen legal (Ley 11.867)

52

La transferencia de fondos de comercio est regulada por la ley 11.867, la cual despus de una enumeracin de los elementos que componen un establecimiento comercial en el art. 1, regula el rgimen para la enajenacin de una casa de comercio desde el art. 2 al 10: 1. El primer paso legal exigido es la publicidad. En definitiva, todo el sistema nacional se basa en la publicidad como garanta para los acreedores del vendedor, ya que la venta del establecimiento mercantil no incluye la transmisin de los crditos. Es as como, el art. 2 precepta la necesidad de que toda transmisin (a cualquier ttulo), para que sea oponible a terceros, deber anunciarse durante cinco das en el Boletn Oficial y en (por lo menos) un peridico local. 2. El art. 3 expresa un requerimiento formal, cual es el de la entrega al comprador por parte del vendedor de una nota firmada en la que consten los crditos adeudados. 3. El art. 4 establece el plazo que tienen los acreedores para presentar su oposicin a la transferencia. Dicho plazo es de diez das a contar desde la ltima publicacin. Los acreedores que impugnen la enajenacin debern reclamar al comprador (o al rematador o escribano que puedan intervenir) la retencin del importe de su crdito y su depsito en cuenta bancaria especial. 4. Segn el art. 5 el comprador, en caso de oposicin de algn acreedor, deber proceder al depsito del art. 4 y deber mantenerlo por el trmino de veinte das para que los acreedores puedan obtener el embargo judicial. Si cumplido el trmino no se efectu embargo alguno, el adquirente podr retirar la suma depositada. 5. Una vez transcurrido el lapso de 10 das sin oposicin o cumplido con las disposiciones legales en caso de haberla habido, el art. 7 autoriza a otorgar el documento de venta, estableciendo adems la carga de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (en Cap. Fed. Inspeccin Gral. de Justicia s/ ley 22.315) para que tenga efecto contra terceros. 6. El art. 8 trae un requisito fundamental, cual es el de la necesidad de que el precio de la enajenacin deba ser siempre por lo menos igual a la suma de la totalidad de los crditos adeudados por el vendedor (los reconocidos por ste y los que, sin estar reconocidos, sus titulares hayan presentado su oposicin a la transferencia) salvo conformidad expresa de la totalidad de los acreedores. 7. El art. 10, por ltimo, establece el procedimiento que requiere la venta en block a travs de remate pblico, en el que el martillero deber realizar un inventario previo. A continuacin, se puede establecer una nica diferencia: la carga impuesta al rematador de depositar la totalidad de lo obtenido en la subasta en caso de que haya oposicin de los acreedores y fuese mayor el importe a retener que el producto total del remate, imponindosele como sancin (en caso de incumplimiento) la de quedar obligado solidariamente con el vendedor respecto de los acreedores por los crditos que no hubieran podido cobrar. UNIDAD 11 11) Propiedad intelectual vinculada al comercio. Marcas. Rgimen legal (Ley 22.362) Art. 1.- Pueden registrarse como marcas para distinguir productos y servicios: una o ms palabras con o sin contenido conceptual; los dibujos; los emblemas; los monogramas; los grabados; los estampados; los sellos; las imgenes; las bandas; las combinaciones de colores aplicadas en un lugar determinado de los productos o de los envases; los envoltorios; los envases; las combinaciones de letras y de nmeros; las letras y nmeros por su dibujo especial; las frases publicitarias; los relieves con capacidad distintiva y todo otro signo con tal capacidad. La marca es el signo que distingue un producto de otro o un servicio de otro. Es la funcin distintiva que le permite al consumidor comprar lo que quiere. Todo fabricante tratar de ganarse el pblico, de obtener una clientela, y podr hacerlo si sabe que los resultados de su esfuerzo podrn ser conocidos por el pblico a travs de su marca. El poder o carcter distintivo de un signo es la capacidad intrnseca que tiene para poder ser marca. La marca tiene que poder identificar un producto de otro. Por tanto, no tiene este poder identificatorio un signo que se confunde con lo que va a identificar, sea un producto, un servicio o cualesquiera de sus propiedades. TIPOS DE MARCAS 1. Marcas colectivas: es una marca que es propiedad de muchos, o ms bien, de una organizacin, una cooperativa, cuyos miembros la pueden utilizar. Se utilizan para indicar que los productos o servicios han 53

sido fabricados o son suministrados por los miembros de una asociacin. Se utilizan tambin para identificar los servicios suministrados por los miembros de una organizacin o entidad. 2. Marcas de certificacin: es el signo que puede aplicarse slo a los productos que han sido sometidos a un determinado control de calidad. Se utilizan para los productos y servicios que satisfacen ciertas normas y que han sido certificadas como tales. FUNCIONES QUE DESEMPEAN: ayudan al consumidor a identificar y distinguir productos o servicios; permiten que las empresas diferencien sus productos; constituyen una herramienta de comercializacin y de creacin de imagen y reputacin; pueden ser objeto de licencia y constituir una fuente directa de ingresos mediante el cobro de regalas; son un componente fundamental de los activos de las empresas; estimulan a las empresas a invertir en el mantenimiento y la mejora de productos de calidad; y pueden ser tiles a la hora de obtener financiacin. La forma ms comn y eficaz de proteger una marca es el registro (inscripcin en el Registro). Las marcas son derechos territoriales, lo que significa que deben ser registradas por separado en cada pas en el que se desee obtener proteccin. Art. 4 - La propiedad de una marca y la exclusividad de uso se obtienen con un registro. Para ser titular de una marca o ejercer el derecho de oposicin a su registro o de su uso, se requiere un inters legtimo del solicitante o del oponente. Art. 5 - El trmino de duracin de la marca registrada ser de Diez (10) aos. Podr ser renovada indefinidamente por perodos iguales si la misma fue utilizada dentro de los Cinco (5) aos previos a cada vencimiento, en la comercializacin de un producto, en la prestacin de un servicio, o como parte de la designacin de una actividad. Si no est protegida en un pas, la marca puede ser utilizada libremente por terceros. Adems, la proteccin que confiere la marca suele estar limitada a productos y servicios especficos; eso significa que la misma marca puede ser utilizada por varias compaas a la vez a condicin de que se aplique para productos o servicios distintos. DERECHOS QUE CONFIERE La marca registrada confiere el derecho exclusivo de uso. Esto implica la posibilidad de excluir a otros en el uso de esa marca o de cualquier otra que pueda producir confusin o de otra manera afectar ese derecho exclusivo. La marca registrada es una propiedad para su titular y como tal puede disponer de ella como si fuera cualquier otro bien. Puede ser libremente transferida, o bien su uso puede ser autorizado o licenciado a terceros a ttulo gratuito u oneroso. La autorizacin de uso a travs de contratos de licencia o de franquicia (franchising) es una forma muy habitual de explotacin marcaria que permite al titular de la marca una difusin que en muchos casos l solo no podra lograr. Art. 6 - La transferencia de la marca registrada es vlida respecto de terceros, una vez inscripta en la Direccin Nacional de la Propiedad Industrial. En sntesis, podemos decir que el titular goza del derecho exclusivo a: utilizar la marca para identificar sus productos o servicios; impedir que terceros utilicen y comercialicen la misma marca o una marca similar para los mismos productos y servicios o productos y servicios similares; autorizar la utilizacin de la marca por terceros (por ejemplo, mediante acuerdos de franquicia o de licencia) a cambio de retribucin financiera. FORMALIDADES Y TRMITES EN EL REGISTRO En primer lugar, hay que presentar una solicitud de registro en la debida oficina nacional o regional de marcas. La solicitud debe contener una reproduccin clara del signo que desea registrarse, con indicacin de colores, forma o 54

caractersticas tridimensionales. Debe ir acompaada tambin de una lista de los productos o servicios a los que se tiene intencin de aplicar el signo. Para quedar protegido como marca de fbrica o de servicio u otro tipo de marca, el signo debe satisfacer determinados requisitos: debe ser distintivo, de modo que los consumidores puedan diferenciarlo e identificarlo con un producto particular, y distinguirlo de otras marcas que identifican otros productos; no debe inducir a error, es decir, no debe ser susceptible de confundir al consumidor en cuanto a la ndole o la calidad del producto; no debe ser contrario al orden pblico ni a la moral; no debe ser idntico o similar a una marca existente hasta el punto de crear confusin (El incumplimiento de ese requisito puede suscitar la oposicin de terceros que reivindiquen derechos similares o idnticos). MARCAS NOTORIAMENTE CONOCIDAS La marca notoria est por lo general asociada con productos de muy buena calidad e intensamente publicitados. Indica al pblico consumidor una fuente constante y uniforme de satisfaccin. Son aquellas que gozan de gran notoriedad en el sector pertinente del pblico del pas en el que se solicita proteccin y suelen gozar de mayor proteccin que las marcas en general, es decir: pueden estar protegidas aun cuando no se hayan registrado en el territorio de que se trate; y pueden estar protegidas contra las marcas que sean tan similares que puedan causar confusin aunque estas ltimas se utilicen en productos o servicios de otro tipo, mientras que las marcas en general estn protegidas contra las marcas que sean similares hasta el punto de causar confusin slo si estas ltimas se utilizan para productos idnticos o similares. NOMBRES DE DOMINIO Son direcciones de Internet que se usan por lo general para localizar sitios Web. En los nombres de dominio se utilizan a veces los nombres de marcas. PROTECCIN DE LAS MARCAS. RAZONES 1. La proteccin de la marca ofrece a las empresas un medio para oponerse a las prcticas desleales de la competencia que induzcan a error al consumidor al incitarle a creer que est adquiriendo productos o servicios del titular legtimo de la marca aunque de hecho est adquiriendo un producto de imitacin que adems puede ser de calidad inferior. Eso puede suponer una prdida de clientes potenciales adems de daar la reputacin del titular legtimo. 2. Proteger al consumidor frente a las prcticas comerciales desleales y fraudulentas. 3. Una marca registrada suele ser el nico activo tangible que refleja las inversiones efectuadas en el desarrollo de la marca en cuestin. La evaluacin de marcas puede ser fundamental en los casos de venta o de fusin de empresas y el valor de una empresa puede depender en gran medida del valor que se atribuya a sus marcas. Art. 38 - Todo propietario de una marca registrada a cuyo conocimiento llegue la noticia de la existencia de objetos con marca en infraccin conforme a lo establecido en el artculo 31, puede solicitar al juez competente: a) el embargo de los objetos; b) su inventario y descripcin; c) el secuestro de uno de los objetos en infraccin. Sin perjuicio de la facultad del juez de ordenar estas medidas de oficio, podr requerir caucin suficiente al peticionario cuando estime que ste carezca de responsabilidad patrimonial para responder en el supuesto de haberse pedido el embargo sin derecho. Art. 40 - El titular de una marca registrada podr solicitar las medidas cautelares previstas en el Artculo 38, aun cuando no mediare delito ante una marca similar o ilegtimamente empleada. Si no dedujera la accin correspondiente dentro de los Quince (15) das hbiles de practicado el embargo o secuestro, ste podr dejarse sin efecto a peticin del dueo de los objetos embargados o secuestrados. EXTINCIN DEL DERECHO 55

Art. 23 - El derecho de propiedad de una marca se extingue: a) por renuncia de su titular; b) por vencimiento del trmino de vigencia, sin que se renueve el registro; c) por declaracin judicial de nulidad o caducidad del registro. Dibujos Cualquier delineacin de trazos, ya sea que represente una idea, objeto o ser, o no, es registrable como marca. Los dibujos que representan algo son los emblemas. El emblema es una variante, una especie de dibujo. El emblema representa grficamente cualquier objeto, y desde luego puede ser registrado como marca. De hecho, marcas as formadas han alcanzado una gran notoriedad (ejemplo: el cocodrilo de "Lacoste"). Estas marcas son llamadas marcas figurativas y tambin, producto de una deformacin conceptual, marcas "anexas", al igual que las dems marcas formadas por dibujos. Anexas se las llama por estar el dibujo respectivo en la solicitud "anexa" o acompaada de una descripcin. Patentes de invencin (Ley 24.481 y Decreto 548/95). Dibujos y modelos de utilidad. La patente es un derecho exclusivo que se concede sobre una invencin, es decir, sobre un producto o un proceso, que ofrece una nueva manera de hacer algo o una solucin nueva e inventiva a un problema. Art. 2 - La titularidad del invento se acreditar con el otorgamiento de los siguientes ttulos de propiedad industrial: a) Patentes de invencin; y b) Certificados de modelo de utilidad. REQUISITOS PARA LA PROTECCIN Art. 4 - Sern patentables las invenciones de productos o de procedimientos, siempre que sean nuevas, entraen una actividad inventiva y sean susceptibles de aplicacin industrial. a) A los efectos de esta ley se considerar invencin a toda creacin humana que permita transformar materia o energa para su aprovechamiento por el hombre. b) Asimismo ser considerada novedosa toda invencin que no est comprendida en el estado de la tcnica. c) Por estado de la tcnica deber entenderse el conjunto de conocimientos tcnicos que se han hechos pblicos antes de la fecha de presentacin de la solicitud de patente o, en su caso, de la prioridad reconocida, mediante una descripcin oral o escrita, por la explotacin o por cualquier otro medio de difusin o informacin, en el pas o en el extranjero. d) Habr actividad inventiva cuando el proceso creativo o sus resultados no se deduzcan del estado de la tcnica en forma evidente para una persona normalmente versada en la materia tcnica correspondiente. e) Habr aplicacin industrial cuando el objeto de la invencin conduzca a la obtencin de un resultado o de un producto industrial, entendiendo al trmino industria como comprensivo de la agricultura, la industria forestal, la ganadera, la pesca, la minera, las industrias de transformacin propiamente dichas y los servicios. Es decir que para ser protegida por patente, la invencin debe: ser nueva, es decir, presentar una caracterstica que no se conozca en el cuerpo de conocimientos existente en su mbito tcnico (llamado estado de la tcnica); no debe ser evidente, es decir, en ella debe apreciarse una actividad inventiva que no podra ser deducida por una persona con conocimientos generales en el mbito tcnico; debe tener uso prctico, es decir, ser susceptible de aplicacin industrial; la invencin debe constituir lo que se denomina materia patentable en virtud de la legislacin aplicable. Art. 5 La divulgacin de una invencin no afectar su novedad, cuando dentro de UN (1) ao previo a la fecha de presentacin de la solicitud de patente o, en su caso, de la prioridad reconocida, el inventor o sus causahabientes hayan dado a conocer la invencin por cualquier medio de comunicacin o la hayan exhibido en una exposicin nacional o internacional. Al presentarse la solicitud correspondiente deber incluirse la documentacin comprobatoria... PROTECCIN DE UNA INVENCIN 56

La forma ms comn y eficaz de proteger una invencin es obtener una patente. Las patentes deben solicitarse en la oficina de patentes del pas en el que se desee proteger la invencin. Las oficinas de patentes otorgan derechos de patente a cambio de la plena divulgacin de la tecnologa al pblico en la solicitud de patente. Otra forma es mantener la tecnologa en secreto y acogerse a lo que se viene a llamar secretos comerciales, la que permite preservar la naturaleza confidencial de la informacin frente a todo intento de revelacin indebida y utilizacin por terceros sin autorizacin. DERECHOS QUE CONFIERE Art. 8 - El derecho a la patente pertenecer al inventor o sus causahabientes quienes tendrn derecho de cederlo o transferirlo por cualquier medio lcito y concertar contratos de licencia. La patente conferir a su titular los siguientes derechos exclusivos: a) Cuando la materia de la patente sea un producto, el de impedir que terceros sin su consentimiento, realicen actos de fabricacin, uso, oferta para la venta, venta o importacin del producto objeto de la patente; b) Cuando la materia de la patente sea un procedimiento, el de impedir que terceros, sin su consentimiento, realicen el acto de utilizacin del mismo. Es decir que en principio, el titular de una patente puede oponerse a la fabricacin, la utilizacin, la oferta en venta, la importacin o la venta de la invencin sin su consentimiento en el territorio en el que se haya concedido la proteccin. Adems, puede conceder autorizacin o una licencia a terceros para utilizar la invencin sobre la base de condiciones convenidas de mutuo acuerdo. El titular tiene tambin la facultad de vender el derecho sobre la invencin a terceros, que pasarn a ser los nuevos titulares de la patente. CONCESIN DE LA PATENTE El primer paso para obtener una patente es presentar una solicitud ante la ADMINISTRACION NACIONAL DE PATENTES del INSTITUTO NACIONAL DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL. Por lo general, la solicitud de patente contiene el ttulo de la invencin y una indicacin del mbito tcnico de la misma; debe incluir tambin los antecedentes y una descripcin de la invencin en un lenguaje suficientemente claro para que una persona con competencias normales en la tcnica pueda evaluar o realizar la invencin. Esas descripciones suelen ir acompaadas de material visual como dibujos, planos y diagramas que contribuyen a explicar con ms detalle la invencin. La solicitud contiene tambin reivindicaciones, es decir, informacin que determina el alcance de la proteccin concedida por la patente. Art. 13- La patente podr ser solicitada directamente por el inventor o por sus causahabientes o a travs de sus representantes. Cuando se solicite una patente despus de hacerlo en otros pases se reconocer como fecha de prioridad la fecha en que hubiese sido presentada la primera solicitud de patente, siempre y cuando no haya transcurrido ms de UN (1) ao de la presentacin originaria. Art. 15- Cuando varios inventores hayan realizado la misma invencin independientemente los unos de los otros, el derecho a la patente pertenecer al que tenga la solicitud con fecha de presentacin o de prioridad reconocida, en su caso, ms antigua. Si la invencin hubiera sido hecha por varias personas conjuntamente el derecho a la patente pertenecer en comn a todas ellas. Art. 17- La solicitud de patente no podr comprender ms que una sola invencin o un grupo de invenciones relacionadas entre s de tal manera que integren un nico concepto inventivo en general Art. 19- Para la obtencin de la patente deber acompaarse: a) La denominacin y descripcin de la invencin; b) Los planos o dibujos tcnicos que se requieran para la comprensin de la descripcin; c) Una o ms reivindicaciones; d) Un resumen de la descripcin de la invencin y las reproducciones de los dibujos que servirn nicamente para su publicacin y como elemento de informacin tcnica; e) La constancia del pago de los derechos; f) Los documentos de cesin de derechos y de prioridad. Si transcurrieran NOVENTA (90) das corridos desde la fecha de presentacin de la solicitud sin que se acompae la totalidad de la documentacin, sta se denegar sin ms trmite, salvo casos de fuerza mayor debidamente justificada. La falta de presentacin dentro del mismo plazo de los elementos consignados en el inciso f) originar la prdida del derecho a la prioridad internacional. 57

Art. 23- Durante su tramitacin, una solicitud de patente de invencin podr ser convertida en solicitud de certificado de modelo de utilidad y viceversa. La conversin slo se podr efectuar dentro de los NOVENTA (90) das siguientes a la fecha de su presentacin, o dentro de los NOVENTA (90) das siguientes a la fecha en que la ADMINISTRACION NACIONAL DE PATENTES lo requiera para que se convierta. En caso de que el solicitante no convierta la solicitud dentro del plazo estipulado se tendr por abandonada la misma. PROTECCIN DE LAS INVENCINES. RAZONES Las patentes constituyen un incentivo para los inventores pues son una forma de reconocer su creatividad y ofrecen retribucin material a cambio de invenciones comercializables. A su vez, esos incentivos estimulan la innovacin, lo que constituye una garanta de mejora constante de la calidad de la vida humana. Por otro lado, a cambio de la proteccin por patente, los titulares tienen la obligacin de divulgar al pblico toda informacin sobre la invencin. Ese creciente volumen de conocimientos pblicos promueve a su vez una mayor creatividad e innovacin por parte de investigadores e innovadores. DURACION Y EFECTOS DE LAS PATENTES Art. 35- La patente tiene una duracin de veinte (20) aos improrrogables, contados a partir de la fecha de presentacin de la solicitud. Art. 36- El derecho que confiere una patente no producir efecto alguno contra: a) Un tercero que, en el mbito privado o acadmico y con fines no comerciales, realice actividades de investigacin cientfica o tecnolgica puramente experimentales, de ensayo o de enseanza, y para ello fabrique o utilice un producto o use un proceso igual al patentado; b) La preparacin de medicamentos realizada en forma habitual por profesionales habilitados y por unidad en ejecucin de una receta mdica, ni a los actos relativos a los medicamentos as preparados; c) Cualquier persona que adquiera, use, importe o de cualquier modo comercialice el producto patentado u obtenido por el proceso patentado, una vez que dicho producto hubiera sido puesto lcitamente en el comercio de cualquier pas. Se entender que la puesta en el comercio es lcita cuando sea de conformidad con el Acuerdo de Derechos de Propiedad Intelectual vinculados con el comercio... d) El empleo de invenciones patentadas en nuestro pas a bordo de vehculos extranjeros, terrestres, martimos o areos que accidental o temporariamente circulen en jurisdiccin de la Repblica Argentina, si son empleados exclusivamente para las necesidades de los mismos. Art. 37- El titular de una patente no tendr derecho a impedir que, quienes de buena fe y con anterioridad a la fecha de la solicitud de la patente hubieran explotado o efectuado inversiones significativas para producir el objeto de la patente en el pas, puedan continuar con dicha explotacin. TRANSIMISIN Y LICENCIAS CONTRACTUALES Art. 38- La patente y el modelo de utilidad sern transmisibles y podrn ser objeto de licencias, en forma total o parcial Para que la cesin tenga efecto respecto de tercero deber ser inscripta en el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial. Art. 41- La persona beneficiada con una licencia contractual tendr el derecho de ejercitar las acciones legales que correspondan al titular de los inventos, solo en el caso que ste no las ejercite por si mismo. MODELOS DE UTILIDAD Art. 56. Toda disposicin o forma nueva obtenida o introducida en herramientas, instrumentos de trabajo, utensilios, dispositivos u objetos conocidos que se presten a un trabajo prctico, en cuanto importen una mejor utilizacin en la funcin a que estn destinados, conferirn a su creador el derecho exclusivo de explotacin, que se justificar por ttulos denominados certificados de modelos de utilidad. Este derecho se conceder solamente a la nueva forma o disposicin tal como se la define, pero no podr concederse un certificado de modelo de utilidad dentro del campo de proteccin de una patente de invencin vigente. Art. 57. El certificado de los modelos de utilidad tendr una vigencia de diez (10) aos improrrogables, contados a partir de la fecha de presentacin de la solicitud, y estar sujeto al pago de los aranceles que establezca el decreto reglamentario.

58

Art. 58. Sern requisitos esenciales para que proceda la expedicin de estos certificados que los inventos sean nuevos y tengan carcter industrial; pero no constituir impedimento el que carezca de actividad inventiva o sean conocidos o hayan sido divulgados en el exterior. CADUCIDAD DE LAS PATENTES Y MODELOS DE UTILIDAD Art. 65. Las patentes y certificados de modelo de utilidad caducarn en los siguientes casos: a) Al vencimiento de su vigencia; b) Por renuncia del titular. En caso que la titularidad de la patente pertenezca a ms de una persona, la renuncia se deber hacer en conjunto. La renuncia no podr afectar derechos de terceros; c) Por no cubrir el pago de tasa anuales de mantenimiento al que estn sujetos; fijados los vencimientos respectivos el titular tendr un plazo de gracia de ciento ochenta (180) das para abonar el arancel actualizado, a cuyo vencimiento se operar la caducidad, salvo que el pago no se haya efectuado por cause de fuerza mayor; d) Si transcurrido un (1) ao de concedido el uso, sin autorizacin del titular de la patente no se llegara a satisfacer los objetivos para los cuales esos usos fueron concedidos; e) Cuando concedido el uso a un tercero no se explotara la invencin en un plazo de dos (2) aos por causas imputables al titular de la patente; f) Si dentro de los ciento ochenta (180) das corridos de vencidos los plazos previstos (art. 46, 3 0 4 aos) no se presentare solicitud de uso; g) Cuando ello fuere necesario para proteger la salud pblica, la vida humana, animal o vegetal o para evitar serios perjuicios al medio ambiente, la autoridad de aplicacin declarar la caducidad de la patente, de oficio o por peticin de parte; h) Si transcurrido nueve (9) aos desde la solicitud de la patente u ocho (8) aos desde su concesin no se explotara la misma en los trminos de los artculos 42 y 46 de la presente ley por cualquier motivo esta caducara de pleno derecho. La decisin administrativa que declare la caducidad de una patente ser recurrible judicialmente. La apelacin no tendr efecto suspensivo. UNIDAD 12 12.1) Internet: Breve historia y evolucin. Sus orgenes se remontan a 1969, cuando se estableci la primera conexin de computadoras, conocida como ARPANET. Durante los 70 esta red fue utilizada por el Dto. De defensa y por algunas Universidades y grupos de Investigacin. En esta poca apareci el protocolo TCP/IP. Las primeras conexiones internacionales se produjeron en 1973, pero recin comenz a tomar forma en 1985, con la instalacin de varias supercomputadoras en las principales. Universidades de USA para el intercambio y consulta de informacin. Las ms antiguas versiones de estas ideas aparecieron a finales de los aos cincuenta. En la dcada de 1980, tecnologas que reconoceramos como las bases de la moderna Internet, empezaron a expandirse por todo el mundo. En los noventa se introdujo la World Wide Web(WWW), que se hizo comn. Durante los 70 ARPANET, se fue desarrollando y creciendo. La agencia DARPA (Agencia de proyectos de Investigacin avanzada de la defensa) plantea un proyecto para desarrollar un protocolo de investigacin que permitira que varias redes se pasaran informacin. De este proyecto, denominado proyecto Internetting, se deriva el nombre de Internet. Como resultado de las Investigacin en este proyecto surge el protocolo TCP/IP, vigente hoy en da en Internet. A mediado de los 80, una fundacin norteamericana, la NSF, propone que se ample el mbito de ARPANET a centros y universidades no involucradas en el proyecto de defensa. Se producen dicha ampliacin y se empiezan a conectar unas redes con otras, normalmente las ms cercanas, de tal forma que se produce una interconexin en cadena. Un mensaje pasa de una computadora a otra de red en red hasta que llega a su destino. Es la red de redes, que en 1988 paso a llamarse Internet. A finales de los 80 el mbito de Internet se expande a otros pases. Otra redes, de desarrollo paralelo a Internet como son BITNET, USENET, etc. Fueron poco a poco enganchndose. En 1991 el congreso norteamericano permite el uso de Internet a empresas privadas. Se produce la comercializacin de Internet. 59

Sin embargo, la expansin a gran escala de Internet y la revolucin social que ha implicado no se produce hasta mediados de los 90, cuando se desarrollan programas en entorno grficos que permiten al usuario acceder a la informacin simplemente pulsando un botn. Actualmente, la informacin disponible en Internet es enorme y aumenta considerablemente ao a ao. El impacto producido en la sociedad ha cambiado nuestra forma de vida. La infraestructura de Internet se esparci por el mundo, para crear la moderna red mundial de computadoras. Cre un acceso mundial a informacin y comunicacin sin precedentes, pero tambin una brecha digital en el acceso a esta nueva infraestructura. Internet tambin alter la economa del mundo entero, incluyendo las implicaciones econmicas de la burbuja de las .com. Importancia y funcionalidad en la prctica comercial moderna. Marco legal de las operaciones de comercio electrnico En el derecho argentino la contratacin electrnica ha sido reconocida por la Ley 24240 de defensa del consumidor, que en su Art. 33, incluye la venta efectuada por medio de comunicacin electrnica (Internet); siendo la norma de orden publico Normas aplicables al comercio electrnico 1. Constitucin Nacional: Derechos y garantas tutelados (libertad de comercio, derecho de propiedad, libertad de expresin) 2. Tratados Internacionales: Convencin de Viena sobre Compraventa de Mercaderas (Ley 22.765), Convencin de la Haya sobre Ley Aplicable a la Compraventa Internacional de Mercaderas (Ley 23.916), otros. 3. Leyes: Cdigo de Comercio, Cdigo Civil, Cdigo Procesal, Defensa del Consumidor y dems leyes especiales. 4. Principios generales del derecho: Teora general de los contratos: libertad de formas, autonoma de la voluntad de las partes, in dubio pro consumidor, prueba, jurisdiccin y ley aplicable, medios de resolucin de conflictos. Trabajos internacionales: Ley modelo sobre Comercio Electrnico de la CNUDMI, objetivos y principios. El recurso a los modernos medios de comunicacin, tales como el correo electrnico y el intercambio electrnico de datos (EDI), se ha difundido con notable rapidez en la negociacin de las operaciones comerciales internacionales y cabe prever que el empleo de esas vas de comunicacin sea cada vez mayor. No obstante, la comunicacin de datos de cierta trascendencia jurdica en forma de mensajes sin soporte de papel pudiera verse obstaculizada por ciertos impedimentos legales al empleo de mensajes electrnicos, o por la incertidumbre que pudiera haber sobre la validez o eficacia jurdica de esos mensajes. La finalidad de la Ley Modelo es la de ofrecer al legislador nacional un conjunto de reglas aceptables en el mbito internacional que le permitan eliminar algunos de esos obstculos jurdicos con miras a crear un marco jurdico que permita un desarrollo ms seguro de las vas electrnicas de negociacin designadas por el nombre de comercio electrnico. Los principios plasmados en el rgimen de la Ley Modelo ayudarn adems a los usuarios del comercio electrnico a encontrar las soluciones contractuales requeridas para superar ciertos obstculos jurdicos que dificulten ese empleo cada vez mayor del comercio electrnico. La decisin de la CNUDMI de formular un rgimen legal modelo para el comercio electrnico se debe a que el rgimen aplicable en ciertos pases a la comunicacin y archivo de informacin era inadecuado o se haba quedado anticuado, al no haberse previsto en ese rgimen las modalidades propias del comercio electrnico. La Ley Modelo puede ayudar a remediar los inconvenientes que dimanan del hecho de que un rgimen legal interno inadecuado puede obstaculizar el comercio internacional, al depender una parte importante de ese comercio de la utilizacin de las modernas tcnicas de comunicacin. La diversidad de los regmenes internos aplicables a esas tcnicas de comunicacin y la incertidumbre a que dar lugar esa disparidad pueden contribuir a limitar el acceso de las empresas a los mercados internacionales. La Ley Modelo puede resultar un valioso instrumento, en el mbito internacional, para interpretar ciertos convenios y otros instrumentos internacionales existentes que impongan de hecho algunos obstculos al empleo del comercio electrnico. Los objetivos de la Ley Modelo, entre los que figuran el de permitir o facilitar el empleo del comercio electrnico y el de conceder igualdad de trato a los usuarios de mensajes consignados sobre un soporte informtico que a los usuarios de la documentacin consignada sobre papel, son esenciales para promover la economa y la eficiencia del 60

comercio internacional. Al incorporar a su derecho interno los procedimientos prescritos por la Ley Modelo para todo supuesto en el que las partes opten por emplear medios electrnicos de comunicacin, un Estado estar creando un entorno legal neutro para todo medio tcnicamente viable de comunicacin comercial. OBJETIVOS Armonizacin y unificacin progresivas del derecho mercantil internacional Seguridad jurdica Provisin de una legislacin que facilite el uso del comercio electrnico en Estados con sistemas jurdicos diferentes Promocin de la economa y del comercio nacional e internacional PRINCIPIOS GENERALES EN LOS QUE SE BASA LA LEY MODELO 1) facilitar el comercio electrnico en el interior y ms all de las fronteras nacionales; 2) validar las operaciones efectuadas por medio de las nuevas tecnologas de la informacin; 3) fomentar y estimular la aplicacin de nuevas tecnologas de la informacin; 4) promover la uniformidad del derecho aplicable en la materia; y 5) apoyar las nuevas prcticas comerciales. Si bien la finalidad general de la Ley Modelo es la de facilitar el empleo de los medios electrnicos de comunicacin, conviene tener presente que su rgimen no trata de imponer en modo alguno el recurso a estos medios de comunicacin. PRINCIPIOS 1. Principio de la no discriminacin (art. 5): No se privar de efectos jurdicos, validez o fuerza obligatoria ala informacin por la sola razn de que est en forma de mensajes de datos electrnicos y no en soporte de papel. 2. Principio de equivalencia funcional (arts. 6, 7 y 8): Determinando qu funcin cumplen los requisitos formales de la documentacin en soporte de papel, cumplidos los mismos por un mensaje de datos se le podr atribuir un reconocimiento legal equivalente. Establece el equivalente funcional para los conceptos tradicionales de escrito, firma y original. 3. Validez jurdica y fuerza probatoria de los mensajes de datos (art. 9): Establece la admisibilidad y fuerza probatoria de los mensajes de datos en actuaciones judiciales, basndose en la confiabilidad respecto de su forma de conservacin, contenido y atribucin de autora. 4. Formacin y validez de los contratos (arts. 11 y 15): Reconoce validez y fuerza probatoria a los contratos celebrados por medio de un mensaje de datos. Establece pautas para determinar el tiempo y lugar de envo y recepcin de los mensajes de datos en base al establecimiento principal de las partes o, en su defecto, el lugar de sus residencias habituales. 12.2) Contratacin electrnica: distintos contratos generados por el comercio electrnico. El contrato electrnico es el intercambio telemtico de informacin entre personas que da a una relacin comercial, consistente en la entrega en lnea de bienes intangibles o en un pedido electrnico de bienes tangibles. Se denomina contratacin electrnica o por medios informticos, a la que se realiza mediante la utilizacin de algn elemento electrnico, con influencia decisiva, real y directa sobre la informacin de la voluntas, el desenvolvimiento o la interpretacin de un acuerdo. - Compra o locacin de bienes - Locacin de servicios - Suministro de informacin en lnea - Publicidad - Juegos y apuesta - Aprovisionamiento electrnico (eprocurement) - Subastas electrnicas (e-auctions) - Nombres de dominio - Medios de pago Publicidad Licencia de marcas Licencia de tecnologa Proveedores Transportistas Seguros Tcnicos y diseadores - Servicio de acceso tecnolgico - I.S.P - Link

61

Cuestiones legales comunes a) Validez de los contratos electrnicos. La forma de la oferta o su formalidad opera como requisito de validez slo cuando la ley lo exija bajo sancin de nulidad, es decir en ofertas de contratos solemnes. P Para que el contrato sea electrnico, la forma de la aceptacin ha de ser electrnica, siendo indispensable que rena ciertos requisitos, al igual que la oferta, para su validez: Debe ser congruente con la oferta, el contenido de la aceptacin debe coincidir por completo con el de la oferta para que pueda darse la declaracin conjunta comn del oferente y aceptante Debe ser oportuna, debe ser hecha mientras la oferta se encuentre vigente, es decir a tiempo, debiendo ser recibida por el oferente durante el tiempo de vigencia de la oferta fijado por el oferente o por la ley, y Debe ser dirigida al oferente, no puede ser dirigida a otra persona que no sea el oferente, o sea a quien ha formulado la propuesta; y en el caso de ser electrnica siguiendo todo el procedimiento indicado lneas arriba sobre el uso de las firmas y los certificados digitales. Al igual que la oferta, la aceptacin debe contener la intencin de contratar, en este caso la intencin del aceptante de dar lugar con ella a la formacin del contrato. b) Prueba. En los contratos celebrados de manera electrnica, el problema de la firma se supera con la firma electrnica y con su regulacin. Contratos firmados electrnicamente: equiparados a un documento particular no firmado Contratos firmados digitalmente: equiparados a un documento privado (art. 6, Ley 25.506) Documento electrnico. Cuestiones en torno a su confidencialidad, seguridad, integridad y no repudio. Art. 6 Ley 25.506 Documento digital. Se entiende por documento digital a la representacin digital de actos o hechos, con independencia del soporte utilizado para su fijacin, almacenamiento o archivo. Un documento digital tambin satisface el requerimiento de escritura. Documento Electrnico es aquel archivo digital elaborado intelectualmente por el hombre utilizando una computadora que procesa los datos (hardware y software), que pueden o no transmitirse y cuya cognicin se hace posible por medio de mquinas que traducen las seales digitales de que est compuesto en texto legible para el hombre, almacenndose en un soporte que asegure su inalterabilidad, perdurabilidad y confidencialidad Los juzgados, tribunales y corporaciones judiciales podrn utilizar cualesquier medios tcnicos, electrnicos informticos y telemticos, para el cumplimiento de sus funciones. Los documentos emitidos por los citados medios, gozarn de la validez y eficiencia de un documento original siempre que quede garantizada su autenticidad integridad y el cumplimiento de los requisitos exigidos por las leyes procesales. Los procesos que se tramiten con soporte informtico garantizarn la identificacin y el ejercicio de la funcin jurisdiccional por el rgano que la ejerce as como la confidencialidad, privacidad y seguridad de los datos de carcter personal que contengan en los trminos que establezca la ley. Los nuevos desarrollos en tecnologa han puesto en crisis los criterios tradicionales adoptados como garanta de originalidad y autenticidad de un documento. Frente a la rigidez de nuestra legislacin civil y comercial, se hace necesario comprender que los procedimientos informticos no solo no introducen un factor de riesgo en el tratamiento de informacin, sino que proveen a la actividad jurdica y negocial de elementos y tcnicas auxiliares para su funcionamiento. La tecnologa informtica nos permite garantizar la autenticidad y la inalterabilidad de los documentos contenidos en soportes informticos, y por lo tanto es posible que un documento electrnico sirva como comprobante de un negocio jurdico cualquiera. La aplicacin de los nuevos desarrollos informticos en materia de soportes -tales como el papel digital de tecnologa lser- resuelve el problema planteado en cuanto a la seguridad y confiabilidad de los soportes informticos como un escollo para la aceptacin del uso del documento electrnico. El documento electrnico -en tanto se considera un documento escrito- es plenamente idneo para contener la exteriorizacin de la voluntad de una persona. Las consideraciones que debe cumplir la tecnologa para satisfacer el virtual reemplazo de los sentidos y las formas sociales, se han traducido en los siguientes conceptos surgidos del habitual comportamiento social: 62

Confidencialidad, Autenticacin, Integridad y No Repudio. La Confidencialidad debe satisfacer que la informacin contendida en el mensaje o transaccin teleinformtica, solo sea visible por quin el receptor determine. La Autenticacin debe satisfacer la capacidad de identificacin de la persona que ha realizado el acto. La Integridad debe satisfacer que la informacin contenida en el mensaje o transaccin teleinformtica no haya sido modificada luego de la manifestacin de voluntad del emisor. El No Repudio debe satisfacer que el emisor del mensaje o transaccin teleinformtica no pueda manifestar no haberlo realizado. La satisfaccin de estos requerimientos esenciales para operaciones en ambientes teleinformticos, son aspectos que competen a la Seguridad de la Informacin, en el marco de las Tecnologas de la Informacin (TI). La sensibilidad de la informacin debe ser protegida por diferentes vas o utilizando diferentes mecanismos. Bajo determinadas normas y procedimientos internacionales y aplicando la tecnologa provista por la criptografa podemos obtener las garantas de Confidencialidad, Autenticacin, Integridad y No Repudio que se requiere para permitir el tratamiento de informacin en el mbito de las comunicaciones y los sistemas de informacin. Si a esta respuesta por parte de cientficos y tecnlogos le incorporamos legislacin y normativas, se plasma en realidad el requerimiento social que estos tiempos proponen. CONFIABILIDAD: En 1978, los documentos electrnicos adquirieron nuevas y valiosas caractersticas: confidencialidad y firma. Confidencialidad significa que el documento slo puede ser ledo por su destinatario. Firma significa que se puede verificar que el documento fue escrito por quien firma y que no ha sido adulterado. Gracias a stos, los documentos electrnicos, adems de ser rpidos de enviar y baratos de almacenar son tanto o ms seguros que los documentos en papel. SEGURIDAD: La seguridad tcnica y jurdica de la implementacin de un sistema de documentacin electrnica, se basa 1) en la autenticidad del documento en s; y 2) en el aspecto referido a la seguridad del soporte informtico. En cuanto a la autenticidad del documento decimos que es la correspondencia entre el autor aparente y el autor real de un documento. En cuanto a la seguridad del soporte, los medios informativos requieren de tcnicas de control totalmente distintas a las conocidas y utilizadas hasta ahora en los documentos escritos. Podran resumirse en: a) Un adecuado control tcnico de los equipos y programas a utilizar; b) La estandarizacin de los sistemas informativos emisores, entendida como la instrumentacin de un sistema uniforme de emisin de los documentos. Esto implicar la adopcin de un nico software convencional para los ordenadores que puedan emitir documentos electrnicos; c) El empleo de mecanismos de proteccin de los archivos y programas que impidan su reinscripcin, otorgndole al documento la caracterstica de inalterable; d) El empleo de programas y dispositivos de control en las fases de elaboracin, memorizacin y emisin de los documentos que aseguren la completividad del documento elaborado electrnicamente, y la fidelidad del mismo con el documento original; e) Condiciones adecuadas de limpieza, temperatura humedad ambiental, control del sistema de alimentacin, elctrica del computador, es decir, las condiciones que protejan el funcionamiento del ordenador. INTEGRIDAD: Se presume que el mensaje de datos recibido corresponde al enviado, por cuanto una vez ha sido firmado digitalmente, si se llegare a modificar cualquier parte del mismo, a travs de los sistemas tcnicos se puede comprobar tal cambio. Por lo tanto, se tiene como presuncin legal que el mensaje recibido corresponde al enviado y en caso dado de considerarse que ha sido modificado, el onus probandi esta en manos del interesado, quien en tal evento deber probar que las normas de seguridad establecidas no fueron respetadas. NO REPUDIO: Cuando se firma un documento, lo que se hace es manifestar estar acorde con el contenido del mismo, por ende, cuando un mensaje de datos se encuentra firmado sea por una simple firma electrnica, o a travs de la firma digital se infiere que el autor (iniciador) del mensaje que consta en el certificado, debidamente expedido, esta manifestando que su voluntad es la consignada en dicho documento electrnico y por lo tanto, no puede negarse a los efectos que del mismo se derivan, estando obligado a lo que all se establezca, pues se ha determinado que dicho documento es veraz y tiene plenos efectos. 12.3) Firma digital: concepto y funcionalidad. 63

La firma digital es una herramienta tecnolgica que permite garantizar la autora e integridad de los documentos digitales, posibilitando que stos gocen de una caracterstica que nicamente era propia de los documentos en papel. Es un conjunto de datos asociados a un mensaje digital que permite garantizar la identidad del firmante y la integridad del mensaje. La firma digital funciona utilizando complejos procedimientos matemticos que relacionan el documento firmado con informacin propia del firmante, y permiten que terceras partes puedan reconocer la identidad del firmante y asegurarse de que los contenidos no han sido modificados. El firmante genera, mediante una funcin matemtica, una huella digital del mensaje, la cual se cifra con la clave privada del firmante. El resultado es lo que se denomina firma digital, que se enviar adjunta al mensaje original. De esta manera el firmante adjuntar al documento una marca que es nica para dicho documento y que slo l es capaz de producir. Para realizar la verificacin del mensaje, en primer trmino el receptor generar la huella digital del mensaje recibido, luego descifrar la firma digital del mensaje utilizando la clave pblica del firmante y obtendr de esa forma la huella digital del mensaje original; si ambas huellas digitales coinciden, significa que no hubo alteracin y que el firmante es quien dice serlo. Para la legislacin argentina los trminos "Firma Digital" y "Firma Electrnica" no poseen el mismo significado. La diferencia radica en el valor probatorio atribuido a cada uno de ellos, dado que en el caso de la "Firma Digital" existe una presuncin "iuris tantum" en su favor; esto significa que si un documento firmado digitalmente es verificado correctamente, se presume salvo prueba en contrario que proviene del suscriptor del certificado asociado y que no fue modificado. Por el contrario, en el caso de la firma electrnica, de ser desconocida por su titular, corresponde a quien la invoca acreditar su validez. Por otra parte, para reconocer que un documento ha sido firmado digitalmente se requiere que el certificado digital del firmante haya sido emitido por un certificador licenciado. Se denomina "Infraestructura de Firma Digital" al conjunto de leyes, normativa legal complementaria, obligaciones legales, hardware, software, bases de datos, redes, estndares tecnolgicos y procedimientos de seguridad que permiten que distintas entidades (individuos u organizaciones) se identifiquen entre s de manera segura al realizar transacciones en redes (por ej. Internet). Esta definicin es conocida mundialmente con las siglas PKI que significan Public Key Infraestructure o Infraestructura de Clave Pblica. La firma digital, tiene los mismos cometidos que la firma manuscrita, pero expresa, adems de la identidad y la autora de la manuscrita, la autenticacin y la integridad a travs de mtodos criptogrficos asimtricos o de clave pblica (RSA, EL GAMAL, PGP, DSA, ECC, etc.), del documento que se suscribe (no es constante), pero que la hace absolutamente inimitable si no se tiene la clave privada con que se ha generado la firma digital, otorgando verdadera atribucin de la identidad y autora. CARACTERSTICAS Identificativa: Sirve para identificar quin es el autor del documento. Declarativa: Significa la asuncin del contenido del documento por el autor de la firma. Sobre todo cuando se trata de la conclusin de un contrato, la firma es el signo principal que representa la voluntad de obligarse. Probatoria: Permite identificar si el autor de la firma es efectivamente aqul que ha sido identificado como tal en el acto de la propia firma. Ley Modelo sobre Firmas Electrnicas de la CNUDMI, objetivos y principios. La Ley Modelo: tiene por finalidad dotar de mayor certeza jurdica al empleo de la firma electrnica. establece la presuncin de que toda firma electrnica que cumpla con ciertos criterios de fiabilidad tcnica ser equiparable a la firma manuscrita. adopta un criterio de neutralidad tecnolgica para no favorecer el recurso a ningn producto tcnico en particular. 64

define ciertas reglas bsicas de conducta que pueden servir de orientacin para evaluar las obligaciones y responsabilidades eventuales de todo firmante, as como de todo tercero que salga de algn modo fiador del procedimiento de firma utilizado y de toda parte en una relacin comercial que haya obrado findose de la firma.

OBJETIVOS Y PRINCIPIOS La finalidad de esta nueva Ley Modelo es ayudar a los Estados a establecer un marco legislativo moderno, armonizado y equitativo para abordar de manera ms eficaz las cuestiones relativas a las firmas electrnicas. La nueva Ley Modelo ofrece normas prcticas para comprobar la fiabilidad tcnica de las firmas electrnicas. Adems, ofrece un vnculo entre dicha fiabilidad tcnica y la eficacia jurdica que cabe esperar de una determinada firma electrnica. La Ley Modelo tiene como finalidad mejorar el entendimiento de las firmas electrnicas y la seguridad de que puede confiarse en determinadas tcnicas de creacin de firma electrnica en operaciones de importancia jurdica. Adems, al establecer con la flexibilidad conveniente una serie de normas bsicas de conducta para las diversas partes que puedan participar en el empleo de firmas electrnicas, la Ley Modelo puede ayudar a configurar prcticas comerciales ms armoniosas en el ciberespacio. Los objetivos de la Ley Modelo, entre los que figuran el de permitir o facilitar el empleo de firmas electrnicas y el de conceder igualdad de trato a los usuarios de documentacin consignada sobre papel y a los de informacin consignada en soporte informtico, son fundamentales para promover la economa y la eficiencia del comercio internacional. Las palabras entorno jurdico neutro, utilizadas en la Ley Modelo de la CNUDMI sobre Comercio Electrnico, reflejan el principio de la no discriminacin entre la informacin consignada sobre papel y la informacin comunicada o archivada electrnicamente. La nueva Ley Modelo refleja asimismo el principio de que no debe discriminarse ninguna de las diversas tcnicas que pueden utilizarse para comunicar o archivar electrnicamente informacin, un principio a veces denominado de neutralidad tecnolgica. La nueva Ley Modelo trata de reflejar en particular: el principio de la neutralidad respecto de los medios tcnicos utilizados; el criterio de la no discriminacin de todo equivalente funcional de los conceptos y prcticas que tradicionalmente funcionan sobre soporte de papel; y una amplia confianza en la autonoma de la voluntad contractual de las partes La Ley Modelo establece como principio bsico que el lugar de origen en s no debe ser en ningn caso un factor para determinar si puede reconocerse la capacidad de los certificados extranjeros o las firmas electrnicas para tener eficacia jurdica en un Estado promulgante (norma general de no discriminacin) La determinacin de si un certificado o una firma electrnica pueden tener eficacia jurdica, y hasta qu punto pueden tenerla, no debe depender del lugar en que se haya emitido el certificado o la firma electrnica (vase A/CN.9/483, prr. 27) sino de su fiabilidad tcnica. Rgimen legal (Ley 25.506) Art. 2 Ley 25.506.- Se entiende por firma digital al resultado de aplicar a un documento digital un procedimiento matemtico que requiere informacin de exclusivo conocimiento del firmante, encontrndose sta bajo su absoluto control. La firma digital debe ser susceptible de verificacin por terceras partes, tal que dicha verificacin simultneamente permita identificar al firmante y detectar cualquier alteracin del documento digital posterior a su firma. Art. 3.- Del requerimiento de firma. Cuando la ley requiera una firma manuscrita, esa exigencia tambin queda satisfecha por una firma digital Art. 9.- Validez. Una firma digital es vlida si cumple con los siguientes requisitos: a) Haber sido creada durante el perodo de vigencia del certificado digital vlido del firmante; b) Ser debidamente verificada por la referencia a los datos de verificacin de firma digital indicados en dicho certificado segn el procedimiento de verificacin correspondiente; 65

c) Que dicho certificado haya sido emitido o reconocido, por un certificador licenciado. Art. 11.- Original. Los documentos electrnicos firmados digitalmente y los reproducidos en formato digital firmados digitalmente a partir de originales de primera generacin en cualquier otro soporte, tambin sern considerados originales y poseen, como consecuencia de ello, valor probatorio como tales 12.4) Nombres de dominio de Internet. Representa un identificador comn a un grupo de computadoras o equipos conectados a la red. Son una forma simple de direccin de Internet diseados para permitir a los usuarios localizar de una manera fcil sitios en Internet. Un dominio o nombre de dominio es el nombre con que es identificado un sitio Web. Cada dominio tiene que ser nico en Internet, y puede ser la direccin de una persona, empresa u organizacin en Internet, utilizado para publicar un sitio Web, para el servicio de correo electrnico o para otros servicios de intercambio de informacin como FTP (Protocolo de Transferencia de Archivos), etc. Para utilizar un dominio de Internet es necesario registrarlo y pagar una renta anual. Sistema de nombres de dominio El sistema de nombres de dominio (DNS) ayuda a los usuarios a navegar en Internet. Las computadoras en Internet tienen una direccin nica llamada direccin IP (direccin de protocolo de Internet). Como las direcciones IP (compuestas por una cadena de nmeros) son difciles de recordar, el DNS permite usar una cadena de letras (el nombre del dominio). El DNS traduce el nombre del dominio a la direccin IP que le corresponde y lo conecta con el sitio web que desea. El DNS tambin permite el funcionamiento del correo electrnico, de manera tal que los mensajes que enva lleguen al destinatario que corresponda, y muchos otros servicios de Internet. Es un servicio de bsqueda de datos de uso general, distribuido y multiplicado. Su utilidad principal es la bsqueda de direcciones IP de sistemas anfitriones (hosts) de Internet basndose en los nombres de stos. El estilo de los nombres de host utilizado actualmente en Internet es llamado nombre de dominio. Los dominios originarios son: .com (comercial, empresas), .edu (educacin, centros docentes), .org (organizacin sin nimo de lucro), .net (operacin de la red), gov (gobierno o administracin pblica) y .mil (ejercito de los EE.UU.). La mayora de los pases tienen un dominio propio. Por ejemplo: .ar (Argentina), .mx (Mxico), .es (Espaa), .au (Australia). Registro y administracin de los nombres de dominio. El registro de dominios es el proceso por el cual una persona pasa a tener el control sobre un nombre de dominio a cambio de pagar una cierta cantidad de dinero a un registrador. Cada registrador tiene unas normas especficas sobre lo que considera correcto y lo que en relacin con cuestiones como la codificacin de caracteres permitida. Un requisito imprescindible para registrar un dominio es dar datos veraces sobre el registrante: nombre, direccin (fsica y electrnica), y telfono de contacto. Estos datos son importantes para contactar con el responsable de un dominio si hay algn problema, por ejemplo spam proveniente de esa direccin. Algunos registradores ofrecen "trucos" legales para quienes no quieren mostrar sus datos personales. Como ICANN prohbe que sea el propio registrador quien ponga sus datos ah, algunos contratan a una empresa proxy (intermediaria) usada slo para hacer de representante. Esto hace que sea muy complicado contactar con el propietario en caso de problemas tcnicos. Antes de registrar un Dominio se debe: 1. Comprobar que el Dominio no est registrado por otra persona o entidad. 2. En caso de que est libre el dominio, debemos asegurarnos que el nombre elegido no pertenece a ninguna marca registrada ya que podra provocarnos una demanda judicial por apropiacin de una marca registrada. Una vez cumplidos, se proceder al registro, y para ello elegiremos la empresa donde queremos realizar la compra del dominio. Preferentemente, elegiremos una empresa que pertenezca a nuestro pas ya que as nos garantizamos que el servicio tcnico hable en nuestro idioma y que nuestros datos personales estn legalmente protegidos por la legislacin oportuna. 66

ADMINISTRACIN Los principales TLD`s: .com, .net y .org, son gestionados por el INTERNIC (Internet Network Information Center), una entidad de la empresa telefnica AT & T, patrocinada por la National Science Foundation. Este control se realiza desde un acuerdo suscrito en 1993 entre el gobierno estadounidense y "Network Solutions, Inc.", para desarrollar los nombres de dominio (DNS). El Departamento de Defensa de Estados Unidos gestiona el dominio .mil; la Unin Internacional de Telecomunicaciones radicada en Suiza, controla el dominio .int, reservado a las instituciones creadas en virtud de un tratado internacional; el Federal Network Council controla el dominio .gov; la National Science Foundation controla el dominio .edu. La IANA (Internet Assigned Numbers Authority) es responsable por la coordinacin global y manejo de todo el sistema de nombres de dominio o DNS, y especialmente en la delegacin de los ccTLDs. La ICANN (Internet Corporation for Assigned Names and Numbers) es una corporacin sin fines de lucro creada en 1998 para asumir la responsabilidad del IP en forma similar a la IANA, cuyo lugar ocup. Fue reconocida por el gobierno de los Estados Unidos y por otros gobiernos como la coordinadora en el manejo tcnico del sistema de los nombres de dominio. Sus decisiones se basan en el consenso de la comunidad de internautas. Es el nico ejemplo de una organizacin no gubernamental que cuenta con el reconocimiento mundial de la comunidad de Internet. Registro de nombres de dominio bajo .ar. NIC-Argentina El MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES, COMERCIO INTERNACIONAL Y CULTO presta, a travs de la estructura conocida como NIC- Argentina o Centro de Informacin, los servicios de registracin en INTERNET de los Nombres de Dominio de Nivel Superior Argentina que tienen la terminacin .ar, que permiten categorizar la estructura de la red, posibilitando as la prestacin de servicios de INTERNET, identificando dominios en INTERNET con la Repblica Argentina NIC Argentina es la sigla que identifica al Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto en su carcter de administrador del dominio Argentina de INTERNET. Se trata de un organismo que regula el registro de los dominios terminados en .com.ar de acuerdo con las reglas, procedimientos, instrucciones y glosario terminolgico vigentes. Resolucin 2226/00 MRECIC REGLAS PARA EL REGISTRO DE NOMBRES DE DOMINIO INTERNET EN ARGENTINA PRINCIPIOS BASICOS - ENUNCIADOS GENERALES: NIC-ARGENTINA es la sigla que, siguiendo las prcticas internacionales en la materia, identifica al Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto en su carcter de administrador del Dominio Argentina de INTERNET NIC-ARGENTINA efectuar el registro de los nombres de dominio solicitadas de acuerdo con las reglas, procedimientos, instrucciones y glosario terminolgico vigentes. La presente reglamentacin entrar en vigencia a partir de su publicacin en el Boletn Oficial y las modificaciones que oportunamente se le introduzcan, entrarn en vigencia a partir de su aparicin en el sitio que NICARGENTINA posee en INTERNET y se aplicarn a todas las solicitudes pendientes de registro, como as tambin a las renovaciones que se produzcan. NIC-ARGENTINA no aceptar solicitudes de registro de nombres de dominio iguales a otras ya existentes, o que puedan confundirse con instituciones o dependencias del Estado u Organismos Internacionales, salvo cuando sean realizadas por ellos mismos. No son susceptibles de registro las denominaciones contrarias a la moral y las buenas costumbres. Diferencias de rgimen y funcionalidad entre los nombres de dominio y marcas, cuestiones jurdicas derivadas. Los nombres de dominio cumplen la funcin de identificar una direccin virtual en el ciberespacio. Las marcas identifican y distinguen un producto de otro o un servicio de otro en el mercado. 67

Pertenecen a mbitos diversos, no obstante, la creciente utilizacin de Internet como plataforma comercial para la difusin, publicidad y/o comercializacin de productos o prestacin de servicios, ha creado una serie de conflictos entre los titulares de un nombre en el espacio real (una marca de fabrica o de comercio, un nombre comercial) con los titulares de nombres en el mundo virtual (dueos de nombres de dominio). Los conflictos de titulares de marcas con titulares de nombres de dominio ha venido increyendo en altsimas proporciones, tal es as que la ICAAN (entidad que gobierna el dominio punto com) ha establecido un procedimiento de arbitraje para la solucin de estas controversias. Surgi a nivel mundial lo que se denomin ocupacin ciberntica (cyber squatting). Esto es sencillamente el registrar un dominio que coincida con una marca de un tercero (por ejemplo PANAVISION) y luego ofrecer el dominio en venta al titular de la marca. Esta conducta ha tenido persecucin legal, tanto a nivel estatal como en el orden mundial. As por ejemplo en los EEUU se dictaron leyes para combatir la piratera en Internet (Anticibersquatting consumer law), en tanto que en otros pases se dictaron sentencias que, en claros casos de piratera, dieron de baja el dominio cuestionado y se permiti el alta del mismo a favor del titular de marca desposedo (en Argentina es clebre el caso Freddo). Tanto los gobiernos como los especialistas jurdicos y las sentencias judiciales han condenado la cyber piratera.
Pero los conflictos van ms all del cybersquatting. Las marcas se rigen por 3 principios:

El atributivo: Esto quiere decir que para ser titular de una marca, es necesario completar un trmite de registro en una oficina estatal (en Argentina el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial).

El de territorialidad: Una marca registrada en Argentina solo tiene valor y vigencia en ese pas. La proteccin de los derechos de propiedad intelectual se limita al territorio del Estado en donde el titular haya registrado su marca. En el mbito de Internet, una pgina web es accesible desde cualquier parte del mundo. Entonces un titular de un dominio punto com podra ser atacado por un titular de marca de cualquier parte del mundo. Respecto a los dominios territoriales argentinos (.com.ar), slo podran ser cuestionados por marcas registradas en Argentina El de especialidad: Una marca solo protege los productos o servicios indicados en la solicitud de marca. Es decir que el principio de especialidad permite la coexistencia pacfica de marcas idnticas, para productos o servicios diversos, ya que este principio supone que los derechos que confiere la inscripcin de una marca slo se adquieren con relacin a los productos o servicios para los que hubiere sido solicitada. Es decir que pueden coexistir marcas iguales o semejantes para distinguir productos o servicios distintos, porque en estos casos no hay posibilidad de confusin sobre el origen o la procedencia de los productos o servicios.

La naturaleza de los dominios es totalmente diferente a la de las marcas puesto que aquellos no son territoriales, no estn sujetos al principio de especialidad (ya que el dominio pepe.com.ar bloquea cualquier otro igual destinado a ser en utilizado cualquier campo o actividad) y no requieren un trmite engorroso, ms all de un par de clics de ratn en NIC.AR o en la entidad registrante. Doctrina y jurisprudencia nacional e internacional. - Causa No. 4418/99 - "Sojar S.A. c/ Mc Donald's Corporation s/ cese de oposicin al registro de la marca MCVEGGIE" - - --CNCIV Y COMFED - SALA I - 04/10/2005. - Philip Morris Producst SA c/ Merbour - Coca Cola company c/ Netitalia SL UNIDAD 13 13.1) Defensa del consumidor. Rgimen legal (Ley 24.240). mbito de aplicacin subjetiva y objetiva. Art. 1.- La presente ley tiene por objeto la defensa del consumidor o usuario, entendindose por tal a toda persona fsica o jurdica que adquiere o utiliza bienes o servicios en forma gratuita u onerosa como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social. El nuevo mbito de aplicacin de la LDC ampla las nociones de consumidor y proveedor y la relacin de consumo: 68

Art. 1.- Se considera asimismo consumidor o usuario a quien, sin ser parte de una relacin de consumo, como consecuencia o en ocasin de ella adquiere o utiliza bienes o servicios como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social, y a quien de cualquier manera est expuesto a una relacin de consumo. Se incluyen: a) Terceros ajenos a la relacin de consumo, pero que se sirven de ella; b) El consumidor conexo: el consumidor del consumidor, con accin contra el proveedor; c) Potenciales consumidores. Art. 2.- Proveedor. Es la persona fsica o jurdica de naturaleza pblica o privada, que desarrolla de manera profesional, aun ocasionalmente, actividades de produccin, montaje, creacin, construccin, transformacin, importacin, concesin de marca, distribucin y comercializacin de bienes y servicios, destinados a consumidores o usuarios. Se excluyen los servicios de profesionales liberales con ttulo universitario y matrcula otorgada por colegios profesionales. La nocin de relacin de consumo tiene coordinacin con el art. 42 CN. Relacin de consumo es el vnculo jurdico entre el proveedor y el consumidor o usuario (art. 3). Principales derechos de los consumidores Derecho a ser informado: El proveedor est obligado a suministrar al consumidor en forma cierta, clara y detallada todo lo relacionado con las caractersticas esenciales de los bienes y servicios que provee, y las condiciones de su comercializacin. La informacin debe ser siempre gratuita para el consumidor y proporcionada con claridad necesaria que permita su comprensin (art. 4). Derecho a la proteccin de la salud: Las cosas y servicios deben ser suministrados o prestados en forma tal que, utilizados en condiciones previsibles o normales de uso, no presenten peligro alguno para la salud o integridad fsica de los consumidores o usuarios (art. 5). Derecho a la seguridad: Este derecho protege y garantiza que todo producto o servicio ofrecido en el mercado para uso o consumo, est exento de riesgos para la seguridad, la salud o la vida del consumidor, tanto en el corto como en el mediano plazo; y, adems, que no signifiquen un dao al medio ambiente. Las cosas y servicios, incluidos los servicios pblicos domiciliarios, cuya utilizacin pueda suponer un riesgo para la salud o la integridad fsica de los consumidores o usuarios, deben comercializarse observando los mecanismos, instrucciones y normas establecidas o razonables para garantizar la seguridad de los mismos (art. 6). Derecho de eleccin: Este derecho, tambin declarado especficamente en el art. 42 de la CN, consiste en la libertad individual del consumidor de acceder a una amplia variedad de productos o servicios para elegir aquel que ms le convenga a sus deseos y necesidades, a precios competitivos. Para ello es necesario asegurar la existencia de una libre competencia que permita una oferta variada a precios competitivos. Derecho de retracto: En los casos de venta domiciliaria y venta por correspondencia, el consumidor tiene derecho a revocar la aceptacin durante el plazo de 10 das corridos contados a partir de la fecha en que se entregue el bien o se celebre el contrato, sin responsabilidad alguna (art. 34). Derecho de acceso al consumo: Es el derecho a no ser discriminado en la relacin de consumo arbitrariamente por parte de proveedores de bienes y servicios, como una extensin de los derechos ciudadanos al mbito especfico del consumo. Al consagrar el art. 42 de la CN un trato equitativo y digno, el Estado asegura a todos los consumidores un trato igualitario en el mercado, de manera que no puedan ser menoscabados en sus atributos esenciales como seres humanos. Derecho a la proteccin de los intereses econmicos: Es la proteccin de los legtimos intereses econmicos y sociales del consumidor. Su contenido alcanza desde la exigencia de calidad y eficiencia de los productos y servicios, hasta la existencia de organismos administrativos y judiciales que apliquen, sin demora, una verdadera justicia contractual y, adems, a mecanismos de compensacin idnea en casos de reparacin de daos. 69

Derecho de acceso a la justicia: Cuando un consumidor es agredido en sus derechos, tiene la posibilidad cierta y efectiva de ser resarcido por los perjuicios econmicos y morales que padezca o sufra en caso de infraccin a sus derechos.

Se instituy el deber de trato no discriminatorio, debiendo estipularse, entre otras cuestiones condiciones contractuales iguales para consumidores extranjeros y locales. Tambin la ley otorg la posibilidad a los consumidores de rescindir por la misma va, aquellos contratos de servicios que hayan sido perfeccionados en forma telefnica, electrnica o similar mecanismo, y previno la adopcin de herramientas que garanticen la seguridad del trfico comercial a los fines de evitar abusos o reclamos de los proveedores. A estos ltimos se los obliga a emitir una constancia fehaciente del pedido de rescisin del contrato solicitado por el usuario. Art. 10 bis.- El incumplimiento de la oferta o del contrato por el proveedor, salvo caso fortuito o fuerza mayor, faculta al consumidor, a su libre eleccin a: a) Exigir el cumplimiento forzado de la obligacin, siempre que ello fuera posible; b) Aceptar otro producto o prestacin de servicio equivalente; c) Rescindir el contrato con derecho a la restitucin de lo pagado, sin perjuicio de los efectos producidos, considerando la integridad del contrato. Todo ello sin perjuicio de las acciones de daos y perjuicios que correspondan. Art. 10 ter.- Cuando la contratacin de un servicio, incluidos los servicios pblicos domiciliarios, haya sido realizada en forma telefnica, electrnica o similar, podr ser rescindida a eleccin del consumidor o usuario mediante el mismo medio utilizado en la contratacin. La empresa receptora del pedido de rescisin del servicio deber enviar sin cargo al domicilio del consumidor o usuario una constancia fehaciente dentro de las SETENTA Y DOS (72) horas posteriores a la recepcin del pedido de rescisin. Esta disposicin debe ser publicada en la factura o documento equivalente que la empresa enviare regularmente al domicilio del consumidor o usuario. Obligaciones de los proveedores de bienes y servicios. De acuerdo al art. 19, quienes presten un servicio tienen la obligacin de respetar los trminos, las condiciones, los plazos y las modalidades que hayan sido ofrecidos o publicitados por ellos, o convenidos con el consumidor. El art. 20 establece que si el servicio que se contrata es de reparacin, mantenimiento, limpieza o similar, existe la obligacin de emplear materiales o productos nuevos o adecuados a la cosa de que se trate. Si los materiales que se vayan a emplear en el trabajo no sern nuevos, esto debe decirse en forma notoria y destacada. Segn el art. 21, el que presta un servicio de mantenimiento, reparacin, limpieza o similar tiene la obligacin de dar un presupuesto que contenga los siguientes datos: a) Nombre, domicilio y otros datos del prestador del servicio; b) La descripcin del trabajo a realizar; c) Una descripcin detallada de los materiales a utilizar; d) Los precios de stos y la mano de obra; e) El tiempo que demandar la realizacin del trabajo; f) Si se otorga o no garanta por el trabajo. En caso afirmativo, en qu trminos; g) El plazo para la aceptacin del presupuesto En caso de que algo no haya sido incluido en el presupuesto, por haber sido imposible de prever, el art. 22 establece que debe ser comunicado al consumidor antes de su realizacin o utilizacin. Se exceptan los casos en donde la interrupcin del trabajo pueda ocasionar un dao irreparable o la prdida de calidad. El art. 23 regula las deficiencias en la prestacin del servicio. Si se evidencian fallas en el trabajo realizado, el consumidor tiene 30 das para reclamar al prestador del servicio, y ste deber corregir todas las deficiencias o defectos, o reformar o reemplazar los materiales y productos usados sin costo adicional para el consumidor. El plazo de 30 das para reclamar por las deficiencias comienza a correr desde el momento en que finaliz el trabajo, salvo que sea imposible comprobarlo, caso en el cual el plazo comienza a correr desde que se den las condiciones para constatarlo. De acuerdo al art. 24, si el prestador del servicio da garanta por su trabajo, dicha garanta debe contener: 70

a) El trabajo que se realiz, correctamente individualizado; b) El tiempo de vigencia, la fecha de iniciacin de dicho perodo y las condiciones de validez de la garanta; c) La individualizacin del responsable del cumplimiento de la garanta. En sntesis, en cuanto a las prestaciones de servicios e intercambio de bienes, los proveedores de bienes y servicios, debern instrumentar las operaciones a celebrarse consignando especiales datos y leyendas en los documentos de venta, que permitan al consumidor un conocimiento acabado del producto a adquirir, sus costos adicionales y garantas. Dispuso tambin el deber de los proveedores de acompaar en toda contienda (judicial o administrativa) aquella documentacin que obre en su poder, y que resulte necesaria y suficiente en el marco de la controversia, a fin de resolver la cuestin planteada, poniendo nfasis en el principio protectorio y de defensa a los consumidores o usuarios. En este sentido instituy la aplicacin de "La carga dinmica de la prueba", la cual permite que los consumidores puedan contar con los informes, elementos o documentos susceptibles de acreditar el derecho que intentan hacer valer, cuando ellos no puedan aportarlos por s mismos en el marco de una controversia; teniendo presente que los proveedores de bienes y servicios son quienes frecuentemente se encuentran en mejores condiciones o ventajas para aportar la informacin relacionada con el contrato en cuestin. En cuanto a los servicios pblicos domiciliarios, al ser servicios esenciales para la comunidad, deben prestarse bajo condiciones que aseguren su regularidad, su continuidad y su eficiencia. La ley dice que a estos servicios, privatizados y controlados por los llamados Entes Reguladores, se le aplicar la legislacin especfica que exista para ellos, que est contenida en cada uno de los reglamentos de servicio. Y slo en caso de que un problema no est contemplado por esos reglamentos, entonces se aplicar la Ley de Defensa del Consumidor. Esta ley establece entonces que las empresas deben proveer al consumidor de informacin escrita sobre sus derechos y obligaciones, en donde consten las condiciones de prestacin del servicio. Se refiere a los reglamentos de servicios, informacin que deber estar a disposicin de los consumidores en todas las oficinas de las empresas prestadoras de cada uno de ellos. Adems, como establece el art. 26, deben otorgar a los usuarios reciprocidad de trato, deben aplicar a los reintegros a los usuarios los mismos criterios que se establezcan para los cargos por mora que cobra la empresa. Segn el art. 27, las empresas prestadoras de servicios deben llevar un registro de reclamos, en donde quedarn asentadas las presentaciones de los usuarios. Estos reclamos debern ser respondidos en un plazo de 10 das corridos. Los usuarios debern ser informados sobre las condiciones de seguridad de instalaciones y artefactos, en aquellos casos en que se requieran instalaciones especficas. Las autoridades, es decir los Entes Reguladores, estn facultados para intervenir en la verificacin del buen funcionamiento de los consumos. Sin perjuicio de esto, las empresas deben garantizar al usuario el control individual de los consumos. Las facturas deben llegar con un mnimo de 10 das de anticipacin al vencimiento. (Arts. 28 y 29). De acuerdo al art. 30, si el servicio sufre una interrupcin, la ley presume que se debe a una falla de la empresa. Realizado el reclamo por parte del usuario, la empresa tiene 30 das para demostrar que la interrupcin no le es imputable. Si no lo hace, tiene la obligacin de devolver al usuario el monto total del servicio no prestado, sea en efectivo o deducindolo de la siguiente factura. El usuario puede imponer su reclamo hasta 15 das despus de la fecha de vencimiento de la factura. La autoridad de aplicacin intervendr en los casos en que los recargos por mora en facturas de servicios pblicos pagados fuera de trmino, fuesen excesivamente elevados en relacin a las tasas activas vigentes en el mercado. (Art. 31). En materia de prestaciones de servicios pblicos domiciliarios, La ley 24240 estableci oportunamente que las empresas prestadoras de servicios pblicos a domicilio deben entregar al usuario una constancia escrita de las condiciones de prestacin y de los derechos y obligaciones de ambas partes contratantes, sin perjuicio de la obligacin de mantener la informacin a disposicin de los usuarios en todas sus oficinas, imponiendo a su vez la obligacin de garantizar a los usuarios el trato personalizado a los usuarios y el deber de expresar en las constancias 71

que entreguen a sus usuarios para el cobro de servicios, si existen perodos u otras deudas pendientes; caso contrario se presumir la inexistencia de deuda pendiente a la fecha de facturacin o liquidacin. La nueva norma, habilita a los usuarios y consumidores de servicios pblicos domiciliarios a presentar en forma directa reclamos ante la autoridad de aplicacin de la ley de defensa del consumidor, sin el requisito previo de agotar la va administrativa previa ante los organismos jerrquicos. La Ley incluye en la normativa de la LDC el resarcimiento del dao directo que es todo perjuicio o menoscabo monetario al derecho del usuario o consumidor, como consecuencia de la accin u omisin del proveedor. A fin de resarcir el dao directo, la autoridad de aplicacin podr obligar al proveedor a resarcirlo, pagando una indemnizacin de un valor mximo de cinco (5) Canastas Bsicas, segn lo publicado por el Instituto Nacional de Estadstica y Censos de la Repblica Argentina. Sanciones legales. Procedimientos administrativo regulados en la Ley 24.240. En cuanto a las sanciones previstas, una vez verificada la existencia de la infraccin por parte de los proveedores, podrn ser aplicadas cada una independientemente o conjuntamente, segn resulte de las circunstancias del caso. El art. 47 gradualmente estipula: a) Apercibimientos; b) Multas de Pesos Cien ($100) a Pesos Cinco Millones ($5.000.000); c) Decomiso de mercaderas y productos objeto de infraccin; d) Clausura del establecimiento, o suspensin del servicio por un plazo de hasta treinta das; e) Suspensin de hasta CINCO (5) aos en los registros de proveedores que posibilitan contratar con el Estado; e) Prdidas de concesiones, privilegios, regmenes impositivos o crediticios especiales que se gozare. En todos los casos, el proveedor infractor deber publicar la sancin en un diario de gran circulacin, pudiendo ser sta accesoria dispensada en caso de tratarse de una pena de apercibimiento, segn las circunstancias del caso, mediante resolucin administrativa. Lamentablemente el dinero de las multas no va a parar al consumidor perjudicado, sino que ingresa a alas arcas del Tesoro. El consumidor entonces, no tendr una reparacin del dao a menos que inicie un juicio (pero incluso en este caso, el juez puede entender que el consumidor no tiene razn) En cuanto a los procedimientos administrativos, en art. 45 dispone lo siguiente: La autoridad nacional de aplicacin iniciar actuaciones administrativas en caso de presuntas infracciones a las disposiciones de esta ley, sus normas reglamentarias y resoluciones que en consecuencia se dicten, de oficio o por denuncia de quien invocare un inters particular o actuare en defensa del inters general de los consumidores. Previa instancia conciliatoria, se proceder a labrar acta en la que se dejar constancia del hecho denunciado o verificado y de la disposicin presuntamente infringida. En el acta se dispondr agregar la documentacin acompaada y citar al presunto infractor para que, dentro del plazo de CINCO (5) das hbiles, presente por escrito su descargo y ofrezca las pruebas que hacen a su derecho. Si se tratare de un acta de inspeccin, en que fuere necesaria una comprobacin tcnica posterior a los efectos de la determinacin de la presunta infraccin y que resultare positiva, se proceder a notificar al presunto responsable la infraccin verificada, intimndolo para que en el plazo de CINCO (5) das hbiles presente por escrito su descargo. En su primera presentacin, el presunto infractor deber constituir domicilio y acreditar personera. Cuando no se acredite personera se intimar para que en el trmino de CINCO (5) das hbiles subsane la omisin bajo apercibimiento de tenerlo por no presentado. La constancia del acta labrada conforme a lo previsto en este artculo, as como las comprobaciones tcnicas que se dispusieren, constituirn prueba suficiente de los hechos as comprobados, salvo en los casos en que resulten desvirtuados por otras pruebas. Las pruebas se admitirn solamente en casos de existir hechos controvertidos y siempre que no resulten manifiestamente inconducentes. Contra la resolucin que deniegue medidas de prueba slo se conceder el recurso de reconsideracin. La prueba deber producirse entre el trmino de DIEZ (10) das hbiles, prorrogables cuando haya causas justificadas, tenindose por desistidas aquellas no producidas dentro de dicho plazo por causa imputable al infractor. 72

En el acta prevista, as como en cualquier momento durante la tramitacin del sumario, la autoridad de aplicacin podr ordenar como medida preventiva el cese de la conducta que se reputa en violacin de esta ley y sus reglamentaciones. Concluidas las diligencias sumariales, se dictar la resolucin definitiva dentro del trmino de VEINTE (20) das hbiles. Sin perjuicio de lo dispuesto en este artculo, la autoridad de aplicacin gozar de la mayor aptitud para disponer medidas tcnicas, admitir pruebas o dictar medidas de no innovar. Contra los actos administrativos que dispongan sanciones el recurso deber interponerse ante la misma autoridad que dict la resolucin, dentro de los DIEZ (10) das hbiles de notificada y ser concedido en relacin y con efecto suspensivo, excepto cuando se hubiera denegado medidas de prueba, en que ser concedido libremente. Las disposiciones de la Ley N 19.549 de Procedimientos Administrativos, en el mbito nacional y en lo que sta no contemple las disposiciones del Cdigo Procesal, Civil y Comercial de la Nacin, se aplicarn supletoriamente para resolver cuestiones no previstas expresamente en la presente ley y sus reglamentaciones, y en tanto no fueren incompatibles con ella Art. 50.- Las acciones judiciales, las administrativas y las sanciones emergentes de la presente ley prescribirn en el trmino de TRES (3) aos. Cuando por otras leyes generales o especiales se fijen plazos de prescripcin distintos del establecido precedentemente se estar al ms favorable al consumidor o usuario. La prescripcin se interrumpir por la comisin de nuevas infracciones o por el inicio de las actuaciones administrativas o judiciales. 13.2) Lealtad comercial. Rgimen legal (Ley 22.802). Informacin sobre las caractersticas de los productos. El bien jurdico protegido por la ley 22802 es la lealtad de las relaciones comerciales, que abarca los derechos del consumidor y los derechos de los competidores. Tutela la libertad, la debida informacin y la transparencia en las actividades comerciales. Por ello, ciertos avisos como el publicitado por la sancionada tienen aptitud para producir un desvo de la clientela o de los eventuales contratantes por medio de un recurso reido con la lealtad que es legalmente exigible en las relaciones comerciales. Con la Ley de Lealtad Comercial se persigue evitar que los consumidores sean inducidos a error o falsedad en la adquisicin de mercadera, protegindose de este modo el derecho de aqullos a una informacin adecuada y veraz, en relacin al consumo en las condiciones establecidas por la ley 22802 y las disposiciones reglamentarias. Con ese objeto, el comerciante debe adoptar todos los recaudos y las medidas para que cada objeto de la comercializacin salga de su establecimiento conforme a lo exigido por las leyes y decretos que tutelan la lealtad comercial Art. 1.- Los frutos y los productos envasados que se comercialicen en el pas, llevarn impresas en forma y lugar visible sobre sus envases, etiquetas o envoltorios, las siguientes indicaciones: a) Su denominacin. b) Nombre del pas donde fueron producidos o fabricados. c) Su calidad, pureza o mezcla. d) Las medidas netas de su contenido. Los productos manufacturados que se comercialicen en el pas sin envasar debern cumplimentar con las indicaciones establecidas en los incisos a) b) y c) del presente artculo. Cuando de la simple observacin del producto surja su naturaleza o su calidad, las indicaciones previstas en los incisos a) o c) sern Art. 2.- Los productos fabricados en el pas y los frutos nacionales, cuando se comercialicen en el pas llevarn la indicacin Industria Argentina o Produccin Argentina. A ese fin se considerarn productos fabricados en el pas aquellos que se elaboren o manufacturen en el mismo, aunque se empleen materias primas o elementos extranjeros en cualquier proporcin. Art. 5.- Queda prohibido consignar en la presentacin, folletos, envases, etiquetas y envoltorios, palabras, frases, descripciones, marcas o cualquier otro signo que pueda inducir a error, engao o confusin, respecto de la naturaleza, origen, calidad, pureza, mezcla o cantidad de los frutos o productos, de sus propiedades, caractersticas, usos, condiciones de comercializacin o tcnicas de produccin. Las medidas de contenido neto, se deben expresar de la siguiente manera: 73

Se debe utilizar el Sistema Mtrico Legal Argentino Si el producto es envasado en medio lquido aprovechable se debe explicitar el peso neto total y el contenido neto escurrido, por ejemplo: duraznos en almbar. Si en cambio el medio lquido es desechable, slo es necesario consignar el contenido neto escurrido, por ejemplo: arvejas remojadas. En envases opacos de productos inviolables se permite una diferencia de hasta el 10% entre su capacidad y el volumen del contenido, salvo aqullos que por la tcnica utilizada no puedan cumplirlo.

Publicidad engaosa. La oferta de premios en la comercializacin de bienes y servicios. El art. 9 ley 22802 prohbe la realizacin de cualquier tipo de publicidad o propaganda que mediante inexactitud u ocultamiento pueda inducir a error, engao o confusin al consumidor, al momento de adquirir algn producto o mercadera. Art. 9.- Queda prohibida la realizacin de cualquier clase de presentacin, de publicidad o propaganda que mediante inexactitudes u ocultamientos pueda inducir a error, engao o confusin respecto de las caractersticas o propiedades, naturaleza, origen, calidad, pureza, mezcla, cantidad, uso, precio, condiciones de comercializacin o tcnicas de produccin de bienes muebles, inmuebles o servicios. La eventual publicidad televisiva no puede suplir la informacin que debe acompaar la mercadera como forma concreta de garantizar al usuario la debida informacin Para la organizacin de concursos o sorteos, el Art. 10 de la Ley detalla: Entrega gratuita del elemento requerido para la participacin (cupn, envase, etc.) por lo menos un local de la capital de cada provincia y en cada ciudad mayor de 50 mil personas de la regin promocionada. La entrega se realizar en los locales al menos cuatro horas continuadas, diurnas y diarias, en los das hbiles durante la promocin. la lista completa de los domicilios de los locales mencionados debe ser exhibida en cada lugar de venta del producto o servicio promocionado en forma destacada y fcilmente visible para el consumidor. la publicidad debe consignar las expresiones "sin obligacin de compra" y "consulte en los locales de venta. Se incluyen variantes para el caso de la utilizacin de medios masivos tales como la radio, la televisin o el cine segn la duracin de la pieza. Quienes organicen concursos o sorteos debern: Exhibir en forma destacada en cada local de venta del producto y en cada pieza publicitaria la nmina completa de premios a adjudicar; la cantidad de cada uno de ellos y su calidad; la fecha de inicio y finalizacin de la promocin y su alcance geogrfico; los requisitos completos para participar o indicacin precisa de como acceder a los premios. En un plazo no mayor de 10 das hbiles de finalizada la promocin se debe dar a conocer la nmina de ganadores de premios con valor superior a $ 1.000 y el destino de los premios no adjudicados, por los mismos medios de difusin. No podr darse por finalizada la promocin antes del plazo acordado si no se adjudicaron todos los premios. Art. 10.- Queda prohibido: b) El ofrecimiento o entrega de premios o regalos en razn directa o indirecta de la compra de mercaderas o la contratacin de servicios, cuando dichos premios o regalos estn sujetos a la intervencin del azar. c) Promover u organizar concursos, certmenes o sorteos de cualquier naturaleza, en los que la participacin est condicionada en todo o en parte a la adquisicin de un producto o a la contratacin de un servicio. d) Entregar dinero o bienes a ttulo de rescate de envases, de medios de acondicionamiento, de partes integrantes de ellos o del producto vendido, cuando el valor entregado supere el corriente de los objetos rescatados o el que stos tengan para quien los recupere. 13.3) Defensa de la competencia. Rgimen legal (ley 25.156) 74

La ley 22.262 es la norma que legisla en la Argentina sobre el tema de defensa de la competencia para casos en los que se denuncian prcticas que interfieren con el funcionamiento competitivo de los mercados. Para que una determinada conducta sea sancionable a travs de la ley de defensa de la competencia, debe por un lado ser anticompetitiva (a travs de la distorsin de un mercado o del abuso de una posicin dominante en l) y por el otro debe ser perjudicial para la comunidad (atentando contra el inters econmico general) Art. 1.- Estn prohibidos y sern sancionados de conformidad con las normas de la presente ley, los actos o conductas, de cualquier forma manifestados, relacionados con la produccin e intercambio de bienes o servicios, que tengan por objeto o efecto limitar, restringir, falsear o distorsionar la competencia o el acceso al mercado o que constituyan abuso de una posicin dominante en un mercado, de modo que pueda resultar perjuicio para el inters econmico general. Art. 2.- Las siguientes conductas, constituyen prcticas restrictivas de la competencia: a) Fijar, concertar o manipular en forma directa o indirecta el precio de venta, o compra de bienes o servicios al que se ofrecen o demanden en el mercado, as como intercambiar informacin con el mismo objeto o efecto; b) Establecer obligaciones de producir, procesar, distribuir, comprar o comercializar slo una cantidad restringida o limitada de bienes, o prestar un nmero, volumen o frecuencia restringido o limitado de servicios; c) Repartir en forma horizontal zonas, mercados, clientes y fuentes de aprovisionamiento; d) Concertar o coordinar posturas en las licitaciones o concursos; e) Concertar la limitacin o control del desarrollo tcnico o las inversiones destinadas a la produccin o comercializacin de bienes y servicios; f) Impedir, dificultar u obstaculizar a terceras personas la entrada o permanencia en un mercado o excluirlas de este; g) Fijar, imponer o practicar, directa o indirectamente, en acuerdo con competidores o individualmente, de cualquier forma precios y condiciones de compra o de venta de bienes, de prestacin de servicios o de produccin; h) Regular mercados de bienes o servicios, mediante acuerdos para limitar o controlar la investigacin y el desarrollo tecnolgico, la produccin de bienes o prestacin de servicios, o para dificultar inversiones destinadas a la produccin de bienes o servicios o su distribucin; i) Subordinar la venta de un bien a la adquisicin de otro o a la utilizacin de un servicio, o subordinar la prestacin de un servicio a la utilizacin de otro o a la adquisicin de un bien; j) Sujetar la compra o venta a la condicin de no usar, adquirir, vender o abastecer bienes o servicios producidos, procesados, distribuidos o comercializados por un tercero; k) Imponer condiciones discriminatorias para la adquisicin o enajenacin de bienes o servicios sin razones fundadas en los usos y costumbres comerciales; l) Negarse injustificadamente a satisfacer pedidos concretos, para la compra o venta de bienes o servicios, efectuados en las condiciones vigentes en el mercado de que se trate; m) Suspender la provisin de un servicio monoplico dominante en el mercado a un prestatario de servicios pblicos o de inters pblico; n) Enajenar bienes o prestar servicios a precios inferiores a su costo, sin razones fundadas en los usos y costumbres comerciales con la finalidad de desplazar la competencia en el mercado o de producir daos en la imagen o en el patrimonio o en el valor de las marcas de sus proveedores de bienes o servicios. Art. 3.- Quedan sometidas a las disposiciones de esta ley todas las personas fsicas o jurdicas pblicas o privadas, con o sin fines de lucro que realicen actividades econmicas en todo o en parte del territorio nacional, y las que realicen actividades econmicas fuera del pas, en la medida en que sus actos, actividades o acuerdos puedan producir efectos en el mercado nacional. La ley argentina de defensa de la competencia caracteriza como anticompetitivos a los actos que distorsionen la competencia o representen abuso de posicin dominante, siempre que los mismos puedan provocar un perjuicio para el inters econmico general. Este ltimo concepto puede identificarse con la nocin de excedente total de los agentes econmicos, y medirse como la suma de los excedentes del consumidor y del productor. Asimismo, la idea 75

de abuso de posicin dominante puede relacionarse con el ejercicio del poder de mercado por parte de una empresa o coalicin que tenga una posicin monoplica, monopsnica o de liderazgo en precios o cantidades. Los actos y conductas anticompetitivos pueden no provenir de una situacin de abuso de posicin dominante, pero deben implicar ejercicio del poder de mercado y repercutir real o potencialmente sobre el excedente total de los agentes econmicos. Sin embargo, no debe confundrselos con distorsiones originadas en monopolios naturales, externalidades reales o informacin asimtrica, cuya solucin jurdica no puede nunca estar en la ley de defensa de la competencia sino en normas regulatorias, impositivas, de responsabilidad civil, de lealtad comercial o de defensa del consumidor. Prcticas concertadas y el abuso de posicin dominante. El acuerdo de precios es la prctica concertada por la cual un grupo de empresas impone precios semejantes a los monoplicos o monopsnicos (segn la situacin de que se trate) y ejerce por lo tanto un poder de mercado conjunto cuyos efectos sobre el excedente total son similares a los de las dos prcticas anteriores. Art. 4.- De la posicin dominante: se entiende que una o ms personas goza de posicin dominante cuando para un determinado tipo de producto o servicio es la nica oferente o demandante dentro del mercado nacional o en una o varias partes del mundo o, cuando sin ser nica, no est expuesta a una competencia sustancial o, cuando por el grado de integracin vertical u horizontal est en condiciones de determinar la viabilidad econmica de un competidor participante en el mercado, en perjuicio de stos. La concentracin econmica: lmites. Para que se considere que una empresa o grupo de empresas est infringiendo la ley 22.262 debe probarse que se ha producido un acto o conducta anticompetitivos. Si bien la ley 22.262 no exige que las conductas anticompetitivas representen necesariamente un abuso de posicin dominante, s puede afirmarse que para ser punibles las mismas deben ser efectuadas por un agente econmico que posea poder de mercado en alguna actividad, y que est utilizando dicho poder al llevar a cabo la conducta. Si tal situacin no se diere, resultar imposible que el agente econmico en cuestin pueda restringir, limitar o distorsionar la competencia, ya que el efecto de sus acciones sobre el resto del mercado ser nulo. Es tambin necesario que el ejercicio del poder de mercado de que se trate tenga como consecuencia potencial una reduccin del excedente total, puesto que, si la misma no pudiera producirse, el hecho no tendra en principio efectos econmicos perjudiciales. Art. 6.- Se entiende por concentracin econmica la toma de control de una o varias empresas, a travs de realizacin de los siguientes actos: a) La fusin entre empresas; b) La transferencia de fondos de comercio; c) La adquisicin de la propiedad o cualquier derecho sobre acciones o participaciones de capital o ttulos de deuda que den cualquier tipo de derecho a ser convertidos en acciones o participaciones de capital o a tener cualquier tipo de influencia en las decisiones de la persona que los emita cuando tal adquisicin otorgue al adquirente el control de, o la influencia sustancial sobre misma; d) Cualquier otro acuerdo o acto que transfiera en forma fctica o jurdica a una persona o grupo econmico los activos de una empresa o le otorgue influencia determinante en la adopcin de decisiones de administracin ordinaria o extraordinaria de una empresa. Art. 7.- Se prohben las concentraciones econmicas cuyo objeto o efecto sea o pueda ser restringir o distorsionar la competencia, de modo que pueda resultar perjuicio para el inters econmico general. Art. 8.- Los actos indicados en el artculo 6 de esta Ley, cuando la suma del volumen de negocio total del conjunto de empresas afectadas supere en el pas la suma de DOSCIENTOS MILLONES DE PESOS ($ 200.000.000), debern ser notificadas para su examen previamente o en el plazo de una semana a partir de la fecha de la conclusin del acuerdo, de la publicacin de la oferta de compra o de canje, o de la adquisicin de una participacin de control, ante el Tribunal de Defensa de la Competencia, contndose el plazo a partir del momento en que se produzca el primero de los acontecimientos citados, bajo apercibimiento, en caso de incumplimiento, de lo previsto 76

en el artculo 46 inciso d). Los actos slo producirn efectos entre las partes o en relacin a terceros una vez cumplidas las previsiones de los artculos 13 y 14 de la presente ley, segn corresponda Art. 16.- Cuando la concentracin econmica involucre a empresas o personas cuya actividad econmica est reglada por el Estado nacional a travs de un organismo de control regulador, el Tribunal Nacional de Defensa de Competencia, previo al dictado de su resolucin, deber requerir a dicho ente estatal un informe opinin fundada sobre la propuesta de concentracin econmica en cuanto al impacto sobre la competencia en el mercado respectivo o sobre el cumplimiento del marco regulatorio respectivo. El ente estatal deber pronunciarse en el trmino mximo de noventa (90) das, transcurrido dicho plazo se entender que el mismo no objeta operacin. Conclusiones Las principales conclusiones del presente trabajo pueden resumirse en los puntos que se mencionan a continuacin: a) La ley 22.262 de defensa de la competencia penaliza actos y conductas sobre la base de tres elementos: distorsin de la competencia, abuso de posicin dominante y perjuicio potencial al inters econmico general. Los dos primeros requisitos son alternativos y el ltimo es necesario para que la prctica analizada encuadre dentro del objeto de la ley. b) El inters econmico general puede identificarse con el concepto econmico de excedente total, y medirse como la suma del excedente del productor y del excedente del consumidor. Salvo casos particulares, este concepto se maximiza en los mercados perfectamente competitivos, y es afectado negativamente por el monopolio 16 y otras formas de ausencia de la competencia. c) El abuso de posicin dominante puede relacionarse con la idea de ejercicio del poder de mercado por parte de una empresa o grupo de empresas que tiene una posicin monoplica, monopsnica o de liderazgo en un cierto mercado. Este ejercicio se ve favorecido si el mercado est cerrado a la competencia externa y si existen barreras a la entrada de nuevos competidores, originadas en disposiciones legales o en la posesin exclusiva de ciertos recursos. d) Los actos y conductas anticompetitivas que no encuadran dentro del concepto de abuso de posicin dominante deben no obstante implicar un cierto ejercicio del poder de mercado. Tales prcticas pueden ser unilaterales o concertadas, horizontales o verticales, abusivas o exclusorias, e instrumentarse a travs de precios o de restricciones cuantitativas. En algunos casos pueden no representar actos que en s mismos repercutan negativamente sobre el excedente total de los agentes econmicos, pero s ser una seal que indique la existencia de un ejercicio del poder de mercado que reduzca dicho excedente. e) La ley de defensa de la competencia no est pensada para solucionar distorsiones al funcionamiento de los mercados originadas en monopolios naturales, externalidades reales o informacin asimtrica. Dichos problemas son tratados alternativamente por una serie de otras disposiciones, que incluyen normas regulatorias, impuestos y subsidios, normas de responsabilidad civil, y leyes de lealtad comercial y defensa del consumidor. UNIDAD 14 14.1) Instrumentos del trfico y el crdito comercial. El crdito comercial es el uso que se le hace a las cuentas por pagar de la empresa, del pasivo a corto plazo acumulado, como los impuestos a pagar, las cuentas por cobrar y del financiamiento de inventario como fuentes de recursos. El crdito comercial se puede conceder a travs de frmulas como el aplazamiento del pago de una transaccin sobre bienes o servicios que sean objeto de negocio tpico de la empresa, en la que el comprador acta como prestatario y el vendedor como prestamista. En ocasiones, tiene lugar a travs del pago a cuenta de una compra futura, en cuyo caso se invierte la posicin de los participantes en la operacin. De esta manera, el vendedor se convierte en deudor mientras que el comprador asume el papel de acreedor. Los ttulos de crditos. Terminologa. Concepto. Funciones. Los ttulos de crdito son documentos privados, de naturaleza ejecutiva, porque permiten el juicio ejecutivo mercantil por el importe del adeudo e intereses, por ser una prueba preconstituida. Podemos decir que los ttulos de crdito son: los documentos necesarios para ejercitar el derecho literal y autnomo 77

que en ellos se consigna y que estn destinados a circular que en se puede ejercer por el portador legtimo contra el deudor a la fecha de su vencimiento. Se dice que el derecho expresado en el ttulo es literal, porque su existencia se regula al tenor del documento; y se dice, que el ttulo es el documento necesario para ejercitar el derecho, porque, en tanto el ttulo existe, el acreedor debe exhibirlo para ejercitar cualquier derecho, no pudiendo realizarse ninguna modificacin en los efectos del ttulo sin hacerla constar en el mismo. El documento (que da cuenta) de un crdito adquiere el carcter jurdico de ttulo de crdito solamente cuando por su disciplina sea necesario para transferir o exigir el derecho literal y autnomo que en l est mencionado. Respecto de su denominacin, encontramos que algunos autores, objetan la terminologa de los ttulos de crdito y proponen sustituirla por la de ttulos valores; pero otros, consideran que el concepto ttulos de crdito es ms apropiado, por ser el tradicional y por ser el consignado en nuestra ley. Los ttulos de crdito agilizan, facilitan, y aseguran la circulacin de de bienes y derechos. Es decir que los ttulos de crdito presentan una serie de ventajas: 1. Certeza en la existencia del crdito al tiempo de la adquisicin del ttulo. Las obligaciones constan en el ttulo muy claras y simplemente expresadas. De manera que a quien se le transfiere el crdito instrumentalizado debe tener la evidencia de que el crdito existe de acuerdo con el sistema normativo. 2. Rapidez en la ejecucin de los actos que se necesitan para la circulacin del crdito. La emisin de los ttulos de crdito es mucho ms sencilla que la celebracin de contratos formales y ni siquiera las personas se juntan porque nacen de actos unilaterales. 3. Seguridad en la ejecucin final del ttulo. La persona que recibe el ttulo tiene la certidumbre de que el crdito documentado permanece inalterable luego de las sucesivas transferencias. Clasificacin. 1. Segn la naturaleza de la obligacin incorporada: a) Civiles b) Comerciales: aqu se encuentran la letra de cambio, pagar, cheque, certificado de prenda, de embarque, carta de porte, etc. 2. Segn se los pueda sustituir: a) Ttulos provisorios b) Ttulos definitivos 3. Segn el sujeto que los crea o emite: a) Ttulos pblicos: son los emitidos por los entes pblicos en el ejercicio de las funciones que le son propias. b) Ttulos privados. son los ttulos creados a diario por los particulares, sean personas fsicas o jurdicas de derecho privado que tengan capacidad legal para obligarse y libre disposicin de sus bienes. 4. Segn su lugar de creacin: a) Ttulos nacionales b) Ttulos extranjeros 5. Segn su modo o forma de emisin: a) Ttulos de crdito emitidos o creados en masa: son emitidos mediante un solo acto de voluntad o varios actos de voluntad del sujeto emisor; son fungibles y estn impresos en su totalidad. b) Ttulos de crdito emitidos o creados individualmente: requieren en cada caso un acto de voluntad del librador, exteriorizado mediante su firma olgrafa. 6. Segn qu representan: a) Representativos de Dinero, b) Representativos de Mercaderas, c) Representativos de Participacin Social. 7. Segn cmo circulan: 78

d) Ttulos Nominativos: aquellos documentos que se libran a favor de determinado sujeto y tanto su emisin como sus sucesivas transmisiones deben ser inscritas en los registros del emisor o librador del titulo. e) Ttulos a la Orden: aquellos concebidos, en su forma esencial, a nombre de determinado sujeto, que facultan a ste, de modo expreso o implcito, a transmitirlo sin la intervencin del librador f) Ttulos al Portador: aquellos creados sin que en su texto esencial se mencione el beneficiario de la prestacin a que ellos dan derecho. 8. Segn se los considere desvinculados jurdicamente de la relacin fundamental o negocio causal que motivo su libramiento: a) Abstractos: aquellos documentos cartulares que por estar jurdicamente desvinculados de su causa no deben mencionar, en su texto esencial, la relacin fundamental extracartcea que dio motivo a su libramiento o transmisin, y en caso de que hicieran referencia ella resultara, en principio, irrelevante en el mbito de las relaciones cambiarias. b) Causales: son aquellos documentos cartulares en cuyo texto esencial se puede mencionar la causa o relacin fundamental extracartcea que motivo su libramiento. Necesidad. Literalidad. Autonoma. Circulacin y legitimacin. Para que los documentos puedan considerarse ttulos de crdito, debern de tener las caractersticas siguientes: NECESIDAD: se refiere al documento mismo. Para ejercer el derecho cambiario es absolutamente necesario e indispensable que su titular tenga, exhiba, o entregue, segn los casos, el ttulo de crdito. La necesidad de poseer el documento para ejercitar los derechos que el mismo implica, determina que deudor que paga (segn el sentido del art. 725 del CCiv.) a quien no exhibe y entrega el ttulo de crdito, paga mal, y puede verse constreido a pagar de nuevo. AUTONOMA: es la condicin de independencia de que goza el derecho incorporado al documento. Pero esa autonoma hace referencia a la posible relacin con el derecho de un anterior poseedor. El derecho se ejercer independientemente de cualquier condicin que trate de modificarlos o limitarlo y el obligado deber cumplir con los trminos del documento El principio de autonoma significa que el derecho que reconoce el ttulo de crdito en cada uno de los sucesivos legtimos poseedores es de carcter originario. La adquisicin de la posesin se produce siempre a ttulo derivativo, porque ella supone la transmisin del documento de un sujeto a otro. En virtud de la adquisicin autnoma del derecho cambiario no pueden afectar al poseedor del ttulo los vicios de la voluntad de que pudiera adolecer la voluntad del primitivo librador o endosante anteriores ni se le pueden oponer las excepciones que correspondan a su antecesor. LITERALIDAD: Implica la exclusin de las convenciones extraas al documento, que han perdido relevancia frente al negocio cambiario. El poseedor del ttulo, como tal, es titular del derecho cartular y no del nacido de la relacin fundamental (al que puede ser absolutamente ajeno por no haber sido sujeto de ella). El principio de literalidad indica que los derechos de poseedor se rigen, por el tenor literal del ttulo (documento) y nada que no est all expresado o relacionado puede serle opuesto al poseedor para alterar, disminuir o de cualquier modo modificar su derecho. La literalidad presupone el empleo de la forma escrita, sin la cual el tenor del ttulo no se manifiesta. CIRCULACIN: Estos documentos circulan trasmitindose de una persona a otra mediante endoso o la entrega del documento en el caso al portador. LEGITIMIDAD: para tener validez jurdica tienen que estar a nombre de alguien. La legitimacin es la situacin en que se halla colocado el tenedor de un ttulo de crdito para exigir el cumplimiento de los derechos inherentes al mismo. La legitimacin prescinde de la titularidad del derecho cambiario y quien se encuentra legitimado, puede ejercer plenamente el derecho, al extremo de crear la titularidad del derecho cuando transfiere el ttulo a un tercer poseedor, y eso porque el legitimado es el que est investido formalmente del derecho que aparece erga omnes como titular. A los efectos del conjunto de derecho atribuidos al legitimado, se los denomina, legitimacin activa. Los efectos de la legitimacin pasiva, tienen la eficacia de liberar al deudor que de buena fe paga frente a un sujeto legitimado activamente, aunque ste no sea el titular del derecho. 79

La legitimacin funciona independientemente de la titularidad del derecho. Por eso el proceso de circulacin del ttulo de crdito es un proceso de sustitucin de un legitimado por otro legitimado. Resumiendo: Por el principio de la autonoma del derecho cartular, quien posee el ttulo conforme con su ley de circulacin adquiere el derecho expresado en el documento en forma originaria, sin las procedencias que en su anterior posesin pudieran deformarlo o desvanecerlo. Este derecho cartular, nacido en forma originaria en cabeza de cada poseedor, est delimitado por su expresin escriturara en el ttulo; es decir, nada puede invocarse ya sea por parte del deudor o del acreedor que no encuentre su regulacin a tener de la expresin literal que conste en el documento, y a esto se le llama el principio de la literalidad que viene a ser la medida formal de la autonoma del derecho cartular. El ttulo de crdito, que otorga a su tenedor un derecho autnomo y regulado por su expresin literal, requiere ser presentado tantas veces como sea necesario para ejercitar el derecho. Esta exigencia de presentacin se llama principio de necesidad y caracteriza al ttulo como documento dispositivo. 14.2) Los ttulos cambiarios (Decreto/Ley N 5965/63). Letra de cambio. Pagar. Cheque. Concepto y caracteres. Los ttulos cambiarios son aquellos ttulos que contienen la obligacin de dar una determinada suma de dinero. Ej.: letra de cambio, pagar, cheque, factura conformada. A su vez, los podemos clasificar en: - Instrumentos de crdito: son los ttulos que encierran operaciones de crdito. Se crean para postergar el momento de pago de la suma de dinero. Ej.: letra, pagar, factura conformada. - Instrumento de pago: se crean para hacer efectivo el pago. Ej: el cheque LETRA DE CAMBIO La letra de cambio es un ttulo de crdito abstracto por el cual una persona, llamada librador, da la orden a otra llamada girado, de pagar incondicionalmente a una tercera persona llamada tomador o beneficiario, una suma determinada de dinero, en el lugar y plazo que el documento indica. La letra de cambio es el ttulo de crdito por excelencia. Siendo ttulo de crdito responde a los principios de necesidad, literalidad y autonoma. Es un documento necesario porque su posesin es indispensable para ejercitar el derecho indicado en ella. Es literal en cuanto el emitente se encuentra obligado en los lmites del tenor del documento. Y es autnomo porque confiere al poseedor de buena fe un derecho propio y originario, inmune al influjo de las relaciones habidas entre los anteriores poseedores y el deudor Es ttulo de crdito abstracto, es decir, desvinculado de la operacin que dio origen a su transmisin o transferencia. Es siempre un ttulo a la orden, es decir, transmisible por endoso (completo o en blanco). Con el libramiento de una letra de cambio se establece la relacin de tres personas, un librador o suscriptor, que es la persona que debe realizar un pago a otra persona, el llamado tomador o beneficiario, y una tercera persona llamada girado, que es el destinatario de la orden del librador de efectuar el pago al tomador. Caracteres Es un ttulo de crdito abstracto Es un ttulo a la orden Es un ttulo formal, que debe responder a los requisitos de forma prescriptos por la ley Es un ttulo que vincula solidariamente hacia el acreedor a todos los que, en calidad de librador, aceptante, endosante o avalista, han colocado en l sus firmas. PAGAR Es un ttulo de crdito abstracto, que contiene la promesa de pagar a una persona o a su orden, cierta cantidad de dinero en plazo fijado en el mismo documento.

80

El pagar es un documento por el cual el firmante se compromete incondicionalmente a pagar una suma cierta de dinero a determinada persona o a su orden en el plazo especificado en el mismo. Tiene la estructura de una promesa directa, unilateral y obligatoria, de un hecho propio: la prestacin dineraria. En la letra de cambio hay siempre una orden de pago, una asignacin del girador al girado para que pague al tomador o a quien ste ordene, una suma de dinero; la figura del segundo no se presenta nunca en el pagar porque la obligacin directa de cubrir dicha suma recae sobre el suscriptor, o sea, sobre el creador o emitente del ttulo. Esta diferencia determina la naturaleza jurdica del pagar. Mientras el librador de una letra de cambio promete el hecho de un tercero (el girado) y slo en su defecto compromete el hecho propio, el pagar es una verdadera promesa (abinitio) del hecho propio. El pagar no es una orden de pago dada a un tercero por el librador sino una promesa pura y simple da pagar l mismo, una suma determinada de dinero. En el pagar desaparece el instituto de la aceptacin que convierte al girado en obligado principal al pago del documento. El librador es el obligado directo y principal de la prestacin dineraria y por tanto, pasible de la accin directa por parte del legtimo portador del pagar. El pagar pertenece a la categora de los negocios unilaterales abstractos, porque la promesa del suscriptor queda desvinculada de la causa y recortada en los trminos literales del ttulo. CHEQUE El cheque es un documento que contiene una orden o mandato de pago de una cantidad determinada de dinero que formula la persona que lo emite contra una entidad de crdito en la que dispone de dinero para que esta lo pague al tenedor legitimo del documento. Consiste en una orden escrita pura y simple firmada por el titular de una cuenta bancaria para que, a cargo de la misma, y a la vista, el banco pague o acredite una suma cierta de dinero a persona determinada, a la orden de sta o al portador. Dicha orden se extiende en un formulario especial impreso por el banco. Caracteres El cheque es un ttulo de crdito, esto es, el documento necesario para ejecutar el derecho literal consignado en el mismo. A su vez, de la calidad de ttulo de crdito que el cheque posee derivan estas consecuencias: a) El cheque es un documento (constitutivo-dispositivo y formal): Es un documento constitutivo y dispositivo, no simplemente probatorio. Constitutivo porque sin el documento no existe el derecho. Pero como es necesario adems para la transmisin y para el ejercicio del derecho, se le califica tambin como documento dispositivo. Es adems un documento de naturaleza esencialmente formal, en cuanto a que la ley exige para su validez, que contenga determinados requisitos y menciones, en ausencia de los cuales no producir efectos de ttulo de crdito. b) El cheque participa de los caracteres de incorporacin, legitimacin, literalidad y autonoma, propios de los ttulos de crdito: Sin la existencia del ttulo no existe el derecho, ni por tanto la posibilidad de su transmisin o de su ejercicio. El documento es lo principal y el derecho lo accesorio: el derecho ni existe ni puede ejercitarse, sino es en funcin del documento. c) El cheque es cosa mercantil: De esto derivan fundamentales consecuencias, como la calificacin mercantil de tales ttulos de crdito, de las operaciones en ellos consignadas y de los actos o contratos que sobre ellos se celebren. d) El cheque est provisto de fuerza ejecutiva: La accin cambiaria contra cualquiera de los signatarios de un cheque es ejecutiva por el importe de este, y por el de sus intereses y gastos accesorios, sin necesidad de que el demandado reconozca previamente su firma. e) En el cheque los signatarios son obligados solidarios: el tenedor puede exigir de cualquiera de ellos ntegramente la prestacin consignada en el ttulo. El ltimo tenedor puede ejercitar la accin cambiaria contra todos los obligados a la vez, o contra algunos de ellos, sin perder en este caso la accin sobre los otros, y sin obligacin de seguir el orden que guarden sus firmas. 14.3) La obligacin cambiaria. Acciones cambiarias: directa y de regreso. 81

La obligacin cambiaria es la que surge de modo abstracto por el fraccionamiento del ttulo valor, sin tomar en cuenta la causa que le dio origen. Todo signatario se obliga cambiariamente, por estampar su firma sobre un ttulo de crdito. La obligacin cambiaria es autnoma, en el sentido de que es independiente la obligacin de cada signatario, de toda otra obligacin que conste en el ttulo. No todos los obligados se obligan de la misma forma: una es la obligacin de regreso del girador, y otra la obligacin directa del girador aceptante. La realidad es que el obligado directo est obligado al pago de la letra, y el obligado indirecto responde que la letra ser pagada. El obligado cambiario es deudor cierto y actual de la prestacin consignada en el ttulo; el responsable es un deudor en potencia, cuya obligacin no podr actualizarse, sino cuando el tenedor haya acudido con el obligado directo a exigir el pago, y haya realizado los actos necesarios para que nazca la accin de regreso, esto es, para que la simple obligacin en potencia se actualice. LA ACCIN CAMBIARIA La accin cambiaria es la accin ejecutiva derivada del pagar. Se ejercitar: 1. En caso de falta de aceptacin o de aceptacin parcial. 2. En caso de falta de pago o de pago parcial. 3. Cuando el librado o el aceptante fueren declarados en estado de quiebra, de liquidacin judicial, de suspensin de pagos, de concurso o de otra situacin equivalente. Puede ser directa o de regreso. Ser directa cuando su fundamento sea una obligacin cambiaria directa; cuando se deduce contra el principal obligado o sus avalistas Ser de regreso cuando sirva para exigir una obligacin cambiaria de regreso; cuando se deduce contra todos los dems obligados del documento La accin cambiaria directa se diferencia de la de regreso, en razn del obligado cambiario contra quien se ejerce el derecho de cobro del ttulo. Con la accin directa, se puede ir contra el aceptante de la LETRA, o contra el librador del PAGARE y sus respectivos avalistas. Con la accin de regreso, se puede ir contra el librador de la LETRA, de los endosantes y sus respectivos avalistas. En el PAGARE, los endosantes y sus avalistas, son los obligados de regreso. Art. 47 Dec/Ley 5965/63: "El portador puede ejercer las acciones cambiarias de regreso contra los endosantes, el librado y los otros obligados: a) Al vencimiento si el pago no se hubiese efectuado. b) Aun antes del vencimiento. 1. Si la aceptacin hubiese sido rehusada en todo o en parte. 2. En caso de concurso del girado, haya o no aceptado, o de cesacin de pagos aunque no mediara declaracin Judicial, o cuando hubiere resultado infructuoso un pedido de embargo en sus bienes. 3. En caso de concurso del librador de una letra no aceptable. La accin de reembolso -que es directa o de regreso, segn contra quien se dirija-, es una accin autnoma. El legitimado para ejercer el reembolso es el obligado cambiario portador del ttulo que lo abon y goza de accin contra sus garantes, obligado directo y de regreso anteriores a l, y los respectivos avalistas. Tambin puede ejercer el reembolso el avalista que abon el ttulo, en contra de su avalado y de los que estn obligados cambiariamente. 14.4) Bolsa de Comercio. Organizacin. Funciones.

82

Las bolsas de comercio son mercados pblicos dedicados a la negociacin de documentos comerciales, ttulos del E, acciones de empresas privadas o mixtas, y cuyas actividades se encuentran sometidas a las reglamentaciones del E. La bolsa es el rgano central que regula la circulacin de capitales; a ella afluyen las empresas para convertir sus ttulos en numerario que sale a fomentar las industrias y activar sus negocios. La bolsa es la imagen del estado del pas. Las bolsas, como todos los mercados estn sometidas a influencias exteriores, a leyes que la regulan, a perspectivas econmicas que ensanchan (o reducen) los horizontes y alimentan (o enervan) el espritu de la empresa. De esta forma, se debe encarar esa actividad como la resultante de todas las fuerzas que forman al pas y se convierten en ttulos, y promueven las empresas que se lanzan a operar sobre lo que prometen los progresos que se realizan La bolsa es un rgano de la economa donde concurren todas las energas y la sabia de la industria nacional a tomar impulso y direccin, a transformarse en esa propiedad mltiple y divisible del titulo que se convierte a su vez en bancos, vas frreas, colonias, puertos y tantas otras empresas que se inician en toda la repblica, y a las que la bolsa fomenta directa o indirectamente. Sus latidos son recogidos diariamente, dentro y fuera de la nacin, por todos los hombres de negocios que necesitan investigar el estado del pas La Bolsa de Comercio de Buenos Aires tiene como funciones principales las de autorizar la cotizacin de ttulos valores y asegurar la veracidad de la informacin que las empresas, cuyos valores cotizan, deben presentar a la Bolsa para su difusin. Dentro de sus funciones, encontramos tambin la comercializacin de ttulos y obligaciones. Los ttulos negociables son: 1. Ttulos de la deuda publica. 2. Ttulos de sociedades privadas, nacionales. 3. Los ttulos de sociedades annimas nacionales. Los contratos que se desarrollan son: Compraventa: porque se compran o se venden ttulos o mercancas. Comisin: porque los interesados lo realizan a travs de los agentes de la bolsa. Loa contratos, se dividen a su vez en: a) Segn el tiempo de la ejecucin: - Al contado: son aquellas cuyas prestaciones han de ejecutarse el mismo da de la celebracin o dentro de un tiempo breve, fijado de antemano. - A plazo: son aquellas cuyas prestaciones han de ejecutarse dentro de un plazo amplio indicado por los contratantes. - Contrato diferencial: es aquella negociacin en la cual el comprador y el vendedor de una operacin a plazo, en lugar de cumplir sus respectivas prestaciones, se pagan las diferencias que resulten de las cotizaciones. - Contrato de reporte o de doble: es una negociacin en la cual se compran valores al portador y en el mismo acto se venden a la misma persona de quien se compra, ttulos de la misma especie. b) Segn la posibilidad de resolucin: - En firme: en estos contratos una vez establecido el acuerdo no puede resolverse el contrato. - Rescindibles o variables por prima: son aquellos contratos en los cuales una de las partes puede resolver o variar el contrato dentro de un tiempo determinado, mediante el pago de una compensacin o prima. El hecho de que una empresa sea admitida a cotizar en Bolsa implica un alto grado de profesionalizacin en su organizacin por las exigencias de transparencia y de informacin que exige el estar cotizando. Por su parte, para comprar y vender valores es necesario recurrir a un agente de bolsa. Los agentes o sociedades de bolsa son los accionistas del Mercado de Valores de Buenos Aires S.A.. Como su nombre lo indica el Merval es una sociedad annima y su actividad principal consiste en liquidar y garantizar las operaciones de los agentes y sociedades de bolsa. 83

El Merval dicta los reglamentos operativos para la negociacin de los diferentes instrumentos. Adems tiene facultades para sancionar a los agentes. En resumen, es la institucin que aporta el marco de seguridad y transparencia necesario para la negociacin. Quien se ocupa de mantener en custodia los valores admitidos a cotizacin por la Bolsa y negociados por los agentes del Merval es la Caja de Valores. Esta tercera y fundamental institucin del sistema burstil lleva el registro de las cuentas de los inversores o comitentes de modo similar a registros de cuentas bancarias La Bolsa es un mercado, en el que se negocian una serie de productos; se ponen en contacto compradores y vendedores. Efectivamente, en primer trmino la Bolsa es punto de encuentro entre dos figuras muy importantes en una economa: empresas y ahorradores. Las empresas que necesitan dinero para alcanzar sus objetivos tienen diferentes formas de conseguirlos, una de las ms interesantes es acudir a la Bolsa y vender activos financieros (acciones, bonos, obligaciones, etc.) que hayan emitido. Por otro lado, los ahorradores (tanto instituciones como particulares) desean obtener rentabilidad de sus excedentes y entre las muchas alternativas de inversin que existen, pueden decidir la compra en Bolsa de los productos emitidos por las empresas. La Bolsa, por tanto, cumple una funcin esencial en el crecimiento de toda economa, puesto que canaliza el ahorro hacia la inversin productiva. Es un instrumento de financiacin para las empresas y de inversin para los ahorradores. Facilita la movilidad de la riqueza. En su condicin de mercado secundario, la Bolsa ofrece a los compradores de valores mobiliarios la posibilidad de convertirlos en $ en el momento que lo deseen. Resultara poco atractivo para los inversores no poder desprenderse fcilmente de sus acciones, bonos, etc., cuando necesitaran el $. La liquidez que la Bolsa ofrece a los inversores hace posible que sus diferentes horizontes temporales de inversin, puedan conjugarse y as cumplir ambos sus objetivos. Adems, el mercado resuelve, c/vez con mayor eficiencia, el problema de la valoracin de los activos financieros a travs de la libre conjuncin de oferta y demanda. Es decir, en la Bolsa el precio de los productos financieros es un precio objetivo puesto que se corresponde con el valor que el mercado da por ellos. Para que todas estas funciones se desarrollen con eficiencia es muy importante la informacin. La informacin es a los mercados lo que la sangre a un organismo vivo, cuanto ms limpia y mejor circule, mejor funcionar todo el sistema. Toda la informacin que pueda influir en el mercado debe ser difundida de forma clara y rpida a todos los participantes en el mismo para que todos dispongan de las mismas oportunidades. La transparencia informativa es un compromiso constante de la Bolsa. La inversin en acciones protege el ahorro frente a la inflacin. Las acciones representan partes de activos reales, cuyo valor monetario crece por efecto de la inflacin, por lo que tambin aumenta el precio de las acciones. Por ltimo, un mercado oficial y organizado como es la Bolsa confiere seguridad jurdica a todas las transacciones que se realizan y facilita la accesibilidad de todos los participantes. En cuanto a su organizacin, segn el art. 22 de la Ley 17.811, la bolsa de comercio de Bs. As., adopta la forma de asociacin civil con personera jurdica sin fines de lucro. Las bolsas o mercados de comercio deben constituirse como asociaciones civiles con personera jurdica o como sociedades annimas. Tiene como marco normativo funcional la ley 17811 autorizada por el ejecutivo nacional, a actuar por intermedio de la comisin nacional de valores, segn lo establece el art. 28: Las bolsas de comercio, cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores, y los mercados de valores, que deseen constituirse en el futuro, deben requerir autorizacin al Poder Ejecutivo Nacional por intermedio de la Comisin Nacional de Valores, para desarrollar las funciones que esta ley asigna a esas entidades. 84

Tiene ms de 8500 asociados individuales en que en las asambleas anules eligen a sus representantes para integrar el consejo de direccin. Los principales objetivos estatuarios de la bolsa son: 1. Facilitar a sus asociados toda clase de negocios lcitos y operaciones mercantiles, cuidando su realidad legalidad y seguridad. 2. Cumplir las funciones que le confiere la ley en todo lo referente a la cotizacin de ttulos valores. 3. Promover la realizacin de transacciones en monedas, metales preciosos, giros, letras de cambio, etc. 4. Asegurar la variedad del registro de las operaciones realizadas en sus recintos y su publicacin para informar el precio corriente de los bienes y servicios negociables. 5. Procurar mediante peticiones a las autoridades e instituciones que crea corresponder, una adecuada legislacin relativa al comercio, produccin, finanzas y economa en general. 6. Efectuar estudios e investigaciones referentes a las materias citadas. 7. Crear funciones con finalidad de bien pblicos. 8. Fomentar el arbitraje como medio de solucin rpida y amigable de las cuestiones o litigios de carcter comercial. UNIDAD 15 15.1) Situaciones de crisis empresarial. Rgimen legal (Ley 24.522). La impotencia patrimonial y las soluciones concursales. El patrimonio es la prenda comn de los acreedores. La impotencia patrimonial se traduce en falta de pago de las obligaciones del titular del patrimonio insolvente, con lo cual resultan afectados los intereses de los acreedores del deudor insolvente; y stos tienen el derecho de cobrarse ejecutando los bienes de su deudor. Cada uno de ellos puede formular su pretensin por separado y frente a una posible situacin de riesgo, correr la suerte de su diligencia. Si el patrimonio es presuntamente insuficiente, las ejecuciones singulares o particulares no satisfacen, por lo que se ha ideado un procedimiento de ejecucin colectiva o concurso. "La concursalidad de un procedimiento implica que la consecuencia de la crisis de la empresa, esto es, la insatisfaccin de los acreedores, sea reparada mediante una regulacin de todas las relaciones, y no solamente esto, sino con una regulacin igual para todas las relaciones. Desde el punto de vista del deudor, la concursalidad comporta que la regulacin se produzca con todos sus bienes, porque de todos sus bienes el deudor debe extraer los medios para liberarse de las deudas". Ese procedimiento tiene mayor importancia en materia comercial negocios y all recibi el nombre de bancarrota o quiebra. El concurso evita que los acreedores se cobren segn su mayor o menor diligencia, satisfaciendo aqullos ntegramente sus crditos y no cobrando los morosos o quienes tuvieron mejor voluntad con el concursado. Por ello el proceso concursal se caracteriza por su unidad, es decir, por su universalidad, y tiene sostn en el trato con que deben ser medidos los acreedores. La experiencia demostr que era posible llegar al mismo resultado sin la quiebra del comerciante, si poda concertarse entre ste y los acreedores un acuerdo o concordato por el cual se difiriera la fecha de los pagos, o se establecieran quitas. Esta solucin no podra fracasar por la oposicin de determinada minora, tal vez un solo acreedor. Por eso se acogi la institucin del concurso preventivo, que determin los recaudos por los cuales se poda llegar a esa solucin. Tambin se admiti que, en el curso de la quiebra, pudiera drsele trmino mediante un arbitrio anlogo, denominado acuerdo o concordato resolutorio. Principios rectores. La conservacin de la empresa Art. 179.- [CONSERVACIN Y ADMINISTRACIN POR EL SNDICO] - El sndico debe adoptar y realizar las medidas necesarias para la conservacin y administracin de los bienes a su cargo... Art. 204.- [FORMAS DE REALIZACIN. PRIORIDAD] - La realizacin de los bienes debe hacerse en la forma ms conveniente al concurso, dispuesta por el juez segn este orden preferente: 85

a) Enajenacin de la empresa, como unidad. b) Enajenacin en conjunto de los bienes que integren el establecimiento del fallido, en caso de no haberse continuado con la explotacin de la empresa. c) Enajenacin singular de todos o parte de los bienes. El orden de preferencia procura la conservacin de la empresa. Esa finalidad debe conjugarse con la conveniencia del concurso, y sobre ella decide el juez Requisitos para la apertura del proceso concursal. Presupuesto objetivo: 1. Cesacin de pagos. Artculo 1.- [CESACIN DE PAGOS] - El estado de cesacin de pagos, cualquiera sea su causa y la naturaleza de las obligaciones a las que afecte, es presupuesto para la apertura de los concursos Universalidad. El concurso produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor, salvo las exclusiones legalmente establecidas respecto de bienes determinados. Para la apertura del juicio concursal no es necesario que fueran ms de uno los acreedores que concurrieran a la peticin; basta la cesacin de pagos acreditada por un solo acreedor. Se interpreta la cesacin de pago como el estado de un patrimonio que se manifiesta impotente para afrontar el cumplimiento de las obligaciones exigibles. Es la impotencia patrimonial para afrontar el pago de las obligaciones exigibles, por medios regulares. No se puede pretender la apertura del concurso sin la concurrencia de la cesacin de pagos. Por lo tanto, si al iniciarse el concurso preventivo se afirma no tener pasivo, la resolucin que no da curso a la presentacin es justificada. 2. Hechos reveladores. Art. 79.- Pueden ser considerados hechos reveladores del estado de cesacin de pagos, entre otros: 1) Reconocimiento judicial o extrajudicial del mismo, efectuado por el deudor. 2) Mora en el cumplimiento de una obligacin. 3) Ocultacin o ausencia del deudor o de los administradores de la sociedad, en su caso, sin dejar representante con facultades y medios suficientes para cumplir sus obligaciones. 4) Clausura de la sede de la administracin o del establecimiento donde el deudor desarrolle su actividad. 5) Venta a precio vil, ocultacin o entrega de bienes en pago. 6) Revocacin judicial de actos realizados en fraude de los acreedores. 7) Cualquier medio ruinoso o fraudulento empleado para obtener recursos. Presupuesto subjetivo: 1. Sujetos concursables. Art. 2. [SUJETOS COMPRENDIDOS] - Pueden ser declaradas en concurso las personas de existencia visible, las de existencia ideal de carcter privado y aquellas sociedades en las que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, cualquiera sea el porcentaje de su participacin. Se consideran comprendidos: 1. El patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado del patrimonio de los sucesores. 2. Los deudores domiciliados en el extranjero respecto de bienes existentes en el pas. Pueden ser sujetos pasivos de los concursos todas las personas, de existencia visible o ideal, con la sola de las personas jurdicas de carcter pblico. La crisis econmica que los juicios concrsales tienden a conjurar, concierne a todos cuantos puedan resultar titulares de un patrimonio. Estas personas (de existencia visible o ideal) pudieron haber formado una universalidad de bienes -el patrimonio-, que constituye la prenda comn de los acreedores que en sus relaciones se hubieran generado. Por medio del concursamiento de esa persona se procede a la disposicin de tales bienes para su liquidacin y distribucin del producto con apego a la directiva ya comentada de igualdad de los acreedores y de proteccin al crdito en general y al inters colectivo. 15.2) El concurso preventivo. Efectos de la apertura. 86

Lo pide el deudor. Su finalidad es la de negociar un acuerdo con los acreedores. A travs del acuerdo se hace una propuesta de pago, se negocia la deuda. En el concurso no hay liquidacin de bienes, hay acuerdo. Durante el trmite de este proceso la empresa contina en marcha, y el deudor sigue administrando sus bienes bajo la vigilancia del sndico, salvo que proceda su separacin de la administracin. La quiebra, situacin que se trata de evitar con el concurso preventivo, es aplicada en caso de que un deudor no pueda cumplir con sus obligaciones por haber cado en cesacin de pagos (lo que se produce cuando su pasivo patrimonial supera el activo, lo que determina que se halle en una situacin de insolvencia o le falta dinero efectivo para cumplir con sus deudas, a pesar de que posea otros bienes materiales. Esto ltimo se denomina iliquidez). La medida judicial consiste en preparar la ejecucin de todos los bienes del deudor, para asegurar que todos sus acreedores puedan cobrar en orden a sus privilegios, y luego en igualdad de condiciones. Evita que el deudor pueda seguir disponiendo de sus bienes, retirndolo de la administracin de su patrimonio, para evitar seguir frustrando cada vez ms la garanta de sus acreedores, y obtener que los bienes que se hubieren ocultado o enajenado en fraude de los acreedores, reingresen al activo patrimonial. Para evitar que se produzca esa ejecucin colectiva de los bienes del deudor como consecuencia de la declaracin judicial de quiebra se ha ideado la figura del concurso preventivo, legislada en la argentina por la ley 24.522. La ley trata en primer trmino el acuerdo preventivo para pasar a reglar el procedimiento liquidatorio: la quiebra. El concurso preventivo es una medida judicial para evitar la quiebra, y pueden pedirlo, mientras no sea declarada la quiebra, aquellos deudores que se hallen en cesacin de pagos. Reviste el carcter de universal, pues comprende todos los bienes del deudor y a todos los acreedores aunque no hayan presentado sus crditos. EFECTOS DE LA APERTURA Art.15.- El concursado conserva la administracin de su patrimonio bajo la vigilancia del sndico. El concurso no trae como consecuencia el desapoderamiento del convocatario, y ste conserva la administracin de sus bienes. Pero sus facultades quedan restringidas, en cuanto le estn vedados ciertos actos (arts. 16 y 17), y debe actuar bajo la vigilancia y el control del sndico. Como consecuencia de la apertura del juicio universal, pasa a un estado de capacidad controlada. El concepto de administracin ser interpretado slo como la posibilidad de realizar los actos y operaciones normales del giro empresario o conexo con dicha actividad y por los que no resulten afectados, directa o indirectamente, los intereses de los acreedores. Se ha admitido que puede: a) otorgar y revocar los mandatos otorgados5; b) deducir acciones judiciales y proseguirlas, y c) negociar letras y pagares. Los terceros que se vinculen con el deudor, despus de presentada la solicitud del art. 11, no sufrirn los efectos que produce el concurso preventivo. Estos acreedores "posconcursales" asumen, solamente, el riesgo de una eventual quiebra, pero no se los puede someter al concurso preventivo anterior. Art. 16.- El concursado no puede realizar actos a ttulo gratuito o que importen alterar la situacin de los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin. Frente a una situacin de concurso, no puede el concursado agravar su insolvencia empobrecindose mediante donaciones o liberalidades. Tambin estn prohibidos los actos que alteren la situacin de los acreedores. Tales son: a) El pago de cualquiera de ellos, aun por entrega de bienes. b) El otorgamiento de actos que conviertan en privilegiado un crdito quirografario. Art. 17.- Actos ineficaces. a) Los actos cumplidos en violacin a lo dispuesto en el Artculo 16 son ineficaces de pleno derecho respecto de los acreedores. b) Separacin de la administracin. Adems, cuando el deudor contravenga lo establecido en los Artculos 16 y 25 cuando oculte bienes, omita las informaciones que el juez o el sndico le requieran, incurra en falsedad en las que produzca o realice algn acto en perjuicio evidente para los acreedores, el juez puede separarlo de la administracin por auto fundado y designar reemplazante. Esta resolucin es apelable al solo efecto devolutivo, por el deudor. 87

Art. 19.- Intereses. La presentacin del concurso produce la suspensin de los intereses que devengue todo crdito de causa o ttulo anterior a ella, que no est garantizado con prenda o hipoteca. Los intereses de los crditos as garantizados, posteriores a la presentacin, slo pueden ser reclamados sobre las cantidades provenientes de los bienes afectados a la hipoteca o a la prenda. Si el concurso preventivo desemboca en la quiebra, proceden los intereses desde el da de la presentacin del concurso hasta la fecha de la declaracin de la quiebra. Art. 20.- Contratos con prestacin recproca pendiente. a) El deudor puede continuar con el cumplimiento de los contratos en curso de ejecucin, cuando hubiere prestaciones recprocas pendientes. Para ello debe requerir autorizacin del juez, quien resuelve previa vista al sndico. La continuacin del contrato autoriza al cocontratante a exigir el cumplimiento de las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin en concurso bajo apercibimiento de resolucin. b) Las prestaciones que el tercero cumpla despus de la presentacin en concurso preventivo, y previo cumplimiento de lo dispuesto en este precepto, gozan del privilegio previsto por el artculo 240. La tradicin simblica anterior a la presentacin, no importa cumplimiento de la prestacin

Segn el art. 753 del Cd. Civil, el contratante puede exigir el pago para cumplir su prestacin, y si no lo recibe, negarse a efectuar la propia. El juez est facultado para autorizar ese pago. c) Sin perjuicio de la aplicacin del artculo 753 del Cdigo Civil, el tercero puede resolver el contrato cuando no se le hubiere comunicado la decisin de continuarlo, luego de los TREINTA (30) das de abierto el concurso. Debe notificar al deudor y al sndico. d) La apertura del concurso preventivo deja sin efecto los convenios colectivos vigentes por el plazo de TRES (3) aos, o el de cumplimiento del acuerdo preventivo, el que fuere menor. Es una suspensin de su aplicacin durante el lapso que insuma el procedimiento judicial y el estado concursal del deudor. La finalizacin del concurso, en efecto, repone la vigencia de los convenios colectivos preexistentes. e) Servicios Pblicos. No pueden suspenderse los servicios pblicos que se presten al deudor por deudas con origen en fecha anterior a la de la apertura del concurso. Los servicios prestados con posterioridad a la apertura del concurso deben abonarse a sus respectivos vencimientos y pueden suspenderse en caso de incumplimiento mediante el procedimiento previsto en las normas que rigen sus respectivas prestaciones. La ley declara de modo expreso que los prestadores de servicios pblicos (provisin de energa elctrica, gas, telefona, etc.), no pueden interrumpir el suministro respectivo por ms que las clusulas del contrato o reglas de la dacin del servicio lo autoricen. Los crditos por servicios anteriores al concurso sern pagados como meros quirgrafos: en el marco del acuerdo que proponga el deudor. Slo si el deudor incumple, nuevamente, luego de su presentacin en concurso, puede la empresa prestadora utilizar sus prerrogativas de corte del suministro respectivo. En caso de quiebra se concede al dador del servicio carcter de acreedor del concurso (art. 240). Art. 21.- Juicios contra el concursado. La apertura del concurso produce, a partir de la publicacin de edictos, la suspensin del trmite de los juicios de contenido patrimonial contra el concursado por causa o ttulo anterior a su presentacin, y su radicacin en el juzgado del concurso. No podrn deducirse nuevas acciones con fundamento en tales causas o ttulos. El actor podr optar por pretender verificar su crdito, o por continuar el trmite de los procesos de conocimiento hasta el dictado de la sentencia, lo que estar a cargo del juez del concurso, valiendo la misma, en su caso como pronunciamiento verificatorio. Quedan excluidos de los efectos: a) Los procesos de expropiacin, los que se funden en las relaciones de familia y las ejecuciones de garantas reales; Los juicios de expropiacin no se suspenden porque obedecen a una razn de utilidad pblica. 88

Las ejecuciones de garantas reales se suspenden, o no podrn deducirse, hasta tanto se haya presentado el pedido de verificacin respectivo; si no se inici la publicacin o no se present la ratificacin solamente se suspenden los actos de ejecucin forzada. b) Los procesos de conocimiento en trmite y los juicios laborales, salvo que el actor opte por suspender el procedimiento y verificar su crdito conforme lo dispuesto por los artculos 32 y concordantes; c) Los procesos en los que el concursado sea parte de un litis consorcio pasivo necesario. En estos casos los juicios proseguirn ante el tribunal de su radicacin originaria o ante el que resulte competente si se trata de acciones laborales nuevas. El sndico ser parte necesaria en tales juicios, excepto en los que se funden en relaciones de familia, a cuyo efecto podr otorgar poder a favor de abogados cuya regulacin de honorarios estar a cargo del juez del concurso, cuando el concursado resultare condenado en costas, y se regir por las pautas previstas en la presente ley. En los procesos indicados en los incisos 2) y 3) no proceder el dictado de medidas cautelares. Las que se hubieren ordenado, sern levantadas por el juez del concurso, previa vista a los interesados. La sentencia que se dicte en los mismos valdr como ttulo verificatorio en el concurso. En las ejecuciones de garantas reales no se admitir el remate de la cosa gravada ni la adopcin de medidas precautorias que impidan su uso por el deudor, si no se acredita haber presentado el pedido de verificacin del crdito y su privilegio. Art. 23.- Ejecuciones por remate no judicial. a) Los acreedores titulares de crditos con garanta real que tengan derecho a ejecutar mediante remate no judicial bienes de la concursada o, en su caso, de los socios con responsabilidad ilimitada, deben rendir cuentas en el concurso acompaando los ttulos de sus crditos y los comprobantes respectivos, dentro de los VEINTE (20) das de haberse realizado el remate. El acreedor pierde a favor del concurso, el UNO POR CIENTO (1%) del monto de su crdito, por cada da de retardo, si ha mediado intimacin judicial anterior. El remanente debe ser depositado, una vez cubiertos los crditos, en el plazo que el juez fije. Ciertas instituciones bancarias han sido facultadas por sus respectivos ordenamientos legales a disponer la subasta de los bienes de sus deudores, con prioridad a otros ejecutantes y sin sustanciacin de ejecuciones judiciales. As tambin, en ciertas condiciones, la ley 24.441 (art. 57) autoriza a que acreedores particulares hagan rematar el bien hipotecado, sin intervencin judicial. b) Si hubiera comenzado la publicacin de los edictos que determina el artculo 27, antes de la publicacin de los avisos del remate no judicial, el acreedor debe presentarse al juez del concurso comunicando la fecha, lugar, da y hora fijados para el remate, y el bien a rematar, acompaando, adems, el ttulo de su crdito. La omisin de esta comunicacin previa vicia de nulidad al remate. Tiene por objeto permitirle al juez decidir su suspensin, as como controlar el acto de su realizacin. c) La rendicin de cuentas debe sustanciarse por incidentes con intervencin del concursado y del sndico. Art. 24.- Suspensin de remates y medidas precautorias. En caso de necesidad y urgencia evidentes para el concursoel juez puede ordenar la suspensin temporaria de la subasta y de las medidas precautorias que impidan el uso por el deudor de la cosa gravada, en la ejecucin de crditos con garanta prendaria o hipotecaria. Los servicios de intereses posteriores a la suspensin son pagados como los gastos del concurso, si resultare insuficiente el producido del bien gravado. Esta suspensin no puede exceder de NOVENTA (90) das. A peticin del concursado o del sndico, y aun de oficio, el juez puede, en auto fundado, resolver la suspensin hasta un plazo mximo de noventa das, la subasta del bien hipotecado o prendado. La ley permite que la suspensin temporaria comprenda tambin medidas precautorias. Acreedores concurrentes. Proceso de verificacin de crditos. Perodo de exclusividad. Cramdown. Acuerdo preventivo. La verificacin de crditos implica un pedido que formaliza el acreedor ante el sndico designado. Es una nota solicitando verificacin indicando la causa del crdito que se invoca, monto y privilegio. 89

Art. 32.- Solicitud de verificacin. a) Todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin y sus garantes, deben formular al sndico el pedido de verificacin de sus crditos, indicando monto, causa y privilegios Los concursos y las quiebras son los medios de regular en un solo proceso el cobro de sus crditos o de una parte de ellos, por todos los acreedores de una persona, fsica o jurdica. Por el acto de apertura del concurso, o declaracin de la quiebra, se determina al deudor. Para establecer quines son los acreedores, se exige que el deudor los denuncie, pero ste puede omitir acreedores reales e incluir acreedores ficticios. Se requiere entonces la citacin de todos aquellos que invistan o pretendan la calidad de acreedores e intenten cobrar sus crditos. Adems, se deben considerar los ttulos invocados y acordarles la calidad pretendida. Esto es lo que se propone la verificacin de crditos. Con ello logra cada acreedor el ttulo para cobrar su crdito, con el respectivo privilegio, en la ejecucin colectiva. Se obtiene por esta va la calidad de acreedor "concurrente", habilitado por tal razn para participar en el concurso preventivo. Los acreedores cuando son llamados a concurrir, mediante verificacin de crditos, son llamados acreedores concurrentes. b) Efectos. El pedido de verificacin produce los efectos de la demanda judicial, interrumpe la prescripcin e impide la caducidad del derecho y de la instancia. La demanda debe ser presentada dentro de la fecha que se ha fijado en cumplimiento del art. 14, inc. 3, de la LCQ. Si la presentacin es deficiente, el sndico debe pedir las explicaciones y esclarecimientos que le permitan apreciar la procedencia de la verificacin. Al pedido de verificacin se le acuerdan los efectos de la demanda judicial y, por tanto, interrumpe la prescripcin. Desde la presentacin del acreedor, pidiendo verificacin, no le incumbe el impulso procesal y, por lo tanto, no corre la caducidad del derecho y de la instancia. El proceso de verificacin de crditos es una sucesin de actos judiciales cuyo fin es: a) Determinar quienes son los acreedores por causa o titulo anterior a la presentacin en concurso del deudor, cual es el monto de sus crditos, sus causas y privilegios. b) Determinar cual es la relacin de cada uno de ellos respecto del concursado. c) Permitirle a cada acreedor participar en deliberacin y votacin en la junta de acreedores y as mismo cobrar la cuota del acuerdo preventivo homologado (en el caso de concurso preventivo) o el dividendo que le corresponda en la distribucin (en la quiebra). ART. 32 bis. Verificacin por fiduciarios y otros sujetos legitimados. La verificacin de los crditos puede ser solicitada por el fiduciario designado en emisiones de debentures, bonos convertibles, obligaciones negociables u otros ttulos emitidos en serie; y por aqul a quien se haya investido de la legitimacin o de poder de representacin para actuar por una colectividad de acreedores. La extensin de las atribuciones del fiduciario, del legitimado o del representante se juzgar conforme a los contratos o documentos en funcin de los cuales haya sido investido de la calidad de fiduciario, legitimado o representante. No se exigir ratificacin ni presentacin de otros poderes. Art. 36.- Resolucin judicial. Dentro de los DIEZ (10) das de presentado el informe por parte del sndico, el juez decidir sobre la procedencia y alcances de las solicitudes formuladas por los acreedores. El crdito o privilegio no observados por el sndico, el deudor o los acreedores es declarado verificado, si el juez lo estima procedente. Cuando existan observaciones, el juez debe decidir declarando admisible o inadmisible el crdito o el privilegio. FALTA DE ACREEDORES VERIFICADOS. - Si ninguno de los acreedores presentados fuera verificado, tcnicamente no existe ningn acreedor; en consecuencia, debe declararse la conclusin de las actuaciones previo pago de los gastos del concurso (art. 229, LCQ), por parte del deudor. Art. 37.- Efectos de la resolucin. a) La resolucin que declara verificado el crdito y, en su caso, el privilegio, produce los efectos de la cosa juzgada, salvo dolo. 90

b) La que lo declara admisible o inadmisible puede ser revisada a peticin del interesado, formulada dentro de los VEINTE (20) das siguientes a la fecha de la resolucin... Vencido este plazo, sin haber sido cuestionada, queda firme y produce tambin los efectos de la cosa juzgada, salvo dolo. El segundo apartado se refiere a los crditos impugnados; en este caso, la resolucin que los declara admisibles o inadmisibles puede ser revisada a peticin del interesado, formulada dentro de los veinte das siguientes a la decisin del juez. Es decir, el acreedor impugnado y no verificado tiene legitimacin activa para pedir la revisin. El sndico o el acreedor impugnante pueden pedir tambin la revisin de la admisin del crdito impugnado. Art. 38.- Invocacin de dolo. Efectos. Las acciones por dolo...e tramitan por va ordinaria ante el juzgado del concurso, y caducan a los NOVENTA (90) das del la fecha en que se dict la resolucin judicial... La deduccin de esta accin no impide el derecho del acreedor a obtener el cumplimiento del acuerdo, sin perjuicio de las medidas precautorias que puedan dictarse. El dolo aqu, trata del concierto del que invoca el crdito con el fallido, para darle apariencia de verosimilitud a un crdito inexistente, menor, o sin privilegio. Habra mediado una verdadera estafa o fraude procesal. PERODO DE EXCLUSIVIDAD Art. 41.- Clasificacin y agrupamiento de acreedores en categoras. a) Dentro de los DIEZ (10) das contados a partir de la fecha en que debe ser dictada la resolucin prevista en el artculo 36, el deudor debe presentar a la sindicatura y al juzgado una propuesta fundada de agrupamiento y clasificacin en categoras de los acreedores verificados y declarados admisibles, la naturaleza de las prestaciones correspondientes a los crditos, el carcter de privilegiados o quirografarios, o cualquier otro elemento que razonablemente, pueda determinar su agrupamiento o categorizacin, a efectos de poder ofrecerles propuestas diferenciadas de acuerdo preventivo. b) La categorizacin deber contener, como mnimo, el agrupamiento de los acreedores en TRES (3) categoras: quirografarios, quirografarios laborales -si existieren- y privilegiados, pudiendo -inclusocontemplar categoras dentro de estos ltimos. La categorizacin es slo facultativa; la obligatoriedad que proclama la ley es efectiva slo cuando el deudor pretende formular ulteriormente (en el marco del art. 45) propuestas diferentes a diversos grupos de acreedores. Cuando el deudor no lleva a cabo el agrupamiento, sencillamente lo que ha acontecido es su prdida del derecho a formular propuestas diferenciales. Slo podr recurrir a los mecanismos de obtencin de renuncias de eventuales acreedores postergados por un mejor acuerdo ofrecido a otros. Art. 42.- Resolucin de categorizacin. a) Dentro de los DIEZ (10) das siguientes a la finalizacin del plazo fijado en el artculo 40, el juez dictar resolucin fijando definitivamente las categoras y los acreedores comprendidos en ellas. b) Constitucin del Comit de acreedores. En dicha resolucin el juez designar a los nuevos integrantes del Comit provisorio de acreedores, el cual quedar conformado como mnimo por un acreedor por cada categora de las establecidas, debiendo integrar el mismo necesariamente el acreedor de mayor monto dentro de la categora. A partir de ese momento cesarn las funciones de los anteriores integrantes del Comit. En el auto de apertura del concurso preventivo, el magistrado actuante debi designar al "comit provisorio de acreedores" (art. 14, inc. 11, LCQ), rgano informativo, de consejo y de control durante el trmite del concurso hasta las vsperas de la celebracin del acuerdo. Ese comit inicial -de obligatoria constitucin- era conformado segn la informacin proporcionada por el deudor en su escrito inicial, designando a los acreedores quirografarios denunciados de mayor monto. Presentados los informes del sndico y, por ende, conocida la configuracin de la estructura del pasivo y la eventual categorizacin de acreedores, cabe reemplazar aquel rgano provisional por uno que controlar de aqu en ms la tramitacin del concurso, hasta que el deudor logre conformidad con su propuesta de acuerdo y se designe el definitivo. Art. 43.- Perodo de exclusividad. Propuestas de acuerdo. 91

a) Dentro de los noventa (90) das desde que quede notificada por ministerio de la ley la resolucin o dentro del mayor plazo que el juez determine en funcin al nmero de acreedores o categoras, el que no podr exceder los treinta (30) das del plazo ordinario, el deudor gozar de un perodo de exclusividad para formular propuestas de acuerdo preventivo por categoras a sus acreedores y obtener de stos la conformidad segn el rgimen previsto en el artculo 45. La ley denomina este plazo (que el juez fija segn lo aconseje el mayor o menor nmero de acreedores y las categoras creadas) de exclusividad, dado que a su trmino, y para ciertos deudores, abrir otro plazo para que terceros intenten acordar con los acreedores para superar la crisis (y, en tal caso, hacerse de una opcin preferencial de compra de la empresa). b) Las propuestas pueden consistir en quita, espera o ambas; entrega de bienes a los acreedores; constitucin de sociedad con los acreedores quirografarios, en la que stos tengan calidad de socios; reorganizacin de la sociedad deudora; administracin de todos o parte de los bienes en inters de los acreedores; emisin de obligaciones negociables o debentures; emisin de bonos convertibles en acciones; constitucin de garantas sobre bienes de terceros; cesin de acciones de otras sociedades; capitalizacin de crditos, inclusive de acreedores laborales, en acciones o en un programa de propiedad participada, o en cualquier otro acuerdo que se obtenga con conformidad suficiente dentro de cada categora, y en relacin con el total de los acreedores a los cuales se les formular propuesta. c) Las propuestas deben contener clusulas iguales para los acreedores dentro de cada categora, pudiendo diferir entre ellas d) El deudor puede efectuar ms de una propuesta respecto de cada categora, entre las que podrn optar los acreedores comprendidos en ellas. e) El acreedor deber optar en el momento de dar su adhesin a la propuesta f) La propuesta no puede consistir en prestacin que dependa de la voluntad del deudor g) Cuando no consiste en una quita o espera, debe expresar la forma y tiempo en que sern definitivamente calculadas las deudas en moneda extranjera que existiesen, con relacin a las prestaciones que se estipulen h) Los acreedores privilegiados que renuncien expresamente al privilegio, deben quedar comprendidos dentro de alguna categora de acreedores quirografarios i) La renuncia no puede ser inferior al treinta por ciento (30%) de su crdito j) A estos efectos, el privilegio que proviene de la relacin laboral es renunciable, debiendo ser ratificada en audiencia ante el juez del concurso, con citacin a la asociacin gremial legitimada... La renuncia del privilegio laboral no podr ser inferior al veinte por ciento (20%) del crdito, y los acreedores laborales que hubieran renunciado a su privilegio se incorporarn a la categora de quirografarios laborales por el monto del crdito a cuyo privilegio hubieran renunciado. El privilegio a que hubiere renunciado el trabajador que hubiere votado favorablemente el acuerdo renace en caso de quiebra posterior con origen en la falta de existencia de acuerdo preventivo, o en el caso de no homologarse el acuerdo k) El deudor deber hacer pblica su propuesta presentando la misma en el expediente con una anticipacin no menor a veinte das (20) del vencimiento del plazo de exclusividad. Si no lo hiciere ser declarado en quiebra, excepto en el caso de los supuestos especiales contemplados en el artculo 48. El perodo es extenso y en el comienzo el deudor no necesita exteriorizar su propuesta. Slo lo debe hacer antes de los veinte das de que se venza dicha exclusividad; si as no ocurre se le declara la quiebra. Art. 45.- Plazo y mayoras para la obtencin del acuerdo para acreedores quirografarios. a) Para obtener la aprobacin de la propuesta de acuerdo preventivo, el deudor deber acompaar al juzgado, hasta el da del vencimiento de perodo de exclusividad, el texto de la propuesta con la conformidad acreditada por declaracin escrita con firma certificada por ante escribano pblico, autoridad judicial, o administrativa en el caso de entes pblicos nacionales, provinciales o municipales, de la mayora absoluta de los acreedores dentro de todas y cada una de las categoras, que representen las dos terceras partes del capital computable dentro de cada categora. Slo resultarn vlidas y computables las conformidades que lleven fecha posterior a la ltima propuesta o su ltima modificacin presentada por el deudor en el expediente. b) El deudor deber acompaar, asimismo, como parte integrante de la propuesta, un rgimen de administracin y de limitaciones a actos de disposicin aplicable a la etapa de cumplimiento, y la conformacin de un comit de acreedores que actuar como controlador del acuerdo, que sustituir al 92

comit constituido por el artculo 42, segundo prrafo. La integracin del comit deber estar conformada por acreedores que representen la mayora del capital. c) Con CINCO (5) das de anticipacin al vencimiento del plazo del perodo de exclusividad, se llevar a cabo la audiencia informativa con la presencia del juez, el secretario, el deudor, el comit provisorio de acreedores y los acreedores que deseen concurrir. En dicha audiencia el deudor dar explicaciones respecto de la negociacin que lleva a cabo con sus acreedores, y los asistentes podrn formular preguntas sobre las propuestas. d) Si con anterioridad a la fecha sealada para la audiencia informativa, el deudor hubiera obtenido las conformidades previstas por el art. 45, y hubiera comunicado dicha circunstancia al juzgado, acompaando las constancias, la audiencia no se llevar a cabo. Esa propuesta debe ser aceptada por ciertas mayoras que se expresan dando conformidad escrita, por medio de instrumento fehaciente. Cuando esas mayoras se pronuncian afirmativamente, la ley considera que existe acuerdo (art. 49), siendo su ulterior homologacin un trmite que prcticamente puede ser automtico. Este acuerdo supone la novacin de los crditos (art. 55), lo cual implica que las obligaciones concordatarias son asumidas sobre la base de la extincin total de las preexistentes. Por fin, la homologacin del acuerdo apareja su obligatoriedad, respecto de los acreedores disidentes y de los que no participaron (art. 56). Art. 46.- No obtencin de la conformidad. Si el deudor no presentara en el expediente, en el plazo previsto, las conformidades de los acreedores quirografarios bajo el rgimen de categoras y mayoras previstas en el artculo anterior, ser declarado en quiebra Debe declararse la quiebra del deudor concursado, que en el lapso en el cual se le concede la posibilidad de buscar el acuerdo de sus acreedores no logra la conformidad de stos en el modo exigible (si en todas las eventuales categoras no se ha obtenido la aquiescencia de la mayora de acreedores que representen los dos tercios del capital computable). Art. 48.- Supuestos especiales. En el caso de sociedades de responsabilidad limitada, sociedades por acciones, sociedades cooperativas, y aquellas sociedades en que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, con exclusin de las personas reguladas por las leyes 20.091, 20.321, 24.241 y las excluidas por leyes especiales, vencido el perodo de exclusividad sin que el deudor hubiera obtenido las conformidades previstas para el acuerdo preventivo, no se declarar la quiebra, sino que: 1. Apertura de un registro. Dentro de los dos (2) das el juez dispondr la apertura de un registro en el expediente para que dentro del plazo de cinco (5) das se inscriban los acreedores y terceros interesados en la adquisicin de las acciones o cuotas representativas del capital social de la concursada, a efectos de formular propuesta de acuerdo preventivo. Al disponer la apertura del registro el juez determinar un importe para afrontar el pago de los edictos. Al inscribirse en el registro, dicho importe deber ser depositado por los interesados en formular propuestas de acuerdo. 2. Inexistencia de inscriptos. Si transcurrido el plazo previsto en el inciso anterior no hubiera ningn inscripto el juez declarar la quiebra. 3. Negociacin y presentacin de propuestas de acuerdo preventivo. Si dentro del plazo previsto en el primer inciso se inscribieran interesados, estos quedarn habilitados para presentar propuestas de acuerdo a los acreedores, a cuyo efecto podrn mantener o modificar la clasificacin del perodo de exclusividad. El deudor recobra la posibilidad de procurar adhesiones a su anterior propuesta o a las nuevas que formulase, en los mismos plazos y compitiendo sin ninguna preferencia con el resto de los interesados oferentes. Todos los interesados, incluido el deudor, tienen como plazo mximo para obtener las necesarias conformidades de los acreedores el de veinte (20) das posteriores a la fijacin judicial del valor de las cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada. Los acreedores verificados y declarados admisibles podrn otorgar conformidad a la propuesta de ms de un interesado y/o a la del deudor 4. Audiencia informativa. Cinco (5) das antes del vencimiento del plazo para presentar propuestas, se llevar a cabo una audiencia informativa, cuya fecha, hora y lugar de realizacin sern fijados por el juez al dictar la resolucin que fija el valor de las cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada. La audiencia informativa constituye la ltima oportunidad para exteriorizar la propuesta de acuerdo a los acreedores, la que no podr modificarse a partir de entonces. 93

5. Comunicacin de la existencia de conformidades suficientes. Quien hubiera obtenido las conformidades suficientes para la aprobacin del acuerdo, debe hacerlo saber en el expediente antes del vencimiento del plazo legal previsto en el inciso 3. Si el primero que obtuviera esas conformidades fuese el deudor, se aplican las reglas previstas para el acuerdo preventivo obtenido en el perodo de exclusividad. Si el primero que obtuviera esas conformidades fuese un tercero, se proceder de acuerdo al inciso 6. 6. Acuerdo obtenido por un tercero. Si el primero en obtener y comunicar las conformidades de los acreedores fuera un tercero: a) Cuandoel juez hubiera determinado la inexistencia de valor positivo de las cuotas o acciones representativas del capital social, el tercero adquiere el derecho a que se le transfiera la titularidad de ellas junto con la homologacin del acuerdo y sin otro trmite, pago o exigencia adicionales. b) En caso de valuacin positiva de las cuotas o acciones representativas del capital social, el importe judicialmente determinado se reducir en la misma proporcin en que el juez estime previo dictamen del evaluador que se reduce el pasivo quirografario a valor presente y como consecuencia del acuerdo alcanzado por el tercero. c) Una vez determinado judicialmente el valor indicado, el tercero puede: I. Manifestar que pagar el importe respectivo a los socios, depositando en esa oportunidad el veinticinco por ciento (25%) con carcter de garanta y a cuenta del saldo que deber efectivizar mediante depsito judicial, dentro de los diez (10) das posteriores a la homologacin judicial del acuerdo, oportunidad sta en la cual se practicar la transferencia definitiva de la titularidad del capital social; o II. Dentro de los veinte (20) das siguientes, acordar la adquisicin de la participacin societaria por un valor inferior al determinado por el juez, a cuyo efecto deber obtener la conformidad de socios o accionistas que representen las dos terceras partes del capital social de la concursada. Obtenidas esas conformidades, el tercero deber comunicarlo al juzgado y, en su caso, efectuar depsito judicial y/o ulterior pago del saldo que pudiera resultar, de la manera y en las oportunidades indicadas en el precedente prrafo (i), cumplido lo cual adquirir definitivamente la titularidad de la totalidad del capital social. 8. Quiebra. Cuando en esta etapa no se obtuviera acuerdo preventivo, por tercero o por el deudor, o el acuerdo no fuese judicialmente homologado, el juez declarar la quiebra sin ms trmite. CROMDOWN El cramdown es un sistema de propuesta de acuerdo preventivo por tercero, quien en caso de obtener la conformidad de los acreedores, adquiere la empresa concursada. Implica la sustitucin del empresario cesante que en subsidio de su fracaso en la obtencin del acuerdo es sustituido por otro empresario que se supone en mejor situacin para la continuacin de la actividad de la empresa. Se trata de permitir que un sujeto diverso de la sociedad concursada (acreedor o no) ofrezca a los acreedores un acuerdo y lo obtenga por mayora, para tener derecho a adquirir el capital del ente societario dueo de la empresa, y pagar por l un precio que implique para sus titulares un sacrificio anlogo al que sufren los acreedores, todo ello en el marco de un sistema menos exigente (en relacin a lo que proponga a los acreedores) para el tercero quien, salvo clusula expresa, no asume responsabilidad alguna ms all de la que le corresponde por la titularidad del ente, cuyo capital, finalmente, se le adjudica en propiedad. Es un sistema por el cual, vencido el plazo de exclusividad sin que el deudor haya alcanzado las conformidades necesarias y requeridas, se permite a los acreedores y terceros interesados, en un plazo establecido, presentar su propuesta y de obtener, en funcin de ella, y de las conformidades exigidas, el traspaso de la participacin societaria a favor del oferente que primero las logr. ACUERDO PREVENTIVO Implica la presentacin de una propuesta de acuerdo preventivo que debe formalizarse 30 das antes del fijado para la Junta de Acreedores en la que el deudor debe presentar su propuesta de acuerdo preventivo y el sndico el informe individual. La propuesta puede consistir en una quita, o una espera o ambas a la vez, o alguna de las modalidades contenidas en el art. 42 de la ley. 94

No presentada la propuesta en el tiempo establecido por la ley, o desistida la misma, se decreta la quiebra. Art.48 inc. 3.- Negociacin y presentacin de propuestas de acuerdo preventivo. Si dentro del plazo previsto se inscribieran interesados, estos quedarn habilitados para presentar propuestas de acuerdo a los acreedores, a cuyo efecto podrn mantener o modificar la clasificacin del perodo de exclusividad. El deudor recobra la posibilidad de procurar adhesiones a su anterior propuesta o a las nuevas que formulase, en los mismos plazos y compitiendo sin ninguna preferencia con el resto de los interesados oferentes. Todos los interesados, incluido el deudor, tienen como plazo mximo para obtener las necesarias conformidades de los acreedores el de veinte (20) das posteriores a la fijacin judicial del valor de las cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada. Los acreedores verificados y declarados admisibles podrn otorgar conformidad a la propuesta de ms de un interesado y/o a la del deudor Art. 49.- Existencia de Acuerdo. Dentro de los tres (3) das de presentadas las conformidades correspondientes, el juez dictar resolucin haciendo saber la existencia de acuerdo preventivo. Art. 50. Impugnacin. Los acreedores con derecho a voto, y quienes hubieren deducido incidente, por no haberse presentado en trmino, o por no haber sido admitidos sus crditos quirografarios, pueden impugnar el acuerdo, dentro del plazo de cinco (5) das siguiente a que quede notificada por ministerio de la ley la resolucin del artculo 49. La impugnacin solamente puede fundarse en: a) Error en cmputo de la mayora necesaria b) Falta de representacin de acreedores que concurran a formar mayora en las categoras c) Exageracin fraudulenta del pasivo d) Ocultacin o exageracin fraudulenta del activo e) Inobservancia de formas esenciales para la celebracin del acuerdo Art. 52.- Homologacin. No deducidas impugnaciones en trmino, o al rechazar las interpuestas, el juez debe pronunciarse sobre la homologacin del acuerdo 15.3) Acuerdo preventivo extrajudicial. Forma. Requisitos. Efectos. Se trata de conceder al empresario y sus acreedores, la posibilidad de conducir una autocomposicin de la crisis del primero, dirigirla y ejecutarla en un plano privado, para luego de celebrada someterla a la homologacin judicial. Si ella se consigue, se obtendr una oponibilidad plena de todo lo acordado respecto a los acreedores que no participaron del procedimiento. La extrajudicialidad aparece slo en la etapa inicial del acuerdo, siendo destacable que la ausencia "de intervencin judicial condena a estos acuerdos a la incertidumbre. Art. 69.- Legitimado. El deudor que se encontrare en cesacin de pagos o en dificultades econmicas o financieras de carcter general, puede celebrar un acuerdo con sus acreedores y someterlo a homologacin judicial. EL PRESUPUESTO OBJETIVO O DE HECHO. No es necesario que haya sobrevenido la insolvencia del deudor; bastar la configuracin de dificultades econmicas o financieras de carcter general, lo cual no descarta que el acuerdo se celebre si ya acaeci la cesacin de pagos. Precisamente en estos ltimos casos de impotencia patrimonial es donde se presentan las dificultades referidas a la oponibilidad o no de los acuerdos ante una quiebra ulterior. Es que si no media cesacin de pagos al tiempo d su celebracin, estos acuerdos no pueden atacarse ms que por el derecho comn, no concursal. Los acreedores no participante no tendrn posibilidad de impedir la homologacin y la ulterior oponibilidad de lo acordado con su oposicin o siquiera su posibilidad de opinar. Frente al concurso judicial o normal, les queda la posibilidad de postular la quiebra del deudor antes de la homologacin (lo cual, obviamente, la impedir) o de lograr medidas cautelares sobre bienes que se intenta prendar o hipotecar en el acuerdo, para impedir tales privilegios en favor de los celebrantes. 95

Art. 70.- Forma. El acuerdo puede ser otorgado en instrumento privado, debiendo la firma de las partes y las representaciones invocadas estar certificadas por escribano pblico. Los documentos habilitantes de los firmantes, o copia autenticada de ellos, debern agregarse al instrumento. Art. 71.- Libertad de contenido. Las partes pueden dar al acuerdo el contenido que consideren conveniente a sus intereses y es obligatorio para ellas aun cuando no obtenga homologacin judicial, salvo convencin expresa en contrario. REQUISITOS Art. 72.- Requisitos para la homologacin. Para la homologacin del acuerdo deben presentarse al juez competente junto con dicho acuerdo, los siguientes documentos debidamente certificados por contador pblico nacional: 1. Un estado de activo y pasivo actualizado a la fecha, del instrumento con indicacin precisa de las normas seguidas para su valuacin; 2. Un listado de acreedores con mencin de sus domicilios, monto de los crditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros obligados y responsables; la certificacin del contador debe expresar que no existen otros acreedores registrados y detallar el respaldo contable y documental de su afirmacin; 3. Un listado de juicios o procesos administrativos en trmite o con condena no cumplida, precisando su radicacin; 4. Enumerar precisamente los libros de comercio y de otra naturaleza que lleve el deudor, con expresin del ltimo folio utilizado a la fecha del instrumento; 5. Enumerar precisamente los libros de comercio y de otra naturaleza que lleve el deudor, con expresin del ltimo folio utilizado a la fecha del instrumento. Art.73.- Mayoras. Para que se d homologacin judicial al acuerdo es necesario que hayan prestado su conformidad la mayora absoluta de acreedores quirografarios que representen las dos terceras partes del pasivo quirografario total, excluyndose del cmputo a los acreedores comprendidos en las previsiones del artculo 45. Art. 74.- Publicidad. La presentacin del acuerdo para su homologacin debe ser hecha conocer mediante edictos que se publican por cinco (5) das en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin del tribunal y un (1) diario de gran circulacin del lugar. Si el deudor tuviere establecimientos en otra jurisdiccin judicial debe publicar los edictos por el mismo plazo en el lugar de ubicacin de cada uno de ellos y en su caso en el diario de publicaciones oficiales respectivos. EFECTOS Art. 76.- Efectos de la homologacin. El acuerdo homologado conforme a las disposiciones de esta seccin produce los efectos previstos en el artculo 56, y queda sometido a las previsiones de las Secciones III, IV y V del Captulo V del Ttulo II de esta ley. Homologado el acuerdo, los actos que en su consecuencia se otorguen sern oponibles a los acreedores que no participaron de l, aun cuando posteriormente se decretare la quiebra del deudor. UNIDAD 16 16.1) La quiebra. Iniciativa y trmite de su declaracin. La quiebra, para tener efectos jurdicos, debe ser declarada, y son tres los supuestos en que puede serlo (Art. 77, Ley 24.522): 1. Por imperativo legal. Igualmente el juez debe cumplir la previsin legal y declarar la quiebra. 2. A pedido de acreedor. El acreedor la provoca, invocando y produciendo la prueba de su procedencia. 96

3. A pedido del propio deudor, que invoca su calidad de comerciante o alguno de los supuestos del art. 2 de la LCQ, y, adems, el estado de cesacin de pagos En los dos ltimos supuestos se trata de lo que se ha dado en llamar quiebra directa y tiene la particularidad que, como no deviene de un procedimiento anterior, se abre en el juicio un perodo informativo donde se presentan los acreedores a verificar y hay Junta de Acreedores, para votar la propuesta de acuerdo resolutorio (que es similar al acuerdo preventivo del concurso, con efectos parecidos y si se lo vota favorable y se homologa por el juez, cesan los efectos de la quiebra y el procedimiento se transforma pasando a tener las caractersticas del cumplimiento de un acuerdo preventivo). Art. 78.- Prueba de cesacin de pagos. El estado de cesacin de pagos debe ser demostrado por cualquier hecho que exteriorice que el deudor se encuentra imposibilitado de cumplir regularmente sus obligaciones, cualquiera sea el carcter de ellas y las causas que lo generan. Art. 80.- Peticin del acreedor. Todo acreedor cuyo crdito sea exigible, cualquiera sea su naturaleza y privilegio, puede pedir la quiebra El crdito del impetrante debe ser exigible o, lo que es igual, debe estar vencido. Art. 81.- Acreedores excluidos. No pueden solicitar la quiebra el cnyuge, los ascendientes o descendientes del deudor, ni los cesionarios de sus crditos. Art. 82.- Peticin del deudor. La solicitud del deudor de su propia quiebra prevalece sobre el pedido de los acreedores, cualquiera sea su estado, mientras no haya sido declarada. TRMITE Art. 83.- Pedido de acreedores. Si la quiebra es pedida por acreedor, debe probar sumariamente su crdito, los hechos reveladores de la cesacin de pagos, y que el deudor est comprendido en el Artculo 2 Es indispensable, que quien pida la quiebra revista la condicin de acreedor del afectado, y corresponde confirmar el auto que rechaza el pedido de quiebra. Si la documentacin acompaada no se encuentra reconocida, corresponde rechazar el pedido de quiebra. Art. 84.- Citacin al deudor. Acreditados dichos extremos, el juez debe emplazar al deudor para que, dentro del quinto da de notificado, invoque y pruebe cuanto estime conveniente a su derecho. Vencido el plazo y odo el acreedor, el juez resuelve sin ms trmite, admitiendo o rechazando el pedido de quiebra. No existe juicio de antequiebra. El acreedor deber probar, sumariamente, sin citacin del deudor, los extremos que hagan viable la declaracin de la quiebra. Puede valerse de cualquier medio de prueba. Recin se cita al deudor cuando esa prueba ha sido producida, y es la ocasin para que invoque y pruebe cuanto estime conveniente a su derecho. Puede invocar la prescripcin extintiva, la inexigibilidad del crdito, etc. El deudor llamado a dar explicaciones puede y debe probar, sin necesidad de formar un incidente de antequiebra, que el suscriptor de la obligacin social careca del uso de la firma comercial que alega. Art. 85.- Medidas precautorias. En cualquier estado de los trmites anteriores a la declaracin de quiebra, a pedido y bajo la responsabilidad del acreedor, el juez puede decretar medidas precautorias de proteccin de la integridad del patrimonio del deudor, cuando considere acreditado prima facie lo invocado por el acreedor y se demuestre peligro en la demora Art. 86.- Pedido del deudor. Requisitos. La solicitud de quiebra por el deudor se debe acompaar con los requisitos indicados en el Artculo 11 incisos 2, 3, 4 y 5 y, en su caso, los previstos en los incisos 1, 6 y 7 del mismo, sin que su omisin obste a la declaracin de quiebra. El deudor queda obligado a poner todos sus bienes a disposicin del juzgado en forma apta para que los funcionarios del concurso puedan tomar inmediata y segura posesin de los mismos

97

El pedido de la propia quiebra va acompaado de recaudos que prueban la cesacin de pagos. La omisin de todos esos recaudos no obsta a la declaracin de la quiebra. Sin embargo, ella no procede si el deudor no est comprendido en el art. 2 y si no media cesacin de pagos. Art. 87.- Desistimiento del acreedor. a) El acreedor que pide la quiebra puede desistir de su solicitud mientras no se haya hecho efectiva la citacin prevista en el Artculo 84 El acreedor que pide la quiebra no puede desistir de su solicitud, si ya se ha citado al deudor. b) Desistimiento del deudor. El deudor que peticione su quiebra no puede desistir de su pedido, salvo que demuestre, antes de la primera publicacin de edictos, que ha desaparecido su estado de cesacin de pagos. Slo est permitido si todava no ha tenido lugar la primera publicacin de edictos, y 2) si demuestra que no ha incurrido en cesacin de pagos. Sujetos pasibles de extensin de la quiebra. Se incorporan nuevos patrimonios para responder a la deuda de un primer sujeto al que se le ha decretado la falencia. No como sancin, sino a consecuencia de situaciones de hecho que implican ficciones o injustas dominaciones,- se impone la comunicacin de la quiebra de un sujeto a otro, tratando de enjugar el dficit que supone la insolvencia del primero que ha quebrado. Art. 160.- Socios con responsabilidad ilimitada. La quiebra de la sociedad importa la quiebra de sus socios con responsabilidad ilimitada. Tambin implica la de los socios con igual responsabilidad que se hubiesen retirado o hubieren sido excluidos despus de producida la cesacin de pagos, por las deudas existentes a la fecha en la que el retiro fuera inscrito en el Registro Pblico de Comercio, justificadas en el concurso. Cuando la ley prescribe que la quiebra de la sociedad importa la de sus socios, est poniendo de relieve la cesacin de pagos en que se encuentran estos ltimos; pero ello no es suficiente, pues siempre es preciso el dictado de la respectiva sentencia que declare la quiebra del socio, para lo cual ser preciso or a dicho socio. Art. 161.- Actuacin en inters personal. Controlantes. Confusin patrimonial. La quiebra se extiende: 1. A toda persona que, bajo la apariencia de la actuacin de la fallida, ha efectuado los actos en su inters personal y dispuesto de los bienes como si fueran propios, en fraude a sus acreedores. 2. A toda persona controlante de la sociedad fallida, cuando ha desviado indebidamente el inters social de la controlada, sometindola a una direccin unificada en inters de la controlante o del grupo econmico del que forma parte. Se entiende por persona controlante: a) aquella que en forma directa o por intermedio de una sociedad a su vez controlada, posee participacin por cualquier ttulo, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social; b) cada una de las personas que, actuando conjuntamente, poseen participacin en la proporcin indicada en el prrafo a) precedente y sean responsables de la conducta descrita en el primer prrafo de este inciso. 3. A toda persona respecto de la cual existe confusin patrimonial inescindible, que impida la clara delimitacin de sus activos y pasivos o de la mayor parte de ellos. Art. 163.- Peticin de la extensin. La extensin de la quiebra puede pedirse por el sndico o por cualquier acreedor. La peticin puede efectuarse en cualquier tiempo despus de la declaracin de la quiebra y hasta los SEIS (6) meses posteriores a la fecha en que se present el informe general del sndico La ley autoriza solamente al sndico y a los acreedores a formular la peticin. Entre estos ltimos, cualquiera puede hacerlo, incluso los privilegiados generales y especiales. Incautacin del activo y determinacin del pasivo. Declarada la quiebra tiene lugar el desapoderamiento de los bienes que forman el patrimonio del fallido. Esos bienes deben quedar en poder del sndico, y los actos por los cuales le son entregados, constituyen su incautacin. La incautacin constituye la faz activa del desapoderamiento o, lo que es lo mismo, su concrecin fctica. 98

Art. 177.- Incautacin: formas. Inmediatamente de dictada la sentencia de quiebra se procede a la incautacin de los bienes y papeles del fallido La incautacin debe realizarse en la forma ms conveniente, de acuerdo con la naturaleza de los bienes y puede consistir en: 1. La clausura del establecimiento del deudor, de sus oficinas y dems lugares en que se hallen sus bienes y documentos; 2. La entrega directa de los bienes al sndico, previa la descripcin e inventario que se efectuar en tres ejemplares de los cuales uno se agrega a los autos, otro al legajo del Artculo 279 y el restante, se entrega al sndico; 3. La incautacin de los bienes del deudor en poder de terceros, quienes pueden ser designados depositarios si fueran personas de notoria responsabilidad. Las diligencias indicadas se extienden a los bienes de los socios ilimitadamente responsables. Respecto de los bienes fuera de la jurisdiccin se cumplen mediante rogatoria, que debe ser librada dentro de las VEINTICUATRO (24) horas y diligenciada sin necesidad de instancia de parte. Los bienes imprescindibles para la subsistencia del fallido y su familia deben ser entregados al deudor bajo recibo, previo inventario de los mismos. Art. 180.- Incautacin de los libros y documentos. El sndico debe incautarse de los libros de comercio y papeles del deudor, cerrando los blancos que hubiere y colocando, despus de la ltima atestacin, nota que exprese las hojas escritas que tenga, que debe firmar junto con el funcionario o notario interviniente. El sndico debe extremar su diligencia para que los libros le sean entregados por el fallido, si no se los encuentra en su establecimiento u oficinas, pues es importante entrar en posesin de ellos a los efectos de la verificacin de crditos. Si transcurre un tiempo hasta que le son entregados, firmar l solo la atestacin que exprese las hojas escritas que tenga, dejando constancia de la fecha en que lo recibe. Art. 182.- Cobro de los crditos del fallido. El sndico debe procurar el cobro de los crditos adeudados al fallido, pudiendo otorgar los recibos pertinentes. Debe iniciar los juicios necesarios para su percepcin y para la defensa de los intereses del concurso. Tambin debe requerir todas las medidas conservatorios judiciales y practicar las extrajudiciales Tienen efecto liberatorio respecto del deudor que paga, aunque el sndico se apropie de lo pagado, puesto que es dicho funcionario el legitimado pasivo de dicho pago. Art. 183.- Fondos del concurso. Las sumas de dinero que se perciban deben ser depositadas a la orden del juez en el banco de depsitos judiciales correspondiente, dentro de los TRES (3) das. Los fondos que perciba el sndico no deben quedar en su poder, sino que deben ser depositados dentro de los tres das a la orden del juez, quien logra as el control sobre ellos. Sin embargo, el sndico puede retener fondos destinados a pagar inmediatamente las deudas mencionadas en el art. 246, inc. 1 previa reserva de las sumas para atender privilegios preferentes. Art. 185.- Facultades para conservacin y administracin de bienes. El sndico puede realizar los contratos que resulten necesarios, incluso los de seguro, para la conservacin y administracin de los bienes, previa autorizacin judicial. Para otorgrsela debe tenerse en cuenta la economa de los gastos y el valor corriente de esos servicios. 16.2) Efectos de la quiebra. Respecto del fallido y de los acreedores. Cooperacin del fallido. El fallido y sus representantes y los administradores de la sociedad estn obligados a prestar toda colaboracin que el juez o el sndico le requieran para el esclarecimiento de la situacin patrimonial y la determinacin de los crditos y puede ordenarse su concurrencia por la fuerza pblica si mediare inasistencia. (Art. 102) Autorizacin para viajar al exterior. Hasta la presentacin del informe general, el fallido y sus administradores no pueden ausentarse del pas sin autorizacin judicial concedida en cada caso... Esa autorizacin no impide la prosecucin del juicio y subsisten los efectos del domicilio procesal (Art. 103) Desempeo de empleo, profesin y oficio. El fallido conserva la facultad de desempear tareas artesanales, profesionales o en relacin de dependencia 99

Deudas posteriores. Las deudas contradas mientras no est rehabilitado, pueden dar lugar a nuevo concurso, que slo comprender los bienes remanentes una vez liquidada la quiebra y cumplida la distribucin y los adquiridos luego de la rehabilitacin. (Art. 104). Muerte o incapacidad del fallido. La muerte del fallido no afecta el trmite ni los efectos del concurso. Los herederos sustituyen al causante, debiendo unificar personera... La incapacidad o inhabilitacin del fallido, aun sobreviniente, tampoco afecta el trmite ni los efectos de la quiebra. Su representante necesario lo sustituye en el concurso. (Art. 105). Desapoderamiento. El fallido queda desapoderado de pleno derecho de sus bienes existentes a la fecha de la declaracin de la quiebra y de los que adquiriera hasta su rehabilitacin. El desapoderamiento impide que ejercite los derechos de disposicin y administracin (Art. 107). Administracin y disposicin de los bienes. El sndico tiene la administracin de los bienes y participa de su disposicin Los actos realizados por el fallido sobre los bienes desapoderados, as como los pagos que hiciere o recibiere, son ineficaces. (Art. 109). Legitimacin procesal del fallido. El fallido pierde la legitimacin procesal en todo litigio referido a los bienes desapoderados, debiendo actuar en ellos el sndico (Art. 110). Herencia y legados. El fallido puede aceptar o repudiar herencia o legados (Art. 111). Legados y donaciones. La condicin de que los bienes legados o donados no queden comprendidos en el desapoderamiento es ineficaz respecto de los acreedores, sin perjuicio de la subsistencia de la donacin o legado (Art. 112). Donacin posterior a la quiebra. Los bienes donados al fallido con posterioridad a la declaracin en quiebra y hasta su rehabilitacin, ingresan al concurso y quedan sometido al desapoderamiento (Art. 113). Correspondencia. La correspondencia y las comunicaciones dirigidas al fallido deben ser entregadas al sndico (Art. 114).

Perodo de sospecha y efectos sobre los actos perjudiciales a los acreedores. Actos ineficaces. Para proteger a los acreedores se dictan normas tendientes a crear un perodo de sospecha, en que los actos jurdicos que se realicen en su transcurso pueden ser eficazmente atacados. Ello no priva a quienes tengan inters legtimo, de ejercer contra los actos del deudor, anteriores al perodo de sospecha, las acciones que se autorizan en el derecho comn. Denomnase perodo de sospecha al que transcurre entre la fecha que se determine como iniciacin de la cesacin de pagos y la sentencia de quiebra (art. 116). Art. 117.- Cesacin de pagos: determinacin de su fecha inicial. Dentro de los TREINTA (30) das posteriores a la presentacin del informe general, los interesados pueden observar la fecha inicial del estado de cesacin de pagos propuesta por el sndico. Los legitimados para impugnar la fecha de la cesacin de pagos, persiguiendo la aplicacin o reduccin de tal perodo son: a) los acreedores, individual o colectivamente, interesados en la mayor descalificacin de los actos del deudor como medio para aumentar el activo de la quiebra; b) los garantes del fallido, porque en determinadas circunstancias pueden ser acreedores de regreso de ste, en su carcter de deudor principal; c) los terceros a quienes interesa que no alcance el perodo de sospecha a la fecha en que fueron realizados determinados actos del fallido en cuanto pudiera afectarles su eventual ineficacia, d) por fin el propio fallido. Art. 118.- Actos ineficaces de pleno derecho. Son ineficaces respecto de los acreedores los actos realizados por el deudor en el perodo de sospecha, que consistan en: 1. Actos a ttulo gratuito; 2. Pago anticipado de deudas cuyo vencimiento segn el ttulo deba producirse en el da de la quiebra o con posterioridad; 3. Constitucin de hipoteca o prenda o cualquier otra preferencia, respecto de obligacin no vencida que originariamente no tena esa garanta.

100

Dicho artculo no declara la ineficacia de determinados actos jurdicos, respecto de las partes y de los terceros, sino que son ineficaces respecto de los acreedores. Por lo tanto, vlidos entre las partes y terceros que no sean acreedores. Art. 119.- Actos ineficaces por conocimiento de la cesacin de pagos. Los dems actos perjudiciales para los acreedores, otorgados en el perodo de sospecha pueden ser declarados ineficaces respecto de los acreedores, si quien celebro el acto con el fallido tena conocimiento del estado de cesacin de pagos del deudor. El tercero debe probar que el acto no caus perjuicio Art. 120.- Accin por los acreedores. cualquier acreedor interesado puede deducir a su costa esta accin, despus de transcurridos TREINTA (30) das desde que haya intimado judicialmente a aqul para que la inicie Revocatoria ordinaria. La accin regulada por los Artculos 961 a 972 del Cdigo Civil, slo puede ser intentada o continuada por los acreedores despus de haber intimado al sndico para que la inicie o prosiga, sustituyendo al actor, en el trmino de TREINTA (30) das. Efectos. En ambos casos si se declara la ineficacia, el acreedor tiene derecho al resarcimiento de sus gastos y a una preferencia especial sobre los bienes recuperados, que determina el juez entre la tercera y la dcima parte del producido de stos, con limite en el monto de su crdito. En la primera parte se trata la accin de declaracin de ineficacia concedida por el art. 119 de la LCQ. En la segunda, la accin pauliana o revocatoria. Ambas pueden ser ejercidas por los acreedores, individualmente, pero exigen una previa intimacin al sndico para que la promueva, y que ste no lo haga en el trmino de los treinta das subsiguientes. Las diferencias y analogas entre la revocatoria de derecho comn o accin pauliana y la concursal, pueden sintetizarse as: a) en la pauliana se requiere el fraude; en la concursal, ste se presume siempre que se acredite que el tercero conoca el estado de cesacin de pagos del deudor; b) en ambas, el accionante debe probar el perjuicio que le produce el acto atacado, y c) en la pauliana se persigue conjurar el dao producido al acreedor singular que la ejercita, y en cambio en la concursal se procura beneficiar a la masa procurando su recomposicin. Si el concurso preventivo desemboca en quiebra, los actos del fallido que durante ese perodo Haya realizado, bajo la vigilancia del sndico, no son impugnables por el hecho de que el tercero conoca la cesacin de pagos. Pero podrn, excepcionalmente, ser atacados si el sndico, o un acreedor en su caso, ejercen la accin de lesin enorme, invocando y probando que el acto import perjuicio evidente para el patrimonio del deudor y cuando exista notoria desproporcin entre las prestaciones (art. 121) Art. 122.- Pago al acreedor peticionante de quiebra: presuncin. Cuando el acreedor peticionante, luego de promovida la peticin de quiebra, recibiera cualquier bien en pago o dacin en pago de un tercero para aplicar al crdito hecho valer en el expediente, se presume que se han entregado y recibido en favor de la generalidad de los acreedores, siendo inoponibles a ellos el otro carcter. Reintegro. El acreedor debe reintegrar al concurso lo recibido, pudiendo compelrsele con intereses hasta la tasa fijada en el Artculo 565 del Cdigo de Comercio, en caso de resistencia injustificada. Para evitar la quiebra un tercero desinteresa al acreedor peticionante mediante la entrega de una suma de dinero o una dacin en pago. Esta norma presume que lo entregado y recibido fue en favor de la masa, sin admitir prueba en contrario. Si la quiebra se declara, en ese o en otro expediente, el acreedor que recibi el pago debe reintegrar su importe al concurso, y abonar intereses a partir de la mora en que incurra si no cumple el reintegro una vez intimado para hacerlo. Incidencia sobre las relaciones jurdicas preexistentes. La quiebra ejerce sus efectos sobre todas las relaciones jurdicas preexistentes. Los acreedores pierden sus acciones particulares para el cobro de sus respectivos crditos, y quedan sometidos a las disposiciones del rgimen de la falencia (Art. 125). Quedan comprendidos todos los acreedores que hasta la quiebra haban anudado relaciones jurdicas con el quebrado. Del sometimiento de todos los acreedores a la ley de la quiebra, surge una obligacin comn. Todos ellos deben verificar sus crditos o privilegios, salvo disposicin en contrario expresa de la ley. Es decir, deben demandar que se le reconozca o verifique su crdito y su privilegio, si lo hubiere (art. 126). 101

Art. 127.- Prestaciones no dinerarias. Los acreedores de prestaciones no dinerarias, de las contradas en moneda extranjera o aquellos cuyo crdito en dinero deba calcularse con relacin a otros bienes, concurren a la quiebra por el valor de sus crditos en moneda de curso legal en la REPUBLICA ARGENTINA, calculado a la fecha de la declaracin o, a opcin del acreedor a la del vencimiento, si este fuere anterior. Art. 128.- Vencimiento de plazos. Las obligaciones del fallido pendientes de plazo se consideran vencidas de pleno derecho en la fecha de la sentencia de quiebra. En una ejecucin colectiva, son equiparados los acreedores de obligaciones vencidas con los acreedores de obligaciones pendientes de plazo, segn sus privilegios. El vencimiento anticipado obra respecto de la quiebra, pero no -con relacin a los terceros fiadores o coobligados solidarios. Art.132.- Fuero de atraccin. La declaracin de quiebra atrae al juzgado en el que ella tramita, todas las acciones judiciales iniciadas contra el fallido por las que se reclamen derechos patrimoniales... La competencia es la esfera dentro de la cual el rgano investido de jurisdiccin puede ejercerla en determinado proceso. Es as que segn la naturaleza del asunto, o por razn del lugar, la misma persona puede ser demandada ante distintos tribunales. Esto no significa ningn inconveniente mayor mientras se trate de acciones particulares, pero no concilia con los trmites concrsales y la ejecucin colectiva que significa la quiebra. De ah que sea necesario que las acciones contra el fallido se sustancien ante el juez de la quiebra. Fuero de atraccin es el que la quiebra ejerce para que los juicios ya iniciados sean remitidos al juez donde ella se tramita y los futuros se inicien ante dicho juez. La jurisdiccin se centra en ese juez que seguir interviniendo en los juicios seguidos originariamente contra el deudor en otros tribunales. Es una forma de hacer efectiva la competencia universal del juez de la quiebra sobre los bienes del fallido para obtener que se cumpla el propsito primordial del concurso, o sea el pago, previa graduacin y en igualdad de situacin para todos los acreedores de igual grado y asegurar los efectos jurdicos de la declaracin de quiebra. Art. 133.- Fallido codemandado. Cuando el fallido sea codemandado, el actor puede optar por continuar el juicio ante el tribunal de su radicacin originaria, desistiendo de la demanda contra aqul sin que quede obligado por costas y sin perjuicio de solicitar la verificacin de su crdito. Cuando el fallido ha sido demandado con otros coobligados, el acreedor puede continuar la accin contra stos, pero para ello debe desistir de la misma respecto de aqul; ese desistimiento no le hace incurrir en costas. En cuanto al crdito contra el fallido, lo har valer mediante el procedimiento de la verificacin de crditos. Existiendo un litisconsorcio pasivo necesario en el que el fallido sea demandado, el juicio debe proseguir ante el tribunal originario Si una entidad aseguradora hubiera sido citada en garanta y se hubiera dispuesto su liquidacin de conformidad a lo establecido en la Ley N 20.091, el proceso continuar ante el tribunal originario, con intervencin del liquidador de la entidad o de un apoderado designado al efecto Se dispone que la accin se inicie o prosiga ante el juez de la quiebra, con la intervencin del sndico, siendo nulo el proceso que se siga sin su intervencin. El trmite de esta accin suspende la verificacin del crdito hasta que en el proceso recaiga sentencia firme. Art. 134.- Clusula compromisoria. La declaracin de quiebra produce la inaplicabilidad de las clusulas compromisorias pactadas con el deudor salvo que antes de dictadas la sentencia se hubiere constituido el tribunal rbitros o arbitradores. Son inaplicables, salvo que al declararse la quiebra ya se hubiera constituido el tribunal de rbitros o arbitradores. No basta la demanda por constitucin del tribunal arbitral. El juez puede autorizar al sndico para que en casos particulares pacte la clusula compromisoria o admita la formacin de tribunal de rbitros o arbitradores. El sndico puede pedir autorizacin judicial y el juez otorgarla, para comprometer en rbitros o arbitradores. El pedido del sndico puede fundarse en una estipulacin anterior a la declaracin de quiebra, pero deber aducir razones que hagan aconsejable someter la cuestin a juicio de rbitros. Art. 135.- Obligados solidarios. El acreedor de varios obligados solidarios puede concurrir a la quiebra de los que estn fallidos, figurando en cada una por el valor nominal de sus ttulos hasta el ntegro pago. 102

El coobligado o garante no fallido que paga despus de la quiebra queda subrogado en los derechos del acreedor, hasta el monto del crdito cancelado y accesorios derivados del derecho de repeticin. La solucin del art. 135 es vlida tambin para casos de concursos preventivos de obligados solidarios. Por lo pronto debe tenerse en cuenta que el principio fundamental de la norma es que el concurso de uno de los deudores no afecta la accin individual o colectiva contra el resto (incluso cuando su crdito no fue verificado en uno de los procesos). Art. 138.- Bienes de terceros. Cuando existan en poder del fallido bienes que le hubieren sido entregados por ttulo no destinado a trasferirle el dominio, los terceros que tuvieren derecho a la restitucin pueden solicitarla, previa acreditacin de su derecho... Se incluyen en esta norma los bienes obtenidos de la transformacin de productos elaborados por los sistemas denominados 'a maquila', cuando la contratacin conste en registros pblicos. Ese procedimiento no corresponde para bienes cuya entrega al fallido hubiera sido con destino a transferirle el dominio, aunque estn impagos. Igualmente no procede la restitucin del bien sobre el cual el fallido ejerce un legtimo derecho de retencin, si no se le paga o no se le da otra garanta. El derecho a que se refiere este artculo no puede ejercitarse si de acuerdo con el ttulo de transmisin el fallido conservara la facultad de mantener el bien su poder y el juez decide, a pedido del sndico o de oficio, continuar en esa relacin a cargo del concurso. La accin de restitucin del tercero, cuando se trata de un bien sujeto a un contrato que daba derecho al fallido para conservarlo mediante una prestacin, puede no prosperar si, de oficio o a peticin del sndico, resuelve continuar el contrato con la prestacin del fallido asumida por el concurso. Art. 139.- Readquisicin de la posesin. El enajenante puede recobrar la posesin de los bienes remitidos al fallido por ttulo destinado a transferir el dominio, cuando concurran las siguientes circunstancias: 1. Que el fallido o sus representantes no hayan tomado posesin efectiva de los bienes antes de la sentencia de quiebra; 2. Que el fallido no haya cumplido ntegramente con su prestacin; 3. Que un tercero no haya adquirido derechos reales sobre las cosas de la quiebra Art. 141.- Transferencia a terceros: cesin o privilegio. Si un tercero ha adquirido derecho real sobre los bienes enajenados, mediando las circunstancias del Artculo 139, incisos 1 y 2, y adeuda su contraprestacin, el enajenante puede requerir la cesin del crdito, siempre que sea de igual naturaleza que el suyo. Si es de distinta naturaleza, tiene privilegio especial sobre la contraprestacin pendiente hasta la concurrencia de su crdito. Es el caso de una enajenacin hecha al fallido, en la cual ste o sus representantes no han tomado la posesin efectiva de los bienes ni cumplido ntegramente su prestacin, y en la que se ha constituido a favor de un tercero un derecho real sobre los bienes enajenados. Si este tercero adeuda su contraprestacin, el enajenante est facultado para requerir la cesin del crdito para cobrarse l y no la masa, siempre que ese crdito sea de igual naturaleza que el suyo. Si el crdito de la masa es de distinta naturaleza, tiene privilegio especial sobre la contraprestacin pendiente hasta la concurrencia de su crdito. 16.3) Conclusin. Distintas modalidades: acuerdo preventivo, avenimiento o pago total. Se denomina conclusin a cualquier reclamo que deba hacerse en virtud del incumplimiento del deudor implica la necesidad de un nuevo pedido de quiebra, porque ese procedimiento concluy con la conformidad de los acreedores y cesaron los efectos procesales del mismo El acuerdo resolutorio es una de las formas de conclusin de la quiebra, el cual debe ser presentado a los 30 das contados desde la ltima publicacin de edictos. No puede presentarse acuerdo resolutorio cuando la quiebra es indirecta (dictada como consecuencia de alguno de los casos que enumera el art. 84) o cuando est pendiente de cumplimiento un acuerdo anterior. Es muy similar al acuerdo preventivo, slo difieren en el aspecto procesal puesto que los efectos y la finalidad extintiva es la misma. Se la vota por los acreedores en la Junta, pero no en el concurso sino en la quiebra. 103

El avenimiento es otra forma de conclusin de la quiebra en la que el deudor presenta al juez la conformidad por escrito de los acreedores para que se le levante la quiebra. No implica la necesidad de haber cancelado los crditos verificados (eso sera por pago total) sino que es una simple conformidad que le dan los acreedores para que le sea levantado el procedimiento que quiebra el deudor. Art. 225.- El deudor puede solicitar la conclusin de su quiebra, cuando consientan en ello todos los acreedores verificados, expresndolo mediante escrito cuyas firmas deben ser autenticadas por notario o ratificadas ante el secretario. La peticin puede ser formulada en cualquier momento, despus de la verificacin, y hasta que se realice la ltima enajenacin de los bienes del activo, exceptuados los crditos. El deudor debe presentar al expediente el acuerdo o conformidad de cada uno de los acreedores verificados o un solo escrito con la conformidad de todo. No es necesario indicar qu es lo que prometi el deudor, se indica nada ms la conformidad del acreedor. Art. 226.- Efectos del pedido. La peticin slo interrumpe el trmite del concurso, cuando se cumplen los requisitos exigidos. El juez puede requerir el depsito de una suma, para satisfacer el crdito de los acreedores verificados que, razonablemente, no puedan ser hallados, y de los pendientes de resolucin judicial. Al disponer la conclusin de la quiebra, el juez determina la garanta que debe otorgar el deudor para asegurar los gastos y costas del juicio, fijando el plazo pertinente. Vencido ste, siguen sin ms los trmites del concurso. Art. 227.- Efectos del avenimiento. El avenimiento hace cesar todos los efectos patrimoniales de la quiebra. No obstante, mantienen su validez los actos cumplidos hasta entonces por el sndico o los coadministradores. La falta de cumplimiento de los acuerdos que el deudor haya realizado para obtener las conformidades, no autoriza la reapertura del concurso, sin perjuicio de que el interesado pueda requerir la formacin de uno nuevo. Cualquier reclamo que deba hacerse en virtud del incumplimiento del deudor implica la necesidad de un nuevo pedido de quiebra, porque ese procedimiento concluy con la conformidad de los acreedores y cesaron los efectos procesales del mismo. El pago total es una de las mejores maneras de los acreedores para finalizar una quiebra. Consiste en que con el producido de la liquidacin total de los bienes del deudor, se ha cancelado en forma total el pasivo concursal verificado y asignando una suma en reserva por procesos en trmite de verificacin tarda o de revisin que a la fecha del pago no tienen sentencia favorable. Art. 228.- Requisitos. Alcanzando los bienes para el pago a los acreedores verificados, los pendientes de resolucin y los gastos y costas del concurso, debe declararse la conclusin de la quiebra por pago total, una vez aprobado el estado de distribucin definitiva. Remanente. Si existe remanente, deben pagarse los intereses suspendidos a raz de la declaracin de quiebra, considerando los privilegios. El sndico propone esta distribucin, la que el juez considerar, previa vista al deudor, debiendo pronunciarse dentro de los DIEZ (10) das. El saldo debe entregarse al deudor. Si la liquidacin parcial de los bienes alcanza para el pago total de los acreedores, incluso intereses, no hay razn para realizar los dems, que pueden ser entregados en especie al deudor. La finalizacin por carta de pago, esta encuadrada en el art. 229, dentro de la normativa correspondiente al pago total, y se aplica cuando en el expediente se acompaan carta de pago de todos los acreedores y se satisfacen los gastos ntegros del concurso. Tambin se aplica cuando, a la poca en que el juez debe decidir sobre la verificacin o admisibilidad de los crditos, no exista presentacin de ningn acreedor, y se satisfagan los gastos ntegros del concurso (Art. 229). Consiste en que el fallido o un tercero ajeno al proceso de quiebra realicen pagos obteniendo de c/u de los acreedores una carta de pago. No importa el pago total, pero se entiende que lo hubiera hecho. Si el deudor paga y el acreedor acepta, acordando una carta de pago, la quiebra debe concluir. 104

Liquidacin y distribucin. Art. 203.- La realizacin de los bienes se hace por el sndico y debe comenzar de inmediato salvo que se haya interpuesto recurso de reposicin contra la sentencia de quiebra o haya sido admitida por el juez la conversin La ley 24.522 pone fuerte nfasis en la urgente venta de los bienes, para que con la urgente distribucin de los fondos que se obtengan, se recomponga el dao sufrido por los acreedores. Slo la articulacin de un recurso supedita la venta a la futura decisin confirmatoria o no de la quiebra. Se trata de preservarle al deudor la garanta del debido proceso y la devolucin de sus bienes (incautados de inmediato) con el menor desmedro posible. Art. 205.- ENAJENACIN DE LA EMPRESA - La venta de la empresa se efecta segn el siguiente procedimiento: 1. El designado para la enajenacin, tasa aquello que se proyecta vender en funcin de su valor probable de realizacin en el mercado; de esa tasacin se corre vista al sndico quien, adems, informar el valor 2. La venta debe ser ordenada por el juez y puede ser efectuada en subasta pblica 3. Si el juez ordena la venta, sin recurrir a subasta pblica, corresponde al sndico, con asistencia de quien haya sido designado para la enajenacin, proyectar un pliego de condiciones en el que debe expresar la base del precio descripcin sucinta de los bienes y dems circunstancias que considere de inters La condicin de venta debe ser al contado, y el precio deber ser ntegramente pagado con anterioridad a la toma de posesin, la que no podr exceder de veinte das desde la notificacin de la resolucin que apruebe la adjudicacin. El juez debe decidir el contenido definitivo del pliego, mediante resolucin fundada Esta resolucin debe ser dictada dentro de los veinte das posteriores a la presentacin del proyecto del sndico. 4. Una vez redactado el pliego, se deben publicar edictos por dos das, en el diario de publicaciones legales y en otro de gran circulacin en jurisdiccin del Tribunal... Los edictos deben indicar sucintamente la ubicacin y destino del establecimiento condiciones de la operacin; el plazo dentro del cual pueden formularse ofertas y el da y hora en que se proceder a su apertura... 5. El oferente debe acompaar garanta de mantenimiento de oferta equivalente al diez por ciento del precio ofrecido, en efectivo, en ttulos pblicos, o fianza bancaria exigible a primera demanda. 6. Los sobres conteniendo las ofertas deben ser abiertos por el juez, en la oportunidad fijada, en presencia del sndico, oferentes y acreedores que concurran Las diligencias indicadas en los incs. 1 a 6 de este artculo deben ser cumplidas dentro de los cuatro meses de la fecha de la quiebra, o desde que ella quede firme, si se interpuso recurso de reposicin 7. La adjudicacin debe recaer en la oferta que ofrezca el precio ms alto. 8. Dentro del plazo de veinte das, desde la notificacin de la resolucin definitiva que apruebe la adjudicacin, el oferente debe pagar el precio, depositando el importe. Cumplida esta exigencia, el juez debe ordenar que se practiquen las inscripciones pertinentes, y que se otorgue la posesin de lo vendido. Si vencido el plazo el adjudicatario no deposita el precio, pierde su derecho y la garanta de mantenimiento de oferta. En ese caso el juez adjudica a la segunda mejor oferta que supere la base. Art. 207.- EJECUCIN SEPARADA Y SUBROGACIN En caso que resulte conveniente para la mejor realizacin de los bienes, el sndico puede proponer que los gravados u otros que determine, se vendan en subasta, separadamente del conjunto Cuando la venta individual se aprecia en s ms ventajosa en orden a un mejor precio, puede el magistrado disponer esta ejecucin separada de uno o varios bienes gravados con privilegio especial. El tercero puede ser tambin un interesado en la adquisicin separada del bien1, lo cual debe admitirse si es conveniente para los intereses concrsales, esto es, para mejorar las perspectivas de ventas y obtencin de mayores precios. Art. 208.- [VENTA SINGULAR] - La venta singular de bienes se practica por subasta La subasta es el medio habitual de enajenacin de los bienes de la masa.

105

Art. 213.- [VENTA DIRECTA] - El juez puede disponer la venta directa de bienes, previa vista al sndico cuando, por su naturaleza, su escaso valor o el fracaso de otra forma de enajenacin resultare de utilidad evidente para el concurso La venta que realicen requiere aprobacin judicial posterior. Art. 214.- [BIENES INVENDIBLES] - El juez puede disponer, con vista al sndico y al deudor, la entrega a asociaciones de bien pblico, de los bienes que no puedan ser vendidos, o cuya realizacin resulta infructuosa Art. 217.- [PLAZOS] - Las enajenaciones previstas en los arts. 205 a 213 y 214, parte final, deben ser efectuadas dentro de los cuatro meses contados desde la fecha de la quiebra, o desde que ella queda firme, si se interpuso recurso de reposicin... [SANCIN] El incumplimiento de los plazos previstos para la enajenacin de los bienes o cumplimiento de las diligencias necesarias para ello da lugar a la remocin automtica del sndico y del martillero o la persona designada para la enajenacin... Respecto del juez, dicho incumplimiento podr ser considerado causal de mal desempe del cargo. Criterio de que no puede demorarse el proceso liquidatorio de los bienes bajo ningn pretexto ya que toda mayor demora redunda en dao a los acreedores, ya gravemente impactados por la insolvencia del deudor. Art. 218.- [INFORME FINAL] - Diez das despus de aprobada la ltima enajenacin, el sndico debe presentar un informe en dos ejemplares, que contenga: 1) Rendicin de cuenta de las operaciones efectuadas, acompaando los comprobantes. 2) Resultado de la realizacin de los bienes, con detalle del producido de cada uno. 3) Enumeracin de los bienes que no se hayan podido enajenar, de los crditos no cobrados y de los que se encuentran pendientes de demanda judicial, con explicacin sucinta de sus causas. 4) El proyecto de distribucin final, con arreglo a la verificacin y graduacin de los crditos, previendo las reservas necesarias. [OBSERVACIONES] El fallido y los acreedores pueden formular observaciones dentro de los diez das siguientes, debiendo acompaar tres ejemplares. Son admisibles solamente aquellas que se refieran a omisiones, errores o falsedades del informe La distribucin final se modificar proporcionalmente y a prorrata de las acreencias, incorporando el incremento registrado en los fondos en concepto de acrecidos, y deduciendo proporcionalmente y a prorrata el importe correspondiente a las regulaciones de honorarios firmes. Art. 221.- [PAGO DE DIVIDENDO CONCURSAL] Aprobado el estado de distribucin, se procede al pago del dividendo que corresponda a cada acreedor... Art. 222. {DISTRIBUCIONES COMPLEMENTARIAS] - El producto de bienes no realizados a la fecha de presentacin del informe final, como tambin los provenientes de desafectacin de reservas o de los ingresados con posterioridad al activo del concurso, debe distribuirse directamente, sin necesidad de trmite previo, segn propuesta del sndico, aprobada por el juez. Art. 223.- [PRESENTACIN TARDA DE ACREEDORES] - Los acreedores que comparezcan en el concurso, reclamando verificacin de crditos o preferencias, despus de haberse presentado el proyecto de distribucin final, slo tienen derecho a participar de los dividendos de las futuras distribuciones complementarias, en la proporcin que corresponda al crdito total no percibido. Art. 224.- [DIVIDENDO CONCURSAL. CADUCIDAD] El derecho de los acreedores a percibir los importes que les correspondan en la distribucin caduca al ao contado desde la fecha de su aprobacin La caducidad no nace del incumplimiento de la carga de pedir la verificacin, sino de la desidia en percibir el dividendo. En resumen podemos decir que: La liquidacin es la enajenacin de: La empresa como unidad Un conjunto de bienes La enajenacin singular de todos o parte de los bienes 106

La distribucin es la realizacin de un informe final en el que se debe dejar constatado: Rendicin de cuentas Resultado de la realizacin Enumeracin de bienes no enajenados Proyecto de distribucin final (verificacin/ graduacin de crditos) Privilegios. Clausura del procedimiento. Art. 3875 del Cd. Civil: "El derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con preferencia a otro, se llama en este Cdigo privilegio". Se ejerce en la ejecucin singular, mediante la tercera de mejor derecho. Muestra su inters en el concurso, es decir, cuando presuntivamente el patrimonio del deudor no alcanza para satisfacer todas sus deudas, en que el privilegio permite a algunos cobrarse antes que otros. Los privilegios slo pueden resultar de una disposicin legal, no pudiendo crearlos las partes contratantes (art. 3876, Cd. Civil). Deben ser satisfechos, en primer lugar, los privilegios especiales (art. 241), pero con el producido de los bienes que en cada caso se indica (art. 241), y con la pertinente reserva de gastos regulada en el art. 244. Despus se abonan los acreedores del concurso o de la masa (art. 240). En tercer lugar, concurren los crditos contra el fallido con privilegio general (art. 246). Esos crditos con privilegio general, empero, no pueden comprender ms que el 50% del producido de los bienes, una vez satisfechas las preferencias de mayor grado; por el 50% restante concurren junto con los quirografarios en un pie de igualdad (art. 247), a menos que se trate de los privilegios laborales del art. 246, inc. 1. Art. 239.- [CONSERVACINDEL PRIVILEGIO] Los crditos privilegiados en el concurso preventivo mantienen su graduacin en la quiebra que, posteriormente, pudiere decretarse. Igual regla se aplica a los crditos previstos en el art. 240. [ACUMULACIN] Los crditos a los que slo se reconoce privilegio por un perodo anterior a la presentacin en concurso, pueden acumular la preferencia por el perodo correspondiente al concurso preventivo y la quiebra. Art. 240.- [GASTOS DE CONSERVACIN Y DE JUSTICIA] - Los crditos causados en la conservacin, administracin y liquidacin de los bienes del concursado y en el trmite del concurso, son pagados con preferencia a los crditos contra el deudor salvo que stos tengan privilegio especial No alcanzando los fondos para satisfacer estos crditos la distribucin se hace a prorrata entre ellos. Art. 241-. [CRDITOS CON PRIVILEGIO ESPECIAL] Tienen privilegio especial sobre el producido de los bienes que en cada caso se indica: 1) Los gastos hechos para la construccin, mejora o conservacin de una cosa, sobre sta, mientras exista en poder del concursado por cuya cuenta se hicieron los gastos. 2) Los crditos por remuneraciones debidas al trabajador por seis meses y los provenientes por indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigedad o despido, falta de preaviso y fondo de desempleo, sobre las mercaderas, materias primas y maquinarias que, siendo de propiedad del concursado, se encuentren en el establecimiento donde haya prestado sus servicios o que sirvan para su explotacin. 3) Los impuestos y tasas que se aplican particularmente a determinados bienes, sobre stos (SUMINISTRO DE CORRIENTE ELCTRICA.). 4) Los crditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant y los correspondientes a debentures y obligaciones negociables con garanta especial o flotante. 5) Lo adeudado al retenedor por razn de la cosa retenida a la fecha de la sentencia de quiebra. El privilegio se extiende a la garanta establecida en el art. 3943 del Cd. Civil. Art. 242.- [EXTENSIN] - Los privilegios se extienden exclusivamente al capital del crdito, salvo en los casos que a continuacin se enumeran en que quedan amparados por el privilegio: 1) Los intereses por dos aos contados a partir de la mora de los crditos enumerados en el inc. 2 del art. 241. 107

2) Las costas, todos los intereses por dos aos anteriores a la quiebra y los compensatorios posteriores a ella hasta el efectivo pago con la limitacin establecida en el art. 126, cuando se trate de los crditos enumerados en el inc. 4 del art. 241. En este caso se percibirn las costas, los intereses anteriores a la quiebra, el capital y los intereses compensatorios posteriores a la quiebra, en ese orden. El privilegio reconocido a los crditos previstos en el inc. 6 del art. 241 tienen la extensin prevista en los respectivos ordenamientos. El privilegio especial slo se concede al capital, lo que equivale a decir que los intereses y costas de estas acreencias son quirografarios (los devengados antes de la quiebra, pues los posteriores no se devengan, salvo las excepciones previstas). Se extiende el privilegio especial sobre mercaderas, materia prima y maquinaria de propiedad del deudor vinculados a la explotacin, a los intereses devengados por dos aos. Si la mora fue mayor, a ese lapso el crdito por intereses excedente es slo quirografario. Art. 243.- [ORDEN DE LOS PRIVILEGIOS ESPECIALES] - Los privilegios especiales tienen la prelacin que resulta del orden de sus incisos, salvo: 1) En el caso de los incs. 4 y 6 del art. 241, en que rigen los respectivos ordenamientos. 2) El crdito de quien ejerca derecho de retencin prevalece sobre los crditos con privilegio especial si la retencin comenz a ejercerse antes de nacer los crditos privilegiados. Si concurren crditos comprendidos en un mismo inciso y sobre idnticos bienes, se liquidan a prorrata. El orden de los incisos del art. 241 es fundamental, pues resuelve la eventual concurrencia de privilegios especiales sobre un mismo bien; el que aparezca primero, en dicho elenco, tendr aptitud de desplazar al siguiente que slo cobrar si existe remanente. La parte final de la norma dispone que, cuando concurren sobre la misma cosa asiento de la preferencia dos o ms acreedores, stos prorratean su importe; es decir, acuden sobre su producido en forma proporcional a sus crditos privilegiados. Art. 245.- Subrogacin real. El privilegio especial se traslada de pleno derecho sobre los importes que sustituyan los bienes sobre los que recaa, sea por indemnizacin, precio o cualquier otro concepto que permita la subrogacin real. En cuanto exceda de dichos importes los crditos se consideran comunes o quirografarios para todos sus efectos, salvo lo dispuesto en el Artculo 246 inciso 1. Opera la subrogacin real, en beneficio del adquirente amparado por el art. 1185 bis del Cd. Civil, si el bien se ejecuta, quedando subrogado al bien su precio. El privilegio se extiende a los bienes que reemplazan a aquel que fue inicialmente afectado al mismo. Esto abre amplias posibilidades: el privilegio se traslada al precio, si hay venta, o al importe del seguro, si hay siniestro. Art. 246.- Crditos con privilegios generales. Son crditos con privilegio general: 1) Los crditos por remuneraciones y subsidios familiares debidos al trabajador por seis meses y los provenientes por indemnizaciones de accidente de trabajo, por antigedad o despido y por falta de preaviso, vacaciones y sueldo anual complementario, los importes por fondo d desempleo y cualquier otro derivado de la relacin laboral. Se incluyen los intereses por el plazo de dos aos contados a partir de la mora, y las costas judiciales en su caso. 2) El capital por prestaciones adeudadas a organismos de los sistemas nacional, provincial o municipal de seguridad social, de subsidios familiares y fondos de desempleo. 3) Si el concursado es persona fsica: a) Los gastos funerarios segn el uso. b) Los gastos de enfermedad durante los ltimos seis meses de vida. c) Los gastos de necesidad en alojamiento, alimentacin y vestimenta del deudor y su familia durante los seis meses anteriores a la presentacin en concurso o declaracin de quiebras. 4) El capital por impuestos y tasas adeudados al fisco nacional, provincial o municipal. 5) El capital por facturas de crdito aceptadas por hasta veinte mil pesos por cada vendedor o locador. A los fines del ejercicio de este derecho, slo lo podr ejercitar el librador de las mismas incluso por reembolso a terceros, o cesionario de ese derecho del librador. Art. 248.- [CRDITOS COMUNES O QUIROGRAFARIOS] - Los crditos a los que no se reconocen privilegios son comunes o quirografarios. 108

Resultan por exclusin de aquellos a quienes se les ha reconocido un privilegio. El crdito privilegiado se convierte en comn y quirografario si el acreedor renuncia al privilegio. Clausura del procedimiento. Se entiende por clausura la resolucin judicial en virtud de la cual el juicio de quiebra se mantiene paralizado durante un lapso determinado en espera de la ocurrencia de determinados hechos. La clausura no hace que la quiebra termine, sino que acaezca tan slo la suspensin de los trmites. La ley regula dos supuestos de clausura de los procedimientos: por distribucin final y por falta de activo. a) CLAUSURA POR DISTRIBUCIN FINAL Art. 230.- Realizado totalmente el activo, y practicada la distribucin final, el juez resuelve la clausura del procedimiento. La resolucin no impide que se produzcan todos los efectos de la quiebra. En relacin al deudor: 1) contina desapoderado de sus bienes (hasta la rehabilitacin); 2) es sujeto pasivo de la accin penal por quiebra culpable o fraudulenta, en cuanto esos delitos requieren como presupuesto auto declarativo de quiebra; 3) contina sujeto a las restricciones e incapacidades civiles (no puede ser testigo de instrumento pblico, etc.), hasta que obtenga la rehabilitacin. En relacin a los acreedores: 1) pueden deducir acciones para reintegrar bienes que corresponderan a la masa, en las condiciones del art. 120, cuyo producido ingresar en el caso, al concurso, 2) subsiste su calidad de acreedores En relacin al proceso: 1) contina el rgano jurisdiccional en funcin de su competencia; 2) subsiste el funcionario (sindicatura) representativo de la masa, as como otros funcionarios de la quiebra; 3) las acciones penales incoadas continan en su operatividad". Art. 231. [REAPERTURA] - El procedimiento puede reabrirse cuando se conozca la existencia de bienes susceptibles de desapoderamiento. Los acreedores no presentados slo pueden requerir la verificacin de sus crditos, cuando denuncien la existencia de nuevos bienes. [CONCLUSIN DEL CONCURSO] Pasados dos aos desde la resolucin que dispone la clausura del procedimiento, sin que se reabra, el juez puede disponer la conclusin del concurso. b) CLAUSURA POR FALTA DE ACTIVO Art. 232. - Debe declararse la clausura del procedimiento por falta de activo, si despus de realizada la verificacin de los crditos, no existe activo suficiente para satisfacer los gastos del juicio, incluso los honorarios, en la suma que, prudencialmente, aprecie el juez... Puede decretrsela a instancia del sndico, de acreedor verificado y aun de oficio. No slo debe estar ejecutoriado el auto de quiebra, sino tambin realizada la verificacin de crditos. La clausura por falta de activo constituye una medida de carcter excepcional que slo es dable decretar cuando la insuficiencia del activo del deudor para satisfacer los gastos del juicio en la medida reclamada por la norma, sea manifiesta. No impide la clausura de los procedimientos de la quiebra. Art. 233.- Efectos. La clausura del procedimiento, por falta de activos, importa presuncin de fraude La inexistencia de bienes frente a la verificacin de los acreedores siempre ha sido una presuncin de obrar fraudulento. Puede desvirtuarse este criterio con la demostracin de que esa ausencia de activos no obedece a la intencin de daar, sino a infortunios casuales o, quiz, culposos. 109

110