Unidad VI - Personas físicas y jurídicas

Personas humanas

Capacidad de las personas físicas.

Fuente interna. ART. 2616. “La capacidad de la persona humana se rige por el derecho de su
domicilio. El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una vez que ha
sido adquirida”. (favorece la capacidad)
Fuente convencional. TMDCI 1940 Art. 1. “La existencia, el estado y la capacidad de las
personas físicas, se rigen por la ley de su domicilio. No se reconocerá incapacidad de carácter
penal, ni tampoco por razones de religión, raza, nacionalidad u opinión”. (protege a los
incapaces de derecho).

Somete la capacidad jurídica y la capacidad de obrar a la ley domiciliaria. Regula la capacidad

unificada: de hecho y derecho.
La capacidad de derecho hace a la esencia de la persona humana, al reconocimiento de ser
sujeto de derecho. La incapacidad de derecho no puede ser absoluta porque implicaría la
negación misma de la personalidad.
La capacidad de hecho refiere a las posibilidades de ejercer, por sí misma, los derechos que la
ley le reconoce a una persona. La incapacidad de hecho puede ser total o parcial.
Coincide el derecho de fuente interna con el de fuente convencional.
El art. 2616 culmina con el tratamiento del conflicto móvil, disponiendo que el cambio de
domicilio no altera la capacidad adquirida, resuelve el conflicto móvil: determinar
temporalmente y espacialmente el punto de conexión. Se omite, en cambio, la solución del art.
138 del CC.

En el CC estaba regulado en el art. 138 y 139.

La norma material del art. 138, se refiere al cambio de domicilio, de un país extranjero a la
República, de un menor o no emancipado según el derecho de su domicilio anterior, que será
considerado mayor o menor emancipado si lo fuese según la ley argentina.
La norma material del art. 139 enfoca la situación del mayor o menor emancipado según su ley
domiciliaria extranjera, capacidad adquirida que se mantiene aunque no sea conforme a la ley
local.
Los arts. 138 y 139 pueden ser aplicados analógicamente con un alcance multilateral.

Berman estaba en Israel, era argentina, se va a Israel con 18 años. Decide casarse, pero su
familia se oponía. Decide viajar a la Argentina para tramitar el juicio de disenso.
El Consulado Argentino en Tel Aviv se negó a darle el pasaporte necesario para viajar a Buenos
Aires para tramitar el juicio de disenso y solicitar la venia judicial.
Berman hace un pedido al juez argentino para que le ordene a la autoridad argentina en Israel
que le devuelva el pasaporte para poder viajar a Buenos Aires y tramitar el juicio de disenso.
Se considero que no tenía sentido el pedido de Berman, porque tenía 18 años y estaba
domiciliada en Israel y allí la mayoría de edad se adquiere a los 18.
Entonces la Cámara dijo que siendo mayor de edad según la ley de su domicilio actual, no solo
podía viajar sin autorización de sus padres, sino que además no necesitaba autorización para
casarse.
El tribunal considero que como había cambiado su domicilio al extranjero y había alcanzado la
edad suficiente para ser considerada mayor en su nuevo domicilio, estaba habilitada para
realizar cualquier acto como mayor de edad.
(si la persona cambia su domicilio y cambia su situación de menor o mayor o viceversa, no se
aplica la ley del domicilio sino la ley más favorable a su mayoría de edad)

Supuestos de personas incapaces.

ART. 2617. “La parte en un acto jurídico que sea incapaz según el derecho de su domicilio, no
puede invocar esta incapacidad si ella era capaz según el derecho del Estado donde el acto ha
sido celebrado (REGLA), a menos que la otra parte haya conocido o debido conocer esta
incapacidad (EXCEPCIÓN).
Esta regla no es aplicable a los actos jurídicos relativos al derecho de familia, al derecho
sucesorio ni a los derechos reales inmobiliarios”. (porque hay un alto contenido de orden
público) ¿A qué parte se aplica esto, a la regla o a la excepción? Si se aplica a la regla, el acto es
inválido. Si se aplica a la excepción, el acto es válido. Reyna entiende que sólo se aplica a la
primera parte de la norma, es decir, sólo a la regla.

Caso “Lizardi”: mexicano menor de edad conforme a su ley nacional, compro joyas en París y
opuso, frente a la pretensión de cobro, su incapacidad. La Corte no hizo lugar a la postulación
del demandado en protección de sus nacionales franceses.

La norma no distingue sobre el carácter de la incapacidad (de derecho o de hecho). Tampoco

distingue las causales de la incapacidad en los incapaces de hecho. La extensión del art. es tan
amplia, que abarca tanto a los incapaces de derecho como a los incapaces de hecho (niños,
insanos, personas bajo algún instituto de protección).
La finalidad de la norma es prohibir la invocación de la propia incapacidad para obtener la
ineficacia de un acto jurídico. Y la excepción, permite que la incapacidad sea invocada por el
incapaz cuando la otra parte haya conocido o debió conocer la incapacidad. (hecho notorio)
Fundamento: la seguridad del negocio jurídico y la protección al contratante de buena fe.
Es una norma material, que limita los alcances de la norma indirecta contenida en el art. 2616.
No es una norma de excepción a la incapacidad domiciliaria sino una aplicación del principio a
favor negotti.

Nombre. Derecho personalísimo.

ART. 2618. “El derecho aplicable al nombre es el del domicilio de la persona de quien se trata,
al tiempo de su imposición. Su cambio se rige por el derecho del domicilio de la persona al
momento de requerirlo”.

No había en el CC regulación sobre el nombre en casos iusprivatistas internacionales.

La norma resuelve el conflicto móvil mediante la precisión del momento crítico en el supuesto
de imposición y de cambio del nombre.
Se abstiene de legislar en materia de jurisdicción. Resulta apropiado el criterio del forum
causae que otorga jurisdicción al juez cuyo derecho es aplicable; en el caso del nombre, será el
juez del domicilio con la precisión temporal establecida por la norma.
Ausencia y presunción de fallecimiento. Jurisdicción.
ART. 2619. “Para entender en la declaración de ausencia y en la presunción de fallecimiento es
competente el juez del último domicilio conocido del ausente (1), o en su defecto, el de su
última residencia habitual (2). Si éstos se desconocen, es competente el juez del lugar donde
están situados los bienes del ausente (3) con relación a éstos; el juez argentino puede asumir
jurisdicción en caso de existir un interés legítimo en la República (4)”. (desplaza a los
anteriores)

(3): se consagra el foro del patrimonio como criterio atributivo de jurisdicción.

El CC no contenía una regulación integral de la ausencia y presunción de fallecimiento en el
DIP. La ley 14.394 sólo contempla la jurisdicción y atribuye competencia en su art. 16 a los
tribunales nacionales para declarar la ausencia con presunción de fallecimiento, cuando el
desaparecido hubiere tenido el último domicilio o la última residencia en el país.
El art. 2619 es una norma de jurisdicción en cascada, exige el fracaso de la primera jurisdicción
para posibilitar el ejercicio de la segunda, y así sucesivamente.
Los jueces argentinos pueden arrogarse competencia en caso de existir un interés legítimo en
la República (el interés legitimo de la República desplaza a los tres supuestos anteriores). Se
consagra una jurisdicción abierta a favor de nuestros jueces, que da cabida al foro de
necesidad a fin de brindar protección y evitar una denegación internacional de justicia. El
sistema adoptado favorece el control de la jurisdicción indirecta en materia de reconocimiento
de una sentencia extranjera.

Ausencia. Jurisdicción.
ART. 81. “Es competente el juez del domicilio del ausente. Si éste no lo tuvo en el país, o no es
conocido, es competente el juez del lugar en donde existan bienes cuyo cuidado es necesario;
si existen bienes en distintas jurisdicciones, el que haya prevenido”.

La expresión “si éste no lo tuvo en el país” contempla un caso iusprivatista internacional y la

torna norma de jurisdicción internacional.
¿Que art. aplico, el 2619 o el 81? El que más le convenga al juez argentino para justificar su
jurisdicción.

Ausencia y presunción de fallecimiento. Derecho aplicable.

Fuente interna. ART. 2620. “La declaración de ausencia y la presunción de fallecimiento se
rigen por el derecho del último domicilio conocido de la persona desaparecida o, en su
defecto, por el derecho de su última residencia habitual. Las demás relaciones jurídicas del
ausente siguen regulándose por el derecho que las regía anteriormente. (protege la seguridad
jurídica)
Los efectos jurídicos de la declaración de ausencia respecto de los bienes inmuebles y muebles
registrables del ausente se determinan por el derecho del lugar de situación o registro de esos
bienes”.
La fuente de este art. es el TMDCI 1940, art. 12. ¿Cuál es la crítica que se le hace al art. 12?
Que sólo dice bienes, no aclara; nosotros tomamos esa crítica y aclaramos.
Las elecciones rígidas del derecho aplicable brindan certeza y pueden flexibilizarse mediante el
recurso a la cláusula de excepción contenida en el art. 2597.
ART. 2597. Cláusula de excepción. “Excepcionalmente, el derecho designado por una norma de
conflicto no debe ser aplicado cuando, en razón del conjunto de las circunstancias de hecho
del caso, resulta manifiesto que la situación tiene lazos poco relevantes con ese derecho y, en
cambio, presenta vínculos muy estrechos con el derecho de otro Estado, cuya aplicación
resulta previsible y bajo cuyas reglas la relación se ha establecido válidamente.
Esta disposición no es aplicable cuando las partes han elegido el derecho para el caso”.

Fuente convencional. TMDCI 1940. Art. 57 Jurisdicción. “La declaración de ausencia debe
solicitarse ante el juez del último domicilio del presunto ausente”.
TMDCI 1940. Art. 12 Efectos. “Los efectos jurídicos de la declaración de ausencia respecto de
los bienes del ausente, se determinan por la ley y del lugar en donde esos bienes se hallan
situados. Las demás relaciones jurídicas del ausente seguirán gobernándose por la ley que
anteriormente las regía”. (Similar, pero no dice el derecho aplicable a la declaración)

Domicilio. Calificación autónoma.

Fuente interna. ART. 2613. “A los fines del DIP la persona humana tiene:
a) su domicilio, en el Estado en que reside con la intención de establecerse en él; (La
norma integra el elemento objetivo y subjetivo. El corpus es el Estado en que reside la
persona; y el animus es la intención de establecimiento).
b) su residencia habitual, en el Estado en que vive y establece vínculos durables por un
tiempo prolongado.
La persona humana no puede tener varios domicilios al mismo tiempo. En caso de no tener
domicilio conocido, se considera que lo tiene donde está su residencia habitual o en su
defecto, su simple residencia”. (Critica: no da concepto de simple residencia, es el lugar donde
la persona se encuentra sin intención de establecimiento. Solo el corpus, sin durabilidad).
La residencia habitual y la simple residencia funcionan como conexiones subsidiarias en
ausencia de domicilio conocido.
El domicilio presenta las siguientes notas características: Legal, al ser impuesto por la ley
tomando en cuenta el elemento material (corpus), y el intencional (animus). Necesario, una
persona no puede carecer de domicilio. Único, no se puede tener más de un domicilio.
La importancia del domicilio en nuestro DIP radica en 2 circunstancias: la atribución de
jurisdicción internacional a los jueces argentinos y la determinación del derecho aplicable a las
materias del estatuto personal.
Naturaleza jurídica. El domicilio es un punto de conexión, el instrumento técnico que nos
permite localizar definitivamente la situación jurídica o un aspecto de la misma que recibe
elementos extranjeros. La norma constituye calificaciones autárquicas de domicilio, el principal
punto de conexión en materia de estatuto personal.

Fuente convencional. TMDCI 1889. Art. 5. “La ley del lugar en el cual reside la persona
determina las condiciones requeridas para que la residencia constituya domicilio”. Calificación
Indirecta, la calificación del domicilio se desprende del lugar donde reside la persona.
Fuente convencional. TMDCI 1940. Art. 5. “En aquellos casos que no se encuentren
especialmente previstos en el presente Tratado, el domicilio que atañe a las relaciones
jurídicas internacionales, será determinado en su orden, por las circunstancias que a
continuación se enumeran:
1) La residencia habitual en un lugar, con ánimo de permanecer en él;
2) A falta de tal elemento, la residencia habitual en un mismo lugar del grupo familiar
integrado por el cónyuge y los hijos menores o incapaces; o la de cónyuge con quien haga vida
común; o, a falta de cónyuge, la de los hijos menores o incapaces con quienes conviva;
3) El lugar del centro principal de sus negocios.
4) En ausencia de todas estas circunstancias, se reputará como domicilio la simple residencia”.
Calificación en cascada, subsidiaria.
Art. 6. “Ninguna persona puede carecer de domicilio ni tener dos o más domicilios a la vez”.
Este art. ratifica el carácter único y necesario del domicilio.

Domicilio de las personas menores de edad.

ART. 2614. “El domicilio de las personas menores de edad se encuentra en el país del domicilio
de quienes ejercen la responsabilidad parental; si el ejercicio es plural y sus titulares se
domicilian en estados diferentes, las personas menores de edad se consideran domiciliadas
donde tienen su residencia habitual.
Sin perjuicio de lo dispuesto por convenciones internacionales, los niños, niñas y adolescentes
que han sido sustraídos o retenidos ilícitamente no adquieren domicilio en el lugar donde
permanezcan sustraídos, fuesen trasladados o retenidos ilícitamente”.

La norma mantiene la solución del CC, calificando como domicilio de las personas menores de
edad aquel de quienes ejercer la responsabilidad parental o la tutela. Sin embargo, no califica a
los menores como incapaces.
Si el ejercicio de la responsabilidad parental es plural y los titulares se encuentran domiciliados
en Estados distintos, la residencia habitual del menor desplaza a la conexión domiciliaria. La
norma prioriza la circunstancia vital o centro de vida del menor de edad, en una derivación
inequívoca de que será este último domicilio aquel que tiene mayor proximidad con el interés
superior del niño. Favorece la situación real del menor.
Una disposición material priva de efectos a la constitución de domicilio derivada del traslado o
retención ilícitos: los niños y adolescentes que han sido sustraídos o retenidos ilícitamente no
adquieren domicilio en el lugar donde permanezcan sustraídos. Rubaja afirma que “se trata de
combatir la posibilidad de que los individuos puedan cambiar la jurisdicción a su criterio para
obtener una decisión judicial que los favorezca”. No ampara una situación ilegal.
Naturaleza jurídica. La norma constituye una calificación autárquica del domicilio de los
menores de edad, sometidos a responsabilidad parental, que carecen de la posibilidad de
constituir por sí mismos su propio domicilio.
Jurisprudencia. La expresión “residencia habitual” se refiere a una situación de hecho que
supone estabilidad y permanencia, y alude al centro de gravedad de la vida del menor.

Domicilio de otras personas incapaces.

ART. 2615. “El domicilio de las personas sujetas a curatela u otro instituto equivalente de
protección es el lugar de su residencia habitual”.
El CC y los TMDCI 1889 y 1940 establecieron el domicilio de los menores e incapaces en el
domicilio de quienes ejercían la patria potestad, tutela o curatela. El centro de gravedad de la
protección del incapaz se localiza en el domicilio de su representante. El incapaz menor de
edad y demente residente en el extranjero cuyo padre se domiciliaba en nuestro país,
mantenía el domicilio argentino de su padre aun después de la muerte de su padre y aun
cuando hubiera cesado la insania mientras siguiera siendo menor de edad.
La norma cambia el asiento o sede del problema, ubicándolo en la situación real, fáctica y
próxima del sujeto necesitado de protección al calificar como su domicilio al lugar donde existe
su residencia habitual.

La norma refiere al domicilio de otras personas incapaces. Al referir a otras está excluyendo a
aquel domicilio que ya ha sido calificado autárquicamente, esto es, el de las personas menores
de edad. Sin embargo, los menores de edad no son definidos como incapaces en el art. 2614,
aunque si son referidos como tales, en forma implícita, en el art. 2640.
Fundamento. La protección de las personas es una cuestión de hecho; cada sistema jurídico
evaluará cual es el grado de aptitud de un ser humano para desenvolverse por sí mismo y
otorgar, en mayor o menor medida, mecanismos de cuidado. La residencia habitual del incapaz
otorgar una proximidad de la que carece el domicilio del representante, cuando ambos
(incapaz y protector) no se domicilian en el mismo Estado. La norma se inclina por privilegiar la
circunstancia real en la que se encuentra el incapaz calificando su domicilio como el lugar de su
residencia habitual. Y se respeta la autonomía de las personas incapaces.

Personas jurídicas.

ART. 146. Son personas jurídicas públicas:

A. el Estado nacional, las Provincias, la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, los municipios,
las entidades autárquicas y las demás organizaciones constituidas en la República a las
que el OJ atribuya ese carácter;
B. los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el DI público reconozca
personalidad jurídica y toda otra persona jurídica constituida en el extranjero cuyo
carácter público resulte de su derecho aplicable;
C. la Iglesia Católica.
ART. 147. Ley aplicable. Las personas jurídicas públicas se rigen en cuanto a su reconocimiento,
comienzo, capacidad, funcionamiento, organización y fin de su existencia, por las leyes y
ordenamientos de su constitución.
ART. 148. Son personas jurídicas privadas:
1. las sociedades;
2. las asociaciones civiles;
3. las simples asociaciones;
4. las fundaciones;
5. las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas;
6. las mutuales;
7. las cooperativas;
8. el consorcio de propiedad horizontal;
 9. toda otra contemplada en disposiciones de este Código o en otras leyes y cuyo
carácter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de funcionamiento.
ART. 150. Leyes aplicables. “Las personas jurídicas privadas que se constituyen en la República,
se rigen:
a. por las normas imperativas de la ley especial o, en su defecto, de este Código;
b. por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y de los reglamentos,
prevaleciendo las primeras en caso de divergencia;
c. por las normas supletorias de leyes especiales, o en su defecto, por las de este Título.
Las personas jurídicas privadas que se constituyen en el extranjero se rigen por lo dispuesto
en la ley general de sociedades”. ¿Qué pasa si son asociaciones, fundaciones?

Aplicación de la LSC.
Art. 118 1° parte. “La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y
formas por las leyes del lugar de constitución…”.
Art. 124. “La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la República o su
principal objeto esté destinado a cumplirse en la misma, será considerada como sociedad local
a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitución o de su reforma y contralor
de funcionamiento”.
Es una norma de policía, de aplicación restrictiva, no se permite su aplicación extensiva.

Primero ante todo voy a los tratados; si no hay tratados, voy a la fuente interna, art. 150, hay
una laguna en nuestro sistema de DIP de fuente interna respecto a la elección del derecho
aplicable a la existencia y capacidad de las personas jurídicas privadas que no son sociedades.
Recurro a la analogía con los tratados, hacemos analogía con fuente convencional. Dos teorías:
teoría de la incorporación, teoría domiciliaria.

Fuente convencional. TMDCI 1889. Art. 4. “La existencia y capacidad de las personas jurídicas
de carácter privado se rige por las leyes del país en el cual han sido reconocidas como tales”.
Teoría de la incorporación: lugar de constitución de la sociedad.

Fuente convencional. TMDCI 1940. Art. 4. “La existencia y la capacidad de las personas
jurídicas de carácter privado, se rigen por las leyes del país de su domicilio”. Teoría
domiciliaria.
Art. 10. “Las personas jurídicas de carácter civil tienen su domicilio en donde existe el asiento
principal de sus negocios”.        B. donde se dirige la persona jurídica.

Fuente convencional. La ley personal rige:

• Existencia y capacidad de las personas jurídicas.
• Funcionamiento: en particular, las relaciones entre la persona jurídica y sus miembros
y las cuestiones de disciplina interna. 
• Extinción de la persona jurídica está regida por su ley personal, incluso las
consecuencias patrimoniales de su extinción. 

Regulación convencional. Montevideo 1940.

Ejercicio habitual de los actos comprendidos dentro del objeto especial de la institución.
Art. 4 in fine “…Mas para el ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto especial de
su institución se sujetarán a las prescripciones establecidas por el Estado en el cual intenten
realizar dichos actos.
La misma regla se aplicará a las sociedades civiles”.
Ejercicio habitual es diferente a asiento principal de los negocios.
Art. 10 in fine. “Los establecimientos, sucursales o agencias constituidos en un Estado por una
persona jurídica con domicilio en otro, se consideran domiciliados en el lugar en donde
funcionan, en lo concerniente a los actos que allí se practiquen”. DOMICILIOS ESPECIALES.

ART. 1. Fuentes y aplicación. “Los casos que este Código rige deben ser resueltos según las
leyes que resulten aplicables, conforme con la CN y los tratados de DH en los que la República
sea parte. A tal efecto, se tendrá en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prácticas y
costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en
situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho”.
ART. 2. Interpretación. “La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus
finalidades, las leyes análogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre DH, los
principios y los valores jurídicos, de modo coherente con todo el ordenamiento”.

ART. 2594. Normas aplicables. “Las normas jurídicas aplicables a situaciones vinculadas con
varios OJ nacionales se determinan por los tratados y las convenciones internacionales
vigentes de aplicación en el caso y, en defecto de normas de fuente internacional, se aplican
las normas del DIP argentino de fuente interna”.

ART. 188. Ley aplicable. Reenvío. “Las simples asociaciones se rigen en cuanto a su acto
constitutivo, gobierno, administración, socios, órgano de fiscalización y funcionamiento por lo
dispuesto para las asociaciones civiles y las disposiciones especiales de este Capítulo”.