CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN PRIMERA
Consejero ponente: OSWALDO GIRALDO LÓPEZ

Bogotá, D.C., dieciocho (18) de julio de dos mil diecinueve (2019)

Radicación número: 11001-03-24-000-2011-00472-00

Actor: MARIA GUTIERREZ

Demandado: GRUPO DE INVESTIGACIONES ESPECIALES DE LA

SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES

Referencia: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO

Tesis: NO ES NULO, POR INCURRIR EN FALSA MOTIVACIÓN, EL ACTO

ADMINISTRATIVO QUE CONSIDERÓ CONFIGURADO EL INCUMPLIMIENTO A LOS
DEBERES ÉTICOS DE LA PROFESIÓN POR PARTE DE UN REVISOR FISCAL QUE
OMITIÓ PRESENTAR INFORMES RELACIONADOS CON LA CONTABILIDAD DE UNA
EMPRESA, CUANDO LA SANCIÓN SE LIMITA AL PERIODO EN EL QUE PRESTÓ SUS
SERVICIOS Y POSTERIOR A FECHA EN QUE FUE DECLARADA LA CADUCIDAD
ADMINISTRATIVA O PÉRDIDA DE LA FACULTAD SANCIONATORIA

SENTENCIA

La Sala procede a dictar sentencia de única instancia en el proceso radicado bajo el número
de la referencia, promovido por la señora MARIA GUTIERREZ, a través de apoderado, en
contra de la resolución nro. 069 del 16 de marzo de 2016 emitida por el Grupo de
Investigaciones Especiales de la Superintendencia de Sociedades
 ANTECEDENTES

2. LA DEMANDA

2.1. La ciudadana MARIA GUTIERREZ, el 08 de Septiembre de 2019, a través de

apoderado y en ejercicio de la acción de nulidad y restablecimiento del derecho, formuló
demanda en contra el Grupo de Investigaciones Especiales de la Superintendencia de
Sociedades con la pretensión de que se anule la Resolución nro. 069 de 16 de marzo de
2016, expedida por el Grupo de Investigaciones Especiales de la Superintendencia de
Sociedades, mediante la cual se impuso una multa de sesenta (60) salarios mínimos legales
a favor de la Superintendencia de Sociedades; como consecuencia de lo anterior, se
restablezca sus derechos y por ende se declare nula la multa impuesta por esta
superintendencia.

2.2. Indicó como hechos de la demanda que:

A. Señala la accionante que ella ejerció funciones como Revisor Fiscal de la sociedad
Argometrix de Colombia desde el 30 de noviembre de 2012.

B. Que en el momento en que fue contratada le informó la Junta de socios que el tipo
de revisoría fiscal que debía ejercer era potestativa y, por lo tanto, dentro de sus
funciones solo estaba verificar y fiscalizar la normatividad tributaria.

C. Que la entidad Argometrix de Colombia no está obligada a tener revisor fiscal y por
lo tanto no le corresponde atender las responsabilidades e irregularidades de los
administradores, ya que las funciones se limitan a firmar las declaraciones
tributarias.

2. LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA

El 10 de Enero de 2019, el grupo de Investigaciones Especiales de la Superintendencia de

Sociedades, contestó la demanda en el sentido de oponerse a las pretensiones de la
misma, en los siguientes términos:

A. El certificado de existencia y representación legal de la sociedad Argometrix de

Colombia demuestra que la constitución de la constitución de la sociedad se realizó
 mediante escritura pública N° 3333 de 2007. En dicha escritura de constitución se
nombró como revisor fiscal de la sociedad Argometrix de Colombia a la señora María
Gutiérrez.
B. Contestó que conforme al Código de Comercio, el artículo 164 se establece que los
revisores fiscales inscritos en cámara de comercio ostentan tal carácter para todos
los efectos legales mientras no se cancele dicha inscripción.
C. El revisor fiscal debe cumplir con las funciones establecidas en el artículo 207 del
Código de Comercio y no solo las funciones relacionadas con la información
tributaria.
-

4. CONSIDERACIONES DE LA SALA

4.1. ANÁLISIS DEL CASO CONCRETO

4.1.1. De los hechos debatidos en el proceso

A. Las conductas realizadas por la señora MARIA GUTIERREZ la cual prestó sus
servicios profesionales en la empresa Argometrix por una parte se infiere en que fue
contratada para ejercer el cargo desde el 30 de noviembre de 2012, lo cual
contrarresta con las pruebas entregadas por la parte demandada en la que se pudo
constatar que esta fue nombrada como revisor fiscal de la sociedad Argometrix de
Colombia desde el momento de su constitución a través de la escritura pública
N°3333 de 2007 y dichas disposiciones como se establece en el Art 164 del código
de comercio conservarán tal carácter hasta que dicha inscripción no sea cancelada
en el registro de existencia y representación legal de la sociedad.

B. Por otra parte se puede mencionar que la señora Maria Gutierrez en el proceso fue
requerida en varias oportunidades por la Superintendencia de Sociedades en la cual
se le solicitaba información sobre la sociedad, actuando ésta en calidad de revisor
fiscal de la misma, para lo cual no entrego estados financieros dictaminados de los
años 2012, 2013 y 2014, junta a la omisiones de funciones correspondientes a la
revisoría fiscal como el de informar a tiempo al máximo órgano de la empresa sobre
las irregularidades que se presentaban al interior de la empresa, lo cual evidencia un
incumplimiento de sus obligaciones consagradas en la Ley 43 de 1990, Art 207 del
código de comercio y demás disposiciones como la Circular Externa 115-000011 del
 21 de Octubre de 2008 expedida por la Superintendencia de Sociedades entidad de
inspección, vigilancia y control .

C. Es importante mencionar que el actuar en calidad de revisor fiscal no consagra sólo

realizar funciones de tipo tributario sino que todas las referentes asociados a la
misma están consagradas en el Art 207 del Código de Comercio.

D. Es importante mencionar que la Superintendencia de Sociedades a través de la

Circular Externa 115-000011 del 21 de Octubre de 2008 en ejercicio de sus
facultades legales, normativas y conceptuales vigentes, imparte y establece
instrucciones para el ejercicio de la revisoría fiscal mediante un marco
normativo y legal que debe ser tenido en cuenta por los administradores,
revisores fiscales y profesionales de la contaduría pública en Colombia,
establece que la revisoría fiscal tiene un papel importante en el país, dado a
que un correcto desempeño y ejercicio de la misma genera confianza para
inversión, ahorro y endeudamiento, lo cual es importante para el desarrollo de
la economía nacional. La revisoría fiscal como ente de fiscalización está
estructurado para generar confianza a los propietarios de las empresas
asegurando que las normas legales y la conservación de los activos y demás
de las empresas se conserve de la mejor manera, en la cual prime la
transparencia y claridad sobre los hechos económicos a través de una
información financiera veraz.

E. Es importante mencionar que la Ley 222 de 1995 en su Art 86 numeral 3, establece

que la Superintendencia de Sociedades
“podrá imponer sanciones o multas, sucesivas o no, hasta de
doscientos salarios mínimos legales mensuales, cualquiera sea el
caso, a quienes incumplan sus órdenes, la ley o los estatutos.”
En virtud de lo anterior, esta Superintendencia tiene las facultades para
sancionar los hechos de irregularidades que se presenten en las empresas y
que pongan en riesgo los intereses de las partes involucradas.

Sin perjuicio de lo anterior, será objeto de controversia en el proceso, bajo la causal de falsa
motivación, si las omisiones anteriormente mencionadas estaban directamente relacionadas
con el actor el cual incumplio con sus deberes profesionales, pues, por una parte discute
que fue contratado para ejercer la revisoría fiscal de la sociedad bajo una fecha la cual no
coincide con la que está registrada en el certificado de existencia y representación legal
siendo esta afirmación desmentida, del mismo modo según las pruebas presentadas se
pudo evidenciar que según la información suministrada para los años 2011, 2012 y 2013
desvirtúan el hecho de que la sociedad no estaba obliga a tener revisor fiscal puesto que
conforme al Párrafo 2 del artículo 13 de la ley 43 de 1990 la compañía contaba con los
activos o ingresos suficientes para cumplir con dicha obligación.

Para desarrollar la solución al caso concreto la Sala analizará en primer lugar los
argumentos que denominó el actor como errores de fondo asociados a la motivación de los
actos demandados, por involucrar problemas de hecho, para posteriormente, de ser el caso,
desarrollar los argumentos relativos a las causales de nulidad por infracción a la norma
superior en que debieron fundarse los actos, y de expedición irregular del acto.

En mérito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso

Administrativo, Sección Primera, administrando justicia en nombre de la República y
por autoridad de la Ley,

F A LL A:

PRIMERO: Negar las pretensiones de la demanda promovida por la señora MARIA

GUTIERREZ, en contra de las resolución nro. 069 de 16 de Marzo de 2016, proferidas por
el grupo de investigaciones Especiales de la Superintendencia de Sociedades, de
conformidad con las razones esgrimidas en la parte motiva del presente proveído.

SEGUNDO: Imponer una multa de (60) salario mínimos legales, a la señora MARIA
GUTIERREZ.

TERCERO: Notificar a la señora MARIA GUTIERREZ sobre dicha sanción y compulsar

copias a JUNTA CENTRAL DE CONTADORES, para que esta en facultad de ente
disciplinario realice las respectivas sanciones.
Cópiese, Notifíquese, Comuníquese y Cúmplase,

Se deja constancia que la anterior providencia fue leída, discutida y aprobada por la Sala en
la sesión de la fecha.

MATEO ZAPATA ARISTIZABAL NUBIA MARGOTH PEÑA GARZÓN

Presidente Consejera de Estado
Consejero de Estado

HERNANDO SÁNCHEZ SÁNCHEZ

Consejero de Estado
• El 23 de enero de 2015 mediante requerimiento de información dirigido a la dirección
registrada en el certificado de existencia y representación legal, en ejercicio de sus
facultades de control, ordena al Revisor Fiscal allegue los siguientes documentos:

● b estados financieros en formato comercial a seis (6) dígitos, certificados y

dictaminados en los términos de los artículos 37 y 38 de la Ley 222 de 1995 con
corte a 31 de diciembre de 2014;
● c estados financieros en forma comercial certificados y dictaminados de los años
2012 y 2013;
● e relación de las transacciones celebradas durante el 2014;
● e patrimonio de la sociedad Argometrix de Colombia del año 2014;
● e avalúos técnicos, cuentas corrientes y de ahorro;
● g copia de los memorandos, oficios de recomendaciones, solicitudes de
información y cualquier otro documento en el que evidencia el trabajo del Revisor
Fiscal allegados a la administración de la sociedad durante los años 2012, 2013,
2014;
● d informar si la empresa se encuentra en situación de cesación de pagos (Ley
1116 de 2006).

Como respuesta de lo anterior el 25 de marzo de 2015 la señora María Gutiérrez (revisor

fiscal) da respuesta al requerimiento de la Superintendencia de Sociedades y allega los
siguientes documentos e información:
● b estados financieros impresos del sistema contable de los años 2012, 2013 y
2014;
● c manifiesta que de los años 2012, 2013 y 2014 no existen estados financieros
certificados por orden de la Sociedad Argometrix de Colombia;
● e allega relación de patrimonio;
● f no allega avalúos,
● i cuentas corrientes ni de ahorro;
● j no tiene copia de memorandos allegados a la administración de la sociedad;
● b allega balance de los años 2012, 2013 y 2014.
 CONSIDERACIONES

La Superintendencia de Sociedades en ejercicio de sus facultades legales,

normativas y conceptuales vigentes en este caso a través de la CIRCULAR
EXTERNA 115-000011 de 2008 en la cual imparte y establece instrucciones para el
ejercicio de la revisoría fiscal mediante un marco normativo y legal que debe ser
tenido en cuenta por los administradores, revisores fiscales y profesionales de la
contaduría pública en Colombia, establece que la revisoría fiscal tiene un papel
importante en el país, dado a que un correcto desempeño y ejercicio de la misma
genera confianza para inversión, ahorro y endeudamiento, lo cual es importante
para el desarrollo de la economía nacional. La revisoría fiscal como ente de
fiscalización está estructurado para generar confianza a los propietarios de las
empresas asegurando que las normas legales y la conservación de los activos y
demás de las empresas se conserve de la mejor manera, en la cual prime la
transparencia y claridad sobre los hechos económicos a través de una información
financiera veraz.

El revisor fiscal como lo establece el Art 207 del Código de Comercio titulado
“Funciones del Revisor fiscal” en sus apartados 1 (...) al 10, establece que este
tiene la obligación de velar porque cada una de las operaciones que se realicen al
interior de las empresas se efectúe de la mejor forma posible con el ánimo de
preservar el patrimonio de los socios y/o accionistas, por otra parte también
establece que este deberá contribuir con las entidades de inspección y vigilancia
rindiendo informes a los que haya lugar, estas funciones de ser debidamente
cumplidas garantizan y respaldan a los partes interesadas de la información, por lo
tanto sus funciones no solo están ligadas a verificar y fiscalizar la normatividad
tributaria de la organización sino todas las dispuestas establecidas en la ley vigente.

En lo que respecta a la obligatoriedad de tener revisor fiscal el Código de comercio

en su Art 203 “Deberán tener revisor fiscal” en los siguientes casos “1) Las
sociedades por acciones; 2) Las sucursales de compañías extranjeras, y 3) Las
sociedades en las que, por ley o por los estatutos, la administración no corresponda
a todos los socios, cuando así lo disponga cualquier número de socios excluidos de
la administración que representen no menos del veinte por ciento del capital”.

En otras disposiciones la Ley 43 de 1990 en la cual se reglamenta la profesión del

contador público y otras disposiciones en el artículo 13 Parágrafo 2o. señala que
“Será obligatorio tener revisor fiscal en todas las sociedades comerciales, de
cualquier naturaleza, cuyos activos brutos al 31 de diciembre del año
inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente de cinco mil salarios
mínimos y/o cuyos ingresos brutos durante el año inmediatamente anterior sean o
excedan al equivalente a tres mil salarios mínimos.”
En relación a la información Solicitada por la Superintendencia de Sociedades, la
sociedad Argonometrix de Colombia no presente todo la información solicitada por
esta entidad, y solo presento la siguiente información

AÑO ACTIVOS $ INGRESOS $

2011 $5.436.000.000 $2.728.336.000

2012 $6.225.000.000 $2.234.834.000

2013 $6.336.000.000 $1.200.070.000

Dicha información fue analizada en función del nombramiento de la revisoría fiscal si

se efectuó como debía ser, la Señora Maria Gutierez menciona que esta era de tipo
potestativa dado que así fue como lo informó a la junta de socios los cuales la
contrataron bajo la figura potestativa y dentro de sus funciones estaba el de verificar
y fiscalizar la normatividad tributaria, por su parte el código de comercio en su Art
207 señala que “PARÁGRAFO. En las sociedades en que sea meramente
potestativo el cargo del revisor fiscal, éste ejercerá las funciones que expresamente
le señalen los estatutos o las juntas de socios, con el voto requerido para la creación
del cargo; a falta de estipulación expresa de los estatutos y de instrucciones
concretas de la junta de socios o asamblea general, ejercerá las funciones indicadas
en este artículo. No obstante, si no es contador público, no podrá autorizar con su
firma balances generales, ni dictaminar sobre ellos.” la sociedad presentó la
siguiente información:

AÑO 2011 2012 2013

SALARIO MÍNIMO $535.600 $566.700 $589.500

LEGAL MENSUAL

ACTIVOS $5.436.000.000 $6.225.000.000 $6.336.000.000

SMLM ACTIVOS 10.149 10.985 10.748

ARGOMETRX DE
COLOMBIA

INGRESOS $2.728.336.000 $2.234.834.000 $1.200.070.000

SMLM INGRESOS 5.094 3.944 2.036

ARGOMETRX DE
COLOMBIA
se pudo verificar con base a la información presentada de los años 2011, 2012 y
2013 la Sociedad Argonometrix de Colombia estaba en la obligación de contar con
Revisor fiscal según el artículo 13 Parágrafo 2o de la Ley dado que está dentro del
rango establecido para ello, lo cual la obliga a no cumplir con una revisoría
potestativa sino cumplir con todas las obligaciones estipuladas en el Art 207 del
Código de comercio.

Por otra parte se pudo comprobar que con base a la escritura pública N° 3333 de
2007 en esta se nombró como revisor fiscal de la sociedad Argometrix de Colombia
a la señora María Gutiérrez y no desde el 30 de noviembre de 2012 como lo señala
la accionante, teniendo vigente la responsabilidad legal para con la entidad.

Teniendo en cuenta lo anterior la Señora Maria Gutierez conserva la calidad de

revisora fiscal y se encuentra inscrita dentro del registro de existencia y
representación legal como lo señala el Art 164 del código de comercio “Cancelación
de la inscripción-casos que no requieren nueva inscripción:Las personas inscritas en
la cámara de comercio del domicilio social como representantes de una sociedad,
así como sus revisores fiscales, conservarán tal carácter para todos los efectos
legales, mientras no se cancele dicha inscripción mediante el registro de un nuevo
nombramiento o elección.” la cual la hace responsable del incumplimiento de sus
funciones como revisor fiscal consagrados en el Art 207, y no solo las funcionales a
las cuales ella le hace mención puesto que las funciones del revisor fiscal no son
limitadas sino que son amplias y concisas en aras de preservar los recursos de las
empresas.

Por otra parte el señor debió cumplir con sus funciones como revisor fiscal puesto
que omitió informacion