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RESUMEN
Se exponen las principales modificaciones que incorpora la Ley N° 21.210 que
Moderniza la Legislación Tributaria al Código Tributario en materia de obligaciones de
fundamentación y valoración probatoria al momento de emitirse actos
administrativos de carácter tributario por parte del Servicio de Impuestos Internos.
Asimismo, se analiza cuál es el alcance de estas incorporaciones y modificaciones en
relación con el estatuto de la Ley de Bases de Procedimientos Administrativos N°
19.880, señalando cuáles son sus efectos sobre los derechos garantizados a los
contribuyentes en el Código Tributario, así como los recursos disponibles para
impugnar dichas resoluciones.
Palabras claves: fundamentación del acto administrativo, valoración probatoria,
Código Tributario.
ABSTRACT
The main modifications included in Law 21.210 that Modernizes the Tax Legislation are
exposed to the Tax Code in matters of substantiation and evidence assessment when de
Internal Revenue Service issues administrative acts. Likewise, this article scope of these
incorporations and modifications is analyzed in relation to the statute of the Bases of
Administrative Procedures Act, indicating which are their effects on the rights guaranteed
to taxpayers in the Tax Code, and procedural remedies available against that resolutions.
Keywords: substantiation of administrative act, evidence assessment, tax code.
1. INTRODUCCIÓN Y CONTEXTO.
La Ley N° 21.210 que Moderniza la Legislación Tributaria publicada en el Diario
Oficial el 24 de febrero de 2020, introdujo una serie de modificaciones a los
principales cuerpos normativos en materia tributaria.
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Tal vez, las modificaciones que han merecido mayor atención hasta ahora para los
expertos tributarios dicen relación con cambios sustantivos a la Ley de Impuesto a la
Renta (LIR) y la Ley de Impuesto a las Ventas y Servicios (LIVS).
Así, a nivel de impuesto a la renta, la disposición creativa del legislador al re-
estructurar o reformular, una vez más, los regímenes de renta a los cuales se
encuentran sujetos los contribuyentes, ha acaparado, razonablemente en atención a
su impacto, junto a otras modificaciones, la mayor parte de los análisis realizados por
los tributaristas.
A nivel de LIVS, la Ley N° 21.210 introduce también una serie de modificaciones de
suma relevancia, sin perjuicio de lo cual, por su novedad en nuestro ordenamiento
jurídico y acorde, además, a los tiempos que se viven, tal vez la más importante sea la
incorporación del IVA a los servicios digitales a través de un nuevo artículo 8 letra n)
y un nuevo procedimiento contenido en el Párrafo 7 bis de dicho cuerpo normativo.
En cualquier caso, si bien las modificaciones sustantivas suelen captar la mayor parte
del interés de los especialistas por sus impactos directos sobre el patrimonio de los
contribuyentes, las modificaciones procedimentales y de fiscalización incorporadas al
Código Tributario no pueden pasar desapercibidas.
Sólo por mencionar algunas modificaciones, como las realizadas a los expedientes
administrativos electrónicos, la incorporación de un nuevo recurso administrativo
jerárquico en el nuevo artículo 6 letra A N°7, la creación del artículo 132 ter para
proponer bases de acuerdo con la Dirección Nacional respecto a los juicios en curso,
entre otras, sin duda producirán efectos sumamente relevantes en la relación
existente entre los contribuyentes y la administración tributaria.
Hasta el momento, la Ley N° 21.210 en cuanto a sus modificaciones al Código
Tributario ha pasado, hasta ahora, prácticamente desapercibida. Sin embargo, desde
la perspectiva del mejoramiento a las garantías de los contribuyentes, seguramente es
una de las reformas más relevantes de los últimos años.
Este mejoramiento, no dice relación únicamente con el establecimiento de un
catálogo abstracto de derechos, sino con otras modificaciones que afectan
directamente a la relación cotidiana entre el contribuyente y la administración.
Así, por ejemplo, el establecimiento de plazos acotados para la resolución de recursos
reposición administrativa vía expediente electrónico, la limitación a la extensión de
las fiscalizaciones por término de giro2 e incluso, el establecimiento de un plazo
concreto para dar respuesta a una solicitud de un oficio, vienen a limitar la constante
2Y la inclusión de lo que podría ser una expresión atípica de un silencio positivo respecto al plazo para
girarlas diferencias de impuesto y certificar el término de giro solicitado por los contribuyentes.
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3 Cabe mencionar por ejemplo que el antiguo artículo 8 bis N°8 del Código Tributario (hoy 8 bis N°
10) que establece como derecho del contribuyente: “Derecho a que las actuaciones se lleven a cabo sin
dilaciones, requerimientos o esperas innecesarias, certificada que sea, por parte del funcionario a
cargo, la recepción de todos los antecedentes solicitados” fue consagrado desde la Ley N° 20.420 de
fecha 19 de febrero de 2010 y fue complementada administrativamente por la Circular N°19, de fecha
1 de abril de 2011, sin embargo, esto no ha impedido hasta el día de hoy que en ciertas ocasiones los
procesos de fiscalización del SII se extiendan al filo de los plazos de prescripción, es decir, 3 años
desde el vencimiento legal de impuesto.
4 Sección encargada de recibir las presentaciones de los contribuyentes.
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la prueba), lo cual se aleja del objeto de este trabajo e impediría además su acotada
extensión5.
2. NORMAS SOBRE MOTIVACIÓN Y PRUEBA APLICABLES A LOS ACTOS
ADMINISTRATIVOS DE FORMA PREVIA A LA ENTRADA EN VIGENCIA DE LA LEY
N° 21.210.
De forma previa a las modificaciones introducidas por la Ley N° 21.210, no existía
una regla específica en el Código Tributario en relación con los deberes de
motivación y valoración de la prueba en la emisión de actos administrativos,
encontrándose referencias a dichos conceptos, de manera expresa, únicamente en las
reglas aplicables al procedimiento general de reclamo tributario consagradas en sus
artículos 124 y siguientes y a otros procedimientos de carácter jurisdiccional cuya
aplicación normativa es realizada en virtud de la aplicación supletoria general del
artículo 132 del Código Tributario que contiene las reglas probatorias de los
procedimientos contencioso-administrativos en materia tributaria.
2.1. La carga de la prueba en materia tributaria.
Respecto a la carga de la prueba, en la práctica, regía sin contrapeso el artículo 21
del Código Tributario, en virtud del cual, es el contribuyente quien debe probar con
los documentos, libros de contabilidad u otros medios que la ley establezca, en
cuanto le sean necesarios u obligatorios, la verdad de sus declaraciones o la
naturaleza de los antecedentes y monto de las operaciones que sirvan para el cálculo
del impuesto.
Así, si bien esta norma en su inciso segundo establece un principio de presunción
general de buena fe respecto a la contabilidad de los contribuyentes, en la práctica,
hasta hoy, su aplicación ha sido de carácter absoluta en etapa administrativa e
incluso judicial6, estableciendo como causal en muchos casos, que la razón para
rechazar la pretensión del contribuyente dice relación con la falta de acreditación de
los hechos que éste invoca.
2.2. Valoración de la prueba en materia tributaria.
En cuanto al sistema de valoración probatoria, no existía norma específica que refiera
a este punto, por lo que debe entenderse que la norma aplicable es la regla supletoria
5En cualquier caso, es posible ver un análisis más detallado sobre la idea de un estándar aplicable en
materia de sanciones tributarias en: CASAS FARÍAS, Patricio (2019): “Consideraciones para la
determinación de un estándar probatorio en el marco de la aplicación de sanciones tributarias”,
Revista de Derecho Tributario Universidad de Concepción, Vol. 5, pp. 11–40.
6 Afortunadamente, la Ley N° 21.210 establece expresamente que, en sede jurisdiccional, corresponde
al Servicio de Impuestos Internos acreditar los hechos que alega, disipando la errónea idea de que la
regla de carga de prueba establecida en materia de fiscalización administrativa era extensiva también a
los procedimientos tributarios jurisdiccionales. En específico, el inciso 4 del artículo 132 del Código
Tributario incorpora la expresión: “El Servicio y el contribuyente deberán acreditar sus respectivas
pretensiones dentro del procedimiento”.
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14 PEÑAILILLO ARÉVALO, Daniel (1989): La prueba en materia sustantiva civil (Santiago, Editorial
Jurídica de Chile p.19.
15 Departamento de Estudio del Consejo de Defensa del Estado (2011).
16JARA SCHNETTLER, Jaime y MATURANA MIQUEL, Cristián (2009): “Actas de fiscalización y debido
procedimiento administrativo”, Revista de Derecho Administrativo, N° 3, p. 10.
17 Esto es razonable si se considera que el concepto de estándar probatorio en la dogmática es
relativamente reciente. Sin perjuicio de esto, tampoco suele tratarse en reformas más recientes.
18LARROUCAU TORRES, Jorge (2010): “Hacia un estándar de prueba civil”, Revista Chilena de
Derecho, Vol. 39, p. 783.
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19 FERRER, Jordi (2007): La Valoración Racional de la Prueba (Madrid, Marcial Pons, Madrid), p. 47.
20Cabe recordar por su parte que, en sede jurisdiccional, el artículo 132 del Código Tributario asigna
un valor preferente a la contabilidad.
21CARBONELL BELLOLIO, Flavia (2019): “La irradiación procesal del derecho civil: a propósito de los
hechos y de su prueba”, en PEREIRA FREDES, Esteban (ed.) Fundamentos Filosóficos del Derecho
Civil Chileno, (Santiago, Rubicon Editores) p. 608.
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Esta última norma no es muy elocuente respecto a cuál es el contenido mínimo para
que un determinado acto se considere como fundado, limitándose únicamente a
señalar a propósito del contenido del acto: “las resoluciones contendrán la decisión,
que será fundada” (…) La aceptación de informes o dictámenes servirá de motivación a
la resolución cuando se incorporen a la misma”. Lo anterior, es sin perjuicio de que la
misma LBPA en el artículo 38 a propósito del valor probatorio de los informes
emanadas de la propia administración señala: “Valor de los informes. Salvo disposición
expresa en contrario, los informes serán facultativos y no vinculantes”22.
A pesar de ello, como lo resaltó la doctrina al analizar los elementos mínimos
exigidos a los procedimientos administrativos para cumplir con las exigencias del
debido proceso, en “el caso de los actos administrativos, la jurisprudencia de la Corte
Suprema y de la Contraloría General de la República y del Servicio de Impuestos
Internos es conteste, y todos exigen que se expongan de forma expresa los fundamentos
de hecho y derecho del acto administrativo”23.
A nivel de interpretación normativa tributaria respecto al alcance de la
fundamentación del acto, la posición oficial del Servicio de Impuestos Internos no se
apartó del principio general, que indica que todo acto administrativo debe ser
fundado, porque de lo contrario adolece del vicio insalvable de arbitrariedad24.
Sobre el particular, antes que se dictara la LBPA, el Servicio de Impuestos Internos ya
había instruido, por ejemplo, que los “fiscalizadores deberán fundar adecuadamente las
liquidaciones o giros que efectúen dentro de este plazo especial, acompañando los
antecedentes de los cuales se desprende o con los cuales se acredita la existencia de
malicia o el hecho de no haberse efectuado la declaración”25.
Después que fue dictada la LBPA, cuando la administración fiscal analizó las normas
sobre tasación, igualmente reitera la instrucción de que “las liquidaciones de
impuestos, sean consecuencia o no de la tasación del artículo 64 del Código Tributario,
deben contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se basan”26.
22 Resulta recurrente en materia impositiva que actos administrativos terminales tengan como
antecedentes informes de fiscalización. Si bien esto resulta comprensible en atención a la especificidad
del tema que se trate, esto no eximen a la administración de incluir el contenido de dicho informe si
este constituye parte de su fundamento. Es decir, no basta con se señale haber tenido a la vista un
determinado informe si no transparente al contribuyente su contenido.
23FLORES DURÁN, Gloria (2017): “Principios, procedimientos y procesos tributarios”, Revista de
Derecho Tributario Universidad de Concepción, Vol. 2, p. 19.
24Dictamen CGR N° 14.000, de 2017 y Exportadora Pacífico Sur Ltda. con SII (2016): Corte
Suprema, 24 de mayo de 2016 (casación en el fondo), rol Nº 9.432–2015.
25 Circular N° 73, de 2001.
26 Oficio N° 2.771, de 2007.
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27 Deja sin efecto la Circular N° 13, de 2010. La Circular N° 34, de 2018, se emite principalmente para
fijar el alcance de las modificaciones al recurso RAV con la entrada en vigencia de la Ley N° 21.039
de octubre de 2017 que Perfecciona la Justicia Tributaria y Aduanera. En especial respecto a la
modificación de los plazos (15 a 30 días hábiles), la suspensión del plazo para reclamar y algunas
modificaciones internas del procedimiento.
28Ya existía como antecedente un resabio similar, a propósito de la Circular Nº 13, de 2010, que reguló
por primera vez el recurso RAV. Cabe recordar que éste se crea con la entrada en vigencia de la Ley N°
20.322 de 2009 que Perfecciona la Justicia Tributaria y Aduanera y su emisión tuvo por objeto fijar el
alcance del nuevo artículo 123 bis y, especialmente, suponer un cambio cultural al interior del SII para
distinguir entre la Revisión de la Actuación Fiscalizadora (RAF) y el nuevo recurso RAV. En cuanto al
contenido de la motivación, la antigua Circular Nº 13, de 2010, señalaba: “Así, la resolución que
resuelva el recurso de reposición deberá pronunciarse sobre todas las cuestiones que plantee el
contribuyente en su solicitud, indicando expresamente la decisión de la autoridad sobre la
presentación, conjuntamente con un acabado análisis que permita un adecuado entendimiento de
cómo se arribó a dicha determinación”.
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29La especificación sobre la necesidad de fundamentar especialmente dichas materias es una idea no
incorporada en la Circular Nº 13, de 2010.
30 El principio que exige que el acto de la administración fiscal se baste a sí mismo fue expresamente
reconocido en la sentencia Administradora de Supermercados Hiper Limitada con SII (2016): Corte
Suprema, 25 de abril de 2016 (casación en el fondo), rol Nº 6.345-2015, c. 6°; y luego fue atacado en
la sentencia Inmobiliaria Isamedica Limitada con SII (2019): Corte Suprema, 6 de diciembre de 2019
(casación en el fondo), rol Nº 42.690-2017.
31 VERGARA QUEZADA, Gonzalo (2014): Norma antielusiva general. Sobre los fines en nuestras leyes
tributarias (Santiago, Libromar) p. 180.
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como con cuestiones de carácter probatorio, siendo tal vez la más importante de ellas,
lo dispuesto en el artículo 8 bis N°4 letra a) del Código Tributario, a propósito del
nuevo catálogo de derechos de los contribuyentes.
En particular, esta norma establece que, sin perjuicio de los derechos garantizados por
la Constitución Política de la República y las leyes, constituyen derechos de los
contribuyentes: “[que las actuaciones del Servicio constituyan o no procedimientos de
fiscalización] a): Indiquen con precisión las razones que motivan la actuación que
corresponda. En efecto, toda actuación del Servicio deberá ser fundada, esto es, expresar
los hechos, el derecho y el razonamiento lógico y jurídico para llegar a una conclusión,
sea que la respectiva norma legal así lo disponga expresamente o no. Adicionalmente,
deberán indicar de manera expresa el plazo dentro del cual debe ser concluida, en cuyo
caso se aplicarán las reglas legales cuando existieran, y en ausencia de un plazo dispuesto
por la ley, el Director mediante resolución dispondrá los plazos dentro de los cuales las
actuaciones deberán ser finalizadas. (énfasis agregado).
Esta norma se constituye como la piedra angular de lo que podría ser
-esperanzadoramente- el inicio de una nueva práctica de fundamentación de los actos
administrativos tributarios, mucho más expresa y exigente que la que precedió la
modificación, donde, a pesar de la existencia de instrucciones expresas, se defendió
en tribunales teorías que eran contrarias a las normas supletorias pretéritas.
Como antes vimos, las normas existentes de forma previa a la Ley N° 21.2120
resultaban más que suficientes para exigir un deber de fundamentación acordes a las
bases de la LBPA, la disposición expresa del legislador mediante una norma especial
contenida en el Código Tributario, sugiere con toda fuerza y evidencia que el
propósito es avanzar en mejorar el proceso administrativo en temas impositivos, por
lo que es evidente que el legislador busca desterrar las teorías que intentaban socavar
el deber de fundar los actos de la administración fiscal, el que implica que ellos se
deben bastar a sí mismos.
El mismo artículo 8 bis N°4, establece un nuevo literal e), el cual dispone una nueva
regla respecto a la admisibilidad y valoración de prueba en esta materia, fijando un
límite a la exigibilidad por parte de la administración tributaria de medios no
requeridos por la ley, lo cual sin duda constituye un avance en la materia: “Se admita
la acreditación de los actos, contratos u operaciones celebrados en Chile o en el
extranjero con los antecedentes que correspondan a la naturaleza jurídica de los mismos
y al lugar donde fueron otorgados, sin que pueda solicitarse la acreditación de actos o
contratos exigiendo formalidades o solemnidades que no estén establecidas en la ley. Sin
perjuicio de lo anterior el Servicio, en los casos que así lo determine, podrá exigir que los
documentos se acompañen traducidos al español o apostillados”.
Si bien, esta regla puede sonar jurídicamente evidente, en la práctica, la
administración tributaria suele requerir muchos más antecedentes que los exigidos
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por la ley para dar por acreditados determinados gastos u operaciones comerciales.
Esto es particularmente común en aquellos casos en que se pretende acreditar
contratos u operaciones que no requieren de instrumentos autorizados ante notario o
bajo determinadas solemnidades, los cuales suelen ser rechazados en algunos
procesos de fiscalización al contar únicamente con instrumentos de carácter privado
de respaldo o, a veces incluso únicamente con la factura que respalda el contrato.
Es importante hacer presente que la objeción al actuar del ente fiscalizador no dice
relación con eximir al contribuyente de acreditar la materialidad de la operación, sino
con que, aún acreditada la prestación, el gasto puede no aceptarse o rechazarse por la
falta de contrato escrito o de solemnidades específicas del mismo que no son exigidas
por la ley.
En este sentido, la norma escrita supone un avance y modernización en los criterios
de fiscalización del Servicio de Impuestos Internos, lo cual resulta sumamente
relevante en atención a que el dinamismo actual del comercio y de los distintos
negocios realizados por los contribuyentes, avanza constantemente a pasos
agigantados hacia reglas de consensualidad por sobre reglas de solemnidades para dar
validez a los contratos. (Esto es sin perjuicio, además que los contratos consensuales
siempre han sido los de mayor ocurrencia). Así, en la medida en que la inclusión de la
regla venga acompañada de una instrucción general por parte de la Administración a
los distintos Departamentos de Fiscalización del SII sobre su alcance, es muy probable
que veamos destrabarse muchos conflictos de acreditación con los contribuyentes en
el día a día.
Sin perjuicio que más adelante se vuelve sobre el alcance de las incorporaciones del
artículo 8 bis N°4 del Código Tributario, a continuación, se exponen las principales
modificaciones en materia probatoria sobre actos administrativos incorporados por la
Ley N° 21.210 en el Código Tributario a propósito de la obligación de fundamentar el
acto administrativo.
En primer lugar, se introduce en el artículo 6 letra b) N°4 a propósito del rechazo de
una solicitud de condonación total de intereses cuando se trate de un error imputable
al Servicio, la obligación del Director Regional de emitir: “(…) una resolución en la
que fundadamente señale las razones por las que se trata de una causa imputable al
contribuyente”. A continuación en la misma línea, el artículo 6 letra b) N°5, a
propósito del recurso RAF en su inciso final señala: “La prueba rendida deberá
apreciarse fundadamente y lo resuelto no será susceptible de recurso o reclamación.” En
el mismo sentido, el artículo 8 bis N° 19 a propósito del nuevo Recurso de
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Resguardo32 señala en su apartado final: “Toda prueba que sea rendida deberá
apreciarse fundadamente”. Lo mismo ocurre en el nuevo artículo 123 bis letra f) del
Código Tributario a propósito de la reglamentación de la RAV que señala: “La prueba
rendida deberá apreciarse fundadamente”.
Estas incorporaciones resultan valorables, pese a que la nomenclatura escogida por el
legislador no es del todo precisa, por cuando la fundamentación no es en sí una forma
de valoración de la prueba, sino una manifestación de la misma. En efecto, no hay
algo que se pueda “apreciar fundadamente”, sino que lo que pretende (o debiera)
expresar la norma, es que la valoración racional de la prueba se manifiesta de manera
fundamentada en la resolución final, de manera tal que el razonamiento pueda ser
reproducible lógicamente y controlable por la vía de recursos procesales.
Por otra parte, y pese a que no es el objeto principal del presente trabajo, resulta
necesario mencionar dos valorables incorporaciones en materia probatoria a nivel de
procedimientos jurisdiccionales. La primera dice relación con el agregado al nuevo
artículo 132 inciso 13° del Código Tributario, norma que establece las reglas de la
sana crítica en el procedimiento general de reclamo, al precisar la obligación del juez
tributario y aduanero de exteriorizar: “el razonamiento lógico y jurídico para llegar a
su convicción”.
La segunda incorporación cuyo contenido podría generar impactos relevantes a nivel
de control judicial de la actividad de los tribunales tributarios y aduaneros y de las
cortes de apelaciones por parte los tribunales superiores, dice relación con el nuevo
artículo 144 del Código Tributario, al incorporar el recurso de casación en la forma33
y señalar expresamente en su inciso segundo: “Además de lo establecido en el artículo
767 del Código de Procedimiento Civil, el recurso de casación en el fondo procederá en
contra de sentencias que infrinjan las normas sobre apreciación de la prueba conforme a
las reglas de la sana crítica, siempre que dicha infracción influya sustancialmente en lo
dispositivo del fallo”.
Cabe recordar que previamente a la incorporación de dicha norma, no era posible
interponer un recurso de casación en la forma por infracción a normas reguladoras de
32 El recurso tiene por objeto poner en conocimiento del Director Regional o Nacional eventuales
vulneraciones de derechos cometidos por la administración tributaria, dejando a salvo la posibilidad de
interponer un reclamo por Vulneración de Derechos de los artículos 155 y siguientes del Código
Tributario conforme a las reglas generales.
33El artículo 140 del Código Tributario establece a su vez la procedencia del recurso de casación en la
forma contra sentencias definitivas de primera instancia.
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34 La Ley N° 20.322 establecía dicha norma en su inciso 14°. La Ley N° 21.039 a propósito de la
introducción de la conciliación la desplazó al inciso 15°. La Ley N° 21.210, al eliminar la
inadmisibilidad probatoria, deja relegada la norma sobre valoración de la prueba al inciso 13° del
mismo artículo.
35 Un análisis más detallado sobre esta problemática se puede ver en RODRÍGUEZ VEGA, Manuel y
CASAS FARÍAS, Patricio (2018): “Jurisprudencia reciente de la Corte Suprema de Chile sobre
infracción a normas reguladoras de la prueba en el ámbito tributario”, Revista de Derecho
Universidad Austral de Chile, Vol. 31, Nº 2, pp. 263-294.
36El derecho a incorporar prueba y que ésta sea analizada, se encuentra de forma expresa en el artículo
8 bis N° 11 del Código Tributario.
37Sometida a consulta pública por el SII hasta el 15 de junio de 2020. En línea <https://www4.sii.cl/
consultaProyectosNormativosInternet/#Inicio>. [Consultado el 10 de junio de 2020].
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38 Couture ha señalado que se trataría de una categoría intermedia entre un sistema de prueba legal
tasada y un sistema de íntima convicción, con una regulación sobre la actividad intelectual del juez
frente a la prueba. COUTURE, Eduardo (1985): Fundamentos de Derecho Procesal Civil (Buenos Aires,
Ediciones de Palma). p. 276.
39En este sentido HORVITZ, María Inés y LÓPEZ, Julián (2004): Derecho Procesal Penal (Santiago,
Editorial Jurídica de Chile), Tomo II, p. 150.
40MATURANA BAEZA, Javier (2014): Sana Crítica, un sistema de valoración racional de la prueba
(Santiago, Thomson Reuters) p. 107.
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41El criterio de clasificación seguido ha sido el planteado por el profesor Javier Maturana. MATURANA,
Javier (2004): Sana Crítica (Santiago, Thomson Reuters), p. 273.
42 En un sentido similar, Flores advierte de este problema a propósito de la necesidad de fundamentar
los actos administrativos como un pilar fundamental del ejercicio democrático : “Por lo mismo, es tan
grave el problema que ocasionan los actos administrativos que se dictan de forma masiva que, como
sabrá todo el que esté dedicado profesionalmente al derecho tributario, suelen carecer de la
fundamentación necesaria, lo que socaba la confianza democrática en las instituciones, y solamente
obedecen a un frío raciocino derivado de la experiencia que, como muy pocos contribuyentes tienen
los recursos para reclamar, y muy pocos reclamos serán exitosos61, no vale la pena respetar los
derechos de las personas” FLORES DURÁN (2017) p 21.
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43TARUFFO, Michele (2002): La prueba de los hechos (Madrid, Traducción de Jordi Ferrer Beltrán,
Editorial Trotta), p.31.
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44 Y que muchas veces no son fáciles de digerir incluso para quienes tenemos una formación
profesional de base afín a su comprensión.
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que permite solicitar una condonación total de intereses penales y multas respecto a
aquellos casos en que el contribuyente reconozca y pague el impuesto reajustado de
partidas que se encuentran en juicio.
A nivel administrativo, la limitación del plazo para resolver la RAF introducida en el
artículo 6 letra b) N°5 y su tramitación vía expediente electrónico, seguramente
fomentará un mayor uso de este recurso, el cual, a la fecha, tenía un carácter de
residual, quedando relegado únicamente a aquellos casos que carecían de plazo para
interponer otros recursos más idóneos.
Hasta hoy, el recurso administrativo de mayor importancia para evitar la
judicialización de diferencias entre el SII y los contribuyentes ha sido el de Reposición
Administrativa Voluntaria regulado en el artículo 123 bis del Código Tributario. Sin
embargo, es importante recordar que no todo acto emanado del Servicio de
Impuestos Internos resulta impugnable por esta vía, toda vez que estos quedan
limitados a los enumerados en el artículo 124 del Código Tributario, a saber: [i] Giro;
[ii] pago o; [iii] resolución que incida en el pago de un impuesto o en los elementos
que sirven de base para determinarlo; y [iv] La resolución administrativa que
deniegue peticiones del artículo 126 del Código Tributario. La Ley N° 21.210 agrega
la posibilidad de reclamar la resolución que califica las declaraciones, documentos,
libros o antecedentes como no fidedignos de manera conjunta con la resolución,
liquidación o giro en que ésta incida. Es decir, sólo en la medida en que la voluntad
del Servicio se manifieste a través de estos actos, es posible interponer el recurso RAV.
En contra de otras resoluciones que carezcan de los atributos descritos en el artículo
124, se deberá estar a la aplicación de las normas residuales en la LPBA,
específicamente al artículo 59 que regula los recursos de reposición y jerárquico. El
recurso de reposición deducido conforme a las reglas de la Ley N° 19.880, esto es, en
un plazo de 5 días hábiles son conocidos (al igual que la RAV) por los Departamentos
de Procedimientos Administrativos y Tributarios (DEPAT) de las distintas Direcciones
Regionales del Servicio de Impuestos Internos.
Sin perjuicio de lo anterior, dada la inexistencia de una norma específica que
estableciera el estándar de motivación exigible a cada acto, en la práctica, los usos
habituales de los recursos previamente mencionados se concentran en impugnar
eventuales vicios de carácter sustantivo contenidos en los actos emanados del Servicio
de Impuestos Internos, por sobre la correcta aplicación de conceptos relacionados al
derecho probatorio.
La Ley N° 21.210 por su parte, establece dos nuevos recursos que podrían permitir a
los contribuyentes controlar la correcta aplicación del artículo 8 bis N°4 letra a) o en
general cuando infracción a los deberes de motivación de las decisiones
administrativas.
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En primer lugar, el artículo 6 letra A) N°7 del Código Tributario, establece un nuevo
recurso jerárquico, procedente en contra de las resoluciones que fallen un recurso
RAV, el cual puede fundarse únicamente en la existencia de un vicio o error de
derecho al aplicar las normas o instrucciones impartidas por el director o de las leyes
tributarias, cuando el vicio o error incida sustancialmente en la decisión recurrida.
La consagración de este recurso jerárquico viene a constituirse como una última
forma de control sobre las decisiones emanadas de las Direcciones Regionales de
forma a la previa a la interposición del reclamo ante los Tribunales Tributarios y
Aduaneros. Cabe mencionar que por disposición expresa del artículo 123 bis del
Código Tributario, hasta antes de la Ley N° 21.210, el recurso jerárquico del artículo
59 de la LBPA era improcedente, impidiendo impugnar administrativamente la
resolución que resolvía el recurso RAV.
Al respecto, la redacción otorgada por el legislador no establece limitaciones respecto
a cuál es la naturaleza de la norma que se debe ver infringida para la interposición
del recurso jerárquico, extendiéndola incluso a una infracción de derecho producida
en virtud de la aplicación de normas o instrucciones emanadas del mismo Servicio de
Impuestos Internos en la medida en que esta infracción influya sustancialmente en la
decisión tomada.
De esta manera, en principio, nada impediría que la norma cuya infracción se
denuncie sea precisamente la contenida en el artículo 8 bis N°4 letra a) en virtud de
que la resolución que recaiga sobre la RAV no contenga el estándar de motivación
exigible en virtud de dicha norma y de las instrucciones contenidas en la actual
Circular Nº 34, de 2018, que reglamenta el procedimiento de este recurso, y que
establece -como se vio en los párrafos anteriores- un estándar de fundamentación del
acto aún más exigente que la que se desprende de la mera lectura de la norma en
análisis.
Mayor relevancia debiera tener para el objeto de este trabajo, el efecto que podría
producir la entrada en vigencia del denominado Recurso de Resguardo contenido en el
artículo 8 bis del Código Tributario en sus inciso finales que en lo relevante dispone:
“El contribuyente podrá presentar un recurso de resguardo al considerar vulnerados sus
derechos producto de un acto u omisión del Servicio, ante el competente Director
Regional o ante el Director Nacional en su caso, si la actuación es realizada por el
Director Regional, dentro de décimo día contado desde su ocurrencia, debiendo recibirse
todos los antecedentes que el contribuyente acompañe a la presentación para fundar el
acto u omisión que origina dicho recurso. Recibido el recurso de resguardo, este deberá
resolverse fundadamente dentro de quinto día, ordenando se adopten las medidas que
corresponda. Toda prueba que sea rendida deberá apreciarse fundadamente.”
El objeto central del recurso de resguardo es evitar que las desavenencias entre los
contribuyentes y los funcionarios del Servicio de Impuestos Internos se judicialicen en
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45 Esto es, excluidos los procedimientos sancionatorios y las imputaciones de abuso o simulación.
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Sin perjuicio de esto, las inclusiones realizadas por la Ley N° 21.210 vienen a
complementar y reforzar las reglas sobre valoración racional de la prueba en sede
administrativa y, especialmente, fijan el alcance del estándar exigible a la motivación
del acto administrativo. Esto se realiza por la vía de incorporar un nuevo texto en el
artículo 8 bis N°4 letra a) del Código Tributario, en virtud del cual se establece la
obligación de expresar con claridad, los hechos, el derecho y el razonamiento lógico y
jurídico aplicado por el ente administrativo para arribar a una determinada
conclusión aun cuando se trate de actos producidos fuera del contexto de un
procedimiento de fiscalización. Este deber de fundamentación, se reitera en distintas
normas del Código Tributario a través de la expresión “la prueba deberá apreciarse
fundadamente”.
El texto escogido por el legislador, si bien no es preciso, por cuanto la prueba no se
aprecia fundadamente, sino de manera racional conforme a las reglas de la sana
crítica es un avance significativo. Sobre el punto, se debe agregar que la valoración se
exterioriza a través de la fundamentación, permitiendo el control del razonamiento
del ente decisor. Sin perjuicio de esta imprecisión, las palabras incorporadas a partir
de la Ley N° 21.210 refuerzan la idea de un sistema de valoración racional de la
prueba y la exigencia de una motivación completa.
Estos y otros cambios introducidos en la ley permiten sostener que el eje central de la
Ley N° 21.210 al menos en el Código Tributario apunta a fortalecer los derechos del
contribuyente frente a la administración tributaria, incorporando nuevos derechos y
limitando los plazos del Servicio Impuestos Internos para resolver algunos procesos
administrativos, lo cual permite dar una mayor certeza a los contribuyentes y
garantiza el principio de celeridad contenido en la LBPA.
Las distintas modificaciones incluidas en la ley permiten concluir que la voluntad del
legislador apunta a que el procedimiento administrativo gire hacia un plano mucho
más jurídico que antes, obligándolo a coexistir con los distintos procedimientos y
principios de auditoría que son aplicados cotidianamente por parte del Servicio de
Impuestos Internos en la evaluación de los antecedentes aportados por los
contribuyentes de forma previa a la toma de decisiones y emisión de actos.
Por su parte, al igual que en el control judicial vía recurso de casación, una sentencia
o un acto debidamente fundamentado, debe permitir controlar su razonamiento por
la vía de recursos procesales idóneos para ello. En el caso del derecho a exigir la
correcta fundamentación del acto administrativo, el Código Tributario incorpora dos
nuevas vías para impugnar las resoluciones que adolezcan de este vicio, como lo son
el recurso jerárquico para el caso de las resoluciones emitidas en un procedimiento
RAV y el nuevo recurso de resguardo regulado en los incisos finales del artículo 8 bis
del Código Tributario.
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Si bien, es probable que el legislador no haya pensado en estos recursos con el objeto
de que se conviertan en la principal vía de impugnación de una correcta
fundamentación del acto administrativo, lo cierto que el texto tampoco impide su
utilización, de manera tal que se constituyen como herramientas validar para exigir
su cumplimiento, a falta de un recurso más idónea en función de la naturaleza del
proceso en que se emita el acto, como podría ser el recurso de reposición residual del
artículo 59 de la LBPA o el ya mencionado recurso de reposición administrativa
voluntaria RAV del artículo 123 bis del Código Tributario.
En cualquier caso, se espera que el espíritu de la reforma al Código Tributario genere
un cambio cultural al interior del ente fiscalizador que permita mejorar aún más la
relación con los contribuyentes, permitiendo disminuir gradualmente en el tiempo la
cantidad de recursos procesales interpuestos por los contribuyentes en beneficio de
sus derechos.
Esta menor litigiosidad permitiría indudablemente, disponer de los recursos técnicos y
profesionales del Servicio de Impuestos Internos para otras labores mucho más
beneficiosas para todos los actos del sistema.
7. BIBLIOGRAFÍA.
CARBONELL BELLOLIO, Flavia (2019): “La irradiación procesal del derecho civil: a
propósito de los hechos y de su prueba”, en PEREIRA FREDES, Esteban (ed.) Fundamentos
Filosóficos del Derecho Civil Chileno, (Santiago, Rubicon Editores) pp. 587-629.
CAROCCA, Alex (2003): Manual de Derecho Procesal (Santiago, Legal Publishing).
CASAS FARÍAS, Patricio (2019): “Consideraciones para la determinación de un estándar
probatorio en el marco de la aplicación de sanciones tributarias”, Revista de Derecho
Tributario Universidad de Concepción, Vol. 5, pp. 11–40.
CORREA SELAMÉ, Jorge (2002): Recursos Procesales y Civiles (Santiago, Lexis Nexis,
2002).
COUTURE, Eduardo (1985): Fundamentos de Derecho Procesal Civil (Buenos Aires,
Ediciones de Palma).
Departamento de Estudio del Consejo de Defensa del Estado (2011): La motivación
de las sentencias como un elemento de la sana crítica y el recurso de casación en el
fondo. Informe Jurídico. p.76 -78. En línea <https://www.cde.cl/wps/wcm/connect/
4 c 1 3 7 b 8 5 - 4 0 d 3 - 4 7 9 0 - 9 f f c - 1 4 d e b 6 c 5 f a 4 a /
Rev+24_8+Informes+juridicos+La+motivacion+de+las+sentencias+como+un+e
lemento+de+la+sana+critica+y+el+recurso+de+casacion+en+el+fondo.pdf?
MOD=AJPERES>. [Consultado el 27 de mayo de 2020].
FERRER, Jordi (2007): La Valoración Racional de la Prueba (Madrid, Marcial Pons).
FLORES DURÁN, Gloria (2017): “Principios, procedimientos y procesos tributarios”,
Revista de Derecho Tributario Universidad de Concepción, Vol. 2, pp. 8-42.
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Instrucciones administrativas
Circular N° 73 de 2001.
Circular Nº 13, de 2010.
Circular N°19, de 2011.
Circular N° 34, de 2018.
Oficio N° 2.771, de 2007.
Dictamen CGR N° 14.000, de 2017.
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