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DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 1

Derecho de familia ctedra Dra. Pascual campo del derecho de familia. Debe analizarse este derecho desde los
DDHH, indagando como ciertos principios de este ultimo derecho
1er Parcial 29/4 UNIDADES 1 A mencionado, tales como la igualdad, la no discriminacin han obligado
a visualizar o ampliar el abanico sobre la realidad y las relaciones en
torno a la organizacin familiar, as como la posibilidad de formar una

UNIDAD 1 DERECHO DE LAS FAMILIAS. mayor cantidad de modos de vivir en familia.

Una de las caractersticas de los tiempos en que vivimos, es que las La ltima reforma constitucional nuestra contiene la jerarquizacin

relaciones familiares estn siendo objeto de profundos y permanentes constitucional de varios instrumentos internacionales de los DDHH

cambios; que han tenido consecuencias en todo el derecho familia. Si ampliando as, el plexo normativo supremo (bloque de la

bien este derecho ha estado siempre en constante evolucin, los constitucionalidad federal), integrando tratados tales como la

cambios a los cuales se enfrenta actualmente, como consecuencia de Convencin sobre los Derechos de las Personas con discapacidad, la

las nuevas tecnologas reproductivas, van ms all: lo transforman. Convencin sobre derechos del nio, y otros.

Muchas de sus figuras jurdicas han cambiado radicalmente, no siendo


Adems del fuerte impacto que tuvieron los DDHH en el derecho de
ya las que eran. A su vez, muchos de los conceptos clsicos del
familia, otro valor que motivo las reformas fue el principio de realidad.
derecho de familia han quedado obsoletos o se han visto desbordados
La realidad social es elocuente: aquella imagen de la familia nuclear,
como consecuencia de estas nuevas formas de reproduccin.
matrimonial y heterosexual como sinnimo de LA FAMILIA, fundada
en la nocin de procreacin en la que los hijos derivan del acto sexual,
comparte ahora el escenario con otras formas de organizacin familiar.
1. A) Las familias. Nueva concepcin y formas
familiares. La familia tradicional era aquella familia:

En la actualidad, auspiciada por la reforma constitucional del 94, nos Matrimonializada es decir fundada en el matrimonio;
Paternalizada y patrimonializada, que depende
encontramos ante una legislacin infra constitucional que esta guidada
econmicamente del padre, entre otros aspectos;
por la doctrina internacional de los DDHH. Este vuelvo desde el cual Sacralizada ( solemne);
regular el derecho privado a dado lugar a un nuevo texto que introduce y biologizada , cuyo fin es tener hijos.

modificaciones sustanciales al derecho civil y sustancialmente en el


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Esta visin de la familia viene sufriendo cambios y el cdigo civil y III. La familia monoparental. Por un lado, la conformacin
comercial vigente recoge otras maneras de entender a la familia. de una familia monoparental puede ser de carcter originario
cuando acontece en los casos de adopcin por parte de una
El reconocimiento expreso de diversas formas de organizacin
persona sola o una mujer sola sin pareja lleva adelante tener
familiar es consecuencia ineludible del pluralismo que trae consigo la
un hijo por medio de TRHA o incluso en caso de fertilizacin
adopcin de los DDHH a nuestro plexo normativo. La pluralidad de
post mortem , cuando una mujer decide continuar adelante con
formas de familias rompe el modelo nico y tradicional.
el tratamiento de reproduccin asistida a pesar del

En la actualidad podemos mencionar: fallecimiento de su pareja con quien asumira la idea de ser
padres. La monoparentalidad derivada en en aquellos en los
I. La familia convivencial, teniendo en cuenta el principio que l familia queda encabezada por un solo adulto
de realidad es conocido el aumento de parejas que conviven responsable, como cuando hay ruptura de unin o matrimonio
sin contraer matrimonio por una multiplicidad de razones. Con o ante el fallecimiento de uno de los progenitores.
la reforma, las parejas que no contraen matrimonio tambin
IV. Por el contrario posicin, se habla de las familias
integran el amplio campo de la proteccin integral de la familia.
pluriparentales. Se trata de casos donde nios nacen en el
II. La familia ensamblada, es regulada por el cdigo en un marco de una pareja conformada por dos mujeres que suman
captulo especial, dedicado a los derechos y deberes de los al proyecto parental a un amigo de la pareja para aportar el
progenitores a fines, entiendose por tales al cnyuge o material gentico y adems, quien llevara funciones
conviviente que vive con quien tiene a cargo el cuidado parentales. En relacin a esto, el Cdigo mantiene el principio
personal del nio o adolescente. Las familias ensambladas se de doble rgimen de determinacin por el cual una persona no
vinculan con la ruptura matrimonial o convivencial de una unin puede tener ms de dos vnculos filiales, mas all de que se
y la conformacin de otro vinculo de pareja de la cual se tienen puedan reconocer ciertos derechos a determinadas personas
o no hijos en comn. Se observa, teniendo en cuenta el por afecto, como el derecho de la comunicacin.
principio de realidad, situaciones donde adultos conforman
parejas y ya tienen hijos de relaciones anteriores. Para estos,
las nuevas parejas de los progenitores son personas con
quienes pueden tener un fuerte vnculo. B) Regulacin de las uniones convivenciales.
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El CCyCN regula las llamadas uniones convivenciales, es decir, as como la esposa/madre desempean papeles anclados en la
parejas que comparten un proyecto de vida en comn pero no han subordinacin al jefe.
formalizado dicha unin.
El cdigo denomina as a la unin basada en relaciones afectivas El CCyCN da un vuelco copernicano en la regulacin de las
de carcter singular, pblico, notorio, estable y permanente de dos relaciones de familia al colocar en el centro de la escena a la persona
personas que conviven y comparten un proyecto de vida comn, sean como principal objeto y objetivo de proteccin. En este contexto se
del mismo o de diferente sexo. desplaza la figura de autoridad familiar y de la proteccin apuntada a la
El reconocimiento de los efectos jurdicos previstos por el cdigo a familia sin tomar en cuenta las individualidades que ella involucraba y
las uniones convivenciales requiere que: se reemplazada por la proteccin de la persona en tanto y como
MIEMBRO de un grupo social basado en relaciones de familias en
a) los dos integrantes sean mayores de edad; plural.

b) no estn unidos por vnculos de parentesco en lnea recta en todos Visualizar a las mujeres como un actor social vulnerable constituye

los grados, ni colateral hasta el segundo grado; una perspectiva de anlisis bsica para revisar el ordenamiento juridico
y colocar en crisis las normas que reafirmaban roles esteroitpiados que

c) no estn unidos por vnculos de parentesco por afinidad en lnea giran en torno a la idea tradicional del hombre/padre proveedor que

recta; ejerca la autoridad familiar.

d) no tengan impedimento de ligamen ni est registrada otra 2. A) El afecto como concepto jurdico.

convivencia de manera simultnea;


El cdigo observa a la familia ms bien constituida por lazos
afectivos que sanguneos. En esta nueva concepcin, se debilita la
e) mantengan la convivencia durante un perodo no inferior a dos aos.
imagen biolgica en beneficio de lo afectivo.
C) Priorizacin de solidaridad y responsabilidad familiar
B) Incorporacin del gnero sobre el sexo: matrimonio
sobre el concepto de autoridad familiar.
igualitario.
La familia nuclear de antes era una organizacin patriarcal donde el
jefe de familia concentraba el poder y tanto los hijos como las hijas
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Una de las formas de organizacin familiar que mas resistencia ha sancin de la ley 26.618, se contino con la ampliacin de los derechos
presentado desde la perspectiva tradicional o conservadora del de las minoras hasta sancionar la ley de identidad de gnero nro
derecho de familia es la familia homoparental. La argentina reconoce la 26.743.
institucin matrimonial a parejas del mismo sexo ( ley 26.618) y las
Se trata de una ley donde permite el cambio de identidad sin
consecuencias jurdicas que derivan de esta decisin legislativa, tal
necesidad previa de reasignacin corporal o fsica alguna y por otro
como el reconocimiento de que estas parejas puedan tener hijos. Esto
lado, la intervencin de una autoridad administrativa y no judicial en la
implico un cambio radical en la conceptualizacin de familias.
modificacin de gnero.
Con dicha reforma, resulta obvio sealar que la nueva ley de
Su art. nro. dos dispone que la vivencia interna e individual del gnero
matrimonio civil conmueve los cimientos de muchos aos de tradicin
tal como cada persona la siente puede o no corresponder con el sexo
jurdica, en donde la institucin matrimonial era aplicable
asignado por nacimiento.
exclusivamente a la unin de personas de distinto sexo. En tal
contexto, la diversidad de sexo constitua un requisito de existencia del 3. A)El nio como sujeto de derechos y el inters
acto, pues la ausencia del mismo significaba que dicho matrimonio era superior : capacidad progresiva.
inexistente.
El valor fundamental de la Convencin sobre los derechos del Nio
En consecuencia, con dicha modificacin, se ha suprimido uno de los radica en que inaugura una nueva relacin entre infancia-
requisitos para la existencia del matrimonio que exiga nuestro Cdigo adolescencia, estado, sociedad y familias. Esta nueva interaccin es la
Civil, cual es la diversidad de sexo. Claramente ya no es la diversidad que se sintetiza con la idea de proteccin integral de derechos y su
de sexo un requisito esencial para la existencia del matrimonio, en objetivo consiste en proteccin de todos los derechos de cada nia,
nuestro derecho positivo. A partir de ahora, han quedado solamente nio y adolescentes situados en el pas.
dos requisitos esenciales para la existencia del matrimonio: a) el pleno
y libre consentimiento expresado personalmente por ambos La convencin propone el reconocimiento de los nios como sujetos

contrayentes; y b) la autoridad competente para celebrarlo. de derechos, es decir, como individuos, como miembros de una familia,
o integrantes de una comunidad, con derechos y responsabilidades
La orientacin sexual e identidad de gnero no son sinnimos, mas apropiadas segn su edad y madurez. Se admite la especial situacin
all de que ambas comprometen a un derecho humano central. Tras la en la que se encuentran, reconocindoles un plus con derechos
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especficos por su condicin de sujetos en crecimiento hasta su simultnea de los derechos y garantas reconocidos en esta ley.
autonoma total. Este plus se relaciona con la idea de proteccin Debindose respetar:
especial.
a) Su condicin de sujeto de derecho;
La doctrina de la proteccin integral adopta una concepcin de la
infancia en los siguientes principios: b) El derecho de las nias, nios y adolescentes a ser
odos y que su opinin sea tenida en cuenta;
El reconocimiento de la niez como etapa especifica del
desarrollo humano, as como indispensable.
c) El respeto al pleno desarrollo personal de sus derechos
El reconocimiento de los nios como titulares de derechos.
en su medio familiar, social y cultural;
El principio del inters superior del nio es el eje rector entre
los DDHH y los derechos del nio. En todas las medidas que se d) Su edad, grado de madurez, capacidad de
tomen en relacin a los nio se debe tener consideracin discernimiento y dems condiciones personales;
primordial para atender el inters superior del nio. Este tiene
una triple funcin: e) El equilibrio entre los derechos y garantas de las
nias, nios y adolescentes y las exigencias del bien
Ser un derecho; comn.
Un principio jurdico interpretativo, si una disposicin
jurdica tiene ms de una interpretacin se optara por la
que sea ms conveniente para el nio.
Una norma de procedimiento.

El objetivo del concepto de inters superior es garantizar el disfrute


pleno y efectivo de todos los derechos reconocidos por la Convecion y - Capacidad progresiva:

el desarrollo del nio.


Las ciencias humanas evidencian que en las etapas evolutivas la
A los efectos de la ley 26.061 se entiende por inters superior autonoma, es decir, la capacidad de elegir de manera consciente, es
de la nia, nio y adolescente la mxima satisfaccin, integral y algo que se adquiere de manera gradual y progresiva. Esta autonoma
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deriva del reconocimiento de la condicin jurdica de los nios como cuidado, asistencia fsica, moral y educacin y un medio de suplir la
sujetos de derecho. incapacidad del hijo no emancipado.
Con la reforma del cdigo, hoy se habla de la responsabilidad
Debe matizarse razonablemente el alcance la participacin de los parental, es decir, el conjunto de deberes y derechos que
nios en los procedimientos, con el fin de logar la proteccin efectiva corresponden a los progenitores sobre la persona y bienes del hijo,
de su inters superior. El CCyCN habilita a que ciertos derechos para su proteccin, desarrollo y formacin integral mientras sea menor
puedan ser ejercidos de manera personal y autnoma por aquellos que de edad y no se haya emancipado.
no alcancen los 18 aos de edad; la autonoma tambin ser lmite de
la regulacin de la responsabilidad parental. La responsabilidad parental se rige por los siguientes principios:
a) el inters superior del nio;
b) la autonoma progresiva del hijo conforme a sus caractersticas
B)Cambios de terminologa:
Patria potestad vs. R.parental. psicofsicas, aptitudes y desarrollo. A mayor autonoma, disminuye la
representacin de los progenitores en el ejercicio de los derechos de
El Cdigo Civil y Comercial reemplaza el trmino patria potestad los hijos;
por el de responsabilidad parental. De los fundamentos del CCyC se c) el derecho del nio a ser odo y a que su opinin sea tenida en
destaca que el lenguaje influye en las creencias e incide en las cuenta segn su edad y grado de madurez.
conductas y actitudes, por lo que tiene un fuerte valor simblico y
pedaggico. El propsito de todas las disposiciones jurdicas, es influir
en la conducta de los hombres y dirigirlas de cierta manera. Concubinato vs uniones de hecho.

En la generalidad de los ordenamientos jurdicos la patria potestad En la actualidad, a las parejas que slo conviven bajo el mismo
se concibe como la funcin tuitiva que corresponde a los padres techo se les reconocen pocos derechos y si quieren modificar esta
respecto de sus hijos, funcin que se despliega en el mbito personal y situacin slo les queda pasar por el Registro Civil a fin de formalizar la
patrimonial. La patria potestad aparece como un efecto legal y propio unin.
de la relacin paterno-filial; se configura como una funcin tuitiva El cuerpo legal regula las uniones convivenciales, en comparacin

general, comprensiva tanto de la esfera patrimonial como de la esfera con lo que antes se deca concubinato. Pero, de cualquier modo,

personal del menor; se la concibe como un sistema de proteccin, estas no sern equiparadas al matrimonio. No obstante, se tratar
de un cambio importante. Para estar amparados por la proteccin legal,
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los convivientes debern anotarse en un registro para acreditar la El cdigo hoy regula el derecho de la COMUNICACIN. En el
convivencia. Adems, podrn pactar un acuerdo sobre los aspectos nuevo articulado, se sustituye las palabras padre, tutor y curador
patrimoniales. Dicho arreglo podr ser modificado y rescindido por extendiendo la obligacin a todos los que tengan el cuidado de los
voluntad de ambos y no podr dejar sin efecto los principios mnimos menores, que en el antiguo rgimen se conoca como tenencia.
de asistencia
C) La voluntad procreacional. Art 562.-

El nuevo Cdigo Civil y Comercial pone en pie de mayor igualdad un


Tenencia o custodia de hijos vs. Cuidado personal.
derecho antes vedado para la mayor parte de las personas que por
Los nios estarn bajo la autoridad y cuidado de sus padres, distintos motivos buscaban ser padres o madres a travs de la
quienes tendrn la obligacin y el derecho de criar a sus hijos, fertilizacin asistida, ya que introduce la voluntad procreacional, por lo
alimentarlos y educarlos conforme a su condicin y fortuna, no slo con que no ser slo lo biolgico (sexual y gentico) lo que determine quin
los bienes de los hijos, sino con los suyos propios. es hijo de quin.
El rgimen de Responsabilidad Parental argentino tiene como fin Ahora, que la ciencia permite la fertilizacin asistida, el cdigo llama
que no sea uno solo sino ambos padres los que tomen las decisiones 'progenitor' a quien haya consentido en el marco de esas tcnicas su
atinentes a la vida y al patrimonio de sus hijos. voluntad procreacional. Tambin se preocupa por llamarlos
De este modo, otorga la titularidad a ambos progenitores, progenitores y no "padres" o "madres", en funcin de las nuevas
independientemente de la convivencia o no de los hijos con aquellos. familias de parejas del mismo sexo y las monoparentales.
Se est ante nuevas realidades que importan una desbiologizacin
y/o desgenetizacin de la filiacin, y en cuya virtud el concepto de

Rgimen de visitas vs. Comunicacin entre padres filiacin gan nuevos contornos comenzndose a hablar de

e hijos. parentalidad voluntaria o voluntad procreacional.

El art. 376 bis del antiguo cdigo estableca el derecho de visitas


para aquellos parientes que tuvieren derecho de reclamarse alimentos
entre si, siendo que los padres, tutores o curadores de los menores de
edad e incapaces que tuvieran a su cuidado permitieran la visita de los
parientes mencionados.
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expresin de sus opiniones son derechos fundamentales


de los nios. .
la eficacia, celeridad, sumariedad y oralidad en la
aplicacin de los procedimientos contemplados en esa
ley.
el respeto a la intimidad y al buen nombre en la
tramitacin y resolucin de los conflictos intrafamiliares.
El CCyC organiza un sistema jurdico orientado hacia la
proteccin de la igualdad real de los cnyuges y a la
garanta de la determinacin autnoma de las funciones
UNIDAD 2 Relaciones de familia y parentesco.
que competen a cada uno.

ii. En un escenario donde se garantiza el pleno ejercicio


1. Principio de libertad e igualdad.
de los derechos humanos de los ciudadanos, incluso en el
i. El principio de igualdad puede entenderse como: mbito familiar, donde priman el pleno ejercicio de la libertad y
derecho a la no discriminacin y al tratamiento similar
la igualdad entre los integrantes del grupo familiar, son estos
frente a otros.
el criterio de igualdad entre hombres y mujeres. los primeros llamados a resolver sus conflictos. Estrechamente
Primaca de los derechos fundamentales y relacionado con el principio de libertad se encuentra el de
reconocimiento de la familia como institucin bsica de la intervencin mnima del Estado. Coherente en cuanto al
sociedad. respeto de los derechos fundamentales de los individuos como
la oportuna y eficaz proteccin especial de una familia
la igualdad, autonoma de la voluntad y proteccin de la vida
que puedan llegar a ser vctimas por causa del
privada.
comportamiento de otro integrante de la unidad familiar.
la igualdad de derechos y oportunidades del hombre y la 2. Procesos y estado de familia.
mujer.
la vida ,la integridad fsica, la salud , la seguridad social , El cdigo Civil y Comercial admite que hay un cmulo de
la alimentacin equilibrada, su nombre y nacionalidad, principios procesales que por su tinte constitucional deben aplicarse a
tener una familia y no ser separados de ella , el cuidado y todos los procesos de familia con total independencia del mbito local.
el amor , la educacin , la cultura, la recreacin, y la libre
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El nuevo cdigo establece en su artculo 706 que el proceso en Carga dinmica de la prueba, es decir probar el que este en
materia de familia debe respetar los principios de: mejores condiciones.

o tutela judicial efectiva, 3. Parentesco:


I. concepto y evolucin. Art 529.
o inmediacin,
o buena fe y lealtad procesal,
o oficiosidad, este principio le impone la carga a los El parentesco encierra el interrogante acerca de qu relaciones

jueces de impulsar el proceso, pudiendo ordenar pruebas familiares la ley presume iure et de iure - que generan determinados

oficiosamente. derechos y deberes.


o oralidad El contenido del parentesco tiene estrecha relacin con los efectos
o y acceso limitado al expediente. Se reafirma que el jurdicos que el cdigo le prev a personas unidas por un determinado
acceso est limitado a las partes, sus representantes y letrados vnculo, partiendo de un principio bsico: a mayor cercana o grado de
y a los auxiliares designados en el proceso. parentesco, mayor es la cantidad de esos derechos y deberes.
El art. 529 determina que parentesco es el vnculo jurdico
A su vez, las normas que rigen el procedimiento deben ser existente entre personas en razn de la naturaleza, las tcnicas de
aplicadas de modo de facilitar el acceso a la justicia, especialmente reproduccin humana asistida, la adopcin y la afinidad. Es entonces,
tratndose de personas vulnerables, y la resolucin pacfica de los la relacin que hay entre dos o ms personas derivadas de tres tipos
conflictos. filiales:
En cuanto a la formacin de los jueces ante los cuales tramitan
estas causas deben ser especializados y contar con apoyo a. Por naturaleza. En este caso, la filiacin est presidida
multidisciplinario. por ciertas mximas y presunciones iuris tantum, como la
La decisin que se dicte en un proceso en que estn involucrados
paternidad por parte del marido de la madre.
nios, nias o adolescentes, debe tener en cuenta el inters superior b. Por TRHA.
c. Por adopcin. En este tipo de filiacin, si bien como en
de esas personas. (Leer unidad 1).
el TRHA existe voluntad de ser padre, la voluntad se expresa
en relacin a una persona ya nacida y el vnculo surge con la
En materia de prueba, rigen los siguientes principios:
adopcin, no como en el TRHA al momento del nacimiento.
Libertad
Amplitud Estos tres tipos filiales tienen diferentes causas fuentes (elemento
Flexibilidad biolgico, de voluntad procreacional y jurdico) a los fines de la
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determinacin de la filiacin y su consecuente sistema en materia de pueden ser mediante la utilizacin de material gentico de la propia
acciones, evitando cualquier tipo de discriminacin en razn del vnculo pareja fertilizacin homologa o de un tercero donante annimo,
filial. fertilizacin heterologa. La interrogacin es quin es considerado
progenitor: la respuesta es quien tiene la voluntad de serlo (leer unidad
El CCyC recepta en su definicin la crtica doctrinaria al antiguo
1).
art. 345 que rezaba el parentesco es el vinculo subsistente, debido a En el mbito de las TRHA cabe distinguir aspectos que
que no es correcto ello si no que a partir de ste se crean o existen comprometen al derecho a la identidad:
relaciones de parentesco.
a. Identidad gentica, es decir, lo relevante aqu es el aporte
El antiguo cdigo solo distingua dos tipos de parentesco: material gentico, es decir, el dato gentico.
b. Identidad biolgica, el origen cuenta con un acto humano.
Por consanguinidad, es decir aquel vinculo por el cual una de c. Identidad voluntaria, volitiva o consentida, la paternidad

las personas desciende de la otra o ambas del mismo antecesor y/o maternidad se determina por el elemento volitivo: la voluntad

comn. procreacional, siendo elemento central sobre la base del cual se


determina la filiacin.
Este tipo de parentesco qued derogado debido a la incorporacin Esta voluntad debe quedar expresamente manifestada y cumplir
de las tcnicas de reproduccin humana asistida, porque la filiacin en con determinadas formalidades. El centro de salud interviniente debe
si genera un vinculo, mas alla de que exista o no consanguinidad. recabar el consentimiento previo, informado y libre de las personas
que se someten al uso de las tcnicas de reproduccin humana
Por afinidad, que aun se mantiene en el nuevo cdigo,
asistida. Este consentimiento debe renovarse cada vez que se
entendido como el vnculo que relaciona a una persona con los
procede a la utilizacin de gametos o embriones.
parientes de su cnyuge, sin existir relacin de parentesco entre los
parientes de un cnyuge con los del otro. Debe recordarse que solo
nace en el caso de celebracin de matrimonio.
III. Clasificacin y cmputo del parentesco. (VER
II. TRHA. DIBUJOS DE CLASE)

Las tcnicas de reproduccin humana asistidas han permitido que El cmputo se hace a travs de la mayor proximidad que haya entre
una gran cantidad de nios hayan nacido en el mundo. Las TRHA dos personas (parientes) sobre la base de:
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a. Lneas, es decir, la serie no interrumpida de grados. Esta Sern hermanos bilaterales aquellos que tienen mismo padre. Por
puede ser colateral o recta. La lnea recta da origen al exclusin, sern unilaterales los que solo compartan a uno de ellos, ya
parentesco vertical (padre/hijo) y la colateral al parentesco sea padre o madre.
horizontal (hermanos).
b. Grados , es decir, el vinculo entre dos personas que - Parentesco por adopcin. Clases de adopcin.
pertenecen a generaciones sucesivas. A cada generacin le
En la adopcin plena, el adoptado adquiere el mismo parentesco
corresponde un grado.
que tendra un hijo del adoptante con todos los parientes de ste. La
Es necesario tambin definir: plena extingue el vinculo con familia de origen.
La adopcin simple slo crea vnculo de parentesco entre el
c. Tronco, es el antecesor o ascendiente comn del cual parten adoptado y el adoptante.
El juez otorga la adopcin plena o simple segn las circunstancias
dos o ms lneas o ramas.
d. Rama, es la lnea en relacin a su origen que parte de un y atendiendo fundamentalmente al inters superior del nio.
Cuando sea ms conveniente para el nio, nia o adolescente, a
tronco en comn.
pedido de parte y por motivos fundados, el juez puede mantener
Dentro de una misma lnea, se puede tener mayor o menos vinculo de subsistente el vnculo jurdico con uno o varios parientes de la familia
parentesco y ello se computa segn el grado. de origen en la adopcin plena, y crear vnculo jurdico con uno o
varios parientes de la familia del adoptante en la adopcin simple.
En el caso de las lneas colaterales, para su computo siempre se En este caso, no se modifica el rgimen legal de la sucesin, ni de
deben partir del tronco comn que tienen esos parientes y se cuenta la responsabilidad parental, ni de los impedimentos matrimoniales
desde un persona hacia el tronco comn con la otra y se llega a la otra regulados en este Cdigo para cada tipo de adopcin.
persona Los hermanos se encuentran en segundo grado de lnea
colateral, porque debe contarse como 1er grado a su ascendiente.
- Parentesco por afinidad.
En lnea recta habr tantos grados como generaciones.
Segn el Cdigo, el parentesco por afinidad es el que existe entre
- Clasificacin nueva sobre los hermanos.
la persona casada y los parientes de su cnyuge.
Se computa por el nmero de grados en que el cnyuge se
Los hermanos independientemente de ser bilaterales o unilaterales se
encuentra respecto de esos parientes.
encuentran unidos por parentesco colateral en segundo grado.
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El parentesco por afinidad no crea vnculo jurdico alguno entre extendindose en el caso de los menores de edad a la
los parientes de uno de los cnyuges y los parientes del otro. educacin. La obligacin alimentaria derivada del parentesco
Este tipo de parientes genera ciertos derechos y deberes. El
tiene un alcance menor que la que nace de la responsabilidad
parentesco a fin substise aun luego del divorcio como impedimento
parental. Sin embargo, no debe pensarse que se limita solo a
para contraer matrimonio (ejemplo la mujer divorciada para con su ex
proporcionar recursos para una subsistencia en un nivel
suegro).
mnimo. Para su cuantificacin, se toman en cuenta las
Las uniones convivenciales NO generan tal vnculo.
condiciones socio-culturales del que la recibe, conjugndolas
con las reales posibilidades del alimentante.

- El progenitor a fin. Los alimentos constituyen un derecho subjetivo familiar de objeto


patrimonial aunque tambin personal en relacin a la asistencialidad y
El trmino se aplica en el supuesto de las familias ensambladas, sea
lo que hace a la calidad de vida digna de una persona.
que exista o no matrimonio en la pareja de adultos convivientes con Los alimentos constituyen un derecho humano y por ello les cabe
hijo de uno u otro integrante de la misma. una mayor proteccin para su efectivo cumplimiento e inmediato
restablecimiento.
4. Obligacin alimentaria entre parientes. Alimentos entre El CCyC dispone que la prestacin de alimentos comprende lo
parientes. necesario para: la subsistencia, habitacin, vestuario y asistencia
mdica, correspondientes a la condicin del que la recibe, en la medida
El CCyC regula aspectos de fondo y aspecto procesales de los
de sus necesidades y de las posibilidades econmicas del alimentante.
alimentos aplicables a cuatro fuentes LEGALES de la obligacin
En los casos que el alimentado es una persona menor de edad,
alimentaria:
comprende, adems, lo necesario para la educacin.
Los padres no solo deben alimentos durante la menor edad de sus
a. Alimentos derivados del matrimonio y su ruptura.
b. Alimentos derivados de las uniones convivenciales hijos y hasta los 21 aos, con fundamento en la responsabilidad

mientras la pareja convive. No hay alimentos post- unin. parental, sino tambin con posterioridad a esa edad, pero en este caso
c. Alimentos a favor de los hijos o derivados de la resp. la obligacin se funda en el parentesco, sin perjuicio de lo dispuesto en
Parental. el art. 663 CCyC, que prev alimentos para el hijo mayor que se
d. Alimentos entre parientes. Se entiende que existen
capacita (hasta 25 aos). Esta obligacin tiene carcter autnomo
alimentos restringidos, como lo dispone el cdigo,
respecto de la originada en la responsabilidad parental, y difiere en
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cuanto a la extensin, extremos a probar, carga de la prueba, entre derecho que regula las relaciones de familia y responde a la finalidad
otros. de asegurar la digna subsistencia de los parientes ms cercanos.

El art. 541 recepta un principio bsico que opera para todas las El CCyC mantiene la regla de la subsidiariedad de la obligacin
cuestiones alimentarias debiendo tener que observarse el equilibro alimentaria: ello quiere decir que solo nace en forma efectiva para el
entre: pariente ms lejano cuando no existe pariente que se encuentre en
orden, lnea o grado preferente que est en condiciones de
Las necesidades del alimentado. El carcter asistencial de los
satisfacerla.
alimentos entre parientes tiene incidencia con relacin a los
elementos a ponderar en el momento de determinar la prestacin
comprensiva de los rubros mencionados en el punto anterior. Debe
responder a las condiciones de edad, estado de salud, situacin
socioeconmica del alimentado y, tambin, a las posibilidades que
tenga de desempear alguna tarea remunerada.
Las condiciones econmicas del alimentante. La falta de
- Proceso de alimentos.
posibilidades econmicas de un obligado a prestar alimentos no hace
cesar el derecho alimentario del peticionante, sino que dar lugar a la
obligacin de otro pariente obligado en relacin subsidiaria, siempre
a. Celeridad. El art 543 dispone que la peticin de alimentos
claro est que este tenga las posibilidades requeridas.
La capacidad econmica del demandado debe acreditarse ya sea tramitara por el proceso mas breve que establezca la ley local y no se

mediante prueba directa de sus ingresos o los bienes que componen acumula a otra pretensin.

su patrimonio, o bien mediante presunciones que son de gran utilidad b. Prueba. El pariente que pide alimentos debe probar que le
en aquellos supuestos en que estos elementos no sean verificables faltan los medios econmicos suficientes y la imposibilidad de
en forma directa. adquirirlos con su trabajo, cualquiera que sea la causa que haya
generado tal estado. Es decir, cuando se trata de alimentos entre
parientes mayores de edad, la carga pesa sobre quien est en estado
Esta fuente de obligacin alimentaria encuentra su fundamento en de necesidad. No as, cuando, se trata de personas menores de edad,
la solidaridad familiar que es uno de los pilares constitucionales del
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la necesidad se presume o se debe mostrar que el principal obligado a) los ascendientes y descendientes. Entre ellos, estn obligados
no cumple con la prestacin a su cargo. preferentemente los ms prximos en grado.
El art 546 estima que el demandado por alimentos es quien debe
probar que existe otro pariente de grado ms prximo o de igual grado b) los hermanos bilaterales y unilaterales.
y en condiciones de prestar alimentos para CONCURRIR (que ambos
c) Entre los parientes por afinidad nicamente se deben alimentos
tengan la obligacin) o DESPLAZARLO (adjudicarle al otro la
los que estn vinculados en lnea recta en primer grado.
obligacin).

c. Sobre recursos. Se recepta un principio procesal bsico ya que D) La obligacin alimentaria del cnyuge o conviviente respecto de

todo recurso de apelacin contra la sentencia que hace lugar al los hijos del otro, tiene carcter subsidiario. Cesa este deber en los

reclamo no tiene efecto suspensivo ni se puede pedir al alimentado casos de disolucin del vnculo conyugal o ruptura de la convivencia,

prestar fianza o caucin alguna, lo que se relaciona con el principio de SIN PERJUCIO DE LO DISPUESTO EN EL ART 676.

irrepetibilidad.
Concurrencia. En cualquiera de los supuestos, los alimentos
d. La pretensin de cese, aumento o reduccin de los alimentos son debidos por los que estn en mejores condiciones para
tramita por el procedimiento ms breve que prevea la ley local. proporcionarlos. Si dos o ms de ellos estn en condiciones de
hacerlo, estn obligados por partes iguales, pero el juez puede fijar
- El cese de la obligacin.
cuotas diferentes, segn la cuanta de los bienes y cargas familiares de
Cesa la obligacin alimentaria: cada obligado.

a) si el alimentado incurre en alguna causal de indignidad; Cmo se establecen los alimentos?

b) por la muerte del obligado o del alimentado;


En materia procesal, es CCyC dispone que pueden ser establecidos
c) cuando desaparecen los presupuestos de la obligacin. por convenio o senta judicial en un proceso de fijacin de alimentos o
proceso de alimento a secas. El convenio debe ser homologado
judicialmente, por lo cual si la obligacin NO es cumplida pueda

- Quines son los parientes con obligacin alimentaria? pretenderse la ejecucin de la deuda impaga.

Los parientes se deben alimentos en el siguiente orden:


DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 15

5. Deberes y derechos de los parientes.

- Cumplimiento e incumplimiento de la oblig. Alimentaria. 6. Efectos civiles del parentesco.


7. Derechos sucesorios.
El art. 542 regula los modos en que se puede satisfacer la
8. Prohibiciones.
prestacin alimentaria. La regla es que se realice mediante el pago de
una renta en dinero, pero el obligado puede solicitar que se lo autorice Bajo el ttulo de Prohibiciones, se precisa los caracteres del derecho
a solventarla de otra manera, en especie, si as lo justificase. alimentario, cuya primera nota de distincin (aunque no se encuentre
En lneas generales, el pago debe efectuarse en forma mensual,
expresamente mencionada) se configura por la inherencia personal del
anticipada y sucesiva pero, segn las circunstancias, el juez puede fijar
derecho alimentario y, en consecuencia, de su indisponibilidad. Por
cuotas por periodos ms cortos, ello observando las realidad complejas
ello, los alimentos son incompensables, irrenunciables, irrepetibles y no
y diversas que hay hoy en da.
El art 553 recepta una normativa flexible permitiendo a los jueces son susceptibles de transaccin, gravamen o embargo. Es una
imponer al responsable del cumplimiento medidas razonables para disposicin de orden pblico con la que se pretende garantizar la
asegurar la eficacia de la sentencia. existencia misma del individuo, el derecho a la vida y la integridad
El art 551 dispone que sea solidariamente responsable del pago fsica. La violacin a cualquiera de estas prohibiciones da lugar a la
de la deuda alimentaria quien no cumple la orden judicial de depositar nulidad.
la suma que debi descontar a su dependiente o a cualquier otro El CCyC establece algunas prohibiciones que responden a la
acreedor. Cuando el deudor alimentario esta en relacin de naturaleza asistencial de la obligacin alimentaria: La obligacin de
dependencia, se apela a la figura del embargo del % del sueldo que prestar alimentos no puede ser compensada, ni el derecho a
disponga el juez. La norma establece que es una obligacin en cabeza reclamarlos o percibirlos, ser objeto de transaccin, renuncia, cesin,
del empleador el deber de depositar la suma ordenada por el juez gravamen o embargo alguno. La prohibicin de transigir en materia
como responsable solidario. alimentaria encuentra fundamento en el carcter del crdito (fuera del
Otra medida que disuade al obligacin es la imposicin de inters comercio) pues la negociabilidad del mismo desvirta el fin de la
fijada por la tasa de inters equivalente a la ms alta que cobran los institucin. El derecho a reclamar o percibir los alimentos no puede ser
bancos a sus clientes. gravado ni embargado. Ello alcanza tanto a las sumas de dinero que se
Pueden tambin solicitarse las medidas cautelares para el
perciben como a los bienes que eventualmente se entregan, esto
correcto cumplimiento de la obligacin alimentaria.
ltimo en el caso de que la obligacin se cumpla mediante una
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 16

prestacin en especie. Este carcter deriva de la naturaleza asistencial El artculo establece el rgimen de comunicacin entre parientes y
de la prestacin alimentaria, y tiene por finalidad la proteccin de la enumera quines son los sujetos involucrados, quines tienen el
persona que recibe alimentos, anteponindolo al eventual derecho al derecho/deber de comunicacin recproco, y quines deben respetar, o
cobro que posean sus acreedores. no obstruir/impedir, el derecho de comunicacin. Tal como surge del
A su vez, no es repetible lo pagado en concepto de alimentos, es
articulado en anlisis, la proteccin del derecho de comunicacin
decir, que cuando cese o disminuya la cuota, los efectos son a futuro,
involucra a los siguientes actores:
los alimentos devengados y percibidos son IRREPETIBLES.
1. quien o quienes solicitan este derecho/deber de comunicacin
El alcance de esta prohibicin tiene que ver con la imposibilidad de
(sujetos activos);
reclamar la devolucin de lo percibido en concepto de alimentos, aun
en el caso de que la sentencia definitiva niegue al alimentado el 2. las personas con las cuales se pretende mantener un contacto
derecho a percibirlos, o haga lugar a la pretensin del alimentante de personal o hacer valer el derecho/deber de comunicacin, que pueden
disminuir el monto o cesar la cuota. ser menores de edad o mayores aunque, en este ltimo supuesto,
debe tratarse de personas incapaces, enfermas o imposibilitadas
9. Derecho de comunicacin entre parientes. (Anlisis del
(sujetos pasivos); y
Cdigo Comentado art 555)
3. quien o quienes deben respetar este derecho/deber por lo
El parentesco es tambin fuente de un derecho de gran
general, uno de los progenitores (a quienes podramos considerar
trascendencia: el derecho de comunicacin. En primer trmino, el
terceros interesados).
CCyC le dedica una seccin exclusiva a este derecho/ deber que en su
momento se lo denominaba derecho de visitas. El rgimen de comunicacin es un derecho/deber que consiste en
la vinculacin peridica y de manera asidua entre dos personas unidas
Se trata de un derecho que observa conflictos propios y que se
por un determinado grado de parentesco. Asimismo, el derecho de
funda, entre otros, en el derecho de todo nio a mantener vnculo con
comunicacin est reconocido a favor de personas menores de edad y
ambos progenitores (art. 18 CDN), con los parientes y, en definitiva,
personas con capacidad restringida o que padezcan una enfermedad,
todo referente afectivo; de all que su admisin deba ser aceptada,
en situaciones donde la comunicacin no se desarrolla de forma fluida
excepto que se pruebe que ello sea perjudicial para la persona con
por determinadas situaciones conflictivas por las cuales una persona
quien se pretende restablecer la comunicacin.
impide u obstruye la comunicacin entre dos personas unidas por un
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 17

vnculo de parentesco dentro de cierto orden en lnea recta, mediante el trmite ms abreviado que prevea la ley de su jurisdiccin.
ascendentes y descendientes sin lmites de grado; en lnea colateral, Asimismo, siendo la comunicacin un derecho humano que exige
hermanos bilaterales y unilaterales; y por afinidad, en lnea recta en respeto, el CCyC dispone de manera expresa que, al intervenir la
primer grado. justicia, se debe proceder a establecer el rgimen que corresponda de
acuerdo a las circunstancias del caso; es decir, la necesidad de que
Tanto la solicitud de comunicacin como la deduccin de
restablezca lo antes posible la comunicacin interrumpida o impedida
oposicin son instancias judiciales en las que se esgrimen y prueban
por uno o ambos progenitores o por quienes cuidan de ciertas
los argumentos o razones para impedir el contacto entre dos personas
personas que se encuentran en una clara situacin de vulnerabilidad.
que son parientes. Para resolver este tipo de conflictivas familiares
complejas, el juez debe dictar resolucin mediante el trmite ms 12. Otros beneficiarios 556.
abreviado que prevea la ley de su jurisdiccin.
El CCyC introduce una normativa que estaba silenciada en la
10. Rgimen de comunicacin e/ abuelos y nietos. legislacin civil anterior, pero que la doctrina y jurisprudencia nacional
11. Legitimados. Oposicin.
se haban encargado hace tiempo de desarrollar y reconocer: el

Del art 55 se desprende que los legitimados son ascendientes, derecho de comunicacin a otros beneficiarios que no sean solo

descendentes y hermanos y el 556 incorpora la peticin por quien aquellos parientes sobre los cuales pesan obligaciones alimentarias,

demuestre un inters afectivo legitimo. como regulaba el CC.


Si se deduce oposicin fundada en posibles perjuicios a la salud Al reconocerse de manera expresa el derecho de otras personas a

mental o fsica de los interesados, el juez debe resolver lo que solicitar mantener el vnculo afectivo con otra, se avanza en integrar y

corresponda por el procedimiento ms breve que prevea la ley local y complementar la legislacin civil con otras leyes especiales con las

establecer, en su caso, el rgimen de comunicacin ms conveniente cuales se relaciona de manera directa. En este caso, cabe destacar la

de acuerdo a las circunstancias. nocin de vnculos significativos y afectivos. Las disposiciones del
Como se explicit, tanto la solicitud de comunicacin como la artculo 555se aplican en favor de quienes justifiquen un inters
deduccin de oposicin son instancias judiciales en las que se afectivo legtimo. Dicho inters afectivo viene de la mano de la nocin
esgrimen y prueban los argumentos o razones para impedir el contacto de socioafectividad.
entre dos personas que son parientes. Para resolver este tipo de Las relaciones afectivas de los nios y las personas que se

conflictivas familiares complejas, el juez debe dictar resolucin encuentran en una situacin de enfermedad o discapacidad no tenan
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 18

su espacio en el art. 376 bis CC. El llamado derecho de visitas se el fin querido: retomar el contacto o comunicacin entre dos personas
limitaba a aquellos parientes que se deban recprocamente alimentos. unidas por un vnculo de afecto que puede o no tener base jurdica en
El CCyC ampla la regulacin sobre el derecho de comunicacin al
una relacin de parentesco.
reconocer que otras personas, que no son a las que se refiere el art. UNIDAD 3 EL MATRIMONIO Y LAS UNIONES
555 CCyC, estn facultadas a peticionar comunicarse con otra, en total CONVIVENCIALES.
consonancia con la democratizacin de las relaciones de familia y
admitir un dato de realidad: el afecto no siempre sigue los postulados 1. Principios constitucionales del derecho matrimonial:
del parentesco y, por lo tanto, la ley debe admitir que, en ciertos libertad e igualdad.
supuestos fcticos en el que el afecto est muy presente, se est
legitimado para reclamar el respeto de este vnculo fctico que El Cdigo Civil y Comercial en su Libro Segundo dedicado a las

pretende tener su lugar en el campo jurdico. Relaciones de Familia coloca sobre el escenario legal, y as otorga
visibilidad, a todas las realidades sociales mencionadas y a tantsimas
13. Medidas para el cumplimiento. otras ms. Este reconocimiento legislativo es el resultado de varios
hitos normativos que se han dado en los ltimos aos y que han
El juez puede imponer al responsable del incumplimiento reiterado
posicionado a la Argentina en un lugar de vanguardia en el campo del
del rgimen de comunicacin establecido por sentencia o convenio
derecho de familia.
homologado medidas razonables para asegurar su eficacia.
El nuevo CCyC organiza un sistema jurdico orientado hacia la
Los regmenes de comunicacin pueden ser establecidos por
proteccin de la igualdad real de los cnyuges y a la garanta de la
sentencia firme o pueden ser acordados por las partes y homologados
determinacin autnoma de las funciones que competen a cada uno.
en sede judicial. Lo cierto es que, cualquiera sea su origen, no siempre
Ambos propsitos son un anticipo de la redefinicin del viejo orden
el derecho de comunicacin es cumplido segn las pautas acordadas o
pblico matrimonial que ha pasado a ocupar un espacio diferente. Es
fijadas judicialmente. Para lograr la eficacia de las normas vinculadas
que en la sociedad argentina ya no se encuentran ni sociolgica ni
al derecho de comunicacin, el CCyC adopta una postura legislativa
jurdicamente vigentes las razones que justificaban muchas de las
amplia, al igual que lo hace en materia alimentaria.
Las sanciones o medidas razonables con las que cuenta el rgano normas imperativas en el matrimonio que, en definitiva, no respondan
jurisdiccional para asegurar el cumplimiento del rgimen pueden ser las al inters general de la comunidad, sino solo al particular de los
ms comunes las astreintes o sanciones conminatorias, como esposos. De este modo, el derecho que se ocupa de las relaciones
cualquier otra que, para el caso particular, pueda ser hbil para lograr conyugales, redefine sus presupuestos y fines, sin que quede fuera de
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 19

estos replanteos la distribucin de roles y de responsabilidades entre reclamar los daos y perjuicios causados por la ruptura, sin perjuicio de
sus integrantes. Con ello, reconoce los profundos cambios la aplicacin de las reglas del enriquecimiento sin causa, o de la
socioculturales de la familia argentina que han puesto en jaque la restitucin de las donaciones, si as correspondiera
El art. 401 CCyC importa la consagracin del respeto por la
visin del matrimonio heterosexual como modelo exclusivo y
dignidad y libertad de las personas, descartando todo reconocimiento
excluyente de organizacin familiar.
El principio de igualdad que exige el respeto por el derecho a la de efectos jurdicos a los esponsales de futuro. Los esponsales de
diferencia y que cada uno pueda elegir su propio destino sin ser tratado futuro son la promesa bilateral, mutuamente aceptada, que dos
en forma perjudicial por eso ha tenido especial impacto en la personas se hacen de contraer matrimonio en el futuro.
Para la ley argentina, la promesa recproca de casarse, realizada
democratizacin de las estructuras familiares, recogida por el CCyC.
entre los novios, nunca ha sido exigible, ni se ha autorizado su
Merece recalcarse que en el el sistema axiolgico, no significa
cumplimiento forzado. El art. 401 CCyC sigue la tradicin jurdica y
igualacin o nivelacin absoluta, sino garanta de equiparacin de
reitera esta indiscutible prohibicin. La celebracin del matrimonio es
puntos de partida por medio de una legislacin adecuada. Por eso, el
uno de los actos ms trascendentes de la vida de las personas.
CCyC contiene un plexo normativo que pretende conjugar la igualdad
Lo dicho encuentra su fundamento ltimo en la Convencin sobre
proclamada con la responsabilidad familiar, de modo de garantizar la
la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer
proteccin de los derechos fundamentales de los miembros ms
(CEDAW), que establece en su art. 16: 1. Los Estados Partes
vulnerables en cada familia y en cada matrimonio.
adoptarn todas las medidas adecuadas para eliminar la discriminacin
A su vez el CCyC Consagra, en forma expresa, la igualdad de
contra la mujer en todos los asuntos relacionados con el matrimonio y
derechos y de responsabilidades de ambos miembros de la pareja
las relaciones familiares y, en particular, asegurarn, en condiciones de
respecto del hogar y de los hijos. Adems, impone a los Estados la
igualdad entre hombres y mujeres: El mismo derecho para contraer
obligacin de adoptar medidas en todas las esferas de la vida
matrimonio; El mismo derecho para elegir libremente cnyuge y
tendientes a modificar patrones de conducta, prejuicios y prcticas
contraer matrimonio solo por su libre albedro y su pleno
consuetudinarias fundadas en la idea de inferioridad del sexo
consentimiento. Por eso, aunque se haya realizado una promesa de
femenino.
matrimonio, si luego uno se arrepiente y la rompe, no es posible que el
2. Esponsales Art 406. otro lo demande para obtener su cumplimiento forzado.
El art. 401 CCyC establece expresamente que no hay accin para
Este Cdigo no reconoce esponsales de futuro. No hay accin reclamar los daos y perjuicios causados por la ruptura. El nuevo texto
para exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio ni para
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 20

no considera antijurdica la conducta de quien incumple una promesa 5) inexistencia de otras vas jurdicas adecuadas.
de celebrar matrimonio y descarta el reclamo de indemnizacin por
3. Requisitos del matrimonio: impedimentos matrimoniales.
daos que el cese del noviazgo puede provocar,
La norma si establece expresamente la posibilidad de aplicar las
Se consideran impedimentos a los hechos o situaciones que
reglas del enriquecimiento sin causa, o de la restitucin de las
importan un obstculo para la celebracin del matrimonio. Tienen una
donaciones, si as correspondiera. A diferencia del sistema del Cdigo
doble operatividad:
Civil, de la ley 2393 y del art. 165 CC, el CCyC reconoce expresamente
la posibilidad de solicitar la restitucin de las donaciones realizadas 1. Preventiva, como causa de oposicin a la celebracin
entre los novios, las que siempre llevan implcita la condicin de que se 2. Sancionatoria, como causa para plantear la nulidad

celebre matrimonio vlido . matrimonial, es decir su invalidez.


Se faculta el ejercicio de la accin de enriquecimiento sin causa,
Los impedimentos se clasifican segn la doctrina en:
en consecuencia, si un novio realiz gastos o erogaciones que
beneficiaron el patrimonio del otro, puede obtener el reintegro de lo a. Dirimentes, que no permiten matrimonio valido y en
aportado. La solucin responde a uno de los principios generales del caso de que las nupcias se celebren provocan su nulidad.
derecho que postula que nadie puede enriquecerse injustamente a b. Impedientes, son aquellos en los que la violacin de la
costa de otro y, en consecuencia, toda atribucin patrimonial debe prohibicin legal no est sancionada con la nulidad del acto,
obedecer a una justa causa. Protege a aquel que ha coadyuvado al sino con otra pena.
enriquecimiento del otro y que se ver perjudicado a la hora de la
Otra doctrina los clasifica en,
ruptura, evitando que sufra un dao patrimonial irreparable. Se debe
acreditar: a. Absolutos, impiden el matrimonio con cualquier
1) enriquecimiento patrimonial del demandado;
2) empobrecimiento correlativo del actor que supone una prdida persona.
b. Relativos, se refieren a determinadas personas.
econmicamente valorable;
3) relacin de causalidad entre enriquecimiento y - El cdigo sobre los dirimentes:
empobrecimiento;
4) falta de causa en el enriquecimiento patrimonial (no debe existir Son impedimentos dirimentes para contraer matrimonio:
a. el parentesco en lnea recta en todos los grados, cualquiera que
animus donandi porque, en ese caso, la accin sera la restitucin de
sea el origen del vnculo;
las donaciones por causa de matrimonio); y
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 21

b. el parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, como mvil la celebracin de las nupcias, debe ser cometido con dolo,
cualquiera que sea el origen del vnculo; quedando excluidos los supuestos de homicidios culposos o
preterintencionales, o los casos de inimputabilidad.
No pueden contraer matrimonio entre s los parientes en lnea
recta en todos los grados, ni en lnea colateral hasta el segundo grado f. tener menos de dieciocho aos;
(hermanos), sean de doble o simple vnculo. S pueden casarse tos y
La edad exigida para contraer matrimonio tiene por finalidad
sobrinos, y por lgica consecuencia, primos.
asegurar que los contrayentes tengan la madurez suficiente y
c. la afinidad en lnea recta en todos los grados; comprendan cabalmente el compromiso que asumen. A partir del 2008,
la edad mnima para contraer matrimonio se fij en 18 aos para
La afinidad no queda incluida dentro de la voz parentesco en
ambos cnyuges.
sentido estricto, pues sus efectos son mucho ms limitados que en los
otros casos. El inc. c reitera la solucin del CC y fulmina de nulidad el g. la falta permanente o transitoria de salud mental que le impide
matrimonio celebrado por parientes afines en lnea recta en todos los tener discernimiento para el acto matrimonial.
grados (suegros con yernos o nueras, hijos y padres afines, u otros)
El impedimento procede, exista o no una sentencia que restrinja la
d. el matrimonio anterior, mientras subsista; capacidad del contrayente, pues la nota definitoria de la prohibicin es
la falta de discernimiento para el acto matrimonial, o sea, la norma
El inciso se refiere al llamado, por la doctrina, impedimento de
obsta que una persona que no comprende el significado del
ligamen, que opera toda vez que uno de los contrayentes integra un
matrimonio, se case.
matrimonio anterior que no ha sido disuelto por muerte, divorcio o
Puede contraerse matrimonio previa dispensa judicial. La decisin
ausencia con presuncin de fallecimiento.
judicial requiere dictamen previo del equipo interdisciplinario sobre la
e. haber sido condenado como autor, cmplice o instigador del comprensin de las consecuencias jurdicas del acto matrimonial y de
homicidio doloso de uno de los cnyuges; la aptitud para la vida de relacin por parte de la persona afectada. El
juez debe mantener una entrevista personal con los futuros
La nueva redaccin del impedimento por crimen resuelve la
contrayentes; tambin puede hacerlo con su o sus apoyos,
discusin anterior sobre la exigencia o no de condena penal,
representantes legales y cuidadores, si lo considera pertinente.
recogiendo la opinin mayoritaria. En consecuencia, mientras no se
dicte esa sentencia, el impedimento estara sujeto a la resolucin de El art. 403 CCyC enumera los impedimentos dirimentes, es decir,
una cuestin prejudicial. Aunque no se exige que el homicidio tenga aquellos que tienen prevista sancin de nulidad. Si de las diligencias
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 22

previas surge la existencia de alguna de las prohibiciones enunciadas 4. Falta de edad y la dispensa judicial.
en la norma, el oficial pblico encargado de llevar adelante la
El menor de edad que no haya cumplido la edad de 16 aos puede
ceremonia debe suspenderla. Adems, quienes conozcan la existencia
contraer matrimonio previa dispensa judicial.
de alguna de estas circunstancias, pueden oponerse a la realizacin, El menor que haya cumplido la edad de 16 aos puede contraer
sea en forma directa, o sea mediante denuncia al Ministerio Pblico, matrimonio con autorizacin de sus representantes legales. A falta de
para que este, si lo considera, realice la oposicin. Si las nupcias ya se sta, puede hacerlo previa dispensa judicial. De este modo, en el
hubieran contrado, podr solicitarse la nulidad del matrimonio. supuesto de que los padres o tutores no presten el consentimiento para
la celebracin de matrimonio de adolescentes entre 16 y 18 aos, ya
- El cdigo sobre los impedientes. sea por negativa expresa o por ausencia, el pretenso contrayente
adolescente est facultado para solicitar la correspondiente
Respecto de estos, el CCyC ha dejado un supuesto vigente: la
autorizacin judicial supletoria, del mismo modo que en el viejo juicio
celebracin de matrimonio entre el tutor y su pupilo. La dispensa para
de disenso. El o los pretensos contrayentes adolescentes deben
el matrimonio entre el tutor o sus descendientes con la persona bajo su
actuar con el correspondiente patrocinio letrado. La demanda de
tutela slo puede ser otorgada si, adems de los recaudos previstos en
autorizacin para contraer matrimonio se interpone en contra de los
el prrafo anterior, se han aprobado las cuentas de la administracin.
representantes legales que se niegan a prestarla, quienes deben
Si de igual modo se celebra el matrimonio, el tutor pierde la asignacin
expresar los motivos de su negativa (existencia de alguno de los
que le corresponda sobre las rentas del pupilo.
Si el contrayente es el tutor, cualquiera sea la edad del impedimentos legales, falta de madurez del adolescente que solicita

adolescente, siempre se requiere dispensa judicial, pues no existe autorizacin para casarse), excepto que estn ausentes o no se

representante legal que pueda otorgar la autorizacin. En cambio, si el conozca su paradero. Luego de la audiencia con los involucrados, el

contrayente es el descendiente del tutor, el representante legal tutor juez resuelve. Si otorga la autorizacin, el testimonio se presenta al

podra otorgar la autorizacin, aunque siempre sera necesaria la oficial del registro civil, quien deja constancia en el acta del matrimonio
La norma distingue segn el contrayente sea mayor o menor de 16
participacin del juez, quien ser el encargado de constatar que se
aos: prev un procedimiento diferente para uno y otro. Vanse los
encuentren aprobadas las cuentas de la tutela. Esta exigencia tiene por
supuestos previstos:
finalidad impedir que, pendiente la rendicin, el tutor pretenda obtener a. Contrayente mayor de 16 aos: Si cuenta con autorizacin de
mediante el matrimonio una forma de liquidacin en condiciones sus representantes legales, no necesita dispensa judicial. Si los
irregulares.
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 23

representantes legales no dan el permiso para que la persona se case, cnyuges. La declaracin presupone, como principio general, que el
es indispensable que solicite la autorizacin judicial supletoria. consentimiento en informado y libre.
b. Contrayente menor de 16 aos: la nica forma de celebrar Tratndose del ejercicio de un derecho intuito persona debe
matrimonio es con la dispensa judicial, siendo insuficiente la comparecer cada futuro contrayente a la celebracin del matrimonio, a
autorizacin de los representantes legales. excepcin del caso de matrimonio a distancia.
Para ser vlido, adems tiene dos elementos en consentimiento:
a. Un elemento externo que es la declaracin de la voluntad.
El juez debe mantener una entrevista personal con los futuros b. Un elemento interno que estima que la voluntad debe ser
contrayentes y con sus representantes legales. El juez mantiene una manifestada con discernimiento, intencin y libertad.
entrevista personal, no sola con la persona menor de edad, sino
El consentimiento matrimonial no puede someterse a modalidad
tambin con el otro contrayente. Tambin recibe a los representantes
alguna. Cualquier plazo, condicin o cargo se tiene por no expresado,
legales, quienes tienen la oportunidad de manifestar su opinin sobre
sin que ello afecte la validez del matrimonio.
ese matrimonio, sin perjuicio de la posibilidad de informar sobre otros
impedimentos para la celebracin de las nupcias.
La decisin judicial debe tener en cuenta la edad y grado de II. La intervencin de autoridad competente, es decir, el oficial
madurez alcanzados por la persona, referidos especialmente a la pblico encargado del Registro del Estado Civil y Capacidad de las
comprensin de las consecuencias jurdicas del acto matrimonial; Personas.
tambin debe evaluar la opinin de los representantes, si la hubiesen La celebracin del matrimonio pone en marcha la implementacin

expresado. de un acto subjetivamente complejo. Ello es as porque para que los


contrayentes queden emplazados en un estado de familia matrimonial
5. Requisitos de existencia del matrimonio. no es suficiente que manifiesten su voluntad recproca de casarse, sino
que adems esa voluntad debe ser expresada en el marco de un acto
Los requisitos post- reforma son dos:
administrativo, que permite al Estado realizar el control de legalidad por
I. El consentimiento pleno y libre de ambos contrayentes, que medio del oficial del registro civil.
hace al principio de libertad. El consentimiento es la declaracin verbal,
La ausencia de alguno de esos requisitos acarrea la inexistencia
escrita o por cualquier otro medio inequvoco, mediante la cual los
del vnculo.
contrayentes expresan su voluntad de constituirse recprocamente

6. Vicios del consentimiento.


DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 24

Son vicios del consentimiento: relacin con la intimidacin, importa el celebrar matrimonio bajo
a. la violencia, el dolo y el error acerca de la persona del otro
amenazas que generan el temor de sufrir un mal grave e inminente.
contrayente; La entidad que el ardid o engao debe tener exige que sea la
b. el error acerca de las cualidades personales del otro
razn por la cual se presta el consentimiento, de modo que de no
contrayente, si se prueba que quien lo sufri no habra consentido el
haberse concretado la maniobra, el matrimonio no se hubiera
matrimonio si hubiese conocido ese estado de cosas y apreciado
celebrado, siempre que la vctima haya actuado con la debida
razonablemente la unin que contraa.
prudencia y diligencia y no haya podido advertir la estrategia dolosa.
El juez debe valorar la esencialidad del error considerando las
Se han enumerado como ejemplos de dolo: la ocultacin del embarazo
circunstancias personales de quien lo alega.
La libertad para prestar el consentimiento matrimonial, consagrado anterior al matrimonio proveniente de un tercero que no es el cnyuge;
en los artculos precedentes, se manifiesta tambin en la regulacin de el ardid para generar la conviccin del contrayente que es el progenitor
sus vicios y del sistema de nulidades matrimoniales, pues la violencia y del hijo concebido antes del matrimonio.
En cuanto, al error es el falso conocimiento o la falta de
el dolo son considerados vicios que afectan el consentimiento. A ello se
conocimiento que se tiene de algo. Debe ser determinante para la
suma el error acerca de la persona, y el error sobre las cualidades
celebracin del matrimonio, de manera que si se hubiese conocido el
personales del otro contrayente.
En sentido amplio, la violencia importa una afectacin a la libertad real estado de cosas y apreciado razonablemente, el matrimonio no se
para la celebracin de un acto jurdico. La hiptesis comprende hubiera contrado.
conceptos de violencia compulsiva fsica y vis compulsiva moral
7. Oposicin a la celebracin.
(intimidacin). La violencia fsica exige una fuerza fsica irresistible
sobre uno de los contrayentes. En este caso, no hay ausencia de La oposicin a la celebracin del matrimonio es el mecanismo
consentimiento, sino que el mismo se ha prestado, pero el acto nace legal que autoriza a ciertas personas que se encuentran
viciado en la voluntad. Ciertamente, la hiptesis de violencia fsica es expresamente legitimadas a presentarse ante el Oficial del Registro
bastante imposible en la prctica, atento a que el acto de celebracin Civil y manifestar que uno o ambos contrayentes presentan
del matrimonio reviste carcter pblico y se realiza en las oficinas del impedimentos para casarse con la finalidad de que ese matrimonio no
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, salvo que se concrete.
exista connivencia del oficial pblico, o la violencia fsica sea ejercida El CCyC introduce reglas relativas al procedimiento de oposicin a

tambin contra l supuestos absolutamente excepcionales. En la celebracin del matrimonio, es decir:


DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 25

a. Los motivos. Slo pueden alegarse como motivos de


e. El procedimiento a desarrollar una vez planteada la
oposicin los impedimentos establecidos por ley (Art. 403) . La
oposicin.
oposicin que no se funde en la existencia de alguno de esos
- Formalidad de la oposicin.
impedimentos debe ser rechazada sin ms trmite.
La oposicin se presenta al oficial pblico del Registro que ha de
b. Los legitimados para deducirla. El derecho a deducir
celebrar el matrimonio verbalmente o por escrito con expresin de:
oposicin a la celebracin del matrimonio por razn de impedimentos a. nombre y apellido, edad, estado de familia, profesin y domicilio
compete: del oponente;
i. al cnyuge de la persona que quiere contraer otro matrimonio; b. vnculo que une al oponente con alguno de los futuros
ii. a los ascendientes, descendientes y hermanos de alguno de los
contrayentes;
futuros esposos, cualquiera sea el origen del vnculo; c. impedimento en que se funda la oposicin;
iii. al Ministerio Pblico. d. documentacin que prueba la existencia del impedimento y sus
c. Los casos de denuncia. Mientras la oposicin a la celebracin referencias, si la tiene; si no la tiene, el lugar donde est, y cualquier
del matrimonio solo puede ser deducida por los legitimados en el art. otra informacin til.
Cuando la oposicin se deduce en forma verbal, el oficial pblico
411 CCyC, la denuncia de la existencia de impedimentos la puede
debe levantar acta circunstanciada.
formular cualquier persona ante el Ministerio Pblico. La disposicin se
refiere al caso en que una persona conozca la existencia de Una vez que el oficial pblico toma conocimiento de la oposicin,
impedimentos para celebrar matrimonio, pero no se encuentre dentro la hace conocer a los futuros contrayentes. Aunque la norma no
de los sujetos enumerados en el art. 411 CCyC. En esta hiptesis, no establece plazo, se coincide en que debe evitar dilaciones y hacerlo en
puede concurrir directamente ante el oficial del Registro Civil, sino que el trmino ms breve que sea posible. Frente a ello, pueden darse dos
debe formular la denuncia ante el Ministerio Pblico, quien valorar la situaciones:
a. que alguno o ambos reconozcan el impedimento. En esta
procedencia o no de las circunstancias denunciadas y, en caso de
hiptesis, el oficial pblico lo hace constar en acta y, lgicamente, no se
considerarlo pertinente, llevar adelante la oposicin.
celebra el matrimonio.
d. El rol del Ministerio Publico b. que no reconozcan la existencia del impedimento. En este caso,
los contrayentes lo deben expresar ante el oficial pblico dentro de los
El Ministerio Pblico debe deducir oposicin cuando tenga
tres das contados a partir del da siguiente al de la notificacin. Aqu se
conocimiento de esos impedimentos, especialmente, por la denuncia
abre la va judicial pues el oficial pblico levanta acta y remite al juez
de cualquier persona.
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 26

competente la copia autenticada de todo lo actuado, ms los Destaca como requisito la publicidad del acto, el funcionario
documentos probatorios aportados. Se suspende la celebracin. competente y el lugar de realizacin, cuya trascendencia radica en
A partir de ese instante el trmite deja de ser administrativo. El
que, segn dnde se lleve a cabo, vara el nmero de testigos
juez debe dar curso a la oposicin por el procedimiento ms breve que
exigidos.
prevea la ley del lugar, y dictada la sentencia, una vez que haya El acto se concreta en tres pasos sucesivos:
a. la lectura de la norma que establece los deberes de los
pasado en autoridad de cosa juzgada, la remite al jefe del Registro
cnyuges (el art. 431 CCyC expresa: Los esposos se comprometen a
Civil. La disposicin exige una vista por tres das al Ministerio Pblico.
desarrollar un proyecto de vida en comn basado en la cooperacin,
Una vez que se dict sentencia sobre la oposicin y se envi el
la convivencia y el deber moral de fidelidad. Deben prestarse
testimonio, el oficial pblico procede en consecuencia. Si la sentencia
asistencia mutua);
admite la oposicin, el matrimonio no se lleva a cabo, en cambio si la b. la declaracin de los contrayentes que quieren
rechaza, el matrimonio se celebra. En todos los casos se deja respectivamente constituirse en cnyuges, es decir, manifestacin del
constancia de la parte resolutiva de la sentencia al margen del acta consentimiento personal y conjunto de querer casarse entre ellos;
c. el oficial pblico pronuncia, en nombre de la ley que han
respectiva.
quedado unidos en matrimonio.
8. Modalidad ordinaria y extraordinaria de celebracin. La celebracin se consigna en un acta, sealando los datos
vinculados con el acto y recogiendo toda la informacin requerida
El CCyC regula lo relativo a la modalidad de la celebracin del consiste: fecha, lugar, datos de cada contrayente, testigos, etc.
matrimonio.
II. Extraordinaria.
La celebracin puede ser:
El CCyC regula en estos casos el matrimonio:
I. Ordinaria. El trmite comienza con la presentacin de una
A. En artculo de muerte. . Contempla el supuesto excepcional del
solicitud al funcionario competente (del domicilio de cualquiera de los
matrimonio que se celebre cuando uno de los contrayentes se
contrayentes), que debe contener todos los datos que hacen a la
encuentre en peligro de muerte, por lo cual, en razn de la urgencia,
individualizacin de los presentantes y permite descartar la existencia
puede prescindirse de todas o alguna de las formalidades exigidas
del impedimento de edad. Tambin debe acompaarse declaracin y
para la celebracin. Comprobadas las graves razones de salud, ya sea
prueba de la inexistencia de impedimento de ligamen.
mediante certificado mdico y si no lo hubiere mediante declaracin de
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 27

dos personas, el matrimonio podr celebrarse ante el encargado del 9. Prueba del matrimonio.
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, un juez o un
La forma en que se prueba el matrimonio es con el acta de su
funcionario judicial, autoridades que labrarn el acta respectiva y la
celebracin, su testimonio, copia o certificado, o con la libreta de
remitirn al oficial pblico del registro competente para su
familia, documentacin que expide el Registro del Estado Civil y
protocolizacin.
B. A distancia. Se trata del matrimonio que se celebra entre dos Capacidad de las Personas donde se celebr.
Esta documentacin es el ttulo de estado de familia que atae a la
contrayentes que no se encuentran en el mismo lugar. El ausente
oponibilidad.
expresar su consentimiento ante la autoridad competente para Cuando no sea posible obtener esta documentacin, el matrimonio
celebrar el matrimonio en el sitio donde se encuentre. Es un puede probarse por cualquier medio de prueba siempre que se
matrimonio entre presentes que se encuentran a distancia, ya que justifique la imposibilidad, pero la posesin de estado no es prueba
ambos deben prestar el consentimiento en forma personal, pero en suficiente. Distinto es el caso cuando existe un acta de matrimonio que
lugares distintos. carece de alguna formalidad y hay posesin de estado, porque en ese
caso no puede cuestionarse la existencia del matrimonio.
El matrimonio a distancia se considera celebrado en el lugar
donde se preste el consentimiento que perfecciona el acto. La 10. Especialidad del sistema de nulidad.
autoridad competente para celebrar el matrimonio debe verificar que
los contrayentes no estn afectados por impedimentos legales y El matrimonio como todo acto jurdico est sujeto a una posible

decidir sobre las causas alegadas para justificar la ausencia. declaracin de ineficacia. La nulidad matrimonial reconoce en nuestro
ordenamiento una doble va de presupuestos de validez:
Entonces, van a intervenir dos funcionarios: el del lugar donde se
encuentra el ausente, que recibir el consentimiento personalmente I. La existencia de impedimentos, que se encuentran en el art.

del contrayente y expedir la documentacin correspondiente al acto 403 del CCyC.


II. La existencia de vicios del consentimiento. (Ya vistos).
que tiene vigencia temporal de 90 das.
La nulidad matrimonial est sujeta a declaracin judicial. Hay dos
Posteriormente, el oficial pblico del domicilio del restante
clases de nulidades:
analizar las razones invocadas y comprobar que no existan
impedimentos, teniendo por celebrado el matrimonio en el lugar donde i. Absoluta, esta no puede sanearse.
se perfecciona el acto.
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 28

ii. Relativa, est en cambio permite sanearse por No resulta procedente la declaracin de nulidad de oficio por el
confirmacin posterior del acto o prescripcin de la accin. juez, atento a que la norma es clara cuando establece que la accin
debe ser entablada por alguno de los legitimados para hacerlo.
La diferencia entre nulidad absoluta y relativa se define por el
mayor rigor de la sancin legal de invalidez. La nulidad absoluta incide
en el orden pblico; la relativa, solo en el inters particular
La nulidad absoluta del matrimonio requiere la existencia de un En las causales de nulidad relativa no est en juego el orden
vicio o defecto que afecte alguno de los presupuestos que exige el pblico ni las buenas costumbres, encontrndose afectado solo el
Cdigo para que el matrimonio produzca efectos. Los mismos se inters particular. Consecuencia de ello es que se posibilita el
encuentran establecidos en el art. 403 CCyC y se refieren a la falta de saneamiento de la nulidad en algunos supuestos, atento a que no es
aptitud nupcial, ya sea porque los cnyuges son parientes, porque tan grave la entidad del vicio.
Las causales de nulidad relativa son:
existe un vnculo matrimonial subsistente, o porque uno de los
cnyuges fue condenado por homicidio doloso del otro (ya sea como La falta de edad nbil. Es el caso de tener menos de 18
autor, cmplice o instigador). aos y no cumplir con los requisitos que pide el cdigo. La
En cuanto a la legitimacin activa, establece que podr demandar
accin de nulidad en ese caso solo puede plantearse
cualquiera de los cnyuges incluyendo al que conoca el
durante la minora de edad del o los cnyuges, llegados a la
impedimento que lo afectaba y tambin quienes podran oponerse a
mayora de edad el matrimonio se encuentra confirmado.
la celebracin del matrimonio. Los terceros son el cnyuge de la La falta permanente o transitoria de salud mental. La
persona que contrajo otro matrimonio, y los ascendientes, nulidad puede ser demandada por el cnyuge que padece
descendientes y hermanos de los cnyuges, cualquiera sea el origen el impedimento, por el sano que no lo saba con
del vnculo. Tambin podr accionar el Ministerio Pblico, al tomar anterioridad - y por los parientes que pudieron oponerse.
conocimiento de la existencia de alguno de los impedimentos (de La existencia de vicios del consentimiento. El nico

acuerdo a la posibilidad que otorga el art. 412 CCyC). legitimado es el cnyuge que sufri el error, dolo o
La legitimacin pasiva depende de quin acciona. Si lo hace uno de violencia.
los esposos, el demandado ser el otro. En los dems casos, deber
- Efectos de la nulidad matrimonial.
demandarse a ambos cnyuges. i. Se protege a los terceros de buena fe que hayan contratado
con los cnyuges. Por eso, la nulidad del matrimonio, sea imputable a
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 29

uno o a ambos, inclusive a ninguno, no puede perjudicar los derechos iv. Por mala fe de ambos, no produce efecto alguno y los bienes
de los terceros de buena fe. adquiridos se distribuyen como si fuese una sociedad no constituida
ii. Si el matrimonio ha sido celebrado de buena fe por ambos
regularmente. Si el matrimonio fue contrado de mala fe por ambos
esposos, produce los efectos de un matrimonio valido hasta antes de
cnyuges, no produce efecto alguno. Es que, habindose contrado un
su declaracin, la nulidad solo genera efectos hacia futuro. La
matrimonio a sabiendas de ambos contrayentes que el mismo no
sentencia de nulidad disuelve el rgimen patrimonial del matrimonio,
podra reputarse vlido, la sancin es severa, impidiendo a ambos
ya sea el convencional como el legal supletorio. La norma posibilita a
gozar de las facultades que brindan los artculos anteriores.
los cnyuges a elegir el rgimen econmico. Si se ha optado por el
11. Deberes y derechos de los cnyuges: concepto y
rgimen de separacin, cada uno se lleva lo suyo. Si se han regido por
caracteres. Derechos- deberes jurdicos y no jurdicos:
el rgimen de comunidad, este se disuelve y cada uno recibe el 50%
principio de igualdad y supresin de la fidelidad.
de los bienes gananciales conforme las pautas establecidas en el
CCyC.
Celebrar el matrimonio genera un cumulo de derechos y deberes
iii. Cuando la buena fe provenga de uno solo, produce todo los
en dos planos: personal derechos y deberes y patrimonial que se
efectos del matrimonio valido pero con respecto al cnyuge de buena
conoce como el rgimen patrimonial del matrimonio.
fe hasta el da que la sentencia declare la nulidad. Este puede solicitar Entre los derechos y deberes o efectos personales derivados del
una compensacin econmica, revocar las donaciones e incluso matrimonio, encontramos grandes diferencias en relacin al cdigo
demandar por daos y perjuicios del cnyuge de mala fe. anterior.
Respecto de los bienes, si los cnyuges estaban sometidos al
rgimen de comunidad, el de buena fe puede elegir, entre las - Asistencia art 431 y la cooperacin como base del
siguientes opciones, la que le resulte ms favorable: a. considerar que proyecto de vida en comn.
el matrimonio ha estado regido por el rgimen de separacin (aunque
A. Asistencia. Los esposos se comprometen a desarrollar un
ese no sea el rgimen que ha elegido oportunamente); b. liquidar los
proyecto de vida en comn basado en la cooperacin, la convivencia y
bienes mediante la aplicacin de las normas del rgimen de
el deber moral de fidelidad. Deben prestarse asistencia mutua.
comunidad; c. exigir la demostracin de aportes hechos por cada El matrimonio est indisolublemente unido a un proyecto de vida
cnyuge a efectos de dividir los bienes en proporcin a ellos, como si compartido. Esta idea presupone conjugar las aspiraciones de uno con
se tratara de una sociedad no constituida regularmente. las del otro, para trascender hacia una construccin compartida.
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 30

Necesariamente implica el compromiso de repartir esfuerzos y que las religiosa, valoradas como pilares indiscutibles de la sociedad
decisiones que se tomen respeten los intereses de ambos, todo bajo la democrtica que se propicia.
perspectiva de la responsabilidad familiar. La nota definitoria del
La fidelidad escapa a la esfera jurdica, no puede exigirse
matrimonio es, pues, ser una comunidad de vida sustentada en el
coactivamente, ni su incumplimiento sancionarse por el derecho. No es
apoyo mutuo, la contencin y la bsqueda de bienestar de sus
ms que una manifestacin de la conducta humana que pertenece al
integrantes. As concebido, aparece como la base propicia para que los
terreno ntimo de los cnyuges y de cada pareja.
cnyuges convivan, colaboren y se desarrollen, al amparo de los lazos
afectivos que unen a la pareja y se proyectan a los otros integrantes de E. Asistencia mutua. Para finalizar, consagra el nico deber
la familia. jurdico exigible, que da ttulo al artculo: la obligacin de prestarse

B. La cooperacin. El concepto de cooperacin tiene un asistencia mutua. Aunque utiliza la voz genrica asistencia,

alcance amplio que deber ser evaluado en cada caso concreto, pero comprensiva tanto de los cuidados que ambos cnyuges deben

esencialmente implica el deber de colaborar con el otro para la dispensarse, la ayuda y el respeto recproco que desbordan el

consecucin de un mismo fin, y la obligacin de compartir esfuerzos y aspecto meramente patrimonial como la prestacin alimentaria en

sacrificios en pos del objetivo buscado. sentido estricto, en los artculos siguientes se limita a regular
C. La convivencia. tambin debe ser considerado un deber moral expresamente los alimentos
ya que su violacin no produce efectos: ni existe posibilidad de obtener
12. Alimentos art. 432.
su cumplimiento coactivo, ni sancin para el cnyuge que rompe la
convivencia, ni tampoco, puede admitirse accin de daos y perjuicios, Los cnyuges se deben alimentos entre s durante la vida en comn
que con tanta reticencia son vistos hoy en el derecho matrimonial, y la separacin de hecho. Con posterioridad al divorcio, la prestacin
incluso en la prctica judicial en los ltimos aos de la vigencia del alimentaria slo se debe en los supuestos previstos en este Cdigo, o
rgimen civil derogado. por convencin de las partes.
Aqu se consagra una de las fuentes legales de la obligacin
D. La fidelidad como deber moral. Durante la vigencia del CC, la
alimentaria, el matrimonio, y se establece la regla y sus excepciones.
fidelidad era considerada un deber jurdico derivado del carcter
En principio, existe obligacin alimentaria entre cnyuges durante la
monogmico del matrimonio. El nuevo texto no la incluye dentro de las
vida en comn y durante la separacin de hecho. En forma
consecuencias jurdicas, dejndolo reservado al mbito privado de las
excepcional, y solo para el caso en el que se den los supuestos
personas. En su lugar, fomenta la libertad de intimidad, de conciencia y
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 31

previstos expresamente en el art. 434 CCyC, o cuando los propios hecho y exige ponderar las importantes modificaciones que el cese
esposos lo hayan acordado, habr derecho alimentario a favor del de la convivencia produce en los roles de cada uno de los esposos, en
cnyuge divorciado. el funcionamiento del grupo familiar, y los mayores gastos que genera
Los cnyuges se deben alimentos entre s, o sea que, entre
(por ejemplo, alquiler, equipamiento y mantenimiento de una nueva
esposos, la obligacin alimentaria es recproca, regla que concuerda
vivienda, etc.). En todos los casos, ser menester acreditar las
con el principio de igualdad consagrado. En consecuencia, para
necesidades del alimentado.
determinar la procedencia o no del reclamo alimentario, no debe
estarse al gnero del que pide los alimentos, sino a las concretas 16. Excepcin alimentos debidos post divorcio.
17. Pautas para la fijacin 433
circunstancias de ese matrimonio, valorando las caractersticas del
grupo familiar, la distribucin de roles en la pareja, las posibilidades de Durante la vida en comn y la separacin de hecho, para la
cada cnyuge, la existencia de bienes productores de rentas, y todos cuantificacin de los alimentos se deben tener en consideracin, entre
los otros elementos que puedan servir para determinar la necesidad otras, las siguientes pautas:
alimentaria y la posibilidad del demandado de atender a ella.
a. el trabajo dentro del hogar, la dedicacin a la crianza y
13. Igualdad jurdica de los cnyuges. educacin de los hijos y sus edades;
b. la edad y el estado de salud de ambos cnyuges;
14. Alcance de la obligacin durante la vida en comn. d. la capacitacin laboral y la posibilidad de acceder a un empleo
de quien solicita alimentos;
En primer lugar, los cnyuges se deben alimentos durante la vida en e. la colaboracin de un cnyuge en las actividades mercantiles,
comn, aunque no resulta frecuente que se reclamen judicialmente la industriales o profesionales del otro cnyuge;
fijacin de una cuota para atender a sus necesidades, pues f. la atribucin judicial o fctica de la vivienda familiar;
g. el carcter ganancial, propio o de un tercero del inmueble sede
generalmente esa prestacin se desenvuelve en forma armnica y
de esa vivienda. En caso de ser arrendada, si el alquiler es abonado
espontnea, segn los roles que desempean, y sus ingresos son
por uno de los cnyuges u otra persona;
destinados a los gastos del hogar (que incluyen el sostn alimentario). h. si los cnyuges conviven, el tiempo de la unin matrimonial;
i. si los cnyuges estn separados de hecho, el tiempo de la
15. Alimentos durante la separacin de hecho.
unin matrimonial y de la separacin;
j. la situacin patrimonial de ambos cnyuges durante la
El sistema actual fija las reglas para la cuantificacin en el art. 433
convivencia y durante la separacin de hecho.
CCyC que se refiere tanto a la convivencia como a la separacin de
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 32

El derecho alimentario cesa si desaparece la causa que lo motiv, El art. 434 CCyC consagra las dos excepciones que autorizan el
el cnyuge alimentado inicia una unin convivencial, o incurre en reclamo de alimentos luego del divorcio. Son casos en que existe
alguna de las causales de indignidad. vulnerabilidad de uno de los excnyuges (enfermedad, extrema
necesidad).
El CCyC establece en forma expresa una serie de indicadores a
Esta norma contempla un piso mnimo de prestaciones
tener en cuenta, que estn relacionados con las circunstancias propias
alimentarias que subsisten luego del cese del vnculo. En tanto se
de cada cnyuge y del grupo familiar, de modo que la fijacin del monto
enmarca en el contexto del divorcio sin valoracin de la conducta de
de los alimentos resulta de un juicio de ponderacin de la capacidad
los esposos, se trata de una prestacin meramente asistencial de
econmica de cada uno, las condiciones personales, la distribucin de
naturaleza objetiva, fundada en la solidaridad y responsabilidad
roles y funciones, la valoracin del tiempo que ha durado el matrimonio
familiar, que protege a aquella persona que se encuentra en una
o la separacin, las cuestiones relativas a la atribucin de la vivienda y
especial situacin de debilidad luego de la ruptura del matrimonio.
la situacin patrimonial de ambos esposos. En tanto que los alimentos postdivorcio constituyen una obligacin
Todas estas pautas tienen un fundamento objetivo y se asientan
a favor de alguien con el que no se tiene ya vnculo jurdico alguno, la
en el principio de solidaridad familiar, estando desprovistas de toda
propia ley excluye el carcter vitalicio y dispone que son temporarios.
idea de culpa o de reproche.
Fija como tope mximo la cantidad de aos que dur el matrimonio.
18. Alimentos posteriores al divorcio: art 434. Por ltimo, el carcter excepcional del derecho alimentario con
posterioridad al divorcio se refleja en la imposibilidad de reclamar
El CCyC trae una modificacin significativa en el derecho
alimentos si se ha recibido una compensacin econmica
alimentario posterior al divorcio. El cambio responde a dos motivos
centrales: la supresin del divorcio causado que no permite imputar ni
19. Alimentos por enfermedad y a quien no tiene recursos
valorar la culpa de los cnyuges (conf. art. 437 CCyC y ss.); y el
propios o posibilidad de procurarlos
principio de autosuficiencia y la recepcin del postulado de igualdad en
trminos de igualdad real de oportunidades que apunta a que, luego
I . Por enfermedad. El CCyC especifica claramente cules son los
de la ruptura del matrimonio, cada uno de los cnyuges desarrolle las
requisitos de esa enfermedad que habilitan el reclamo alimentario y sus
estrategias necesarias para su propio sostenimiento en el nuevo
consecuencias:
proyecto de vida que emprenda, sin depender econmicamente del a. la enfermedad debe ser grave;
otro.
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 33

b. la enfermedad debe impedirle proveerse de recursos suficientes trmite del divorcio (en los trminos de los arts. 438 y 439 CCyC), o
para mantenerse, conservar un nivel de vida digno y valerse por s bien realizado con posterioridad a la sentencia. Estos acuerdos son de
mismo; gran valor, pues nadie est en mejores condiciones que los propios
c. la enfermedad debe preexistir al divorcio; es decir, haberse
interesados para determinar su conveniencia y la justicia de la
manifestado durante la vida en comn o la separacin de hecho, de
prestacin.
modo que al momento del divorcio ya estuviese presente. Por ende, si El CCyC expresamente establece que si el convenio regulador del
la patologa invocada rene los requisitos, pero su gnesis es posterior divorcio se refiere a los alimentos, rigen las pautas convenidas.
al divorcio, el reclamo alimentario no podr encuadrarse en este inciso,
21. Cese de alimentos.
sin perjuicio de que proceda si se configuran los presupuestos
previstos en el inciso siguiente (falta de medios y posibilidad de El art. 433 CCyC enumera las causales de cesacin de los
procurrselos). alimentos fijados durante la vida en comn y la separacin de hecho.

II. Imposibilidad de auto procurarse los alimentos. Quien reclama la De ese modo, resuelve la anterior polmica planteada frente al silencio

fijacin de la cuota debe acreditar sus necesidades, sin perjuicio de la normativo respecto de la aplicacin supletoria de las reglas previstas

presuncin sobre lo que resulta elemental para la vida. Adems, deben para la separacin personal y el divorcio.

acreditarse las circunstancias concretas que le impiden procurarse


Los alimentos entre cnyuges cesan por:
recursos para sostenerse, sea en el trabajo que desempeaba
habitualmente, sea en otro quehacer productivo conforme sus a. desaparicin de las causas que los motivaron. De igual modo
condiciones y posibilidades. que para el resto de las fuentes alimentarias, el deber alimentario est
En cuanto a la extensin de la cuota, el carcter restrictivo de la
sujeto al principio rebus sin stanctibus, en consecuencia, si se
obligacin alimentaria con posterioridad al divorcio lleva a que la suma
modifican las condiciones y desaparecen las causas que los
se limite a cubrir las necesidades para la subsistencia;
justificaron, la obligacin puede cesar;

20. Alimentos provisorios y convenidos.


b. unin convivencial del alimentado. Responde a razones de

En virtud del principio de autonoma personal que atraviesa todo justicia y equidad, ya que si el cnyuge alimentado ha formado una

el sistema de derecho matrimonial, los cnyuges pueden acordar la nueva unin, el sostn econmico debe provenir de su nueva; lo

prestacin alimentaria mediante un convenio, sea en el marco del contrario implicara un abuso de su derecho.
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 34

c. configuracin de alguna causal de indignidad del alimentado c. divorcio declarado judicialmente.


respecto del alimentante. En lugar de injurias, como lo dispona el art.
La tercera causa de disolucin del matrimonio es el divorcio
210 CC, la causal de cese es la indignidad (art. 2281 CCyC). Esta
declarado judicialmente. Si bien ya exista en la regulacin del CC, en
solucin responde al carcter asistencial del derecho alimentario y al
el texto actual se han realizado algunas modificaciones formales. En
fundamento de la solidaridad familiar. Se incorpora aqu la valoracin
efecto, en el art. 213, inc. 3, CC se estableca sentencia de divorcio
de un elemento subjetivo que pretende evitar el ejercicio abusivo del
vincular (ahora qued establecidodivorcio declarado judicialmente);
derecho y la mala fe del alimentado.
porque de ese modo se lo diferenciaba de la separacin personal que
d. cesacin ipso iure. Los alimentos debidos entre los cnyuges no disolva el vnculo matrimonial. Como en el CCyC no se regula la
cesan ipso iure y en forma definitiva con la sentencia que dicta el separacin personal, no existe motivo para aclarar que el divorcio es
divorcio a peticin de ambos o de uno de los cnyuges, salvo que vincular. El nico divorcio que se regula en el CCyC rompe el vnculo
procedan las excepciones contempladas en el art. 434 CCyC, matrimonial, por lo que no tiene sentido utilizar la expresin divorcio
detalladas ms adelante. Tambin cesan por la muerte del alimentante vincular.
y del alimentado.
Divorcio incausado.
UNIDAD 4 REGIMEN PATRIMONIAL
El divorcio se decreta judicialmente a peticin de ambos o de uno solo
de los cnyuges. El juez deber dictar la sentencia a pedido de uno o
de ambos cnyuges. Se regula un solo tipo de divorcio, el incausado.
Se suprimen las causas objetivas y subjetivas, y se elimina la figura de

UNIDAD 5 DIVORCIO la separacin personal. Se suprimen todos los plazos que estableca el
CC, tanto el que se fijaba desde la celebracin del matrimonio para
Divorcio como causa de disolucin del matrimonio. solicitar el divorcio por mutuo consentimiento como los plazos de falta
de convivencia que habilitaban el pedido de separacin y divorcio por
El matrimonio se disuelve por:
la causal objetiva, as como el trmite de la doble audiencia.
a. muerte de uno de los cnyuges;

b. sentencia firme de ausencia con presuncin de fallecimiento;


DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 35

1. Derogacin de la separacin personal y divorcio por Otra modificacin sustancial es la supresin de las causales
causales subjetivas. subjetivas de divorcio. El sistema legal anterior reconoca la existencia
de causales subjetivas, basadas en la nocin de culpa y causales
Se introducen modificaciones de diversa ndole a los fines de lograr
objetivas fundado en situaciones que demostraban el desquicio
un mejor y mayor equilibrio en la clsica tensin entre autonoma de la
matrimonial. La experiencia judicial ha demostrado el alto nivel de
voluntad y orden pblico, especialmente, al momento de la ruptura, de
destruccin y desgaste emocional al que se someten los cnyuges y
modo que la conclusin pueda realizarse en trminos pacficos,
sus familias cuando se opta por el divorcio contencioso. El valor
mediante la ayuda de la interdisciplina, la mediacin, la especialidad,
pedaggico de la ley es conocido; la postura del CCyC pretende
entre otras, que han colaborado a que las personas entiendan que un
contribuir a la pacificacin de las relaciones sociales en la ruptura
buen divorcio contribuye a la paz familiar y social.
La separacin personal es la institucin por la cual cesan los matrimonial. La eliminacin de las causales subjetivas es una manera

derechos y deberes matrimoniales sin producirse la ruptura o extincin de colaborar a superar la conflictiva matrimonial de la manera menos

del vinculo matrimonia, por lo que los cnyuges no adquieren la dolorosa posible.
De este modo, se prev un nico sistema de divorcio remedio.
reaptitud nupcial por no disolverse el vinculo.
Dos son las causas por las cuales no se ha regulado este tipo de La consagracin de un divorcio sin atribucin de culpas se condice con

separacin. La primera es que, en la actualidad, no existen los motivos el respeto y satisfaccin de los derechos humanos de los cnyuges y

que llevaron al legislador a receptar ambas instituciones en el ccl. El los dems miembros del grupo familiar entre ellos, el derecho a la

otro motivo es la aplicacin del principio de realidad, que ha quedado libertad, el derecho a la igualdad, el derecho a la vida familiar de

consagrado en todas las instituciones. En la prctica judicial, se manera pacfica y el derecho de los hijos a mantener relaciones con

adverta que la separacin personal era usada casi exclusivamente por ambos padres tras la ruptura de la pareja, entre otros. Al establecer

quienes no alcanzaban el plazo establecido para pedir el divorcio un divorcio incausado, se hace hincapi en los efectos y no en las

vincular y no por una objecin de conciencia. causas que llevaron a la ruptura del matrimonio.
En concordancia con la regulacin de un solo tipo de divorcio que
- Derogacin de conversin y conciliacin.
disuelve el vnculo matrimonial, se quita la mencin de vincular y se
alude al divorcio a secas. En el cc la palabra vincular diferenciaba la La derogacin de la separacin personal lleva consigo la extincin de
separacin personal del divorcio, ya que la primera no disolva el dos figuras ms que eran derivacin directa de aquella:
vnculo.
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 36

i. La conversin, instrumento por el cual se poda pedir la requeran las normas para el trmite del divorcio remedio por mutuo
conversin de la separacin personal en divorcio vincular. Se consentimiento. El divorcio puede solicitarse en cualquier tiempo.
Se critic el trmite de la doble audiencia establecido para este
trata de un proceso judicial que podra plantearse despus de
tipo de divorcio, cuestionando el papel del juez en su rol de
transcurrido un determinado plazo (1 ao si se peda
investigador de las causas y de reconciliador de los esposos.
conjuntamente o 3 si era unilateralmente).
El proceso era en principio peticionar y posteriormente se fijaba
ii. La reconciliacin acarreaba la subsistencia de matrimonio y
una audiencia para que las partes comparezcan ante el juez y
el restablecimiento de los deberes-derechos, extingua la
expongan la imposibilidad de seguir juntos. En un plazo de 2 o 3
accin de separacin personal o de divorcio vincular. La
meses se volva a fijar otra audiencia para que se manifieste sobre la
reconciliacin restitua todo al estado anterior a la demanda.
continuidad o no de seguir con el proceso de separacin.
Se presuma una vez que los conyugues reanudaban la
cohabitacin. 3. Requisito y procedimiento.
2. Supresin de plazos y trmites de audiencias.
Puede ser pedido por uno o por ambos cnyuges. En este aspecto,
La ley 17.711 introdujo al derecho argentino el divorcio objetivo, al se ha receptado el principio de autonoma de la voluntad en su forma
no tener para alegar ni probar conductas del cnyuge que implicasen ms amplia, entendiendo que si uno de los esposos no desea continuar
violacin de deberes-derechos matrimoniales. Para ello, se requera: con el matrimonio, puede unilateralmente pedir el divorcio. El
matrimonio se celebra y se sostiene por la voluntad coincidente de los
a. La decisin conjunta de peticionar el divorcio.
contrayentes y, por ende, cuando la voluntad de uno de ellos o de
b. Contar con un plazo mnimo de matrimonio de dos aos.
c. Manifestar al juez en AUDIENCIA PERSONAL y privada ambos desaparece, el matrimonio no tiene razn de ser y no puede ser
las razones que hacen imposible la vida en comn. continuado, habilitndose por este simple y elemental fundamento, que
uno o ambos puedan solicitar su divorcio. El respeto por la libertad y
Respecto de las causales objetivas, y con el fin de adecuar el
autonoma de la persona humana y su proyecto de vida impone la
sistema legal a la realidad de los conflictos matrimoniales, se plante la
obligacin de evitar forzar a un sujeto a continuar en un matrimonio que
inconstitucionalidad de los plazos para configurar la separacin de
ya no se desea.
hecho que habilitaba el pedido de separacin personal o divorcio El pedido de divorcio no queda sujeto a ningn condicionamiento,
vincular, como as tambin el tiempo mnimo de matrimonio que puede pedirse en cualquier momento y en forma conjunta o unilateral,
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 37

con el nico requisito de presentar el convenio o propuesta de cnyuge deber hacer una propuesta y el otro podr ofrecer una
convenio regulador de los efectos del divorcio. propuesta reguladora distinta, de la que se dar traslado.
Se establece un procedimiento de divorcio muy sencillo, a pedido Las partes deben acompaar los elementos en que se fundan y el
de uno o de ambos cnyuges, con el nico requisito de la presentacin juez puede ordenar, de oficio o a peticin de las partes, que se
de un convenio regulador de los efectos del divorcio o de una incorporen otros que se estiman pertinentes. Ambas propuestas van a
propuesta de convenio cuando el pedido es unilateral. Si ambos estn ser evaluadas por el juez, quien convocar a los cnyuges a una
de acuerdo, presentarn directamente el convenio regulador; en caso audiencia.
En definitiva, la negociacin jurdica frente a la crisis matrimonial
contrario, deben presentar una propuesta de convenio. Podra ocurrir
incluir, adems del divorcio, todas las cuestiones vinculadas, tales
que acuerden algunos de los temas, pero no otros: en este caso, es
como el cuidado personal de los hijos por los progenitores, el rgimen
posible formular un acuerdo regulador respecto de los temas que han
de comunicacin con el progenitor no conviviente, la atribucin del
consensuado y una propuesta respecto de los dems. Se prioriza, de
hogar conyugal, los alimentos, la compensacin econmica, la
este modo, el convenio que realicen directamente los esposos como
distribucin de los bienes gananciales. El convenio regulador otorga a
forma de solucionar los temas que los vinculan luego de la ruptura
las partes la posibilidad de consensuar todos los temas que consideren
matrimonial.
Se parte de la idea de que la familia contina a pesar del divorcio y importantes.
La oportunidad procesal de acompaar la propuesta de convenio o
por eso se obliga a las partes a acompaar, junto a la solicitud del
el convenio regulador es al momento de iniciacin del trmite de
divorcio, una propuesta que regule los efectos derivados del mismo. La
divorcio, de manera que la presentacin de la misma configura un
omisin de la propuesta impide dar trmite a la peticin. Se pone
requisito de admisibilidad del pedido de divorcio, ya sea el efectuado
nfasis en las nuevas funciones que van a cumplir los excnyuges
de comn acuerdo o el pedido unilateralmente. Podra darse el caso de
luego del divorcio.
que los cnyuges se encuentren separados de hecho y hayan
4. Convenio regulador. solicitado la homologacin de un acuerdo respecto de los efectos de
A travs del convenio regulador, se establece un rgimen pactado
esa separacin en forma previa a la demanda de divorcio. En tal caso,
por los cnyuges ante la crisis y ruptura matrimonial. Se trata, pues, de
junto con el pedido de divorcio, podrn ratificar las condiciones del
un negocio jurdico de derecho de familia, en el que los cnyuges
acuerdo suscripto con anterioridad si es que no ha existido una
regulan las consecuencias jurdicas del divorcio.
Se procurar, en principio, que sean las mismas partes las que alteracin de las circunstancias y quieren mantener enteramente su

lleguen a acuerdos sobre todos los temas, pero si esto no ocurriera, un


DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 38

contenido, o bien pueden modificar las clusulas que consideren 6. Compensacin econmica art 441.
convenientes.
En este artculo es la funcin del juez en el proceso de divorcio, Se incorpora al derecho argentino la figura de la compensacin
quien debe evaluar la propuesta y controlar que no se perjudiquen los econmica. La compensacin tiene como objetivo compensar el
intereses del grupo familiar. En consecuencia, deber conversar con desequilibrio econmico en el que pudo quedar uno de los cnyuges
las partes, informarlas y verificar que no se haya incurrido en abuso del respecto del otro, que tiene por causa el vnculo matrimonial y su
derecho ni violado el orden pblico en la suscripcin del convenio. ruptura. Se procura evitar que el divorcio produzca un enriquecimiento
de uno de los cnyuges a costa del empobrecimiento del otro.
5. Homologacin del convenio.
La norma establece que puede tratarse de una prestacin nica,

Como el convenio deber ser homologado, y teniendo en cuenta de una renta por tiempo determinado, o excepcionalmente por

que, el juez puede observarlo si perjudica de modo manifiesto los tiempo indeterminado. Asimismo, estipula las distintas modalidades del

intereses de los integrantes del grupo familiar, se podrn exigir pago de la misma: con dinero, el usufructo de algn bien o de cualquier

garantas para el cumplimiento que aseguren los intereses de los otro modo que acuerden las partes o resuelva el juez.
La compensacin econmica constituye una herramienta valiosa
excnyuges y los hijos. Es un principio general del derecho de familia
para lograr una mayor igualdad real y no solo formal, con base en la
que todo acuerdo es transitorio y modificable segn las circunstancias
proteccin al cnyuge ms vulnerable, para que pueda lograr su
y necesidades. Siguiendo esta lnea, se establece que ni el convenio
independencia econmica hacia el futuro y no se vea obligado a
aprobado por el juez, ni las medidas establecidas por este con carcter
recurrir al pedido de alimentos.
obligatorio, hacen cosa juzgada y, por lo tanto, pueden ser revisados si La compensacin econmica puede consistir en una prestacin
las situaciones tenidas en cuenta al momento de su establecimiento nica, en una renta por tiempo determinado o, excepcionalmente, por
han cambiado. plazo indeterminado. Se puede abonar con dinero, con el usufructo de
Si el convenio no perjudica de modo manifiesto los intereses de los
determinados bienes, o de cualquier otro modo que acuerden las
integrantes del grupo familiar, ser homologado por el juez. La
partes o decida el juez.
aprobacin judicial es un requisito de eficacia del convenio, no de su
validez, por lo que el pacto entre los esposos, aunque no se presente - Fijacin judicial de la compensacin econmica. . A falta de
ante el juzgado y, por lo tanto, no sea homologado judicialmente, acuerdo de los cnyuges en el convenio regulador, el juez debe
tiene la fuerza de obligar a los firmantes al cumplimiento de lo pactado. determinar la procedencia y el monto de la compensacin econmica
sobre la base de diversas circunstancias, entre otras:
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 39

a. el estado patrimonial de cada uno de los cnyuges al inicio y a fines que transcurra un tiempo prolongado desde que se dicte
la finalizacin de la vida matrimonial; sentencia.
b. la dedicacin que cada cnyuge brind a la familia y a la
7. Atribucin del uso de la vivienda.
crianza y educacin de los hijos durante la convivencia y la que debe
prestar con posterioridad al divorcio;
Este derecho de uso se refiere al inmueble que revista la calidad
c. la edad y el estado de salud de los cnyuges y de los hijos;
d. la capacitacin laboral y la posibilidad de acceder a un empleo de vivienda familiar. No se trata de cualquier inmueble, sino el
del cnyuge que solicita la compensacin econmica; e. la que ha sido sede de la vida de la familia, aunque, en algn caso
colaboracin prestada a las actividades mercantiles, industriales o particular, pueda resolverse excepcionalmente la atribucin en
profesionales del otro cnyuge;
f. la atribucin de la vivienda familiar, y si recae sobre un bien
otro inmueble que no haya sido usado como sede del

ganancial, un bien propio, o un inmueble arrendado. En este ltimo matrimonio. Lo relevante es procurar resolver la situacin
caso, quin abona el canon locativo. habitacional de la parte ms dbil, con base en la solidaridad
familiar
Como durante el matrimonio existe un deber de asistencia
recproco las diferencias patrimoniales podran haber estado ocultas. La atribucin de la vivienda supone conceder a uno solo de los
Producido el quiebre, se ponen en evidencia, por lo que ser necesario cnyuges el derecho de usar del inmueble en el cual se desarroll la
compensar el desequilibrio. vida familiar durante el matrimonio. A los efectos de decidir cul de
- Caducidad. ellos se encuentra en mejores condiciones para la atribucin, la norma
La accin para reclamar la compensacin econmica caduca a los establece que el juez deber tomar en cuenta pautas objetivas,
seis meses de haberse dictado la sentencia de divorcio. relacionadas con la situacin de vulnerabilidad o mayor necesidad,
El plazo corto de caducidad tiene su fundamento en que se
dejando de lado toda consideracin respecto de la culpa en el divorcio
procura que los cnyuges resuelvan todas las cuestiones patrimoniales
o el gnero de los esposos, conforme el principio de igualdad.
que se derivan de la ruptura matrimonial de manera simultnea al Se trata de un efecto del divorcio, por lo cual es independiente del
divorcio. Adems, como el objeto de esta figura es compensar el rgimen patrimonial matrimonial que hayan elegido los cnyuges. Se
desequilibrio econmico que se produce a causa y como consecuencia aplicar tanto en el caso de separacin de bienes como de comunidad
del divorcio, es en ese momento en que debe fijarse, y no sirve a estos de ganancias. Mediante esta norma se establece la posibilidad que uno
de los cnyuges pida que se le atribuya la vivienda familiar. Puede
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 40

tratarse del inmueble propio de cualquiera de los esposos o un bien 8. Cese . Causas por cumplimiento de plazo, modificacin
ganancial. A falta de acuerdo, ser el juez quien determine en qu de las circunstancias o indignidad.
casos procede, el plazo de duracin y los efectos, tomando en cuenta
las pautas establecidas en la norma, que priorizan a quien se El derecho de atribucin del uso de la vivienda familiar cesa:
encuentre con mayores necesidades habitacionales. La existencia de
hijos incide, pero no es la nica pauta que el juez deber tomar en a. por cumplimiento del plazo fijado por el juez; Si al momento de

cuenta. dictar la sentencia en la que se otorga la atribucin de la vivienda, el


juez ha fijado un plazo, el vencimiento del mismo provocar el cese
La atribucin de la vivienda puede realizarse por acuerdo de
automtico de la atribucin.
cnyuges o, a falta del mismo, puede ser impuesta por el juez. En
principio, sern los propios cnyuges quienes se encuentran en b. por cambio de las circunstancias que se tuvieron en cuenta para
mejores condiciones para acordar el uso de la vivienda, ya que su fijacin; Como este derecho est ntimamente ligado a las
conocen la realidad ntima de su familia. circunstancias fcticas de cada caso, si estas se modifican, se podr
Si los cnyuges no acuerdan, cualquiera podr pedir que se le
resolver el cese de la atribucin.
atribuya el hogar conyugal. A tal fin el juez deber evaluar las pautas
establecidas en la norma para determinar la procedencia, plazo y c. por las mismas causas de indignidad previstas en materia
efectos. El juez determina la procedencia, el plazo de duracin y sucesoria. Se realiza una remisin a las causas de indignidad previstas
efectos del derecho sobre la base de las siguientes pautas, entre otras: en el art. 2281 CCyC.
a. la persona a quien se atribuye el cuidado de los hijos;
b. la persona que est en situacin econmica ms desventajosa UNIDAD 6 UNIONES CONVIVENCIALES
para proveerse de una vivienda por sus propios medios;
c. el estado de salud y edad de los cnyuges; 1. Conceptualizacin y requisitos.
d. los intereses de otras personas que integran el grupo familiar.
Una de las principales novedades del CCyC en materia de
A peticin de parte interesada, el juez puede establecer: una renta
relaciones de familia se refiere a la regulacin integral de otra forma de
compensatoria por el uso del inmueble a favor del cnyuge a quien no
organizacin familiar, alternativa y diferencial a la figura matrimonial, a
se atribuye la vivienda.
la que el legislador nomina "unin convivencial". Unin, en tanto
refleja la idea de proyecto de vida compartido en el marco de una
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 41

relacin de pareja signada por el afecto; convivencial como Los rasgos de notoriedad y publicidad que se mencionan en el
denotacin de uno de los rasgos distintivos y estructurales de este tipo artculo en comentario responden a la necesidad de prueba de esta
familiar no formal o sin papeles: la convivencia. relacin no formal. Es que, a diferencia del matrimonio que se instituye
El CCyC reconoce la unin estable, pblica, notoria y permanente de
a partir del hecho formal de su celebracin (es decir, que tiene fecha
dos personas de igual o distinto sexo que conviven y comparten un
cierta), la unin convivencial no exige formalidad alguna; por tanto,
proyecto de vida en comn basado en el afecto, en tanto forma de vivir
siendo un hecho fctico, requiere de elementos objetivos para su
en familia, alternativa al matrimonio.
constitucin, como ser la notoriedad y la relacin pblica.
La convivencia y el proyecto de vida en comn son los primeros
En la misma lnea se inscriben las notas distintivas de
elementos tipificantes de estas uniones. Se trata de elementos que
permanencia y estabilidad, en consonancia con el requisito de dos
diferencian a este tipo de organizacin familiar de otras relaciones
aos de convivencia que se incluye en el artculo.
afectivas. La unin convivencial puede acreditarse por cualquier medio de
Otro de los caracteres con que el CCyC define y delimita el
prueba; la inscripcin en el Registro de uniones convivenciales es
reconocimiento de efectos jurdicos a las convivencias de pareja, es la
prueba suficiente de su existencia.
singularidad o exclusividad en el vnculo. Como en el caso del Definidos los caracteres de la unin convivencial unin estable,
matrimonio, esta exigencia responde al modelo monogmico pblica, notoria y permanente de dos personas de igual o distinto sexo
socialmente aceptado. que conviven y comparten un proyecto de vida en comn basado en el
El reconocimiento de los efectos jurdicos previstos por este
afecto (art. 509 CCyC) y los requisitos constitutivos para su
Ttulo a las uniones convivenciales requiere que:
configuracin ser mayor de edad, no estar unidos por vnculos de
a. los dos integrantes sean mayores de edad;
b. no estn unidos por vnculos de parentesco en lnea recta en parentesco, no estar casados o en otra unin convivencial y mantener
todos los grados, ni colateral hasta el segundo grado; la convivencia por un mnimo de dos aos (art. 510 CCyC), el Cdigo
c. no estn unidos por vnculos de parentesco por afinidad en lnea
dispone el principio de libertad probatoria a los fines de tener por
recta;
acreditada la existencia de la unin.
d. no tengan impedimento de ligamen ni est registrada otra
convivencia de manera simultnea; 3. Pactos de convivencia.
e. mantengan la convivencia durante un periodo no inferior a dos
aos La existencia de la unin convivencial, su extincin y los pactos que
los integrantes de la pareja hayan celebrado, se inscriben en el registro
2. Prueba.
que corresponda a la jurisdiccin local, slo a los fines probatorios.
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 42

El CCyC estatuye, como principio rector de regulacin en el marco I. Los pactos de convivencia no pueden ser contrarios al
de una unin convivencial, la autonoma de la voluntad. De este modo, orden pblico, ni al principio de igualdad de los
durante y/o despus del cese de la convivencia, priman las reglas que convivientes, ni afectar los derechos fundamentales de
los integrantes de la unin se autoimpongan de comn acuerdo cualquiera de los integrantes de la unin convivencial.
II. Los pactos pueden ser modificados y rescindidos por
mediante los pactos que deben celebrar por escrito. Ante falta de
acuerdo de ambos convivientes. El cese de la convivencia
pacto, como rgimen supletorio, se aplican las disposiciones del
extingue los pactos de pleno derecho hacia el futuro.
Codigo.
De esta manera, en las uniones convivenciales cobra primaca el 4. Efectos personales y patrimoniales.
libre juego de las autonomas para conformar la regulacin de las I. Patrimoniales.
relaciones personales y patrimoniales durante y despus de la
Las relaciones econmicas entre los integrantes de la unin se
convivencia. No obstante, esta amplitud para el ejercicio de
rigen por lo estipulado en el pacto de convivencia. A falta de pacto,
autocomposicin tiene sus lmites. Los convivientes deben respetar
cada integrante de la unin ejerce libremente las facultades de
ciertos mnimos que no pueden desatender mediante pacto, a saber: a.
administracin y disposicin de los bienes de su titularidad, con la
alimentos durante la vigencia de la unin; b. contribucin en las cargas
restriccin regulada en este codigo para la proteccin de la vivienda
del hogar; c. responsabilidad solidaria frente a terceros; y d. solo para
familiar y de los muebles indispensables que se encuentren en ella.
las uniones registradas, proteccin de la vivienda familiar. En consonancia con el principio de supremaca de la autonoma
Los pactos de convivencia pueden regular, entre otras cuestiones:
a. la contribucin a las cargas del hogar durante la vida en comn; personal establecido en el art. 513 CCyC, las relaciones patrimoniales
b. la atribucin del hogar comn, en caso de ruptura; entre convivientes durante la vigencia de la unin convivencial se rigen
c. la divisin de los bienes obtenidos por el esfuerzo comn, en
por lo dispuesto en el pacto de convivencia. . De este modo, son las
caso de ruptura de la convivencia.
En vigencia de la unin podrn, entre otras cuestiones, disponer el partes las que, por un comn acuerdo celebrado por escrito,
modo en que ambos contribuirn con las cargas del hogar durante la determinan los efectos patrimoniales que quieren que rijan su relacin
vida en comn. Una vez cesada la unin, podrn fijar de antemano a hasta tanto mantengan la convivencia y el proyecto de vida en comn.
En caso de no haber celebrado pacto, el CCyC establece como
quin atribuir el hogar comn o cmo se dividirn los bienes que se
rgimen supletorio la facultad de libre administracin y disposicin de
hayan obtenido por el esfuerzo comn durante la vigencia de la unin.
A saber: los bienes bajo la titularidad de los integrantes de la unin. Se agrega
una restriccin a esta libertad, aplicable solo a las uniones registradas:
la necesidad de contar con el asentimiento del conviviente no titular
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 43

para disponer de la vivienda familiar y/o de los muebles indispensables voluntades, tornndose obligatorio su cumplimiento en ausencia de
que se encuentren en ella. pacto o, incluso, contra pacto. Post cese de la unin, no existe deber
Es decir, aun habiendo pacto, si este nada dice respecto a las
asistencial entre convivientes. Los alimentos, a falta de pacto en
relaciones patrimoniales durante la convivencia, estamos en la misma
contrario que supere el piso mnimo inderogable, solo se deben
situacin que en el caso de no haberse celebrado pacto alguno. En
durante su vigencia.
estos dos escenarios que, en definitiva, reflejan la ausencia de
autocomposiciones libremente elegidas respecto de las relaciones - El hogar.
patrimoniales durante la convivencia, el CCyC otorga nuevamente
Los convivientes tienen obligacin de contribuir a los gastos
preponderancia a la autonoma, facultando a cada integrante de la
domsticos. Los integrantes de la unin deben contribuir, en forma
unin, como rgimen legal supletorio, a administrar y disponer
proporcional a sus recursos, con los gastos domsticos. Estos gastos
libremente de los bienes de su titularidad. Se trata de una
incluyen el sostenimiento de los integrantes de la unin; el de los hijos
administracin libre de disposicin que, sin embargo, en proteccin de
comunes; el de los hijos no comunes, siempre que convivan con ellos,
la vivienda familiar y los muebles indispensables que se encuentran en
sean menores de edad, tengan capacidad restringida o discapacidad; y
ella, encuentra una limitacin aplicable (con pacto o sin pacto
los necesarios para el mantenimiento del hogar.
celebrado) a las uniones convivenciales que se hallen registradas (arts.
511 y 522 CCyC). Si la unin se registr, ninguno de los convivientes - Responsabilidad solidaria.
puede, sin el asentimiento del otro, disponer de la vivienda familiar ni
Los convivientes son solidariamente responsables por las deudas
de los muebles indispensables de esta; una restriccin que responde al
que uno de ellos hubiera contrado con terceros. El CCyC establece,
principio de solidaridad familiar presente en toda forma de organizacin
dentro del piso mnimo inderogable, la obligacin de los convivientes
que sustente un proyecto de vida en comn.
de responder solidariamente frente a terceros por las deudas que uno
II. Personales de ellos hubiera contrado con el fin de solventar los gastos ordinarios
- La asistencia.
del hogar o el sostenimiento y educacin de los hijos comunes, y las

Los integrantes de una unin convivencial se deben asistencia necesidades de los hijos no comunes, siempre que vivan con la pareja.

recproca, tanto en su faceta espiritual como material alimentos, Fuera de estos supuestos, y salvo pacto en contrario, ninguno de los

solo durante la convivencia. Este deber conforma el piso mnimo convivientes responde por las obligaciones del otro

inderogable que las partes no pueden desatender por acuerdo de


DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 44

5. Cese. Efectos. relacin y al tiempo de cese, reclame una compensacin econmica a


su expareja o, en caso de muerte o ausencia con presuncin de
La unin convivencial cesa:
a. por la muerte de uno de los convivientes; fallecimiento de este ltimo, a sus herederos. Se trata de una
b. por la sentencia firme de ausencia con presuncin de compensacin que puede satisfacerse mediante una prestacin nica o
fallecimiento de uno de los convivientes; a travs de una renta que no puede tener una periodicidad mayor al
c. por matrimonio o nueva unin convivencial de uno de sus
tiempo de duracin de la convivencia. Asimismo, el pago puede
miembros; En consonancia con la exigencia de singularidad, tanto en
consistir en una suma de dinero, en el usufructo de un bien o en lo que
materia matrimonial como en materia de uniones convivenciales, el
las partes decidan. Ante falta de acuerdo, el juez decidir su
matrimonio que celebre uno de sus miembros con un tercero ajeno a la
composicin.
pareja dar por cesada automticamente la unin convivencial.
d. por el matrimonio de los convivientes; Tres son las condiciones fcticas que justifican la procedencia de

Tambin puede ocurrir que las partes, sin la existencia de hechos un reclamo compensatorio entre los integrantes de la unin las

ajenos a su voluntad, o sin la presencia de terceros o de proyectos mismas rigen para el caso de divorcio entre cnyuges :
a. que se produzca un desequilibrio manifiesto entre un
familiares alternativos, decidan no continuar con el proyecto de vida
conviviente y el otro;
familiar originariamente compartido, y se den causas tales como b. que ese desequilibrio implique un empeoramiento de su
e. por mutuo acuerdo;
f. por voluntad unilateral de alguno de los convivientes notificada situacin; y
c. que tenga por causa adecuada la convivencia y su ruptura .
fehacientemente al otro;
g. por el cese de la convivencia mantenida. La interrupcin de la
convivencia no implica su cese si obedece a motivos laborales u otros - Atribucin de vivienda
similares, siempre que permanezca la voluntad de vida en comn.
El uso del inmueble que fue sede de la unin convivencial puede ser
- Compensacin.
atribuido a uno de los convivientes en los siguientes supuestos:
El CCyC introduce como novedad, en materia de efectos
aplicables una vez producido el cese de la unin, la posibilidad de que a. si tiene a su cargo el cuidado de hijos menores de edad, con

el conviviente que sufre un desequilibrio manifiesto que implique un capacidad restringida, o con discapacidad;

empeoramiento de su situacin econmica, teniendo en cuenta el


b. si acredita la extrema necesidad de una vivienda y la imposibilidad
estado patrimonial de cada uno de los convivientes al inicio de su
de procurrsela en forma inmediata.
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 45

- Distribucin de bienes

El CCyC, a falta de pacto en contrario que regule cmo disponer de los


bienes adquiridos durante la convivencia tras su ruptura, establece
como rgimen supletorio la separacin de bienes. Es decir, los bienes
adquiridos durante la vigencia de la unin sern propiedad de quien
sea su titular.

6. Reglas de competencia.

El juez determina la procedencia y el monto de la compensacin


econmica sobre la base de diversas circunstancias, entre otras:
a. el estado patrimonial de cada uno de los convivientes al inicio y a la
finalizacin de la unin;
. la dedicacin que cada conviviente brind a la familia y a la crianza y
educacin de los hijos y la que debe prestar con posterioridad al cese;
c. la edad y el estado de salud de los convivientes y de los hijos;
d. la capacitacin laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del
conviviente que solicita la compensacin econmica;
e. la colaboracin prestada a las actividades mercantiles, industriales o
profesionales del otro conviviente;
f. la atribucin de la vivienda familiar.
La accin para reclamar la compensacin econmica caduca a los seis
meses de haberse producido cualquiera de las causas de finalizacin.
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 46

ARTICULO 449.- Modificacin de rgimen. Despus de la celebracin


del matrimonio, el rgimen patrimonial puede modificarse por
ARTICULOS DEL CODIGO REFERENTE A LA UNIDAD 4 SOBRE
convencin de los cnyuges. Esta convencin puede ser otorgada
REGIMEN PATRIMONIAL.
despus de un ao de aplicacin del rgimen patrimonial, convencional
ARTICULO 446.- Objeto. Antes de la celebracin del matrimonio los
o legal, mediante escritura pblica. Para que el cambio de rgimen
futuros cnyuges pueden hacer convenciones que tengan nicamente
produzca efectos respecto de terceros, debe anotarse marginalmente
los objetos siguientes:
en el acta de matrimonio.
a) la designacin y avalo de los bienes que cada uno lleva al
Los acreedores anteriores al cambio de rgimen que sufran perjuicios
matrimonio;
por tal motivo pueden hacerlo declarar inoponible a ellos en el trmino
b) la enunciacin de las deudas; de un ao a contar desde que lo conocieron.

c) las donaciones que se hagan entre ellos; ARTICULO 450.- Personas menores de edad. Las personas menores
de edad autorizadas judicialmente para casarse no pueden hacer
d) la opcin que hagan por alguno de los regmenes patrimoniales
donaciones en la convencin matrimonial ni ejercer la opcin prevista
previstos en este Cdigo.
en el artculo 446 inciso d).
ARTICULO 447.- Nulidad de otros acuerdos. Toda convencin entre los
futuros cnyuges sobre cualquier otro objeto relativo a su patrimonio es
Donaciones por razn de matrimonio
de ningn valor.
ARTICULO 451.- Normas aplicables. Las donaciones hechas en las
ARTICULO 448.- Forma. Las convenciones matrimoniales deben ser
convenciones matrimoniales se rigen por las disposiciones relativas al
hechas por escritura pblica antes de la celebracin del matrimonio, y
contrato de donacin. Slo tienen efecto si el matrimonio se celebra.
slo producen efectos a partir de esa celebracin y en tanto el
ARTICULO 452.- Condicin implcita. Las donaciones hechas por
matrimonio no sea anulado. Pueden ser modificadas antes del
terceros a uno de los novios, o a ambos, o por uno de los novios al
matrimonio, mediante un acto otorgado tambin por escritura pblica.
otro, en consideracin al matrimonio futuro, llevan implcita la condicin
Para que la opcin del artculo 446 inciso d), produzca efectos respecto
de que se celebre matrimonio vlido.
de terceros, debe anotarse marginalmente en el acta de matrimonio.
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 47

ARTICULO 453.- Oferta de donacin. La oferta de donacin hecha por sobre la vivienda familiar, ni de los muebles indispensables de sta, ni
terceros a uno de los novios, o a ambos queda sin efecto si el transportarlos fuera de ella. El que no ha dado su asentimiento puede
matrimonio no se contrae en el plazo de un ao. Se presume aceptada demandar la nulidad del acto o la restitucin de los muebles dentro del
desde que el matrimonio se celebra, si antes no ha sido revocada. plazo de caducidad de seis meses de haberlo conocido, pero no ms
all de seis meses de la extincin del rgimen matrimonial.
Disposiciones comunes a todos los regmenes
La vivienda familiar no puede ser ejecutada por deudas contradas
ARTICULO 454.- Aplicacin. Inderogabilidad. Las disposiciones de esta despus de la celebracin del matrimonio, excepto que lo hayan sido
Seccin se aplican, cualquiera sea el rgimen matrimonial, y excepto por ambos cnyuges conjuntamente o por uno de ellos con el
que se disponga otra cosa en las normas referentes a un rgimen asentimiento del otro.
especfico.
ARTICULO 457.- Requisitos del asentimiento. En todos los casos en
Son inderogables por convencin de los cnyuges, anterior o posterior que se requiere el asentimiento del cnyuge para el otorgamiento de
al matrimonio, excepto disposicin expresa en contrario. un acto jurdico, aqul debe versar sobre el acto en s y sus elementos
constitutivos.
ARTICULO 455.- Deber de contribucin. Los cnyuges deben
contribuir a su propio sostenimiento, el del hogar y el de los hijos ARTICULO 458.- Autorizacin judicial. Uno de los cnyuges puede ser
comunes, en proporcin a sus recursos. Esta obligacin se extiende a autorizado judicialmente a otorgar un acto que requiera el asentimiento
las necesidades de los hijos menores de edad, con capacidad del otro, si ste est ausente, es persona incapaz, est
restringida, o con discapacidad de uno de los cnyuges que conviven transitoriamente impedido de expresar su voluntad, o si su negativa no
con ellos. est justificada por el inters de la familia. El acto otorgado con
autorizacin judicial es oponible al cnyuge sin cuyo asentimiento se lo
El cnyuge que no da cumplimiento a esta obligacin puede ser
otorg, pero de l no deriva ninguna obligacin personal a su cargo.
demandado judicialmente por el otro para que lo haga, debindose
considerar que el trabajo en el hogar es computable como contribucin ARTICULO 459.- Mandato entre cnyuges. Uno de los cnyuges
a las cargas. puede dar poder al otro para representarlo en el ejercicio de las
facultades que el rgimen matrimonial le atribuye, pero no para darse a
ARTICULO 456.- Actos que requieren asentimiento. Ninguno de los
s mismo el asentimiento en los casos en que se aplica el artculo 456.
cnyuges puede, sin el asentimiento del otro, disponer de los derechos
La facultad de revocar el poder no puede ser objeto de limitaciones.
DERECHO DE FAMILIA CATEDRA PASCUAL 48

destinados al uso personal del otro cnyuge o al ejercicio de su trabajo


Excepto convencin en contrario, el apoderado no est obligado a
o profesin.
rendir cuentas de los frutos y rentas percibidos.
En tales casos, el otro cnyuge puede demandar la nulidad dentro del
ARTICULO 460.- Ausencia o impedimento. Si uno de los cnyuges est
plazo de caducidad de seis meses de haber conocido el acto y no ms
ausente o impedido transitoriamente de expresar su voluntad, el otro
all de seis meses de la extincin del rgimen matrimonial.
puede ser judicialmente autorizado para representarlo, sea de modo
general o para ciertos actos en particular, en el ejercicio de las
Rgimen de comunidad
facultades resultantes del rgimen matrimonial, en la extensin fijada
por el juez.
ARTICULO 463.- Carcter supletorio. A falta de opcin hecha en la
A falta de mandato expreso o de autorizacin judicial, a los actos convencin matrimonial, los cnyuges quedan sometidos desde la
otorgados por uno en representacin del otro se les aplican las normas celebracin del matrimonio al rgimen de comunidad de ganancias
del mandato tcito o de la gestin de negocios, segn sea el caso. reglamentado en este Captulo. No puede estipularse que la

ARTICULO 461.- Responsabilidad solidaria. Los cnyuges responden comunidad comience antes o despus, excepto el caso de cambio de

solidariamente por las obligaciones contradas por uno de ellos para rgimen matrimonial previsto en el artculo 449.

solventar las necesidades ordinarias del hogar o el sostenimiento y la


educacin de los hijos de conformidad con lo dispuesto en el artculo Bienes de los cnyuges
455. ARTICULO 464/5 LEER DEL CODIGO COMENTADO.

Fuera de esos casos, y excepto disposicin en contrario del rgimen ARTICULO 466.- Prueba del carcter propio o ganancial. Se presume,
matrimonial, ninguno de los cnyuges responde por las obligaciones excepto prueba en contrario, que son gananciales todos los bienes
del otro. existentes al momento de la extincin de la comunidad. Respecto de

ARTICULO 462.- Cosas muebles no registrables. Los actos de terceros, no es suficiente prueba del carcter propio la confesin de los

administracin y disposicin a ttulo oneroso de cosas muebles no cnyuges.

registrables cuya tenencia ejerce individualmente uno de los cnyuges, Para que sea oponible a terceros el carcter propio de los bienes
celebrados por ste con terceros de buena fe, son vlidos, excepto que registrables adquiridos durante la comunidad por inversin o
se trate de los muebles indispensables del hogar o de los objetos reinversin de bienes propios, es necesario que en el acto de
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adquisicin se haga constar esa circunstancia, determinndose su ARTICULO 469.- Bienes propios. Cada uno de los cnyuges tiene la
origen, con la conformidad del otro cnyuge. En caso de no podrsela libre administracin y disposicin de sus bienes propios, excepto lo
obtener, o de negarla ste, el adquirente puede requerir una dispuesto en el artculo 456.
declaracin judicial del carcter propio del bien, de la que se debe
ARTICULO 470.- Bienes gananciales. La administracin y disposicin
tomar nota marginal en el instrumento del cual resulta el ttulo de
de los bienes gananciales corresponde al cnyuge que los ha
adquisicin. El adquirente tambin puede pedir esa declaracin judicial
adquirido.
en caso de haberse omitido la constancia en el acto de adquisicin.
Sin embargo, es necesario el asentimiento del otro para enajenar o
gravar:
Deudas de los cnyuges
a) los bienes registrables;
ARTICULO 467.- Responsabilidad. Cada uno de los cnyuges
responde frente a sus acreedores con todos sus bienes propios y los b) las acciones nominativas no endosables y las no cartulares, con
gananciales por l adquiridos. excepcin de las autorizadas para la oferta pblica, sin perjuicio de la
aplicacin del artculo 1824.
Por los gastos de conservacin y reparacin de los bienes gananciales
responde tambin el cnyuge que no contrajo la deuda, pero slo con c) las participaciones en sociedades no exceptuadas en el inciso
sus bienes gananciales. anterior;

ARTICULO 468.- Recompensa. El cnyuge cuya deuda personal fue d) los establecimientos comerciales, industriales o agropecuarios.
solventada con fondos gananciales, debe recompensa a la comunidad; Tambin requieren asentimiento las promesas de los actos
y sta debe recompensa al cnyuge que solvent con fondos propios comprendidos en los incisos anteriores.
deudas de la comunidad.
Al asentimiento y a su omisin se aplican las normas de los artculos
456 a 459.

ARTICULO 471.- Bienes adquiridos conjuntamente. La administracin


Gestin de los bienes en la comunidad
y disposicin de los bienes adquiridos conjuntamente por los cnyuges
corresponde en conjunto a ambos, cualquiera que sea la importancia
de la parte correspondiente a cada uno. En caso de disenso entre
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ellos, el que toma la iniciativa del acto puede requerir que se lo autorice c) el divorcio;
judicialmente en los trminos del artculo 458.
d) la separacin judicial de bienes;
A las partes indivisas de dichos bienes se aplican los dos artculos
e) la modificacin del rgimen matrimonial convenido.
anteriores.
ARTICULO 476.- Muerte real y presunta. La comunidad se extingue por
A las cosas se aplican las normas del condominio en todo lo no
muerte de uno de los cnyuges. En el supuesto de presuncin de
previsto en este artculo. Si alguno de los cnyuges solicita la divisin
fallecimiento, los efectos de la extincin se retrotraen al da presuntivo
de un condominio, el juez de la causa puede negarla si afecta el inters
del fallecimiento.
familiar.
ARTICULO 477.- Separacin judicial de bienes. La separacin judicial
ARTICULO 472.- Ausencia de prueba. Se reputa que pertenecen a los
de bienes puede ser solicitada por uno de los cnyuges:
dos cnyuges por mitades indivisas los bienes respecto de los cuales
a) si la mala administracin del otro le acarrea el peligro de perder su
ninguno de ellos puede justificar la propiedad exclusiva.
eventual derecho sobre los bienes gananciales;
ARTICULO 473.- Fraude. Son inoponibles al otro cnyuge los actos
b) si se declara el concurso preventivo o la quiebra del otro cnyuge;
otorgados por uno de ellos dentro de los lmites de sus facultades pero
con el propsito de defraudarlo. c) si los cnyuges estn separados de hecho sin voluntad de unirse;

ARTICULO 474.- Administracin sin mandato expreso. Si uno de los d) si por incapacidad o excusa de uno de los cnyuges, se designa
cnyuges administra los bienes del otro sin mandato expreso, se curador del otro a un tercero.
aplican las normas del mandato o de la gestin de negocios, segn sea
ARTICULO 478.- Exclusin de la subrogacin. La accin de separacin
el caso.
de bienes no puede ser promovida por los acreedores del cnyuge por
va de subrogacin.
Extincin de la comunidad
ARTICULO 479.- Medidas cautelares. En la accin de separacin
ARTICULO 475.- Causas. La comunidad se extingue por: judicial de bienes se pueden solicitar las medidas previstas en el
a) la muerte comprobada o presunta de uno de los cnyuges; artculo 483.

b) la anulacin del matrimonio putativo;


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ARTICULO 480.- Momento de la extincin. La anulacin del relativas al rgimen de comunidad, en cuanto no sean modificadas en
matrimonio, el divorcio o la separacin de bienes producen la extincin esta Seccin.
de la comunidad con efecto retroactivo al da de la notificacin de la
Cada uno de los copartcipes tiene la obligacin de informar al otro, con
demanda o de la peticin conjunta de los cnyuges.
antelacin razonable, su intencin de otorgar actos que excedan de la
Si la separacin de hecho sin voluntad de unirse precedi a la administracin ordinaria de los bienes indivisos. El segundo puede
anulacin del matrimonio o al divorcio, la sentencia tiene efectos formular oposicin cuando el acto proyectado vulnera sus derechos.
retroactivos al da de esa separacin.
ARTCULO 483.- Medidas protectorias. En caso de que se vean
El juez puede modificar la extensin del efecto retroactivo fundndose afectados sus intereses, los partcipes pueden solicitar, adems de las
en la existencia de fraude o abuso del derecho. medidas que prevean los procedimientos locales, las siguientes:

En todos los casos, quedan a salvo los derechos de los terceros de a) la autorizacin para realizar por s solo un acto para el que sera
buena fe que no sean adquirentes a ttulo gratuito. necesario el consentimiento del otro, si la negativa es injustificada;

En el caso de separacin judicial de bienes, los cnyuges quedan b) su designacin o la de un tercero como administrador de la masa del
sometidos al rgimen establecido en los artculos 505, 506, 507 y 508. otro; su desempeo se rige por las facultades y obligaciones de la
administracin de la herencia.
Indivisin postcomunitaria
ARTICULO 484.- Uso de los bienes indivisos. Cada copartcipe puede
ARTICULO 481.- Reglas aplicables. Extinguido el rgimen por muerte
usar y disfrutar de los bienes indivisos conforme a su destino, en la
de uno de los cnyuges, o producido el fallecimiento, mientras subsiste
medida compatible con el derecho del otro.
la indivisin postcomunitaria se aplican las reglas de la indivisin
hereditaria. Si no hay acuerdo, el ejercicio de este derecho es regulado por el juez.

Si se extingue en vida de ambos cnyuges, la indivisin se rige por los El uso y goce excluyente sobre toda la cosa en medida mayor o calidad
artculos siguientes de esta Seccin. distinta a la convenida, slo da derecho a indemnizar al copartcipe a
partir de la oposicin fehaciente, y en beneficio del oponente.
ARTICULO 482.- Reglas de administracin. Si durante la indivisin
postcomunitaria los ex cnyuges no acuerdan las reglas de ARTICULO 485.- Frutos y rentas. Los frutos y rentas de los bienes
administracin y disposicin de los bienes indivisos, subsisten las indivisos acrecen a la indivisin. El copropietario que los percibe debe
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rendicin de cuentas, y el que tiene el uso o goce exclusivo de alguno c) las donaciones de bienes gananciales hechas a los hijos comunes, y
de los bienes indivisos debe una compensacin a la masa desde que el aun la de bienes propios si estn destinados a su establecimiento o
otro la solicita. colocacin;

ARTICULO 486.- Pasivo. En las relaciones con terceros acreedores, d) los gastos de conservacin y reparacin de los bienes propios y
durante la indivisin postcomunitaria se aplican las normas de los gananciales.
artculos 461, 462 y 467 sin perjuicio del derecho de stos de
ARTICULO 490.- Obligaciones personales. Son obligaciones
subrogarse en los derechos de su deudor para solicitar la particin de
personales de los cnyuges:
la masa comn.
a) las contradas antes del comienzo de la comunidad;
ARTICULO 487.- Efectos frente a los acreedores. La disolucin del
b) las que gravan las herencias, legados o donaciones recibidos por
rgimen no puede perjudicar los derechos de los acreedores anteriores
uno de los cnyuges;
sobre la integralidad del patrimonio de su deudor.
c) las contradas para adquirir o mejorar bienes propios;
Liquidacin de la comunidad
d) las resultantes de garantas personales o reales dadas por uno de
ARTICULO 488.- Recompensas. Extinguida la comunidad, se procede
los cnyuges a un tercero, sin que de ellas derive beneficio para el
a su liquidacin. A tal fin, se establece la cuenta de las recompensas
patrimonio ganancial;
que la comunidad debe a cada cnyuge y la que cada uno debe a la
comunidad, segn las reglas de los artculos siguientes. e) las derivadas de la responsabilidad extracontractual y de sanciones
legales.
ARTICULO 489.- Cargas de la comunidad. Son a cargo de la
comunidad: ARTICULO 491.- Casos de recompensas. La comunidad debe
recompensa al cnyuge si se ha beneficiado en detrimento del
a) las obligaciones contradas durante la comunidad, no previstas en el
patrimonio propio, y el cnyuge a la comunidad si se ha beneficiado en
artculo siguiente;
detrimento del haber de la comunidad.
b) el sostenimiento del hogar, de los hijos comunes y de los que cada
Si durante la comunidad uno de los cnyuges ha enajenado bienes
uno tenga, y los alimentos que cada uno est obligado a dar;
propios a ttulo oneroso sin reinvertir su precio se presume, excepto
prueba en contrario, que lo percibido ha beneficiado a la comunidad.
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ARTICULO 496.- Derecho de pedirla. Disuelta la comunidad, la


Si la participacin de carcter propio de uno de los cnyuges en una
particin puede ser solicitada en todo tiempo, excepto disposicin legal
sociedad adquiere un mayor valor a causa de la capitalizacin de
en contrario.
utilidades durante la comunidad, el cnyuge socio debe recompensa a
ARTICULO 497.- Masa partible. La masa comn se integra con la
la comunidad. Esta solucin es aplicable a los fondos de comercio.
suma de los activos gananciales lquidos de uno y otro cnyuge.
ARTICULO 492.- Prueba. La prueba del derecho a recompensa
ARTICULO 498.- Divisin. La masa comn se divide por partes iguales
incumbe a quien la invoca, y puede ser hecha por cualquier medio
entre los cnyuges, sin consideracin al monto de los bienes propios ni
probatorio.
a la contribucin de cada uno a la adquisicin de los gananciales. Si se
ARTICULO 493.- Monto. El monto de la recompensa es igual al menor
produce por muerte de uno de los cnyuges, los herederos reciben su
de los valores que representan la erogacin y el provecho subsistente
parte sobre la mitad de gananciales que hubiese correspondido al
para el cnyuge o para la comunidad, al da de su extincin,
causante. Si todos los interesados son plenamente capaces, se aplica
apreciados en valores constantes. Si de la erogacin no deriv ningn
el convenio libremente acordado.
beneficio, se toma en cuenta el valor de aqulla.
ARTICULO 499.- Atribucin preferencial. Uno de los cnyuges puede
ARTICULO 494.- Valuacin de las recompensas. Los bienes que
solicitar la atribucin preferencial de los bienes amparados por la
originan recompensas se valan segn su estado al da de la
propiedad intelectual o artstica, de los bienes de uso relacionados con
disolucin del rgimen y segn su valor al tiempo de la liquidacin.
su actividad profesional, del establecimiento comercial, industrial o
ARTICULO 495.- Liquidacin. Efectuado el balance de las agropecuario por l adquirido o formado que constituya una unidad
recompensas adeudadas por cada uno de los cnyuges a la econmica, y de la vivienda por l ocupada al tiempo de la extincin de
comunidad y por sta a aqul, el saldo en favor de la comunidad debe la comunidad, aunque excedan de su parte en sta, con cargo de
colacionarlo a la masa comn, y el saldo en favor del cnyuge le debe pagar en dinero la diferencia al otro cnyuge o a sus herederos. Habida
ser atribuido a ste sobre la masa comn. cuenta de las circunstancias, el juez puede conceder plazos para el
pago si ofrece garantas suficientes.
En caso de insuficiencia de la masa ganancial, en la particin se
atribuye un crdito a un cnyuge contra el otro. ARTICULO 500.- Forma de la particin. El inventario y divisin de los
bienes se hacen en la forma prescripta para la particin de las
Particin de la comunidad
herencias.
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ARTICULO 505.- Gestin de los bienes. En el rgimen de separacin


ARTICULO 501.- Gastos. Los gastos a que d lugar el inventario y
de bienes, cada uno de los cnyuges conserva la libre administracin y
divisin de los bienes de la comunidad estn a cargo de los cnyuges,
disposicin de sus bienes personales, excepto lo dispuesto en el
o del suprstite y los herederos del premuerto, a prorrata de su
artculo 456.
participacin en los bienes.
Cada uno de ellos responde por las deudas por l contradas, excepto
ARTICULO 502.- Responsabilidad posterior a la particin por deudas
lo dispuesto en el artculo 461.
anteriores. Despus de la particin, cada uno de los cnyuges
ARTICULO 506.- Prueba de la propiedad. Tanto respecto del otro
responde frente a sus acreedores por las deudas contradas con
cnyuge como de terceros, cada uno de los cnyuges puede demostrar
anterioridad con sus bienes propios y la porcin que se le adjudic de
la propiedad exclusiva de un bien por todos los medios de prueba. Los
los gananciales.
bienes cuya propiedad exclusiva no se pueda demostrar, se presume
ARTICULO 503.- Liquidacin de dos o ms comunidades. Cuando se
que pertenecen a ambos cnyuges por mitades.
ejecute simultneamente la liquidacin de dos o ms comunidades
Demandada por uno de los cnyuges la divisin de un condominio
contradas por una misma persona, se admite toda clase de pruebas, a
entre ellos, el juez puede negarla si afecta el inters familiar.
falta de inventarios, para determinar la participacin de cada una. En
caso de duda, los bienes se atribuyen a cada una de las comunidades ARTICULO 507.- Cese del rgimen. Cesa la separacin de bienes por
en proporcin al tiempo de su duracin. la disolucin del matrimonio y por la modificacin del rgimen
convenido entre los cnyuges.
ARTICULO 504.- Bigamia. En caso de bigamia y buena fe del segundo
cnyuge, el primero tiene derecho a la mitad de los gananciales hasta ARTICULO 508.- Disolucin del matrimonio. Disuelto el matrimonio, a
la disolucin de su matrimonio, y el segundo a la mitad de la masa falta de acuerdo entre los cnyuges separados de bienes o sus
ganancial formada por l y el bgamo hasta la notificacin de la herederos, la particin de los bienes indivisos se hace en la forma
demanda de nulidad. prescripta para la particin de las herencias.

Rgimen de separacin de bienes

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