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Ricardo Sandoval

Capítulo IVLópez
LA PROTECCIÓN DEL CONSUMIDOR
Y LA LIBRE COMPETENCIA

176. Introducción. El Código de Co- mulgación, por lo que fue objeto de una
mercio chileno de 1865, que entró en profunda e interesante reforma, introdu-
vigencia en 1867, inspirado en el Código cida por la Ley Nº 19.955, publicada en
de Comercio francés de 1807, dio amplia el Diario Oficial de 14 de julio de 2004.
cabida al principio de la autonomía de la
voluntad, sin establecer protección algu-
na en favor del contratante que adquiría Sección I
los bienes o requería la prestación de los
servicios. Los derechos de las partes que- Aspectos generales del derecho
daron regulados en el marco del contra- del consumidor
to, cuyas normas eran por lo general
supletorias de la voluntad de los contra- 177. Idea de derecho del consumidor. El
tantes. conjunto de normas jurídicas que regu-
Durante el siglo XX, la autonomía de lan las relaciones entre consumidores o
la voluntad fue limitada por la promulga- usuarios y proveedores, constituye el de-
ción de leyes destinadas a dirigir la econo- nominado derecho del consumidor. Este
mía y a orientar y regular el contenido de derecho se encuentra contenido en dis-
ciertos contratos, fenómeno este último al tintas fuentes que, en orden jerárquico,
que se le denominó dirigismo contrac- van desde las Constituciones Políticas de
tual. Más tarde la economía planificada los Estados hasta las simples ordenanzas
cedió el paso a la denominada social de municipales, pasando por las leyes gene-
mercado, en la que el Estado juega un rales, decretos supremos y reglamentos.
rol subsidiario, pero se reserva el dere-
cho de controlar, supervisar la actuación 178. Evolución del derecho del consumi-
de los sujetos y de las empresas para evi- dor. Una de las primeras expresiones de
tar los abusos derivados del exceso de po- este derecho se encuentra contenida en
der económico. la Sherman Antitrust Act, de 2 de julio de
Un adecuado funcionamiento de la 1890, de los Estados Unidos de Nortea-
economía libre hizo necesario incorporar mérica, puesto que se trataba de un tex-
en la legislación la idea de consumidor, to destinado a sancionar las prácticas
cuyos intereses individuales y colectivos contrarias a la libre competencia.
tienen que ser cautelados por el dere- Otra manifestación de los orígenes del
cho. La normativa legal junto con esta- derecho del consumidor es la ley alema-
blecer los derechos de los consumidores, na de 16 de marzo de 1894, que obligaba
debía también contener sanciones apli- a devolver el dinero o los bienes recibi-
cables a los proveedores de bienes y ser- dos por un contrato cuando había un abu-
vicios cuyas conductas fuesen contrarias so, siendo nula cualquier cláusula que
a tales prerrogativas, para evitar abusos y permitiera que el dinero quedase en ma-
asegurar el imperio de la libre compe- nos del acreedor.
tencia. El nacimiento verdadero de las reglas
En nuestro medio la Ley Nº 19.496, de protección del consumidor se produ-
publicada en el Diario Oficial de 7 de ce como consecuencia del paso de una
marzo de 1997, regula en forma sistemá- economía agraria a una economía indus-
tica los aspectos más relevantes de la pro- trial, porque esta última se caracteriza por
tección de los consumidores o usuarios. la producción y la oferta masiva de bie-
Esta normativa, después de algunos años nes y de servicios. Para encauzar jurídica-
de aplicación, dejó en evidencia que no mente la contratación que devino también
había logrado el objetivo básico de su pro- masiva, fue preciso crear unos contratos

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Derecho Comercial

sujetos a condiciones generales similares – Ley Nº 18.223, de 10 de junio de


establecidas por una de las partes, a las 1983, que declaró contrarias a los dere-
que la otra se limitaba tan sólo a adherir, chos de los consumidores las mismas prác-
sin discusión alguna. A estas figuras jurí- ticas sancionadas por el DL Nº 280 de
dicas, cuya fácil negociación permitió la 1974, pero no llegaba a ser un texto que
contratación masiva, se les dio el nombre estableciera y protegiera los derechos de
de contratos de adhesión y en ellos existía los consumidores.
una parte fuerte y poderosa que predis- El primer texto que en forma siste-
ponía su contenido y una parte débil que mática regula los derechos de los consu-
adhería a esas condiciones generales, como midores o usuarios es la Ley Nº 19.496,
único medio de obtener los bienes y servi- de 1997, que en la actualidad se mantie-
cios para hacer frente a sus necesidades. ne vigente, pero que ha sido reformado
Estos contratos contenían cláusulas abusi- por la Ley Nº 19.955, de 14 de julio de
vas impuestas por los proveedores, que 2004, en los aspectos que analizaremos en-
fueron consideradas nulas por los artícu- seguida. En adelante, para referirnos a esta
los 1341 y 1342 del Código Civil italiano ley en su texto actual, después de la aludi-
de 1942. El ejemplo de este cuerpo legis- da modificación, utilizaremos la abrevia-
lativo fue seguido por numerosas otras tura LPC, que significa Ley de Protección
legislaciones que establecen la misma san- de los Derechos de los Consumidores.
ción para las cláusulas abusivas. En el sis- Las reformas introducidas en la Ley
tema de derecho continental europeo se Nº 19.496, por la Ley Nº 19.955, de 14 de
estableció la regla según la cual los con- julio de 2004, se refieren fundamental-
tratos con cláusulas preestablecidas e im- mente a las siguientes materias:
puestas se interpretan en contra de la a) El ámbito de aplicación de la Ley
voluntad de la parte predisponente. de Protección de los Derechos de los Con-
Desde mediados del siglo XX, los paí- sumidores;
ses introducen en sus ordenamientos ju- b) El incremento de los derechos de
rídicos normas constitucionales y legales los consumidores, especialmente el esta-
destinadas a proteger los derechos de los blecimiento del derecho de retracto y los
consumidores o usuarios. contratos en los cuales es aplicable;
c) Las Asociaciones de Consumido-
179. Legislación chilena de protección del res, su creación y el rol en la defensa de
consumidor. Los siguientes son los textos los derechos y en la representación de
en los cuales se contiene, a través del tiem- los intereses individuales y colectivos y di-
po, el derecho nacional de tutela del con- fusos de los consumidores y usuarios;
sumidor o usuario: d) Las cláusulas abusivas y los contra-
– Decreto Ley Nº 520, de 30 de agos- tos de adhesión; y
to de 1932, que dio origen al Comisaria- e) La creación de las acciones desti-
to de Subsistencias y Precios; nadas a proteger los intereses colectivos
– Decreto Supremo Nº 1262, de 30 y difusos de los consumidores y el esta-
de diciembre de 1953, que le cambió blecimiento de procedimientos generales
nombre al organismo y le llamó Superin- y especiales.
tendencia de Abastecimientos y Precios;
– Decreto con Fuerza Ley Nº 242, 180. Noción de cliente e idea de consumi-
de 30 de marzo de 1960, Ley Orgánica dor. El cliente es el comprador en la com-
de la Dirección de Industria y Comercio praventa, el locatario o el usuario en el
(DIRINCO ); arrendamiento de bienes o de servicios y
– Decreto Ley Nº 280, de 24 de enero en general el adherente en los contratos
de 1974, destinado a reprimir delitos eco- con cláusulas preestablecidas. El conjun-
nómicos, que eran una serie de conduc- to de sujetos que habitualmente adquie-
tas contrarias al consumidor; y ren los bienes o requieren los servicios

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de una casa de comercio se llama clientela co oneroso. Si el producto o servicio se


y se le consideraba por el derecho co- obtiene mediante un acto o contrato gra-
mercial del siglo pasado como un elemen- tuito, no se cumple el requisito para ser
to integrante del establecimiento de considerado como consumidor;
comercio, reconociéndose por el derecho b) Que el acto o contrato tenga por
una especie de propiedad del comercian- objeto la adquisición de bienes o presta-
te sobre ella. A la clientela no se le atri- ción de servicios para el consumidor;
buía, en especial, ningún derecho, ninguna c) Que el consumidor sea el destina-
protección legal y, en el contexto de una tario final de los bienes o servicios objeto
normativa inspirada en la libertad con- del acto o contrato celebrado. Esto im-
tractual, cada cliente debía velar por el plica que la relación de consumo tiene
respeto de sus propias prerrogativas, en que producirse entre un proveedor de
el marco del contrato celebrado. bienes o prestador de servicios y un suje-
Cuando los contratos de adhesión se to que destine a su uso o consumo el
convirtieron en los únicos instrumentos bien adquirido o el servicio prestado. La
idóneos para la contratación masiva, fue persona que adquiera un bien o deman-
preciso convertir al cliente en consumidor, de la prestación de un servicio para in-
es decir, transformarlo de simple parte dé- corporarlo en un proceso de producción
bil en sujeto amparado especialmente por de otros bienes o de prestación de otros
el ordenamiento jurídico, donde se esta- servicios, no es un consumidor.
blecen los derechos irrenunciables de los
consumidores y los deberes de los pro- 183. Diferencias entre los conceptos de
veedores clientela y consumidor. No se trata de no-
ciones similares, sino que entre ellas exis-
181. Definición de consumidores o usua- ten las siguientes diferencias:
rios. De conformidad con lo previsto en a) La clientela es un concepto abs-
el artículo 1º, número 1, de la LPC, se tracto que forma parte de los elementos
entiende por “consumidores o usuarios las del establecimiento de comercio o de la
personas naturales o jurídicas que, en virtud empresa, desligado de los individuos que
de acto jurídico oneroso, adquieren, utilizan o la componen. La clientela no puede ser
disfrutan, como destinatarios finales, bienes o objeto ni sujeto de derecho. El derecho
servicios”. Se trata de un concepto restrin- sólo puede proteger la clientela contra
gido de consumidor o usuario que se li- atentados que puedan eliminarla o res-
mita tan sólo al destinatario final de los tringirla.
productos o servicios. Otras legislaciones b) El consumidor es una persona na-
dan cabida a una noción más amplia de tural o una persona jurídica, en conse-
consumidor.1 cuencia es un sujeto de derecho y de
obligaciones, protegido por la ley frente
182. Requisitos del concepto de consumi- a los actos ilícitos de los proveedores, con-
dor. De acuerdo con la definición, deben tra quienes puede ejercer acciones indi-
cumplirse las siguientes exigencias para viduales y colectivas para amparar sus
que estemos en presencia de un consu- derechos.
midor o usuario:
a) La celebración por parte de la per- 184. Ideas de comerciante, empresario y pro-
sona natural o jurídica de un acto jurídi- veedor. El Derecho Comercial clásico tiene
como sujeto activo al comerciante, defini-
1
do en el art. 7º del Código de Comercio,
Véase SANDOVAL LÓPEZ, RICARDO , Derecho del sobre la base de acto de comercio.
Consumidor: La protección del consumidor en la Ley
Nº 19.496, modificada por la Ley Nº 19.955 y en la le- El empresario es el sujeto que orga-
gislación comparada. Editorial Jurídica de Chile, niza los factores productivos para partici-
2004, p. 20. par en el mercado de bienes y servicios.

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Derecho Comercial

Es el actor del derecho mercantil moder- constituida por los “datos, instructivos, an-
no concebido como derecho regulador tecedentes o indicaciones que el proveedor debe
de la actividad de la empresa. suministrar obligatoriamente al público con-
Según el art. 2º de la Ley Nº 19.496: sumidor, en cumplimiento de una norma jurí-
“Son proveedores las personas, naturales o ju- dica”.
rídicas de carácter público o privado, que ha- En la reforma introducida por la Ley
bitualmente desarrollan actividades de Nº 19.955, de 14 de julio de 2004, se agre-
producción, fabricación, importación, construc- gó a este concepto lo siguiente: “Tratán-
ción, distribución o comercialización de bienes dose de proveedores que reciban bienes
o prestación de servicios a consumidores, por en consignación para su venta, éstos de-
las que se cobre un precio o una tarifa”. berán agregar a la información básica co-
“No se considera proveedores a las perso- mercial los antecedentes relativos a su
nas que posean un título profesional o ejerzan situación financiera, incluidos los estados
su actividad en forma independiente”. Este financieros cuando corresponda. En la de
inciso final fue agregado por la Ley bienes y prestación de servicios, se consi-
Nº 19.955, de 14 de julio de 2004. derará información comercial básica, ade-
más de lo que dispongan otras normas
185. Requisitos del concepto de proveedor. legales o reglamentarias, la identificación
De conformidad con la definición prece- del bien o servicio que se ofrece al con-
dentemente transcrita, para que se trate sumidor. Se exceptuarán de lo dispuesto
de un proveedor, deben reunirse los si- en este inciso los bienes ofrecidos a gra-
guientes presupuestos: nel, así como también los instructivos de
a) Que se trate de una persona natu- uso y los términos de la garantía cuando
ral o jurídica. procedan. La información comercial bá-
b) Que este sujeto ejerza habitual- sica deberá ser suministrada al público
mente las actividades de producción, fa- por medios que aseguren un acceso cla-
bricación, importación, construcción, ro, expedito y oportuno. Respecto de los
distribución o comercialización de bienes instructivos de uso de los bienes y servi-
o prestación de servicios y que lo haga cios cuyo uso normal represente un ries-
respecto de los consumidores, no en re- go para la integridad y seguridad de las
lación con otros proveedores. personas, será obligatoria su entrega al
c) Que cobre un precio o tarifa por consumidor conjuntamente con los bie-
las actividades ejercidas o por los servi- nes y servicios a que accedan”.
cios prestados. En consecuencia, entida- En consecuencia, se extiende consi-
des de beneficencia o caridad no son derablemente la noción de información
proveedores. comercial básica, que el proveedor está
El concepto de proveedor es más am- obligado a proporcionar a los consumi-
plio que la noción de comerciante, por- dores y se establece la forma de darle cum-
que puede intermediar sobre inmuebles, plimiento, lo que sin duda redunda en
lo que no puede hacer el comerciante. A beneficio de estos últimos, quienes podrán
su vez, se trata de una idea más restringi- ejercitar su derecho a la libre elección de
da que el concepto de comerciante, por- productos y servicios, debidamente infor-
que el proveedor debe actuar sólo en mados.
relación con los consumidores; el comer-
ciante, en cambio, puede actuar y con- 187. Noción de publicidad. Ella se defi-
tratar con consumidores y con otros ne en el artículo 1º Nº 4 de la Ley
comerciantes o proveedores. Nº 19.496, como: “la comunicación que el
proveedor dirige al público por cualquier me-
186. Información básica comercial. Según dio idóneo al efecto, para informarlo y moti-
el artículo 2º, número 3, de la ley nacio- varlo a adquirir o contratar un bien o servicio,
nal sobre la materia, esta información está entendiéndose incorporadas al contrato las

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condiciones objetivas contenidas en la publi- Ley Nº 19.496). Cuando la publicidad en-


cidad hasta el momento de celebrar el con- gañosa afecta la seguridad o salud de la
trato. Son condiciones objetivas aquellas población, o dañe el medio ambiente,
señaladas en el artículo 28”. Las frases que pueden aplicarse multas cuyo monto de-
hemos puesto en negritas fueron incor- termina la ley.
poradas a este artículo por la Ley Nº
19.955, de 14 de julio de 2004, con el 188. Concepto legal de contrato de adhe-
propósito de hacer más eficaz el control sión. En virtud del artículo 1º Nº 6 LPC:
de la publicidad falsa o engañosa y per- “es aquel cuyas cláusulas han sido propuestas
mitir su sanción. unilateralmente por el proveedor sin que el con-
La publicidad, como mensaje emiti- sumidor, para celebrarlo, pueda alterar su con-
do con el empleo de medios que la ha- tenido”.
cen accesible a todos, cumple tanto la El concepto de contrato de adhesión
función de información como la de mo- no está definido en el Código Civil ni en
tivación al público consumidor, para de- el Código de Comercio, de manera que
terminarlo a contratar. Con el propósito habría que entender que sólo tiene apli-
de proteger a los consumidores, la ley cación en el ámbito de la LPC y respecto
establece que la publicidad debe ser fiel de toda otra ley que regule relaciones de
a la realidad de los productos o servicios consumo de la cual ella es la norma su-
que se ofrecen. La publicidad tiene que pletoria general. De todas maneras, nada
ser veraz, debe poderse comprobar y con- impide que la jurisprudencia se inspire
tener expresiones que no induzcan a error en la definición de contrato de adhesión
al consumidor. dada por la ley del consumidor, para re-
La normativa chilena en actual apli- solver otros casos que no constituyan es-
cación dispone en su artículo 28 que co- pecíficamente relaciones de consumo.
mete infracción a sus reglas el que, a
sabiendas o debiendo saber y a través de
cualquier tipo de mensaje publicitario, Sección II
induce a error o engaño respecto de los
componentes del producto y el porcenta-
El régimen legal de protección
je en que concurren; la idoneidad del
del consumidor
bien o servicio para los fines que se pre-
189. Objeto de la regulación. El propó-
tenden satisfacer y que haya sido atribui-
sito de la LPC está fijado por el artículo
da en forma explícita por el anunciante;
1º de la Ley Nº 19.496, y consiste en:
las características relevantes del bien o
servicio destacadas por el anunciante o a) Regular las relaciones entre pro-
que deben ser proporcionadas de acuer- veedores y consumidores.
do con las normas de información co- b) Establecer las infracciones en per-
mercial básica; el precio del bien o la juicio de los consumidores y
tarifa del servicio, su forma de pago y el c) Señalar el procedimiento aplicable
costo del crédito, en su caso, en confor- en estas materias.
midad a las normas vigentes; las condi- Queda claro que con esta legislación
ciones en que opera la garantía y su se trata de proteger a los consumidores o
condición de no producir daño al medio usuarios, debido a la vulnerabilidad que
ambiente, a la calidad de vida y de ser ellos tienen frente a los proveedores, con-
reciclable o reutilizable. firiéndoles a los primeros un conjunto
En los casos de publicidad falsa o enga- de derechos a fin de que puedan llevar a
ñosa el tribunal podrá disponer, de oficio cabo, en mejores condiciones, su vincula-
o a petición de parte, la suspensión de ción con los segundos.
las emisiones publicitarias y exigir la di- La reforma introducida en la Ley
fusión de la publicidad correctiva (art. 31, Nº 19.496, por la Ley Nº 19.955, de 14 de

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Derecho Comercial

julio de 2004, tiende a poner fin a las cripción de las acciones que persiguen la
asimetrías existentes entre consumidores responsabilidad contravencional estable-
y proveedores, aunque no podemos de- cida en la LPC; el artículo 27 regula las
cir que ese objetivo se haya logrado en restituciones que deben hacerse las par-
plenitud, porque muchas de ellas no se tes en virtud de esta ley; y el artículo 37 C
subsanan por la vía legal. se refiere a crédito al consumidor.
No quedará sujeto a esta ley el dere-
190. Ámbito de aplicación de la ley. De cho a recurrir ante los tribunales de justi-
conformidad con el texto actual del ar- cia por la calidad de la educación o por
tículo 2º LPC, quedan sometidos a las dis- las condiciones académicas fijadas en los
posiciones de esta ley: reglamentos internos vigentes a la época
a) Los actos jurídicos que, de con- del ingreso a la carrera o programa res-
formidad con lo preceptuado en el Códi- pectivo, los cuales no podrán ser altera-
go de Comercio u otras disposiciones dos sustancialmente, en forma arbitraria,
legales, tengan el carácter de mercantiles sin perjuicio de las obligaciones de dar
para el proveedor y de civiles para el con- fiel cumplimiento a los términos, condi-
sumidor; ciones y modalidades ofrecidas por las
b) Los actos de comercialización de entidades de educación;
sepulcros o sepulturas, e) Los contratos de venta de vivien-
c) Los actos o contratos en que el pro- das realizados por empresas constructo-
veedor se obligue a suministrar al consu- ras, inmobiliarias y por los Servicios de
midor o usuario el uso o goce de un Vivienda y Urbanización, en lo que no
inmueble por períodos determinados, con- diga relación con las normas sobre cali-
tinuos o discontinuos, no superiores a tres dad contenidas en la Ley Nº 19.472, y
meses, siempre que lo sean amoblados y f) Los actos celebrados o ejecutados
para fines de descanso o turismo; con ocasión de la contratación de servi-
d) Los contratos de educación de la cios en el ámbito de la salud, con exclu-
enseñanza básica, media, técnico profe- sión de las prestaciones de salud; de las
sional y universitaria, sólo respecto del materias relativas a la calidad de éstas y
Párrafo 4º del Título II; de los Párrafos 1º su financiamiento a través de fondos o
y 2º del Título III; de los artículos 18, 24, seguros de salud; de la acreditación y cer-
26, 27 y 37 C, y respecto de la facultad tificación de los prestadores, sean éstos
del o de los usuarios para recurrir ante públicos o privados, individuales o insti-
los tribunales correspondientes, confor- tucionales y, en general, de cualquiera
me a los procedimientos que esta ley es- otra materia que se encuentre regulada
tablece, para hacer efectivos los derechos en leyes especiales.
que dichos Párrafos y artículos les confie- Antes de la reforma introducida por
ren. El Párrafo 4º del Título II de la ley la Ley Nº 19.955, de 14 de julio de 2004, a
se refiere a las normas sobre equidad en la normativa de protección de los dere-
las estipulaciones y en el cumplimiento chos de los consumidores, su campo de
de los contratos de adhesión. Por su par- aplicación se limitaba, según el artículo 2º,
te, el Párrafo 1º del Título III de la ley a: “…los actos jurídicos, que de conformidad
trata de Información y Publicidad; y el con lo preceptuado en el Código de Comercio u
Párrafo 2º de este mismo título regula las otras disposiciones legales, tengan el carácter de
Promociones y Ofertas. El artículo 18 de mercantiles para el proveedor y de civiles para
la ley se refiere a la infracción de la mis- el consumidor”. Este artículo ha sufrido una
ma originada por el cobro de un precio importante modificación, gracias a la cual
superior al exhibido, informado o publi- se amplía considerablemente el campo de
citado; el artículo 24, alude a las sancio- aplicación de esta normativa legal.
nes aplicables en caso de infracción de En efecto, el Mensaje de la Ley
sus normas; el artículo 26 regula la pres- Nº 19.955, de 14 de julio de 2004, nos

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permite descubrir que el propósito per- nen el carácter de actos mercantiles, se-
seguido por el Poder Ejecutivo fue: “am- gún el artículo 3º números 1 y 3 del Có-
pliar el ámbito de aplicación de la ley, digo de Comercio chileno, que en general
convirtiéndola en la norma general aplicable deja fuera del ámbito comercial la inter-
a todos los actos de consumo y supletoria de mediación relativa a los inmuebles.2
las leyes especiales relacionadas con la protec- El hecho que la comercialización de
ción de los derechos de los consumidores, entre- sepulcros o sepulturas quede sujeta a la
gando facultades al Servicio Nacional del LPC se debe a que la explotación de los
Consumidor para asumir su defensa, indepen- cementerios, particularmente en cemente-
diente de si el acto de consumo está regido por rios parques, se hace por proveedores or-
la Ley Nº 19.496 u otro cuerpo normativo”. ganizados como sociedades anónimas y
La extensión del ámbito de aplicación no por el Servicio Nacional de Salud, ni
de la ley se pretendía lograr eliminando por las Municipalidades ni por la Iglesia
el carácter de acto mixto que tenía la Católica. Dada esta circunstancia, el le-
relación de consumo, en conformidad al gislador quiso expresamente mantener la
texto original del artículo 2º de la LPC. aplicación de esta ley, para brindar la de-
Sin embargo, este criterio no fue acepta- bida protección a los consumidores o
do por el Congreso Nacional y se mantu- usuarios.
vo la referencia al acto mixto o de doble Otro tanto ocurre con el arrenda-
carácter en el texto de la letra a) del ar- miento de bienes raíces amoblados por
tículo 2º, aprobado en definitiva. períodos no superiores a tres meses y para
Al ser de esta manera, para que se fines de descanso o de turismo, en los
aplique la LPC se requiere que el acto de cuales sin duda hay un propósito lucrati-
consumo sea mercantil para el provee- vo mercantil muy claro de parte del pro-
dor y civil para el consumidor, criterio veedor.
que no es el más adecuado para fijar el La ampliación de dominio de aplica-
dominio de esta normativa. ción de la Ley de Protección de los Dere-
En el texto actual del artículo 2º de chos de los Consumidores a los contratos
la LPC, en sus letras a), b), c), d), e) y f), de educación de la enseñanza básica, me-
se indican cuáles son los actos, contratos dia, técnico profesional y universitaria,
y situaciones que están sometidos a ella y, constituye toda una novedad introducida
en ciertos casos, se dispone además cuá- por la Ley Nº 19.955, de 14 de julio de
les son los aspectos precisos de esos actos 2004, que vino a satisfacer una sentida
y contratos que se regirán por esta nor- necesidad de la comunidad nacional, toda
mativa y las materias que expresamente vez que la educación es una actividad eco-
quedan excluidas de su aplicación. nómica que ha sido emprendida amplia-
Tratándose de la letra a) del actual mente por el sector privado, a partir de
artículo 2º, se repite la misma idea que la Constitución Política de 1980, sin que
determinaba anteriormente el campo de hasta ahora hubiese existido protección
aplicación de la ley circunscrito a los ac- alguna a favor de quienes celebran estos
tos que son de comercio para el provee- contratos, respecto de los cuales se ha-
dor y civiles para el consumidor. bían denunciado una serie de abusos. El
Sin embargo, en las situaciones pre- campo de aplicación de la ley en materia
vistas en las letras b) y c) del artículo 2º, de contratos de educación, está restringi-
el acto no es mercantil para el proveedor do al Párrafo 4º del Título II, a los Párra-
y no obstante se aplica esta normativa le-
gal. Tanto la comercialización de sepul-
cros o sepulturas como el uso y goce de 2
Véase S ANDOVAL L ÓPEZ, R ICARDO, ob. cit.,
un inmueble amoblado para fines de des- t. I., p. 81; en el mismo sentido OLAVARRÍA ÁVILA,
canso o de turismo, son actos que versan Julio, Manual de Derecho Comercial, 3ª Edición, Bar-
sobre bienes raíces, por lo mismo no tie- celona, 1970, p. 97.

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Derecho Comercial

fos 1º y 2º del Título III, y a los artículos les, las materias relativas a la calidad de
18, 24, 26, 27 y 39 C, y respecto de la dichas prestaciones y su financiamiento
facultad del o de los usuarios para recu- a través de fondos o seguros de salud; la
rrir ante los tribunales correspondientes, acreditación y certificación de los pres-
conforme a los procedimientos que esta tadores de servicios de salud, sean éstos
ley establece, para hacer efectivos los de- públicos o privados, individuales o insti-
rechos que dichos párrafos y artículos les tucionales y, en general, de cualquiera
confieren. Tampoco queda sujeto a la LPC otra materia que se encuentre regulada
el derecho a recurrir ante los tribunales en leyes especiales. Aunque la redacción
de justicia por la calidad de la educación del artículo 2º letra f) no es afortunada,
o por las condiciones académicas fijadas cuando en términos imprecisos alude a
en los reglamentos vigentes a la época “los actos celebrados o ejecutados con ocasión de
del ingreso a la carrera o programa res- la contratación de servicios en el ámbito de la
pectivo, los que no pueden ser alterados salud”, creemos que se trata de los contra-
sustancialmente, en forma arbitraria, sin tos de salud que se celebran con las Insti-
perjuicio de las obligaciones de dar fiel tuciones de Salud Previsional (ISAPRES),
cumplimiento a los términos, condicio- con las exclusiones ya señaladas.
nes y modalidades ofrecidas por las enti- Es evidente que si en las prestaciones
dades de educación. de salud se produce un incumplimiento
Aunque existen las indicadas limita- o la infracción a una determinada nor-
ciones, el hecho que los contratos de edu- ma, la responsabilidad habrá que hacerla
cación de la enseñanza básica, media, efectiva respecto a la persona natural o
técnico profesional y universitaria hayan jurídica que incurrió en ello y por los
quedado sujetos a la Ley de Protección medios que contempla la legislación es-
de los Derechos de los Consumidores, pecial sobre esta materia o de acuerdo a
constituye una interesante tutela, de la las reglas generales del derecho. No hay
que antes, como dijimos, se carecía. que olvidar que en el caso de las presta-
El ámbito de aplicación de la ley tam- ciones realizadas por una persona que
bién se extiende a los contratos de venta posea un título profesional y que ejerza
de viviendas realizadas por empresas cons- su actividad en forma independiente, no
tructoras, inmobiliarias y por los Servi- se consideran hechas por un proveedor,
cios de Vivienda y Urbanización, en todo de conformidad con lo previsto en el ar-
lo que no concierne a su calidad, puesto tículo 1º de la LPC, en su texto actual
que esta última sigue amparada por la fijado por la reforma introducida por la
Ley Nº 19.472, que es la norma especial Ley Nº 19.955, de 14 de julio de 2004.
sobre la materia. Ya señalamos que el pro- Habida consideración que la LPC re-
pósito del Ejecutivo con el proyecto de gula actos o contratos en los que inter-
reforma fue ampliar el campo de aplica- vienen sujetos ubicados en los extremos
ción de la LPC, convirtiéndola en una de la cadena de producción (proveedo-
ley de aplicación general a todos los ac- res y consumidores), queda excluida su
tos de consumo, supletoria de las leyes aplicación respecto de las relaciones en-
que regulan en especial ciertas activida- tre proveedores y las que tienen lugar ex-
des económicas que implican también clusivamente entre consumidores.3
consumo, pero manteniendo al mismo
tiempo la vigencia de dichas leyes, para
no perder la especialidad de las mismas. 3
El Proyecto de Ley enviado por el Ejecutivo
Además, el dominio de la ley alcanza al Congreso Nacional agregaba un número 9º al
ahora a los actos celebrados o ejecutados artículo 1º, inciso 2º, en el que se definía la rela-
ción de consumo como “un vínculo jurídico entre uno
con ocasión de la contratación de servi- o más consumidores o usuarios, con uno o más proveedo-
cios en el ámbito de la salud. Se excluyen res, mediante el intercambio de bienes o servicios, por un
las prestaciones de salud propiamente ta- precio determinado, actuando ambos en calidad de tal”.

135
Ricardo Sandoval López

191. Excepciones al campo de aplicación b) en lo relativo al procedimiento en


de la LPC. De acuerdo con lo previsto por las causas en que esté comprometido el
el artículo 2º bis de la LPC, no obstante lo interés colectivo o difuso de los consu-
dispuesto en el artículo 2º, sus normas no midores o usuarios, y derecho a solicitar
serán aplicables a las actividades de pro- indemnización mediante dicho procedi-
ducción, fabricación, importación, cons- miento;
trucción, distribución y comercialización c) en lo relativo al derecho del con-
de bienes o de prestación de servicios re- sumidor o usuario para recurrir en for-
guladas por leyes especiales, salvo: ma individual, conforme al procedimiento
a) en las materias que estas últimas que esta ley establece, ante el tribunal
no prevean; correspondiente, a fin de ser indemni-
zado de todo perjuicio originado en el
incumplimiento de una obligación con-
Esta idea de relación de consumo, que era deter- traída por los proveedores, siempre que
minante para fijar el ámbito de aplicación de la ley, no existan procedimientos indemnizato-
eliminaba la referencia a los actos que son mercan- rios en dichas leyes especiales.
tiles para el proveedor y civiles para el consumidor, Se trata de actividades mercantiles que
finalmente no fue aprobada durante su tramitación están sujetas a una normativa especial,
en el Congreso Nacional. Tratándose de los elemen-
tos subjetivos de la relación de consumo, interesa como ocurre por ejemplo con la activi-
comentar que ella se configuraba entre uno o va- dad bancaria, financiera, cambiaria, de
rios consumidores y uno o varios proveedores, es intermediación de valores, de seguros, de
decir, que las partes podían estar integradas por medios de comunicación escritos, radia-
una pluralidad de sujetos, como así también podía les o televisivos, de telecomunicaciones,
existir pluralidad de partes en la relación de con-
sumo. de transporte aéreo, etc. Sin embargo,
El elemento de pluralidad de sujetos intervi- en las materias que estas leyes especiales
nientes en la relación de consumo no se considera no contemplan, como por ejemplo, pu-
en la actual normativa, toda vez que ella delimita blicidad, contratos de adhesión, organi-
su ámbito de aplicación a los actos que para un con- zación de consumidores, promociones,
sumidor son de carácter civil y para un proveedor
son de naturaleza comercial, de conformidad con ofertas e información, son aplicables las
el Código de Comercio. Por otra parte, la concep- reglas de la Ley de Protección de los De-
ción plural de los sujetos de la relación de consu- rechos de los Consumidores.4
mo es la que justifica la existencia de acciones de
interés colectivo y de interés difuso, como asimis-
4
mo los procedimientos especiales destinados a ejer- La actividad bancaria y financiera está regi-
citarlas. da por el DFL Nº 3, publicado en el Diario Oficial
Desde el punto de vista objetivo o de su con- de 19 de diciembre de 1997, que fija el texto re-
tenido, la relación de consumo se integra por un fundido, sistematizado y coordinado de la Ley Ge-
vínculo jurídico oneroso, es decir, un nexo del cual neral de Bancos; la actividad cambiaria está
cada sujeto participante obtiene una utilidad que, regulada por el artículo 39 de la Ley Orgánica
por principio, debiera ser equivalente. En este mis- Constitucional Nº 18.840 del Banco Central de Chi-
mo orden de ideas, la relación de consumo tiene le; la intermediación de valores está regida por la
por objeto o contenido bienes muebles, inmuebles Ley Nº 18.045, sobre Mercado de Valores; la activi-
o servicios. Por último, el Proyecto establecía que dad de seguros está normada por el DFL Nº 251,
el vínculo jurídico de consumo podía acreditarse de 22 de mayo de 1931; en materia de telecomuni-
con una boleta, factura o contrato, lo que excluía caciones rige la Ley General de Telecomunicacio-
al comercio informal del ámbito del Derecho del nes Nº 18.168, de 2 de octubre de 1982, modificada
Consumidor, con lo cual se desfavorece ese tipo de por las leyes Nos 19.227, 19.302 y 19.330 y además
actividad. Es lamentable que no se haya aprobado por el Reglamento de Telecomunicaciones, Decre-
por el Congreso Nacional esta parte del Proyecto to Supremo Nº 119-84, de la Subsecretaría de Tele-
de Ley de reforma de la Ley Nº 19.496, mantenién- comunicaciones del Ministerio de Transportes y
dose la referencia al acto mixto. Con todo, como Telecomunicaciones; respecto de teléfonos en espe-
ya hemos señalado, se amplió el campo de la nor- cial rige el Reglamento contenido en el D.S. Nº 425,
mativa a otros actos o contratos, que quedan aho- de 27 de noviembre de 1996, del MTT; en materia
ra sometidos a esta ley y determinó los aspectos de servicios sanitarios rige la Ley General de Servi-
precisos en que ellos son ahora regulados. cios Sanitarios, DFL Nº 382, de 30 de diciembre de

136
Derecho Comercial

Durante la discusión de la Ley Sección III


Nº 19.496, en el Congreso Nacional, an-
tes de su reforma en 2004, se sostuvo que
Los derechos de los consumidores
ella tenía que ser autosuficiente, esto es,
192. Enumeración de los derechos. La
bastarse por sí misma para regular una
normativa chilena de protección del con-
situación determinada, pero al mismo
sumidor establece en su favor los dere-
tiempo tenía que ser supletoria respecto
chos a:
de aquellas materias que otras leyes espe-
ciales no tratan específicamente. Así, por – la libre elección del bien o servicio.
ejemplo, el contrato de transporte aéreo, El silencio no constituye aceptación en
cuya regulación especial es el Código Ae- los actos de consumo;
ronáutico, es regido también por la Ley – una información veraz y oportuna
de Protección de los Derechos de los Con- sobre los bienes y servicios ofrecidos, su
sumidores, en lo relativo a la publicidad, precio, condiciones de contratación y
o en lo referente al pago del precio a otras características relevantes de los mis-
plazo, porque no hay una norma especí- mos, y el deber de informarse responsa-
fica sobre estas materias en el aludido blemente de ellos;
cuerpo de leyes.5 – no ser discriminado arbitrariamen-
Es interesante destacar que se man- te por parte de proveedores de bienes y
tiene asimismo la vigencia de la LPC en prestadores de servicios;
lo relativo al procedimiento en los jui- – la seguridad en el consumo de bie-
cios en los que se encuentre comprome- nes o servicios, la protección de la salud
tido el interés colectivo o difuso de los y el medio ambiente y el deber de evitar
consumidores o usuarios, incluido el de- los riesgos que puedan afectarle;
recho a solicitar indemnización median- – la reparación e indemnización ade-
te dicho procedimiento. cuada y oportuna de todos los daños
También queda sujeta a la LPC la fa- materiales y morales en caso de incum-
cultad que les corresponde para recurrir plimiento de cualquiera de las obligacio-
en forma individual, de acuerdo al pro- nes contraídas por el proveedor, y el deber
cedimiento que contempla esta legisla- de accionar de acuerdo a los medios que
ción, ante el tribunal correspondiente, a la ley le franquea; y
fin de ser indemnizados de todo perjui- – la educación para el consumo res-
cio originado en el incumplimiento de ponsable, y el deber de celebrar opera-
una obligación contraída por los provee- ciones de consumo con el comercio
dores, siempre que no existan procedi- establecido.
mientos indemnizatorios en las respectivas Al promulgarse la Ley Nº 19.496, de
leyes especiales. 1997, esta enumeración constituía la pri-
mera formulación que se hizo acerca de
los derechos y deberes básicos de los con-
sumidores, materia sobre la cual nunca
antes se había legislado en nuestro me-
1988, con modificaciones introducidas por las leyes
números 18.885, 18.902 y 18.986; respecto de ge- dio, de manera que tuvo el mérito de
neración de distribución de energía eléctrica, se llenar un vacío, en un tema particular-
aplica el DFL Nº 4, de 1959 y, por último, en mate- mente sensible, en el contexto de un país
ria de transporte aéreo se aplica el Código Aero- con régimen de economía de mercado.
náutico. La eficacia de estos derechos no tuvo el
5
alcance que se esperaba por el legislador,
Véase el Informe de la Comisión Mixta diri- toda vez que la normativa, antes de la
gido a la Cámara de Diputados y al Senado. Semi-
nario Nueva Ley de Protección al Consumidor, reforma introducida por la Ley Nº 19.955,
junio de 1997, pp. 5 y 6. Facultad de Derecho Uni- de 14 de julio de 2004, no contemplaba
versidad del Desarrollo. Concepción, 1997. la protección de los intereses colectivos y

137
Ricardo Sandoval López

difusos de los consumidores y usuarios, el bien materia del contrato se haya dete-
no daba facultades a las Asociaciones de riorado por hecho imputable al consu-
Consumidores para representar dichos midor.
intereses ni establecía los procedimien- Cuando el precio del bien o del servi-
tos adecuados para el efectivo amparo de cio se haya cubierto, total o parcialmen-
tales derechos e intereses. te, con un crédito otorgado al consumidor
por el proveedor o por un tercero, pre-
193. El nuevo derecho de retracto del con- vio acuerdo entre este último y el provee-
sumidor. La nómina de los derechos de dor, el hecho de ejercitar el derecho de
los consumidores y usuarios ha sido in- retracto trae aparejada la resolución de
crementada con el establecimiento del ar- dicho crédito. Si hay costos involucrados,
tículo 3º bis de la LPC, que admite el éstos son de cargo del consumidor, siem-
derecho de retracto, mediante el cual se pre que el crédito haya sido concedido
puede poner término unilateralmente a por un tercero.
un contrato ya celebrado, en los casos y En los casos en que el consumidor
bajo las circunstancias que indica el pre- haga valer el derecho de retracto, el pro-
cepto legal citado. veedor está obligado a devolverle las su-
mas abonadas, sin retención de gastos, a
194. Casos en los que procede el derecho la mayor brevedad posible y, en cualquier
de retracto. Tal prerrogativa puede hacer- caso, antes de los 45 días siguientes a la
se valer en los siguientes contratos y de comunicación del retracto. En el caso de
acuerdo a los requisitos que señalamos a los servicios, la devolución comprende tan
continuación: solo las sumas abonadas que no corres-
a) En la compra de bienes y contra- pondan a servicios ya prestados al consu-
tación de servicios realizadas en reunio- midor a la fecha del retracto.6
nes organizadas por el proveedor, en que Es interesante destacar que la inclu-
el consumidor sea presionado a expresar sión del derecho de retracto en los con-
su aceptación dentro de la misma re- tratos electrónicos es muy necesaria, sobre
unión. El ejercicio de este derecho se hará todo si se tiene en cuenta que la caracte-
valer mediante carta certificada enviada rística fundamental de éstos es que se trata
al proveedor, al domicilio que señala en de contratos entre ausentes, en los cuales el
el contrato, expedida dentro del plazo consumidor no tiene a la vista el objeto
indicado en el encabezamiento; sobre el cual versa la convención, aun-
b) En los contratos celebrados por que la página WEB del proveedor le per-
medios electrónicos, y aquellos en que se mita acceder a diversas fotografías o
aceptare una oferta realizada a través de dibujos del mismo, de manera que al re-
catálogos, avisos o cualquier otra forma
de comunicación a distancia, a menos que
el proveedor haya dispuesto expresamente 6
El Proyecto de Ley del Ejecutivo sobre esta
lo contrario. Para ello podrá utilizar los materia contemplaba también el derecho de retrac-
mismos medios que empleó para celebrar to en la contratación de servicios de tiempo com-
el contrato. En este caso, el plazo para partido, es decir, aquellos mediante los cuales se
ejercitar el derecho de retracto se cuenta pone a disposición del usuario, por períodos con-
venidos, el uso y goce de un bien raíz determina-
desde la fecha de recepción del bien o do o de una parte determinada de él, situado en
desde la celebración del contrato en el el país o en el extranjero, con o sin servicios de ho-
caso de los servicios, siempre que el pro- telería, por una cierta cantidad de dinero. Duran-
veedor haya cumplido con la obligación te la tramitación de ley en el Congreso se eliminó
de remitir la confirmación escrita señala- esta situación y por el contrario se introdujo el caso
de los contratos que se convienen por medios elec-
da en el artículo 12 A. De no ser así, el trónicos. Véase S ANDOVAL LÓPEZ, RICARDO, Derecho
plazo se extenderá a 90 días. No puede del Consumidor, Editorial Jurídica de Chile, Santia-
ejercerse el derecho de retracto cuando go, 2004, pp. 59 y sgts.

138
Derecho Comercial

cibir físicamente el producto advierta que La institución educacional no puede,


no es lo que efectivamente desea o espe- en ningún caso, retener con posterioridad
ra de él. En el comercio electrónico la al ejercicio del derecho de retracto, los
protección del consumidor resulta toda- dineros pagados ni los documentos de
vía más necesaria que en el comercio tra- pago o de crédito entregados en respaldo
dicional.7-8 del período educacional correspondiente,
Conviene insistir en que el derecho quedando obligada a devolver todos ellos
de retracto, siendo una situación excep- en el plazo de 10 días, contados desde
cional en la contratación, sólo se aplica que se ejercite el derecho aludido. Cuan-
en los casos que señala la disposición que do se ha conferido mandato general para
hemos comentado precedentemente y hacer cobros futuros, éste queda revoca-
que no puede hacer una interpretación do por el solo ministerio de la ley, desde
extensiva de la misma. la fecha de la renuncia efectiva del alum-
El plazo para ejercitar este derecho no al servicio educacional. La entidad
es de 10 días contado desde la recepción educacional se debe abstener de negociar
del producto o desde la contratación del o endosar los documentos recibidos antes
servicio y antes de la prestación del servi- del plazo de 10 días señalado en el inciso
cio mismo. primero de este artículo 3º ter, de la LPC.
Con todo, la institución de educación su-
195. Derecho de retracto en los servicios perior está autorizada para retener, por
educacionales. Se trata de los servicios edu- concepto de costos de administración, un
cacionales de nivel superior, proporcio- monto de la matrícula, que no puede ser
nados por centros de formación técnica, superior al 1% del arancel anual del pro-
institutos profesionales y universidades. En grama o carrera de estudios.
tal caso se autoriza al alumno o quien
efectúe el pago en su representación, para
que dentro del plazo de 10 días, conta- Sección IV
dos desde aquel en que se complete la
primera publicación de los resultados de Las asociaciones de consumidores
las postulaciones a las universidades per-
tenecientes al Consejo de Rectores de las 196. Justificación de su existencia. La ley
Universidades Chilenas, deje sin efecto autoriza la creación de organizaciones
el contrato con la respectiva institución, para la defensa de los derechos de los
sin pago alguno por los servicios educa- consumidores, a las que se denomina aso-
cionales no prestados. ciaciones de consumidores, como una
Este derecho de retracto puede ha- manera de restablecer el equilibrio en las
cerse efectivo siempre que se trate de relaciones entre éstos y los proveedores o
alumnos de primer año de una carrera o como una forma de aminorar las asime-
programa de pregrado y a condición que trías existentes entre ellos.
se acredite ante la institución respecto En efecto, hemos visto que la noción
de la cual se ejercita esta facultad, el he- de consumidor surge cuando se hizo ne-
cho de encontrarse matriculado en otra cesaria la protección del mismo, ante la
entidad de educación superior. contratación masiva sujeta a condiciones
generales, a las cuales estaba obligado a
adherir, llegando a constituirse en la par-
7
Véase SANDOVAL L ÓPEZ, RICARDO , Contratos te débil, que el legislador no podía me-
Mercantiles, tomo I, pp. 46 y sgtes. y tomo II, nos que amparar.
pp. 685 y sgts. Editorial Jurídica de Chile, Santia- A pesar que la ley establece y ampara
go, 2003.
8
Véase, además, SANDOVAL LÓPEZ, RICARDO, los derechos del consumidor, de todas
Derecho del Comercio Electrónico, Editorial Jurídica de maneras sigue siendo la parte débil en los
Chile, Santiago, 2003, pp. 67 y sgtes. contratos, frente al proveedor, organiza-

139
Ricardo Sandoval López

do como poderosa empresa económica, El Congreso Nacional modificó el Pro-


que dispone de tecnología y de estrate- yecto del Ley, estableciendo que ellas asu-
gias para defender sus intereses. Siendo mieran “la representación y defensa de los
esto así, parece lógico que esta legislación derechos de sus afiliados y de los consumidores
autorice la existencia de asociaciones de que así lo soliciten”. Se advierte, en conse-
consumidores, que les permitan defender cuencia, el propósito de un sector del
sus derechos en forma colectiva. Sin nin- Congreso Nacional de mantener reduci-
guna duda, actuar colectivamente a tra- da la competencia de las asociaciones de
vés de una entidad representativa es mejor consumidores, preservando la “capite di-
que hacerlo en forma individual.9 minutio” que afectaba a estas entidades.
Así, una asociación de consumidores for-
197. Creación de asociaciones de consumi- mada en Santiago no puede representar
dores. Para la formación de la asociación sino a sus propios miembros y a los consu-
de consumidores se deben cumplir los mis- midores de Santiago que así se lo solici-
mos requisitos que se tienen que observar ten, de manera que, en la práctica, será
en la constitución de las asociaciones gre- difícil, cuando no imposible, que ella re-
miales, es decir, los que están previstos en presente a un consumidor de Concepción.
el Decreto Ley Nº 2.757 del Ministerio del Con todo, la restringida capacidad de
Trabajo y de Previsión Social. actuar que se desprende de la definición
Las asociaciones de consumidores pue- legal no se repite cuando la ley fija las
den representar los intereses de los con- atribuciones de las asociaciones de con-
sumidores y al mismo tiempo se les permite sumidores, como tendremos oportunidad
representar los intereses colectivos y difu- de constatarlo a continuación.
sos de los consumidores, dándoles legiti-
mación activa para ejercitar las acciones 199. Atribuciones de las asociaciones de
colectivas que amparan dichos intereses. consumidores. Según el artículo 8º LPC, las
asociaciones de consumidores sólo pue-
198. Definición de asociaciones de consu- den ejercer las siguientes facultades:
midores. Se entiende por asociación de a) Difundir el conocimiento de las
consumidores: “la organización constituida disposiciones de esta ley y sus regulacio-
por personas naturales o jurídicas, indepen- nes complementarias;
dientes de todo interés económico, comercial o b) Informar, orientar y educar a los
político, cuyo objetivo sea proteger, informar y consumidores para el adecuado ejercicio
educar a los consumidores y asumir la repre- de sus derechos y brindarles asesoría cuan-
sentación y defensa de sus afiliados y de los do la requieran;
consumidores que así lo soliciten, todo ello con c) Estudiar y proponer medidas enca-
independencia de cualquier otro interés” minadas a la protección de los derechos
(art. 5º LPC). de los consumidores y efectuar o apoyar
En el Proyecto de Reforma plantea- investigaciones en el área del consumo;
do por el Poder Ejecutivo se establecía que d) Representar a sus miembros y ejer-
las asociaciones de consumidores tenían cer las acciones a que se refiere la ley del
por objetivo “proteger, informar y educar a los ramo en defensa de aquellos consumido-
consumidores y asumir la representación y de- res que le confieran el mandato respecti-
fensa de sus derechos, todo ello independiente- vo;
mente de todo otro interés”. e) Representar tanto el interés indi-
vidual como el interés colectivo y difuso
de los consumidores ante las autoridades
9
jurisdiccionales o administrativas, median-
La Organización de Consumidores y Usuarios
de Chile, ODECU, es la única en el país con los re- te el ejercicio de acciones y recursos que
quisitos legales para representar judicialmente a los procedan. Esta es una facultad interesan-
consumidores que lo requieran. te que no tenían antes las asociaciones

140
Derecho Comercial

de consumidores y cuando se trata del a) Desarrollar actividades lucrativas,


ejercicio de las acciones colectivas, ellas con la excepción de aquellas necesarias
no necesitan acreditar la representación para el financiamiento o recuperación de
individual de los consumidores por los cua- costos en el desarrollo y cumplimiento
les están haciendo valer dichas acciones, y de actividades que les son propias;
f) Participar en los procesos de fija- b) Incluir como asociados a personas
ción de tarifas de los servicios básicos jurídicas que se dediquen a actividades
domiciliarios, conforme a las leyes y re- empresariales;
glamentos que los regulen. c) Percibir ayudas o subvenciones de
La ley chilena, luego de la reforma empresas o agrupaciones de empresas que
introducida por la Ley Nº 19.955, de 14 suministren bienes o servicios a los con-
de julio de 2004, confiere a las asociacio- sumidores;
nes de consumidores no sólo facultades d) Realizar publicidad o difundir co-
de simple información, de difusión y de municaciones no meramente informati-
educación, sino que además la de repre- vas sobre bienes o servicios, y
sentar tanto el interés individual como el e) Dedicarse a actividades distintas de
interés colectivo y difuso de los consumi- las señaladas en el artículo anterior (art. 9º
dores, pudiendo ejercitar las acciones y LPC).
hacer valer los recursos ante las autorida- La infracción grave y reiterada de es-
des administrativas y frente a los órganos tas disposiciones prohibitivas es sanciona-
jurisdiccionales. da con la cancelación de la personalidad
Siendo esto así, ellas pueden, en con- jurídica de la organización, por senten-
secuencia, promover actividades en de- cia judicial, a petición de cualquier per-
fensa de los derechos de los consumidores sona, sin perjuicio de las responsabilida-
en general, porque les está permitida su des penales o civiles que correspondan a
representación tanto respecto de los in- los autores de las mismas.
tereses individuales como colectivos y di-
fusos. Esto contradice el limitado objetivo 201. Financiamiento de las asociaciones
que el artículo 5º de la LPC atribuye a las de consumidores. Con el propósito de in-
asociaciones de consumidores al definir- centivar las actividades de las asociacio-
las como tales, y creemos que, en el ejer- nes de consumidores, se creó un fondo
cicio de las acciones colectivas, no tienen concursable que está compuesto por apor-
limitaciones para asumir la representación tes que cada año se contemplan en el
colectiva de los consumidores. presupuesto del SERNAC y por las dona-
Por último, es interesante destacar que ciones que para dicho efecto realicen en-
gracias a la reforma introducida por la tidades sin fines de lucro, tanto nacionales
Ley Nº 19.955, de 14 de julio de 2004, las como internacionales.
asociaciones de consumidores pueden
participar en los procesos de fijación de 202. Disolución de las asociaciones de con-
tarifas de los servicios básicos domicilia- sumidores. Las Asociaciones de Consumi-
rios, tales como servicios sanitarios de dores, además de las causales de disolu-
agua y alcantarillado, luz, gas, teléfono, ción indicadas por el artículo 18 del
etc., todos los cuales hace ya largo tiem- Decreto Ley Nº 2.757, de 1979, pueden
po han dejado de ser servicios públicos o ser disueltas por sentencia judicial, o por
empresas públicas y están en manos de disposición de la ley, a pesar de la volun-
consorcios multinacionales, orientados tad de sus miembros (art. 7º LPC).
esencialmente por fines lucrativos. Cuando el tribunal, dentro del plazo
de 3 años, declare temerarias dos o más de-
200. Actividades prohibidas a las asocia- mandas colectivas interpuestas por una
ciones de consumidores. Ellas están sujetas a misma asociación de consumidores, pue-
las siguientes prohibiciones: de, a petición de parte, en casos graves y

141
Ricardo Sandoval López

calificados, decidir la disolución de la res- Sección V


pectiva asociación, mediante una senten-
cia fundada (art. 7º inciso 2º LPC). Este
Las cláusulas abusivas en los contratos
inciso fue agregado al artículo 7º de la
de adhesión
LPC por la reforma de 2004, con el pro-
203. Existencia de cláusulas abusivas. La
pósito sin duda de disuadir la interposi-
contratación masiva se realiza a través de
ción de demandas en defensa de intereses
contratos con cláusulas predispuestas por
colectivos o difusos de los consumidores,
el proveedor, que se llaman contratos de
las que al ser declaradas temerarias dan
origen a esta causa de disolución de las adhesión.
asociaciones de consumidores.10 La LPC chilena define el contrato de
El inciso final del artículo 7º dispone adhesión como aquel “cuyas cláusulas han
que los directores de las asociaciones de sido propuestas unilateralmente por el provee-
consumidores disueltas por sentencia ju- dor sin que el consumidor, para celebrarlo, pue-
dicial quedan inhabilitados para integrar da alterar su contenido”.
los directorios de otras de estas entidades,
durante el período de 2 años, sin perjui- 204. Requisitos del contrato de adhesión.
cio que puedan formar parte de ellas tan Como en todo contrato, en los de adhe-
solo como simples consumidores. sión es posible distinguir aspectos forma-
Las reformas de 2004, respecto de la les y aspectos de fondo o contenido.
formación y atribuciones de las asocia- Los requisitos de forma consisten en
ciones de consumidores, contribuirán de- que el contrato, por lo general, es escri-
cididamente a que aumente el interés del to, en el documento que lo contiene fi-
público por constituirlas, toda vez que guran condiciones generales o una
como estaban previstas en el texto primi- referencia expresa a otro documento don-
tivo de esta normativa, ese interés era de ellas están establecidas, y las condicio-
prácticamente nulo, y ello quedó en evi- nes generales están redactadas en el
dencia porque desde 1997, época en la idioma del país de que se trata, en forma
que entró a regir la ley, hasta 2004, sólo legible y comprensible.
se había constituido una entidad de de- La LPC chilena recoge los requisitos
fensa de los consumidores en todo el país. de forma de los contratos de adhesión
que quedan sometidos a ella y particu-
larmente las exigencias de legibilidad,
10
La Cámara de Comercio de Santiago y en de idioma y de firmas. En efecto, el ar-
general las organizaciones gremiales de proveedo-
res chilenos se mostraron contrarias al Proyecto de
tículo 17 dispone que “Los contratos de
Ley de reforma a la Ley de Protección de los Dere- adhesión relativos a las actividades regidas
chos de los Consumidores, particularmente respec- por la presente ley deberán estar escritos de
to de las acciones de defensa de intereses colectivos modo claramente legible, con un tamaño de
y difusos de los consumidores, solicitando para evi- letra no inferior a 2,5 milímetros y en idioma
tar el riesgo del ejercicio de acciones temerarias,
que se estableciera la exigencia para las asociacio- castellano, salvo aquellas palabras de otro
nes de consumidores de mantener una garantía idioma que el uso haya incorporado al léxico.
bancaria permanente por un monto no inferior a Las cláusulas que no cumplan con dichos
500 Unidades de Fomento y hacer solidariamente requisitos no producirán efecto alguno respec-
responsables a sus dirigentes por los daños que cau-
se una acción temeraria. Afortunadamente esta
to del consumidor”.
idea, que no estaba en manera alguna contempla- “Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso
da en el Proyecto de reforma, no tuvo acogida di- anterior, en los contratos impresos en formula-
recta en el Congreso Nacional, pero sí en forma rios prevalecerán las cláusulas que se agre-
indirecta al establecer la causal de disolución de guen por sobre las del formulario cuando sean
estas entidades por sentencia fundada cuando el
tribunal haya declarado temerarias dos o más accio- incompatibles entre sí”.
nes colectivas interpuestas por una misma asocia- Con todo, el requisito del idioma pue-
ción. Véase Estrategia, 4 de junio de 2003, p. 18. de ser renunciado por el consumidor al

142
Derecho Comercial

tenor del inciso 3º del artículo 17 LPC, te de dejar fuera de la enumeración más
que dispone: “No obstante lo previsto en el de alguna situación abusiva y existe la di-
inciso primero; tendrán validez los contratos ficultad de saber si la enumeración es me-
redactados en idioma distinto del castellano ramente enunciativa o taxativa.
cuando el consumidor lo acepte expresamente, c) Un tercer criterio consiste en ha-
mediante su firma en un documento escrito en cer una enumeración de cláusulas abusi-
idioma castellano anexo al contrato, y quede vas y luego agregar una definición general
en su poder un ejemplar del contrato en caste- y abstracta de ellas.
llano, al que se estará, en caso de dudas, para Las cláusulas abusivas contenidas en
todos los efectos legales”. los contratos de adhesión entre provee-
La exigencia de la firma fluye del in- dores y consumidores no tienen efecto
ciso final del artículo 17 LPC, cuando se- alguno (art. 16 LPC).
ñala que “Tan pronto el consumidor firme el La LPC empezó por hacer una nómi-
contrato, el proveedor deberá entregarle un ejem- na cerrada de cláusulas abusivas. A esa
plar íntegro suscrito por todas las partes. Si nómina se le agregó por la Ley Nº 19.955
no fuese posible hacerlo en el acto por carecer la letra g), en virtud de la cual no produ-
de alguna firma, entregará de inmediato una cirán efecto alguno en los contratos de
copia al consumidor con la constancia de ser adhesión las cláusulas o estipulaciones que
fiel al original suscrito por éste. La copia así “en contra de las exigencias de la buena fe,
entregada se tendrá por texto fidedigno de lo atendiendo para estos efectos a parámetros ob-
pactado, para todos los efectos legales”. En la jetivos, causen en perjuicio del consumidor un
práctica no es frecuente que no se en- desequilibrio importante en los derechos que
cuentre presente el representante legal para las partes deriven del contrato. Para ello
de la empresa que debe firmar el contra- se atenderá a la finalidad del contrato y a las
to, por lo que parece adecuada la solu- normas especiales o generales que lo rigen. Se
ción contenida en la norma recién presumirá que dichas cláusulas se encuentran
transcrita, de entregar una copia fidedig- ajustadas a las exigencias de la buena fe si los
na, que aunque no esté firmada por di- contratos a que pertenecen han sido revisados
cha parte, se la tiene por fiel y produce y autorizados por un órgano administrativo
efectos para todos los fines legales perti- en carácter de sus facultades”.
nentes. La citada regla no deja de ser Con la agregación de la letra g) en el
excepcional en cuanto a que en los actos art. 16, al final del mismo, puede pensar-
celebrados por escrito, la firma de todas se que el legislador nacional quiso com-
las partes es la expresión de voluntad con- plementar su nómina taxativa, mediante
tractual necesaria para obligarse. una idea general de cláusula abusiva, que
En lo relativo a los requisitos de fon- sería toda aquella que se introduzca en
do del contrato de adhesión, esto es, al un contrato de adhesión en contra de las
contenido de las estipulaciones, es ahí exigencias de la buena fe, atendiendo
donde aparecen las cláusulas abusivas, que para estos efectos a parámetros objetivos,
el legislador sanciona generalmente con y causen, en perjuicio del consumidor,
nulidad parcial o total. un desequilibrio importante en los dere-
chos y obligaciones que para las partes
205. Noción de cláusula abusiva. En derivan del contrato. Para apreciar este
principio, existen varios criterios para es- desequilibrio en perjuicio del consumi-
tablecer esta idea: dor, deberá atenderse a la finalidad del
a) Uno de ellos consiste en dar una contrato celebrado y a las disposiciones
definición abstracta de cláusula abusiva, especiales o generales que lo rigen.
pero puede presentar problemas en su Termina esta disposición establecien-
concreción en la práctica. do que se presume que las cláusulas de
b) Otro prefiere enumerar las cláu- un contrato están ajustadas a las exigen-
sulas abusivas, pero tiene el inconvenien- cias de la buena fe, si este contrato ha

143
Ricardo Sandoval López

sido revisado y autorizado por un órgano vil, según el cual el contrato es ley para
administrativo en el ejercicio de sus fa- los contratantes y no puede modificarse
cultades. o dejarse sin efecto sino por consentimien-
El problema de esta presunción, que to mutuo o por causas legales. Ejemplos
es simplemente legal, consiste, en poder de estas cláusulas suelen todavía encon-
encontrar en la actualidad un órgano ad- trarse en los contratos de suministro de
ministrativo que tenga facultades para re- telefonía móvil, en los que el proveedor
visar y autorizar contratos. Antes, por se confiere la facultad de poner término
ejemplo, la Superintendencia de Compa- al contrato mediante el envío de un aviso
ñías de Seguros, Sociedades Anónimas y al usuario con 30 días de anticipación, y
Bolsas de Comercio tenía facultades para en los contratos de servicios turísticos,
revisar y autorizar las pólizas de seguro, donde la agencia se reserva el derecho
facultad de la cual en la actualidad care- de dejar sin efecto el viaje sin expresión
ce la Superintendencia de Valores y Se- de causa. Otro tanto ocurre en las póli-
guros. zas de seguro relativas a los riesgos de los
Si se atiende al contenido del mensa- automóviles, en las cuales las empresas
je del Proyecto de Ley el propósito del aseguradoras se confieren el derecho de
legislador fue incorporar una noción poner término al contrato, previo envío
abstracta y general de cláusula abusiva, de un aviso al asegurado con 30 días de
complementaria y no sustitutiva de la enu- anticipación. En este último caso, lamen-
meración ya existente. Lo malo es que se tablemente no se aplica la LPC, sino el
la puso formando parte de la misma enu- DFL Nº 251, de 1931, de suerte que la
meración y no en una norma o artículo cláusula abusiva es válida y no tiene san-
separado para poner de relieve este ca- ción alguna.
rácter general. b) Establezcan incrementos de precio por
servicios, accesorios, financiamiento o recar-
206. Análisis de las cláusulas abusivas. gos, salvo que dichos incrementos correspon-
En conformidad con el artículo 16 LPC, dan a prestaciones adicionales o que sean
no producirán efecto alguno en los con- susceptibles de ser aceptadas o rechazadas en
tratos de adhesión las cláusulas o estipu- cada caso y estén consignadas por separado en
laciones que: forma específica. El carácter abusivo de esta
a) Otorguen a una de las partes la cláusula proviene del hecho que el pro-
facultad de dejar sin efecto o de modifi- veedor queda autorizado para hacer va-
car a su solo arbitrio el contrato o de riar el precio del bien o del servicio objeto
suspender unilateralmente su ejecución, del contrato, en circunstancias que dicho
salvo cuando ella se conceda al compra- precio debe ser convenido por ambas par-
dor en las modalidades de venta por co- tes. En la práctica, esta cláusula suele con-
rreo, a domicilio, por mostrario, usando sistir en la imposición del proveedor de
medios audiovisuales, u otras análogas, y que el precio se pague a plazo, mediante
sin perjuicio de las excepciones que las el uso de la tarjeta de crédito de la casa
leyes contemplen. comercial, para beneficiarse con el recar-
Esta cláusula se refiere a dos situacio- go de los intereses. Desgraciadamente,
nes distintas; la primera es la facultad que aun después de la reforma de 2004, no
se confiere generalmente al predisponen- se logró que los intereses que se cobran
te para dejar sin efecto o modificar el por el uso de las tarjetas de crédito de las
contrato, y la segunda es el derecho de casas comerciales fuesen controlados por
la Superintendencia de Bancos e Institu-
suspender unilateralmente la ejecución
ciones Financieras.
del contrato. Tanto en uno como en otro
caso la cláusula es abusiva, porque con- c) Pongan a cargo del consumidor los efec-
traviene el artículo 1545 del Código Ci- tos de deficiencias, omisiones o errores adminis-

144
Derecho Comercial

trativos, cuando ellos no le sean imputables. Un sin derecho a indemnización, por defec-
ejemplo de esta cláusula abusiva es aquella tos que afectan la utilidad de un bien o
en virtud de la cual se imponen multas o la finalidad de un servicio.
suspensión de suministro al adherente, por
f) Incluyan espacios en blanco, que no
el atraso en los pagos, aun cuando la res-
hayan sido llenados o inutilizados antes que
ponsabilidad por el retardo no sea imputa-
se suscriba el contrato. En verdad, más que
ble a él, sino al banco en que se realizó el
una cláusula abusiva en este caso se trata
pago, que demoró la transferencia de fon-
de un requisito de forma, que debió su-
dos a la empresa de suministro.
marse a los de escrituración, idioma y fir-
d) Inviertan la carga de la prueba en ma, a que alude el artículo 17 LPC.
perjuicio del consumidor. La cláusula abusi-
g) En contra de las exigencias de la buena
va en este caso viola la regla del artículo
fe, atendiendo para estos efectos a parámetros
1698, del Código sobre el onus probandi,
objetivos, causen en perjuicio del consumidor,
que es una norma de orden público, en
un desequilibrio importante en los derechos y
cuanto a que logra establecer el equili-
obligaciones que para las partes se deriven del
brio entre las partes, en lo relativo a la
contrato. Para ello se atenderá a la finalidad
prueba de la existencia de las obligacio-
del contrato y a las disposiciones especiales o
nes o de su extinción. Encontramos un
generales que lo rigen. Se presumirá que di-
ejemplo de esta cláusula abusiva cuando
chas cláusulas se encuentran ajustadas a exi-
el contrato de suministro telefónico obli-
gencias de la buena fe, si los contratos a los
ga al consumidor a probar que él no ha
que pertenecen han sido revisados y autoriza-
hecho las llamadas de larga distancia, que
dos por un órgano administrativo en ejecu-
la compañía predisponente le cobra, de-
ción de sus facultades legales.
jándolo frente a una notable desventaja.
Esta disposición permite al juez de-
Según la disposición legal citada, incum-
clarar abusiva y, por ende, no producirá
be a la empresa telefónica acreditar que
efecto alguno, la cláusula que en contra
se hizo la llamada, porque ella alega la
de las exigencias de la buena fe, aprecia-
existencia de la obligación al pago.
das según parámetros objetivos, cause, en
e) Contengan limitaciones absolutas de perjuicio del consumidor, un desequili-
responsabilidad frente al consumidor que pue- brio importante en los derechos y obliga-
dan privar a éste de su derecho a resarcimien- ciones que surgen para las partes del
to frente a deficiencias que afectan la utilidad contrato, atendiendo a la finalidad del
o finalidad esencial del producto o servicio. contrato y a las normas especiales y gene-
Un ejemplo de este tipo de cláusula es la rales que lo disciplinan. Se presume que
que imponen las lavanderías o tintore- las cláusulas cumplen las exigencias de la
rías, cuando advierten que no responde- buena fe cuando los contratos en los cua-
rán por los deterioros que sufran las les ellas se encuentran estipuladas han
prendas durante el lavado o el teñido. sido revisados o autorizados por un órga-
Otro tanto ocurre con las empresas de no administrativo, en ejercicio de sus fa-
TV-cable cuando imponen al consumidor cultades legales. Esta presunción legal en
la renuncia de acciones por cualquier la práctica no tendrá mayor aplicación,
daño que sufra el inmueble por la insta- toda vez que son muy pocos los casos en
lación del servicio. los cuales los contratos de adhesión son
Las limitaciones absolutas de respon- revisados o autorizados por órganos de
sabilidad conducen a la falta de aplica- administración del Estado en cumplimien-
ción del régimen de responsabilidad y to de sus atribuciones legales.
sólo tienen cabida cuando la ley, excep- En el Proyecto de Ley de Reforma
cionalmente, las admite. Pues bien, en planteado por el Poder Ejecutivo, esta
este caso tales limitaciones carecen de cláusula era sin duda de carácter gene-
todo valor, porque dejan al consumidor ral, puesto que la redacción original de

145
Ricardo Sandoval López

la letra g) agregada al artículo 16, señala- precisamente la ineficacia de las mismas,


ba: “En general aquellas estipulaciones no pero no de todo el contrato en el que
negociadas individualmente que, en con- ellas están contenidas, puesto que se tra-
tra de las exigencias de la buena fe...”. ta de proteger al consumidor o usuario,
Ahora bien, el texto que aprobó finalmente quien puede tener legítimo interés en per-
el Congreso Nacional, como ley de la severar en dicho contrato, con las cláusu-
República, eliminó la frase “En general las restantes. Se trata pues de un caso de
aquellas estipulaciones no negociadas in- nulidad parcial, a menos que por la natu-
dividualmente que”, con lo cual simple- raleza misma del contrato, o atendida la
mente se incrementó la nómina cerrada intención original de las partes, deba de-
de cláusulas abusivas en los contratos de clararse la nulidad total de dicho acto o
adhesión con la descrita en la letra g) del contrato, procediendo el juez a decidirlo
artículo 16, perdiéndose la oportunidad de esta manera.
de haber establecido una idea general y A mayor abundamiento, según el te-
abstracta de cláusula abusiva, como lo pro- nor del enunciado del artículo 16 LPC,
puso el Poder Ejecutivo en el Proyecto de la nulidad sólo afecta a las cláusulas o
Reforma, concordante con la tendencia estipulaciones abusivas que en él se des-
que predomina en el derecho comparado criben y no al contrato en general, cuan-
y que es más favorable a la protección de do dice: “No producirán efecto alguno en los
los consumidores y usuarios. contratos de adhesión las cláusulas o estipu-
Además, según el inciso final del ar- laciones que...” (las letras negritas fueron
tículo 16, agregado por la ley de 2004, puestas por el autor).
que introdujo reformas en esta materia, Finalmente, en virtud del artículo 16 B
en todo contrato de adhesión en que se LPC, el procedimiento a que se sujetará
designe un árbitro será obligatorio incluir la tramitación de las acciones tendientes
una cláusula que ponga en conocimiento a obtener la declaración de nulidad de
del consumidor su derecho a recusarlo. las cláusulas contenidas en los contratos
Esto se entiende sin perjuicio del derecho de adhesión, será el contemplado en el
que tiene el consumidor de recurrir siem- Título IV.
pre ante el tribunal competente.11
Según el artículo 16 A LPC, declara- 207. Formación del consentimiento en los
da la nulidad de una o varias cláusulas o contratos electrónicos. Las obligaciones y los
estipulaciones de un contrato de adhe- contratos fueron regulados por el Códi-
sión, por aplicación de alguna de las nor- go Civil de 1857 y por el Código de Co-
mas del artículo 16, éste subsistirá con mercio de 1867, inspirados respectivamen-
las restantes cláusulas, a menos que por te en el Código Civil francés de 1804 y
la naturaleza misma del contrato, o aten- en el Código de Comercio de este mismo
dida la intención original de los contra- país de 1807, de manera que fue imposi-
tantes, ello no fuese posible. En este ble imaginar la existencia de contratos
último caso, el juez deberá declarar nulo, celebrados por medios electrónicos, que
en su integridad, el acto o contrato sobre surge al final del siglo XX y cuya aplica-
el que recae la declaración. ción se hace masiva en los inicios del
La existencia de cláusulas abusivas en siglo XXI.12-13 Conviene precisar que se-
los contratos de adhesión debe originar
12
Véase S ANDOVAL LÓPEZ, RICARDO, Contratos
11
Véase Mensaje Nº 178-344, de 27 de agosto Mercantiles, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
de 2001, con que inicia la tramitación del Proyec- 2003, tomo I, pp. 47 y sgtes. y tomo II, pp. 685 y
to de Ley que modifica la Ley Nº 19.496, sobre Pro- sgtes.
13
tección de los Derechos de los Consumidores, Véase, además, SANDOVAL LÓPEZ, RICARDO,
Proyecto de Ley, artículo 10, Nº 11, agrega al artícu- Derecho del Comercio Electrónico, Editorial Jurídica de
lo 16 la letra g). Chile, Santiago, 2003, pp. 61 y sgtes.

146
Derecho Comercial

gún Davara Rodríguez,14 el contrato elec- to de existencia del contrato, no se consi-


trónico “es aquel que se realiza mediante dere formado sino cuando el consumi-
la utilización de algún elemento electró- dor haya tenido con antelación un acceso
nico cuando éste tiene o puede tener una claro, comprensible e inequívoco de las
incidencia real y directa sobre la forma- condiciones generales del mismo, como
ción de la voluntad o el desarrollo de la así también la posibilidad de almacenar
interpretación futura del acuerdo”. o imprimir dichas condiciones. La ade-
El artículo 3º de la Ley Nº 19.799, de cuada protección del consumidor en el
12 de abril de 2002, sobre Documentos comercio electrónico exige que las pági-
Electrónicos, Firma Electrónica y Servi- nas o sitios web15 estén construidos de tal
cios de Certificación de dicha Firma, en manera que no induzcan a error al suje-
aplicación del principio de equivalencia fun- to que los visita, en cuanto al procedi-
cional que la orienta, da plena validez a miento para contratar bienes o servicios,
los actos y contratos celebrados por per- de tal suerte que por el solo hecho de
sonas naturales o jurídicas a través de me- visitarlas, de “cliquear” o de “aceptar” que-
dios electrónicos y suscritos con firma de de perfeccionado un contrato y por ende
igual naturaleza. obligado el contratante, exigiéndose una
Por su parte, el artículo 12 A de la expresión clara de la voluntad de contra-
Ley Nº 19.496 establece que en los con- tar del consumidor o usuario. Concordan-
tratos celebrados por medios electróni- te con lo que acabamos de señalar, el
cos, y en aquellos en que se aceptare una inciso 3º del artículo 12 A de la LPC dis-
oferta realizada a través de catálogos, avi- pone que la sola visita del sitio de Inter-
sos o cualquiera otra forma de comuni- net en el cual se ofrece el acceso a
cación a distancia, el consentimiento no determinados servicios no impone al con-
se entiende formado si el consumidor no sumidor obligación alguna, a menos que
ha tenido previamente un acceso claro, haya aceptado en forma inequívoca las
comprensible e inequívoco de las condi- condiciones ofrecidas por el proveedor.
ciones generales del mismo y la posibili- En el inciso final del artículo 12 A de
dad de almacenarlas o imprimirlas. Tanto la LPC se dispone que una vez perfeccio-
en el caso de los contratos celebrados por nado el contrato, el proveedor está obli-
medios electrónicos como en la situación gado a enviar confirmación escrita del
de las ofertas hechas mediante catálogos mismo, la cual puede ser enviada por vía
o avisos, se trata de contratos entre au- electrónica o por cualquier medio de co-
sentes, de manera que parece lógico que municación, que se le indicará previamen-
el consentimiento se forme teniendo en te y que garantice el debido y oportuno
cuenta este aspecto. Ahora bien, como conocimiento del consumidor. Esta con-
una manera de proteger al consumidor firmación tiene que contener una copia
o usuario que celebra estos contratos, íntegra, clara y legible del contrato de
quien por lo general requiere de una ma- que se trata.
yor tutela que el consumidor o usuario No debemos olvidar que en los con-
que actúa en el comercio tradicional, por- tratos celebrados por medios electróni-
que debe tener una preparación mínima cos y en aquellos en los que se ha recibido
esencial para utilizar los medios electró- una oferta por catálogos, avisos o por cual-
nicos a través de los cuales expresa su quier medio de la comunicación a dis-
voluntad, el legislador chileno ha queri- tancia, se admite, según el artículo 30 bis,
do que el consentimiento, como elemen- el derecho de retracto, que debe ejerci-

14
DAVARA RODRÍGUEZ, MIGUEL ÁNGEL, De las 15
SANDOVAL LÓPEZ, RICARDO, Contratos Mercan-
Autopistas de la Información en la Sociedad Virtual, Edi- tiles, tomo II, Nº 547, Contrato de sitio web, pp. 711
torial Aranzadi, Pamplona, España, 1996. y sgtes.

147
Ricardo Sandoval López

tarse cumpliéndose las exigencias estable- flictos que se generan a propósito de las
cidas en dicha norma. relaciones de consumo.16
Con el propósito de hacer realidad di-
cho objetivo de la reforma, se estableció
Sección VI un primer tipo de procedimiento, de úni-
ca instancia, mediante el cual se resuelven
Los procedimientos establecidos
de una forma expedita y dentro de los
en la LPC
más breves términos, las contiendas coti-
dianas relativas a los actos de consumo de
208. Generalidades. Para resolver un
menor cuantía, manteniendo entre las par-
conflicto originado en una relación de con-
tes una mayor igualdad procesal.
sumo, lo normal es que los consumidores
Este procedimiento contempla un
o usuarios reclamen sus derechos ante
solo comparendo de conciliación, contes-
quien los haya infringido, esto es, el pro-
tación, prueba y sentencia, que se inicia
veedor, que es la persona física o jurídica
con un requerimiento del afectado, en el
que explota el establecimiento o empresa
cual en síntesis debe individualizar a las
mercantil donde hayan adquirido el pro-
partes, aludir a los hechos y formular las
ducto o donde se les haya prestado el ser-
peticiones al tribunal.
vicio. Ahora bien, si el proveedor no da
Al mismo tiempo, respetando el prin-
una respuesta satisfactoria que resuelva el
cipio de homologación procesal, el nue-
conflicto, es necesario ejercitar las accio-
vo texto de la ley hace remisiones a
nes que provienen de tales derechos.
procedimientos e instituciones ya existen-
En virtud de la reforma a la Ley
tes, con el propósito de lograr adecuada-
Nº 19.496, introducida por la Ley Nº 19.955,
mente su aplicación e implementación.
de 14 de julio de 2004, se reemplazó to-
La gran novedad se encuentra en el
talmente el Título IV, “Del procedimien-
establecimiento de procedimientos en los
to a que da lugar la aplicación de esta
que se distingue el ejercicio de acciones
ley”, por el siguiente: “Del procedimien-
de interés individual, de interés colectivo
to a que da lugar la aplicación de esta ley
y de interés difuso.
y del procedimiento para la defensa del
interés colectivo o difuso”. Se trata pues
210. Distintas clases de acciones y su fi-
de una regulación completamente reno-
nalidad. Las acciones tienen diversos ob-
vada.
jetos, entre los cuales se pueden señalar:
a) sancionar al proveedor que incu-
rra en infracción;
Párrafo I
b) anular las cláusulas abusivas incor-
Las normas generales de procedimiento poradas en los contratos de adhesión;
c) obtener la prestación de la obliga-
209. Adecuación de los procedimientos. De ción incumplida;
conformidad con lo previsto en el artícu- d) hacer cesar el acto que afecte el
lo 50 LPC, las acciones que emanan de ejercicio de los derechos de los consumi-
esta ley se harán valer frente a “actos o dores; y
conductas que afecten el ejercicio de cual- e) lograr la debida indemnización de
quiera de los derechos de los consumi- los perjuicios o la reparación que corres-
dores”. ponda (art. 50 inciso 2º).
El Mensaje con que el Poder Ejecuti-
vo acompañó al Congreso Nacional el Pro- 211. Forma de ejercer las acciones. En la
yecto de Ley sobre reforma de la Ley actualidad, las acciones pueden ejercitar-
Nº 19.496 expresa que el objeto de la mo-
dificación en esta materia es adecuar el 16
Véase el texto del Mensaje de la Ley
procedimiento a la realidad de los con- Nº 19.955, Diario Oficial de 14 de julio de 2004.

148
Derecho Comercial

se a título individual o en beneficio del normativa de protección del consumidor


interés colectivo o difuso de los consumi- no desconocían totalmente la existencia
dores (art. 50, inciso 3º LPC). de este tipo de acciones.
Se considera que son acciones de in- Así, por ejemplo, el artículo 25 de la
terés individual las que se promueven LPC, que se mantiene en vigencia des-
exclusivamente en defensa de los dere- pués de la reforma, había establecido una
chos del consumidor afectado por una acción colectiva en el caso de un provee-
infracción. dor que suspende, paraliza o no presta,
Gracias a la reforma introducida por sin justificación, un servicio previamente
la Ley Nº 19.955, de 14 de julio de 2004, contratado y por el cual se ha pagado un
se permite ahora el ejercicio de acciones derecho de conexión, de instalación, de
en beneficio del interés colectivo o difu- incorporación o de mantención. En este
so de los consumidores.17 La LPC, antes caso, quien demanda lo hace por un in-
de la aludida modificación, se ocupaba terés individual, que a la vez es común e
básicamente de las acciones que eran ejer- interesa a un grupo determinado o de-
citadas a título individual por el consu- terminable de consumidores, vinculados
midor o usuario afectado. entre sí por una relación de base. La titu-
laridad de la acción corresponde a aque-
212. Nuevas acciones protectoras de inte- llos que tienen un vínculo contractual con
reses colectivos y difusos. El ordenamiento el infractor, aunque la sentencia judicial
jurídico nacional18 y, particularmente, la que establece la responsabilidad y la re-
paración pecuniaria sólo beneficiará al
17
consumidor que interpuso la acción y no
Cuando presentamos nuestro trabajo “New
Chilean Legislation on Consumer Protection” a la se extiende al resto de los consumidores
novena reunión bianual de la “International Aca- afectados.
demy of Commercial and Consumer Law”, celebra- Asimismo, el artículo 45 de la LPC,
da en Queensland, Australia, en agosto de 1998, que sigue en vigencia, ya establecía nor-
durante el debate de la ponencia, luego de haber mas referentes a los intereses difusos, en
precisado cuál era la competencia principal y la
jerarquía de los Juzgados de Polícia Local, en la el caso de productos cuyo uso resulta po-
organización judicial chilena, las acciones y proce- tencialmente peligroso para la salud o in-
dimientos aplicables, hubo comentarios que deja- tegridad física de los consumidores o para
ron traslucir la decepción sobre esta materia de los la seguridad de sus bienes, situación en
especialistas mundiales asistentes al evento, en tor- la cual el proveedor debe incorporar en
no a la eficacia de la nueva normativa nacional, que
había sido acogida con general beneplácito. los mismos, o en instructivos anexos, las
18
En la Constitución Política de la República, advertencias e indicaciones necesarias
art. 20, se consagra el recurso de protección, que para que su empleo se realice con la ma-
importa un mecanismo a través del cual se pueden yor seguridad posible. Si se trata de servi-
defender intereses colectivos y difusos, como por cios riesgosos, el proveedor tendrá que
ejemplo, en el caso en que se viola la garantía cons-
titucional que asegura vivir en un medio ambiente adoptar las medidas que resulten necesa-
libre de contaminación. En este sentido se pronun- rias, para que su prestación se realice en
cia Andrés Bordarlí en su artículo “Titularidad y le- condiciones de seguridad, informando al
gitimación activa sobre el ambiente en el derecho usuario y a quienes pudieren verse afec-
chileno”, Revista de Derecho, Universidad Austral
de Chile, Volumen 9, 1998; Gabriel del Favero Val-
dés, en “El uso del sistema jurídico en la defensa
de intereses medioambientales en Chile”, Cuader- público, y para seguridad de los que transitan en
nos de Análisis Jurídico, Universidad Diego Porta- ellos. Por su parte, el artículo 2333, del mismo cuer-
les, Nº 7, 1997, sostiene igual criterio. po de leyes, concede acción popular en todos los
Además el artículo 948 del Código Civil chile- casos de daño contingente que por imprudencia o
no permite a la municipalidad y cualquiera persona negligencia de alguien amenace a personas inde-
del pueblo el ejercicio de los derechos concedidos terminadas; pero si el daño amenazare solamente
a los dueños de las heredades o edificios privados, a personas determinadas, sólo alguna de éstas po-
a favor de caminos, plazas u otros lugares de uso drá intentar la acción.

149
Ricardo Sandoval López

tados por tales riesgos, de las providen- clusivamente en defensa de los derechos del
cias preventivas que deban observarse. La consumidor afectado”.
inobservancia de tales obligaciones se san- b) Acciones de interés colectivo: “Son de
ciona con una multa de 750 unidades tri- interés colectivo las acciones que se promueven
butarias mensuales. en defensa de derechos comunes a un conjunto
La trasgresión de los intereses difu- determinado o determinable de consumidores,
sos importa una situación jurídica de in- ligados a un proveedor por un vínculo con-
terés público, lo que habilita a cualquier tractual”.
consumidor para ejercitar la tutela judi- c) Acciones de interés difuso: “Son de in-
cial destinada a resarcir el interés lesio- terés difuso las acciones que se promueven en
nado, probando el daño sufrido. En este defensa de un conjunto indeterminado de con-
caso, la sentencia judicial sólo favorece al sumidores afectados en sus derechos”.
consumidor que ejercitó la acción y no a
todos los consumidores afectados, quie- 214. La competencia para conocer las cau-
nes deben accionar individualmente. sas de consumo. Según lo dispuesto por el
Al ser de esta manera, la sentencia artículo 50 A inciso 1º de la LPC, los jue-
dictada por el juez no produce efectos ces de policía local conocerán de todas
respecto de todos los sujetos relaciona- las acciones que emanan de esta ley, sien-
dos con un mismo hecho (erga omnes), do competente aquel que corresponda a
dando lugar a numerosas demandas judi- la comuna en que se hubiere celebrado
ciales que sobrepasan la capacidad del el contrato respectivo, se hubiere cometi-
juez para fallarlas y pone de manifiesto do la infracción o dado inicio a su ejecu-
que dicho procedimiento no resuelve las ción, a elección del actor.
contiendas de consumo. En caso de contratos celebrados por
Ante la realidad descrita precedente- medios electrónicos en que no sea posi-
mente, la nueva normativa incorporada a ble determinar lo señalado en el inciso 1º
la Ley Nº 19.496, por la reforma introdu- de este mismo artículo, será juez compe-
cida por la Ley Nº 19.955, de 14 de julio tente aquél de la comuna en que resida
de 2004, tiene por objeto admitir el ejer- el consumidor.
cicio de las acciones y la instauración de Tratándose de las causas donde se ejer-
los procedimientos que protegen los in- citen las acciones mencionadas en la le-
tereses supraindividuales, esto es, aque- tra b) del artículo 2º bis de la Ley
llos que cautelan los intereses colectivos Nº 19.496 o de leyes especiales, incluidas
y los intereses difusos, manteniendo los las acciones de interés colectivo o difuso
que amparan los intereses individuales de derivadas de los artículos 16, 16 A y 16 B,
los consumidores. del mismo texto legal, ellas serán del co-
Sin duda, ésta es una de las reformas nocimiento de los tribunales ordinarios
más significativas que se han introducido de justicia de acuerdo con las reglas ge-
en la normativa de protección de los de- nerales (art. 50 A inciso final LPC). En
rechos de los consumidores o usuarios, consecuencia, estos juicios escapan a la
porque facilita el ejercicio de las accio- competencia de los juzgados de policía
nes cuando los derechos que les asisten local.
han sido conculcados tanto a nivel indivi- Conviene recordar, a este respecto,
dual como colectivo o difuso. que según el artículo 2º bis las normas
de la Ley Nº 19.496 no son aplicables a
213. Definición legal de las acciones. Estos las actividades de producción, fabricación,
conceptos están descritos en el artículo 50, importación, construcción, distribución y
incisos 4º, 5º y 6º LPC., como veremos a comercialización de bienes o de presta-
continuación: ción de servicios reguladas por leyes es-
a) Acciones individuales: “Son de interés peciales. No obstante, la LPC se mantiene
individual las acciones que se promueven ex- aplicable: b) en lo relativo al procedimien-

150
Derecho Comercial

to en las causas en que esté comprometi- valer. A continuación analizaremos por


do el interés colectivo o difuso de los con- separado estos procedimientos.
sumidores o usuarios, y el derecho a
solicitar indemnización mediante dicho
procedimiento. Estas son las causas que, Párrafo II
precisamente, se exceptúan de la compe-
tencia de los juzgados de policía local y Procedimiento para la protección del
se entregan al conocimiento de los tribu- interés individual de los consumidores
nales ordinarios de justicia. en causas de menor cuantía
Asimismo, hay que señalar que el ar-
tículo 16 LPC hace la enumeración de 216. Finalidad de este procedimiento. Este
las cláusulas abusivas en los contratos de procedimiento, destinado a proteger los
adhesión, de manera que quedan exclui- derechos individuales de los consumido-
das de la competencia de los juzgados de res, se caracteriza por ser concentrado o
policía local aquellas causas donde se ejer- sumario y se aplica a causas cuya cuantía,
citen acciones de interés colectivo o difu- de acuerdo al monto de lo pedido, no
so emanadas de dicho precepto. También exceda de 10 unidades tributarias men-
son de competencia de los tribunales or- suales.
dinarios las causas aludidas en los artícu- Se trata de un procedimiento de úni-
los 16 A y 16 B de la LPC, que se refieren ca instancia, de manera que todas las re-
a las cláusulas abusivas en los contratos soluciones que se dicten en él, incluida
de adhesión, creados en virtud de la re- la sentencia, son inapelables. Además, las
forma introducida por la Ley Nº 19.955, multas impuestas por el juez no pueden
de 14 de julio de 2004. exceder el monto de lo otorgado en la
Dada la naturaleza de las acciones in- sentencia definitiva (art. 50 G LPC).
dicadas, no cabe duda que ellas son las Este tipo de procedimiento queda en-
más importantes en el contexto de la nor- tregado a la competencia de los juzgados
mativa de protección de los derechos de de policía local. Presentado el requeri-
los consumidores o usuarios, de manera miento, denuncia o querella, el tribunal
que nos parece acertado que el legisla- ordena su notificación, fijando día y hora
dor haya decidido que ellas sean conoci- para la audiencia de contestación y con-
das por los tribunales ordinarios de ciliación. La denuncia, querella o deman-
justicia y de acuerdo a las reglas genera- da deberá presentarse por escrito, ella no
les. En nuestro criterio, todas las causas requiere de patrocinio de abogado habi-
relativas a la normativa del consumidor litado y las partes pueden comparecer per-
deberían ser de competencia de la justi- sonalmente, sin intervención de un
cia ordinaria. letrado. En la audiencia de contestación
y conciliación, las partes pueden realizar
215. Diversos tipos de procedimientos judi- todas las gestiones procesales destinadas
ciales. En su texto actual la LPC establece a acreditar la infracción y a probar su
básicamente dos tipos de procedimientos: derecho, incluida la presentación, examen
1) Procedimiento para la protección y tacha de testigos, cuya lista podrá pre-
del interés de los consumidores en cau- sentarse en esa misma oportunidad.
sas de menor cuantía; y Siempre que el tribunal estime que
2) Procedimiento especial para la pro- existen hechos sustanciales, pertinentes y
tección del interés colectivo o difuso de controvertidos, recibirá la causa a prueba
los consumidores. por el término de 10 días, vencido el cual
Los procedimientos previstos por la se abre un plazo de 5 días para hacer
Ley Nº 19.496 pueden iniciarse por de- observaciones a la prueba rendida. Una
manda, denuncia o querella, según co- vez que este último término ha transcu-
rresponda a la acción que en ellos se haga rrido, la causa queda en estado de ser

151
Ricardo Sandoval López

fallada y deberá dictarse sentencia den- fundadas en el artículo 51 Nº 1, de la mis-


tro de los 15 días siguientes. ma ley, caso en el cual la sanción puede
Las normas que señalamos preceden- llegar hasta las 200 unidades tributarias
temente son las únicas que contiene la mensuales, facultándose al juez para san-
LPC respecto de este tipo de procedimien- cionar al abogado, según las atribuciones
to, de manera que hay que entender que disciplinarias previstas por los artículos 530
en todo lo demás se aplica el Párrafo I y siguientes del Código Orgánico de Tri-
del Título IV de la Ley Nº 18.287, que bunales. Lo anterior es sin perjuicio de las
establece el procedimiento ante los juz- responsabilidades penal y civil solidarias
gados de policía local, y en subsidio, se de los autores por los daños que hubieren
aplicarán las normas del Código de Pro- producido (art. 50 E LPC).
cedimiento Civil. Finalmente, según lo dispuesto por
En conformidad con lo previsto en el el artículo 50 F LPC, si durante el proce-
artículo 50 D de la LPC., si la demanda- dimiento el juez toma conocimiento de
da es una persona jurídica, el libelo se la existencia de bienes susceptibles de cau-
notificará al representante legal de ésta o sar daño, puede ordenar, si lo estima ne-
bien al jefe del local donde se compró el cesario, su custodia en el tribunal. Cuando
producto o se prestó el servicio. Es obli- ello no es posible, dada la naturaleza y
gación de todos los proveedores exhibir características de los bienes, el tribunal
en un lugar visible del local la individua- está autorizado para decretar las pericias
lización completa de quien cumple la fun- que estime necesarias, a fin de compro-
ción de jefe del local, indicándose al bar el estado, la calidad y posibilidad de
menos el nombre completo y su domici- que esos productos puedan causar daño
lio. En este orden de ideas, el inciso final o la existencia de cualquier otro elemen-
del artículo 50 C de la LPC dispone que to relevante de los mismos. También está
para los efectos previstos en el referido facultado para decretar las medidas que
texto legal, se presume que representa al fueren necesarias para la seguridad de
proveedor, y que en tal carácter lo obli- las personas o de los bienes.
ga, la persona que ejerce habitualmente
funciones de dirección o administración
por cuenta o representación del provee- Párrafo III
dor a que se refiere el artículo 50 D.
Si se trata de otras demandas funda- Procedimiento especial para la
das en leyes diferentes a las que son obje- protección del interés colectivo o difuso
to de estudio, ellas tendrán que cumplir de los consumidores
los requisitos generales acerca de la re-
presentación judicial de las sociedades. 218. Aplicación de este procedimiento. Se
aplica cuando se vea afectado el interés
217. Denuncia, demanda o querella te- colectivo difuso de los consumidores
meraria. En el ámbito del procedimiento (art. 51 LPC). El procedimiento se desa-
que ahora describimos, cuando la denun- rrolla en dos grandes etapas: la primera
cia, querella o demanda interpuesta ca- tiene por objeto determinar la existencia
rezca de fundamento plausible, el juez de infracciones a la ley y la responsabili-
en la sentencia y a petición de parte pue- dad que le corresponde al proveedor por
de declararla como temeraria, según lo afectar los intereses colectivos o difusos
previsto en el artículo 50 E LPC. de los consumidores o usuarios. La se-
Tal declaración implica que los que gunda etapa consiste en establecer el
interpusieron la demanda, denuncia o que- monto de las indemnizaciones a pagar a
rella serán sancionados en la forma pre- los consumidores que obtengan una sen-
vista en el artículo 24 de la ley sobre la tencia en su favor pronunciada en el jui-
materia, a menos que se trate de acciones cio declarativo de responsabilidad.

152
Derecho Comercial

Este procedimiento queda sujeto a las moral sufrido por el actor. Tampoco se
reglas del juicio sumario, con excepción admite la reserva a la que alude el artícu-
de los artículos 681, 684 y 685 del Códi- lo 173, inciso 2º, del Código de Procedi-
go de Procedimiento Civil y con las parti- miento Civil.
cularidades que se establecen en la Ley En virtud de la tercera regla especial
Nº 19.496, sobre Protección de los Dere- de este procedimiento, una vez comenza-
chos de los Consumidores, una de las cua- do el juicio, cualquier legitimado activo
les consiste en que todas las pruebas que o consumidor que se considere afectado
deban rendirse tienen que ser apreciadas puede hacerse parte en él.
conforme a las reglas de la sana crítica De acuerdo con la cuarta regla espe-
(art. 51 LCP). cial, cuando se trata del Servicio Nacio-
nal del Consumidor o de una asociación
219. Fase declarativa de responsabilidad. de consumidores, la parte demandante
Según la primera regla especial conteni- no necesita acreditar la representación de
da en el artículo 51 LPC, respecto de este los consumidores determinados del co-
tipo de procedimiento, esta etapa se ini- lectivo en cuyo interés se encuentra ac-
cia por demanda, la que puede ser pre- tuando.
sentada por: La quinta regla especial de este pro-
a) El Servicio Nacional del Consumi- cedimiento establece que el demandante
dor; no puede, mientras el juicio se halla pen-
b) Una asociación de consumidores diente, interponer demandas de interés
constituida a lo menos con seis meses de individual basadas en los mismos hechos.
antelación al día en que dicha demanda En aplicación de la sexta regla espe-
se interpone y que cuenta con la debida cial, la presentación de la demanda pro-
autorización de su asamblea para hacer- duce el efecto de interrumpir la prescrip-
lo; o ción de las acciones indemnizatorias que
c) Un grupo de consumidores afec- correspondan a los consumidores afecta-
tados en un mismo interés, en número dos. Tratándose de las personas que re-
no inferior a 50 personas, debidamente servan sus derechos, de acuerdo con el
individualizadas. artículo 54 C, el cómputo del nuevo pla-
Presentada la demanda, el tribunal or- zo de prescripción se cuenta desde que
dena la notificación al demandado y, para la sentencia se encuentre firme o ejecu-
los efectos del Nº 9, del artículo 51 LPC, toriada. Esta regla debió prever la inte-
se notifica además al Servicio Nacional del rrupción de la prescripción desde la no-
Consumidor, cuando este organismo no tificación de la demanda y no a partir de
hubiera iniciado el procedimiento. su simple presentación de la misma.
La segunda regla especial de la fase Gracias a la séptima norma especial,
declarativa dispone que sin perjuicio de cuando el tribunal estime que las actua-
los requisitos generales de la demanda, ciones de los abogados entorpecen la mar-
en lo concerniente a las peticiones relati- cha regular del juicio, solicitará a los
vas a los perjuicios, basta con señalar el legitimados activos que son parte de él que
daño sufrido y solicitar la indemnización nombren a un procurador común de en-
que el juez determine, de acuerdo al mé- tre sus respectivos abogados, en el térmi-
rito del proceso, la que tendrá que ser la no de 10 días. En subsidio, el procurador
misma para todos los consumidores que común será nombrado por el juez.
se encuentren en idéntica situación, pu- El nombramiento de este procurador
diendo el juez, según lo previsto en el común de los demandantes es toda una
artículo 53 A, proceder a la formación novedad en el derecho adjetivo nacional
de grupos de consumidores. Las indem- y se justifica plenamente en el marco del
nizaciones que se determinan en este pro- derecho del consumidor, en el cual los
cedimiento no pueden extenderse al daño conflictos deben tener solución dentro

153
Ricardo Sandoval López

del menor tiempo posible. En todo caso, tículo 53 C, situación en la cual la causa
el nombramiento de este procurador co- se incluirá en la tabla de la semana subsi-
mún corresponde, en primer lugar, a los guiente a la de su ingreso en la Corte.
propios demandantes y de entre sus res- La novena y última regla especial dis-
pectivos abogados. En subsidio, lo hará pone que las acciones cuya admisibilidad
el juez de entre los mismos abogados. se encuentre pendiente se acumularán de
Las atribuciones y actuaciones del pro- acuerdo a las reglas generales. A estos
curador común, así como los derechos efectos, el Servicio Nacional del Consu-
de los actores representados por él y las midor debe oficiar al juez el hecho de
facultades y actuaciones correspondien- encontrarse pendiente la declaración de
tes al tribunal, se rigen por lo previsto en admisibilidad de otra demanda por los
el Título II del Libro I del Código de mismos hechos.
Procedimiento Civil. Sin embargo, la re-
solución que al efecto dicte el tribunal 220. Declaración de admisibilidad de la
de acuerdo con el artículo 12 del Código acción colectiva. Corresponde al tribunal
de Procedimiento Civil, se notificará por declarar la admisibilidad de la acción in-
avisos, en la forma que determine el tri- terpuesta para tutelar el interés colectivo
bunal. Los avisos han de ser redactados o difuso de los consumidores, siempre
por el secretario del tribunal. No obstan- que concurran los siguientes requisitos:
te lo anterior, el juez está facultado asi- a) Que la acción ha sido interpuesta
mismo para decretar una forma diversa por uno de los legitimados activos deter-
de notificación, tratándose de situaciones minados en el artículo 51, esto es, el Ser-
en las que la cantidad de afectados per- vicio Nacional del Consumidor, una
mita asegurar el conocimiento de todos Asociación de Consumidores formada con
ellos por otro medio. a lo menos 6 meses de anterioridad al
Corresponde también al juez regular ejercicio de la acción y que cuente con la
prudencialmente los honorarios del pro- autorización respectiva de su asamblea
curador común, previa propuesta de éste, para hacerlo, y un grupo de consumido-
teniendo en cuenta las facultades econó- res afectados en un mismo interés, en un
micas de los demandantes y la cuantía número no inferior a 50 personas, debi-
del juicio. damente individualizados.
Además, en conformidad con la re- b) Que la conducta que se persigue
gla especial séptima del artículo 51 LPC, afecte el interés colectivo o difuso de los
el juez, de oficio o a petición de parte y consumidores en los términos en que se
mediante resolución fundada, está auto- encuentran definidos en el artículo 50;
rizado para revocar el mandato judicial, c) Que la acción interpuesta deter-
cuando la representación del interés co- mine las cuestiones de hecho que afec-
lectivo no sea adecuada para proteger tan el interés colectivo o difuso de los
eficazmente los intereses de los consumi- consumidores y los derechos afectados;
dores o cuando exista otro motivo que d) Que el número potencial de afec-
justifique la revocación. Se advierte de nue- tados justifica, en términos de costos y
vo que el juez tiene un mayor control y beneficios, la necesidad procesal o eco-
está dotado de amplias facultades para lle- nómica de someter su tramitación al pro-
var a cabo esta clase de procedimiento. cedimiento especial del Párrafo II del
En virtud de la regla especial octava, Título IV de la LPC, para que sus dere-
todas las apelaciones que se concedan chos sean efectivamente protegidos. Cual-
dentro de este procedimiento gozan del quiera sea el número de afectados, se
privilegio de agregación extraordinaria, entiende que esta circunstancia no con-
en la tabla del día siguiente al ingreso de curre si se dan todas y cada una de estas
los autos a la respectiva Corte de Apela- condiciones respecto del caso: el proceso
ciones, salvo en el caso previsto en el ar- de fabricación, por su naturaleza, con-

154
Derecho Comercial

templa un porcentaje de fallas dentro de para que se hagan parte, si lo estiman con-
los estándares de la industria; el provee- veniente, por medio de la publicación de
dor pruebe mantener procedimientos de a lo menos 2 avisos, en un medio de circu-
calidad en la atención de reclamos, repa- lación nacional, dentro del décimo día. El
ración y devolución de dinero en caso de aviso, cuyo texto debe ser fijado por el Se-
productos defectuosos, sin costo para el cretario del Tribunal, contendrá, a lo me-
consumidor, y las fallas o defectos no re- nos, las siguientes menciones:
presentan riesgo para la salud. a) El tribunal que en primera instan-
El demandado dispone de un térmi- cia emitió la certificación de admisibilidad;
no de 10 días para exponer lo que estime b) La fecha de la certificación;
procedente en relación con los requisi- c) El nombre, rol único tributario,
tos de admisibilidad de la acción. Cuan- profesión u oficio y domicilio del repre-
do el tribunal estima que hay hechos sentante del grupo;
sustanciales, pertinentes y controvertidos, d) El nombre, rol único tributario,
recibirá a prueba la admisibilidad de la profesión u oficio y domicilio de la per-
acción sobre la cual tiene que pronun- sona en contra de la cual se interpone la
ciarse. La prueba en este caso se rige por acción;
las reglas de los incidentes. El juez debe e) Breve exposición de los hechos y
pronunciarse sobre la admisibilidad de peticiones concretas sometidas a conside-
la acción dentro de los 5 días siguientes a ración del tribunal, y
aquel en que se efectúe la presentación f) El llamado a los afectados por los
del demandado, o dentro de los 5 días mismos hechos a hacerse parte en el jui-
siguientes al vencimiento del plazo para cio, expresando que los resultados del
realizar dicha presentación y ésta no se mismo empecerán también a aquellos
hubiere realizado, o dentro de los 5 días afectados que no se hicieren parte de él.
siguientes al vencimiento del término pro- Dentro del plazo de 30 días contados
batorio, en su caso. desde la publicación del aviso, cualquier
La resolución que se pronuncia so- consumidor puede comparecer ante el tri-
bre la admisibilidad de la acción de inte- bunal haciendo reserva de sus acciones,
rés colectivo o difuso de los consumidores en cuyo caso no le serán opinables los
es apelable y la apelación se concede en resultados del juicio.
ambos efectos. Ejecutoriada la resolución Los juicios que se encuentren pen-
que declara la admisibilidad de la acción, dientes contra el mismo proveedor al
se certifica esta circunstancia en el expe- tiempo de publicarse el aviso y que se
diente. Si es declarada inadmisible, la ac- basen en los mismos hechos, se acumu-
ción respectiva sólo puede interponerse lan según lo previsto en el Código de
en forma individual ante el tribunal com- Procedimiento Civil, bajo las siguientes
petente, según lo previsto en la letra c) reglas especiales contempladas en el ar-
del artículo 2º bis de la LPC. tículo 53 de la LPC:
Si surgen nuevas circunstancias que 1) Se acumularán al juicio colectivo
justifiquen la revisión de la declaración los juicios individuales. Si una o más de
de inadmisibilidad, cualquier legitimado las partes hubiere comparecido perso-
activo puede iniciar ante el mismo tribu- nalmente al juicio individual, deberá de-
nal una nueva acción. signar abogado patrocinante una vez
producida la acumulación;
221. Publicación de la declaración de ad- 2) No procede acumular al juicio co-
misibilidad de la acción colectiva. Cuando se lectivo el proceso individual en que se haya
encuentra ejecutoriada la resolución que citado a las partes para oír sentencia.
declara admisible la acción, el tribunal or-
dena al demandante que informe a los con- 222. Formación de grupos y subgrupos en
sumidores que se consideren afectados, el juicio colectivo. El juez puede decretar

155
Ricardo Sandoval López

durante el juicio y hasta el pronuncia- go de Procedimiento Civil, el fallo que


miento de la sentencia definitiva, la for- acoge la demanda deberá además:
mación de grupos, de acuerdo a las a) Declarar la forma en que tales he-
características que les sean comunes. Si chos han afectado el interés colectivo o
se justifica, puede asimismo ordenar la difuso de los consumidores;
formación de tantos subgrupos como es- b) Declarar la responsabilidad del o
time conveniente, para los efectos de la de los proveedores demandados en los
procedencia de las correspondientes in- hechos denunciados y la aplicación de la
demnizaciones o reparaciones y el mon- multa o sanción que sea procedente;
to de la indemnización o la reparación a c) Declarar la procedencia de las co-
favor del grupo o de cada uno de los rrespondientes indemnizaciones o repa-
subgrupos y para disponer la devolución raciones y el monto de la indemnización
de lo pagado en exceso y la forma en o la reparación a favor del grupo o de
que se hará efectiva en el caso de los pro- cada uno de los subgrupos, cuando co-
cedimientos incoados por cobro indebi- rresponda;
do de suma de dinero (art. 53 A LPC). d) Disponer la devolución de lo pa-
gado en exceso y la forma en que se hará
223. La conciliación, el avenimiento y los efectiva, en caso de tratarse de procedi-
desistimientos en el juicio colectivo. Durante el mientos iniciados en virtud de un cobro
juicio en que se ejercitan las acciones de indebido de determinadas sumas de di-
interés colectivo o difuso de los consumi- nero. En caso de productos defectuosos,
dores, puede llamar a la conciliación cuan- se dispondrá la restitución del valor de
tas veces lo estime necesario (art. 53 B aquéllos al momento de efectuarse el
LPC). Tal facultad tiene por propósito que pago;
el juez contribuya activamente a lograr e) Disponer la publicación de los avi-
una pronta y adecuada solución al con- sos a que se refiere el inciso 3º del artícu-
flicto sometido a su conocimiento. Con lo 54, con cargo a los infractores.
idéntica finalidad, se autoriza al deman- En todo caso, el tribunal podrá de-
dado para realizar ofertas de avenimien- cretar que algunas o todas las indemniza-
to, las que deberán ser públicas. ciones, reparaciones o devoluciones que
Todo avenimiento, conciliación o tran- procedan respecto de un grupo o subgru-
sacción debe ser sometido a la aprobación po se cumplan por el demandado, sin
del tribunal, el que está facultado para re- que sea necesaria la comparecencia de
chazarlo si los estima contrario a derecho los interesados exigida por el artículo 54 C
y/o arbitrariamente discriminatorio. En LPC, siempre que estime que el provee-
estos juicios que tutelan intereses colecti- dor cuenta con la información necesaria
vos o difusos de los consumidores o usua- para individualizarlos y proceder a ellas.
rios se justifica que el juez tenga control La sentencia definitiva que recae en el
sobre las alternativas de término de la procedimiento que hemos analizado pre-
causa. cedentemente es susceptible de apelación,
Por otra parte, si el que ejercita la la que se concederá en ambos efectos.
acción colectiva se desiste, el tribunal da
traslado al Servicio Nacional del Consu- 225. Efectos erga omnes de la sentencia
midor, entidad que puede hacerse parte definitiva del juicio colectivo. El fallo ejecu-
en el juicio, dentro de quinto día. Otro toriado que declare la responsabilidad del
tanto ocurre si el legitimado activo pier- o de los demandados, produce efectos
de su cualidad de tal. erga omnes, con excepción de aquellos pro-
cesos que no hayan podido acumularse,
224. Requisitos de la sentencia definitiva de acuerdo con el número 2) del inciso
en el juicio colectivo. Fuera de las exigen- final del artículo 53, es decir, aquellos
cias previstas en el artículo 170 del Códi- juicios individuales en los que se haya ci-

156
Derecho Comercial

tado a las partes para oír sentencia y res- procurando que el texto sea claro y com-
pecto de los casos en los cuales se haya prensible para los interesados. Entre otras
hecho la reserva de derecho a que alude menciones, estos avisos deben señalar: el
el mismo artículo citado (art. 54 LPC). rol de la causa; el tribunal que la dictó;
la fecha de sentencia; el nombre, profe-
226. Publicación de la sentencia. Para sión u oficio del o de los infractores y de
que todos aquellos que hayan sido perju- sus representantes; los hechos que origi-
dicados por los mismos hechos puedan naron la responsabilidad del o de los in-
reclamar el cobro de las indemnizacio- fractores y la forma en que ellos afectaron
nes o el cumplimiento de las reparacio- los derechos de los consumidores; la for-
nes correspondientes, el fallo se pone en mación del grupo, si está o no dividido
su conocimiento por avisos publicados en en subgrupos, y la forma y plazo en que
diarios que determine el tribunal. Puede, los interesados deberán hacer efectivos
asimismo, ordenar una forma distinta de sus derechos; las instituciones donde los
dar a conocer la sentencia, en aquellos afectados pueden obtener información y
casos en que el número de afectados per- orientación, tales como el Servicio Na-
mita asegurar el conocimiento de todos y cional del Consumidor, las oficinas mu-
cada uno de ellos. nicipales de información y regionales de
protección del consumidor y las Asocia-
227. El rechazo de la demanda y la inter- ciones de Consumidores.
posición de una nueva acción colectiva. Cuan- Los interesados pueden comparecer
do se ha desechado la demanda en un al juicio ejercitando sus derechos, con el
proceso de acción colectiva, cualquier le- patrocinio de un abogado o en forma
gitimado activo puede interponer, den- personal ante el mismo tribunal que tra-
tro del plazo de prescripción de la acción, mitó el juicio en su fase declarativa, den-
ante el mismo tribunal y fundándose en tro del plazo de 90 días corridos, conta-
nuevas circunstancias, una nueva acción, dos desde el último aviso. Cuando se haya
entendiéndose suspendida la prescripción designado un procurador común, los in-
a su favor por todo el tiempo que duró el teresados tienen que actuar bajo su re-
juicio colectivo. presentación, según las reglas generales.
El tribunal en este caso declarará que En defecto de tal nominación, se proce-
se encuentra ante nuevas circunstancias, de a designarlo para que represente a
al mismo tiempo que se pronuncie acer- aquellos interesados que hayan compare-
ca de la admisibilidad de la acción. cido personalmente, expirado que sea el
plazo de 90 días ya mencionado. En este
228. Fase colectiva indemnizatoria. Ella mismo plazo, los interesados pueden ha-
se lleva a cabo ante el mismo tribunal cer reserva de sus derechos, para perse-
que fue competente para conocer el jui- guir la responsabilidad civil derivada de
cio declarativo en el que se dictó la sen- la infracción en un juicio distinto, sin que
tencia favorable, sin perjuicio del derecho sea posible discutir la existencia de la res-
de los consumidores que decidan actuar ponsabilidad ya declarada, toda vez que
individualmente ante los tribunales com- la sentencia dictada en el juicio declarati-
petentes, según las reglas generales. vo produce plena prueba respecto de la
El fallo ejecutoriado que establezca existencia de la infracción y del derecho
la responsabilidad del o de los demanda- del demandante a la indemnización de per-
dos se pondrá en conocimiento de quie- juicios, quedando limitado el juicio distin-
nes fueren interesados en hacer valer sus to que instaure el consumidor sólo a la
derechos en el proceso indemnizatorio y determinación del monto de los mismos.
habrá de ser publicado en el diario que Las personas que ejerciten sus dere-
determine el tribunal. El secretario debe chos en la fase de indemnización, con-
establecer el contenido de estos avisos, forme al artículo 54 C LPC, no tienen

157
Ricardo Sandoval López

derecho a incoar otra acción fundada en autorizar el pago diferido de las indem-
los mismos hechos. Además, los interesa- nizaciones, el juez puede, dependiendo
dos que no efectuaron reserva de su de- de la situación económica del demanda-
recho para actuar en juicio diferente, do, exigir una fianza u otro tipo de ga-
tampoco pueden iniciar otra acción ba- rantía. Las resoluciones del tribunal,
sada en los mismos hechos. pronunciadas en conformidad con el ar-
Vencido el plazo de 90 días y nom- tículo 54 F LPC, no son susceptibles de
brado el procurador común, si fuere pro- recurso alguno.
cedente, el tribunal confiere traslado al En el caso en que el demandado no
demandado de las presentaciones de to- cumpla lo ordenado en la sentencia, la
dos los interesados, con el único objeto ejecución en su contra se sigue por un
de que dentro del término de 10 días procurador común, en un procedimien-
corridos, controvierta la calidad de miem- to único, por el monto global de las in-
bro del grupo de uno o más de ellos. La demnizaciones y reparaciones adeudadas,
resolución que confiere el traslado se o por el saldo total insoluto. El pago que
notifica por el estado diario. Cuando el deba efectuarse de acuerdo con este pro-
tribunal estime que existen hechos sus- cedimiento ejecutivo a cada consumidor,
tanciales, pertinentes y controvertidos, se realizará a prorrata de sus respectivos
procederá a establecer un término pro- derechos declarados en la sentencia defi-
batorio, de acuerdo a las normas de los nitiva (art. 54 G LPC).
incidentes. Contra la resolución que falle
el incidente procede el recurso de reposi- 230. Aumento de multas. La reforma
ción, con apelación en subsidio. Dictada introducida a la Ley Nº 19.496, por la
la sentencia sobre el incidente promovi- Ley Nº 19.955, de 14 de julio de 2004,
do conforme al artículo 54 E LPC, queda incrementó el monto de las multas en
irrevocablemente fijado el monto de las los casos de publicidad engañosa y por
indemnizaciones o las reparaciones a car- falta de información adecuada respecto
go del demandado. a los riesgos de los productos que se ven-
den en el mercado.
229. Cumplimiento de las indemnizacio- Este incremento se justifica, porque
nes o reparaciones. Según la disposición del la publicidad engañosa no sólo afecta el
artículo 54 F de la LPC, el demandado interés general de los consumidores, sino
debe realizar las reparaciones o consig- que además representa una de las infrac-
nar en la cuenta corriente del tribunal el ciones que se cometen con mayor fre-
monto de las indemnizaciones o repara- cuencia, y por esta vía se trata de desin-
ciones, dentro del plazo de 30 días corri- centivar esta conducta.
dos, contado desde el día en que se haya
fallado el incidente promovido de acuer- 231. Reflexiones finales sobre el régimen
do con el artículo 54E del mismo texto de protección del consumidor. Tal como se
legal. promulgó la LPC, no obtuvo los resulta-
Si, a juicio del tribunal, el monto glo- dos que con ella se esperaban, toda vez
bal de la indemnización puede producir que el sistema previsto por ella no fun-
un detrimento patrimonial significativo al cionó apropiadamente en todos los sec-
demandado, próximo a la insolvencia, el tores de la economía nacional.
juez puede establecer un programa men- No podemos dejar de señalar que la
sual de pago de las indemnizaciones com- ley aludida se dictó con una serie de limi-
pletas para cada demandante, reajustada, taciones, por cuanto durante su tramita-
con intereses corrientes, desde su fecha ción en el Congreso Nacional, los grupos
de pago. El tribunal también puede de- de presión de defensa de los proveedo-
terminar una forma alternativa de cum- res lograron que aspectos tan importan-
plimiento del pago. En ambos casos, para tes como los relativos a las asociaciones

158
Derecho Comercial

de consumidores, a las acciones de inte- normas destinados a la defensa de la li-


rés colectivo y difuso de los consumido- bertad competitiva y a la prohibición de
res y a los procedimientos aplicables, la competencia desleal. El derecho de la
quedaran fuera de sus disposiciones. libre competencia tiene por objeto repri-
La reforma aprobada en el 2004, como mir las prácticas que restringen, eliminan
dijimos, llena todos estos vacíos, pero no o entorpecen la competencia en los mer-
logra poner fin a todas las asimetrías exis- cados. La legislación de competencia des-
tentes entre consumidores y proveedores. leal combate las conductas empresariales
Más temprano que tarde habrá que ocu- que sin producir restricciones a la liber-
parse de otras modificaciones que hagan tad de competir, se traducen en prácticas
totalmente eficiente la protección de los desleales, para obtener provecho y triun-
derechos de los consumidores y usuarios. far de una manera incorrecta. Tanto la
normativa de la libre competencia como
la de la competencia desleal han sido in-
Sección VII corporadas en el seno de las constitucio-
nes políticas y de leyes especiales. La
Protección de la libre competencia normativa de la libre competencia y de la
competencia desleal no sólo protege los
232. Libre competencia en economía de intereses patrimoniales de los consumi-
mercado. La competencia es un concepto dores y de los empresarios competidores,
que aparece primero en la economía y lue- sino también la eficiencia y la libre com-
go se acoge en el derecho, como ha ocurri- petencia en sí mismas, para hacer reali-
do también con la idea de libre empresa. dad el principio de orden público
Con la difusión de ambas nociones en el económico, en virtud del cual el Estado
mundo occidental, su formulación deja de debe garantizar la competencia eficiente
residir exclusivamente en el campo de la en las actividades económicas.
economía, para ubicarse concretamente en En Chile, la intervención del Estado
el ámbito del derecho. La idea de compe- en la actividad económica tiene una tra-
tencia se recoge primero en el Derecho dición secular. Sin embargo, a partir de
Comercial por ser consustancial a las activi- la década de los años 1980, la Constitu-
dades de los comerciantes, en tanto que la ción Política de la República consagró un
noción de libre empresa se incorpora en régimen de economía libre de mercado,
las normas del Derecho Constitucional, aun en el cual el Estado tiene sólo un rol sub-
cuando las normas que la regulan inciden sidiario. En consecuencia, se han imple-
directamente en la actividad de los empre- mentado reformas orientadas a liberalizar
sarios de comercio y en su acceso a la acti- los mercados, eliminar los monopolios le-
vidad empresarial mercantil. gales y dar creciente participación a la
La competencia constituye el marco iniciativa privada, lo que ha facilitado un
jurídico y económico de la actividad de notable avance del país en materia de
los empresarios de comercio y es el am- competitividad; participar con éxito en
biente que ellos tienen derecho a encon- el mercado internacional, acrecentar el
trar tanto al inicio como a lo largo de la dinamismo de los mercados internos y
realización de sus operaciones profesio- establecer bases sólidas para acceder a la
nales. En el contexto de un ambiente inversión y crecimiento. Estos significati-
competitivo, el ordenamiento legal per- vos cambios ocurridos en la estructura
mite y sustenta el triunfo de los empresa- económica del país y su impacto en los
rios que ofrezcan los mejores productos agentes económicos y en las institucio-
o servicios a la comunidad de consumi- nes, modificaron el escenario en el cual
dores o de usuarios. debe aplicarse la normativa y en el que
El derecho debe ocuparse de regular han de funcionar los organismos de de-
la competencia a través de conjuntos de fensa de la libre competencia.

159
Ricardo Sandoval López

Dentro del contexto económico an- “En el caso de personas jurídicas, si se trata-
tes descrito, adquiere especial relevan- re de reincidencia, además de la multa seña-
cia la regulación de la libre competen- lada en el inciso 1º y de la responsabilidad
cia, contenida en el Decreto Ley Nº 211, penal que sea imputable a sus representantes,
de 22 de diciembre de 1973, cuyo texto podrá el tribunal aplicar, como pena acceso-
refundido, coordinado y sistematizado ria, la cancelación de la personalidad jurídi-
fue fijado mediante el Decreto con Fuer- ca, la revocación de la autorización de
za de Ley Nº 1, del Ministerio de Eco- existencia si se trata de una sociedad anóni-
nomía, Fomento y Reconstrucción, pu- ma o de una agencia de sociedad anónima
blicado en el Diario Oficial de 7 de mar- extranjera, o la disolución anticipada en los
zo de 2005. El Decreto Ley Nº 211, de demás casos...”.
1973, había sido modificado por la Ley Por disposición del artículo 175 de
Nº 19.911, publicada en el Diario Ofi- esta misma ley, creaba una comisión que
cial de 14 de noviembre de 2003, que tenía a su cargo el estudio o resolución
creó el Tribunal de Defensa de la Libre de todas las actuaciones o hechos que
Competencia. pudieran dar lugar a la aplicación de su
Título V y de las denuncias, reclamacio-
233. Los inicios de la normativa de libre nes, solicitudes o consultas que pudieran
competencia. La Ley Nº 13.305, de 1959, formular las autoridades, las entidades
en su Título V (arts. 172 a 182), creó, públicas o privadas y los particulares so-
por primera vez en nuestro país, un con- bre las mismas materias.
junto de normas destinadas a sancionar Las normas de la Ley Nº 13.305, de
las prácticas monopólicas como una for- 1959, se mantuvieron en vigencia hasta
ma de proteger la libre competencia. el 21 de diciembre de 1973, porque su
Como principio general, la Ley Título V fue expresamente derogado por
Nº 13.305 estableció: “No podrá otorgarse a el Decreto Ley Nº 211, de 22 de diciem-
los particulares la concesión de ningún mono- bre del mismo año.
polio para el ejercicio de actividades industria- Aparte del hecho de que la legisla-
les o comerciales. Sólo por ley podrá reservarse ción antimonopólica de 1959 no tuvo
a instituciones fiscales, semifiscales, públicas, gran aplicación en la práctica, fue criti-
de administración autónoma o municipales el cada porque no definió claramente los
monopolio de determinadas actividades indus- actos contrarios a la libre competencia y
triales o comerciales” (art. 10). porque carecía de mecanismos funciona-
En su artículo 173, la citada ley san- les (Acusador Público o Fiscal) que per-
cionó como contrarios a la libre compe- mitieran su aplicación, sobre todo para
tencia: “Todo acto o convención que tienda hacer efectivas las sanciones de carácter
a impedir la libre competencia dentro del país, económico.
sea mediante convenios de fijación de precios Este cuerpo legal establecía un sis-
o reparto de cuotas de producción, transporte tema tripartito compuesto por los si-
o de distribución, o de zonas de mercado, sea guientes órganos: la Comisión Preven-
mediante acuerdos, negociaciones o asociacio- tiva Central y una por cada región del
nes para obtener reducciones o paralizaciones país; la Comisión Resolutiva, organismo
de producción, sea mediante la distribución encargado de resolver las contiendas en
exclusiva, hecha por una sola persona o so- materia de libre competencia y la Fisca-
ciedad, de varios productores del mismo artí- lía Nacional Económica, encargada de
culo específico o por medio de cualquier otro investigar todo hecho, acto o conven-
arbitrio que tenga por finalidad eliminar la ción destinado a impedir, eliminar, res-
libre competencia, será penado con presidio tringir o entorpecer la libre competen-
menor en cualquiera de sus grados, y con cia en los mercados. El resultado de
multa de uno por ciento del capital en giro de estas investigaciones era puesto en co-
los autores”. Agregaba esta misma norma: nocimiento de las Comisiones a fin de

160
Derecho Comercial

que éstas ejercieran sus facultades y concepto, a contrario sensu o por contra-
adoptaran las medidas adecuadas para posición, esto es, determinar cuándo no
evitar o reparar los efectos de las con- existe libre competencia o cuándo ésta
ductas contrarias a la libre competen- se encuentra conculcada, limitada o res-
cia. No obstante la derogación de la Ley tringida.
Nº 13.305, la Fiscalía Nacional Econó- En términos generales la libre com-
mica sigue desarrollando sus labores, petencia puede concebirse como una
pero ha variado el ámbito de sus atri- garantía que se ofrece a todo sujeto de
buciones y deberes. acceder a todo tipo de actividad econó-
mica, con plena libertad para ofrecer o
234. Normativa actual de protección de requerir bienes, valores o servicios, pu-
la libre competencia. El artículo 1º del De- diendo decidir el momento de iniciar o
creto Ley Nº 211, en su texto actual, es- concluir sus actividades en el mercado,
tablece su objeto en los siguientes con prescindencia de cualquier imposi-
términos: “La presente ley tiene por objeto ción de determinadas condiciones de
promover y defender la libre competencia en intercambio, de parte de los otros ope-
los mercados. radores económicos. El mercado, me-
Los atentados contra la libre competencia diante la ley de la oferta y la demanda,
en las actividades económicas serán corregi- tiene la misión de asignar los recursos,
dos, prohibidos o reprimidos en la forma y con en beneficio de los empresarios y con-
las sanciones previstas en esta ley”. sumidores.
De esta manera se ha fijado en forma De conformidad con lo previsto en el
clara y precisa el propósito que se persi- texto actual del artículo 3º del Decreto
gue con el establecimiento de esta legis- Ley Nº 211, se describen ciertos hechos,
lación, toda vez que el antiguo texto no actos o convenciones que impiden, res-
lo hacía y comenzaba por describir, en tringen o entorpecen la libre competen-
términos generales, los hechos y los actos cia, los que pueden agruparse de la
contrarios a la libre competencia, a los siguiente manera:
cuales les asignaba inmediatamente la san- a) Prácticas colusorias;
ción respectiva. b) Prácticas de explotación, y
La labor de resguardo de la libre com- c) Prácticas exclusorias.
petencia en los mercados, mediante la
aplicación de la normativa vigente, co- 236. Prácticas colusorias. Se trata de
rresponde dentro de sus respectivas atri- acuerdos expresos o tácitos entre agen-
buciones, al Tribunal de Defensa de la tes económicos, o las prácticas concerta-
Libre Competencia y a la Fiscalía Nacio- das entre ellos, dirigidas a lograr un be-
nal Económica. neficio que al mismo tiempo origina un
perjuicio a los otros competidores o con-
sumidores y que pueden consistir en fi-
Párrafo I jar precios de venta o de compra, limi-
tar la producción o asignarse zonas o
Figuras atentatorias a la libre cuotas de mercado, abusando del poder
competencia que dichos acuerdos o prácticas les con-
fieren.
235. Diversas conductas atentatorias. Es Esta clase de acuerdos pueden ser de
preciso tener en cuenta que la normati- dos tipos:
va vigente no ha establecido una defini- a) acuerdos horizontales, y
ción de libre competencia, dejando en b) acuerdos verticales.
manos de la Fiscalía Nacional Económi- a) Acuerdos horizontales. Son los actos
ca y del Tribunal de Defensa de la Libre o convenciones que se celebran entre per-
Competencia, la tarea de establecer este sonas naturales o jurídicas que participan

161
Ricardo Sandoval López

en un mismo nivel de una cadena de pro- 237. Prácticas de explotación o abusos de


ducción, de distribución o de comerciali- posición dominante. Ellas consisten en la
zación, vale decir, entre agentes econó- explotación abusiva por parte de una em-
micos que son competidores directos. Si presa, o conjunto de empresas, de una
la finalidad perseguida por este tipo de posición dominante en el mercado, que
práctica es eliminar o restringir la com- se concreta en la fijación de precios de
petencia que debe existir entre ellos, re- compra o de venta, en la imposición de
cibe el nombre de carteles. Los acuerdos una venta a la de otro producto, en la
horizontales pueden ser expresos o táci- asignación de zonas o cuotas de mercado
tos y entre otros, podemos mencionar los o en la imposición de otros abusos seme-
siguientes: jantes, destinados a obtener beneficios
• acuerdos sobre precios u otras con- extraordinarios.
diciones de comercialización; Las prácticas de explotación pueden
• acuerdos para repartirse el merca- manifestarse a través de precios excesi-
do o los clientes; vos, discriminación de precios, ventas li-
• acuerdos para limitar cuotas de pro- gadas o negativas de venta.
ducción; a) Precios excesivos, es decir, el esta-
• acuerdos para participar concerta- blecimiento de precios de venta o de
dos en licitaciones. compra a niveles superiores a los que
b) Acuerdos verticales. Se trata de ac- fijaría el libre juego de la oferta y de-
tos de colusión entre miembros de dis- manda, con el propósito de adueñarse
tintos niveles de la cadena de producción, del excedente del comprador o consu-
distribución o comercialización, como por midor, o del vendedor o productor, en
ejemplo, los que se convienen entre pro- su caso. Gracias a esta práctica se obtie-
veedores y consumidores o entre vende- nen utilidades extraordinarias que no
dores y compradores. obedecen a razones de eficiencia en el
Este tipo de acuerdos puede adop- desarrollo de la actividad económica de
tar la forma jurídica de contratos de que se trata sino a la falta de competen-
distribución exclusiva, contratos de fran- cia efectiva.
quicia comercial, contratos de concesión b) Discriminación de precios. Como su
mercantil, agencia comercial, comisión nombre lo indica esta conducta consiste
para vender y/o comprar, contratos de en que el agente que goza de la posición
mantenimiento o cualquier otro relati- dominante aplica precios diferentes de
vo a la producción, distribución o co- venta o de compra a un determinado gru-
mercialización de bienes, valores o po de compradores-consumidores o de
servicios, destinados a restringir la li- vendedores-productores, respecto de un
bre competencia. No obstante, tales mismo producto o servicio, sin que para
acuerdos pueden también ser beneficio- ello exista ninguna razón económica o
sos, cuando se traducen en una mayor comercial que lo justifique.
eficiencia de la actividad económica de c) Ventas ligadas. La conducta consis-
que se trata o en un mejor funciona- te en que una empresa condiciona la ven-
miento del mercado. ta de un producto o la rebaja en el precio
Asimismo, los acuerdos verticales pue- del mismo, a la compra de otro diverso,
den formar parte de un conjunto de prác- que constituye el producto ligado.
ticas exclusorias, si el objetivo que se d) Negativa de venta. Se presenta cuan-
persigue es, por ejemplo, acaparar el abas- do una empresa que ejerce una posición
tecimiento de determinados insumos o dominante en el mercado deniega la ofer-
de materias primas o cuando se refieren ta de sus productos o la prestación de sus
a los canales de distribución con la finali- servicios a otra unidad económica, de la
dad de eliminar a otros operadores eco- que es competidora en el canal de distri-
nómicos que son competidores. bución.

162
Derecho Comercial

238. Prácticas exclusorias o predatorias. competencia, o si ellos obedecen a una


Este tipo de conductas que pueden asu- finalidad de eficiencia económica o co-
mir los agentes económicos consisten en mercial.
impedir el acceso al mercado de nuevos c) Imposición de barreras. Se trata de la
competidores o bien en lograr la salida conducta de un agente económico situa-
de algunos que participan en éste. do en posición dominante en el merca-
Esta clase de prácticas se traducen en do, destinada a impedir el ingreso o la
la imposición de barreras para la entrada participación de un actual o potencial
en el mercado, que originan un aumento competidor, al que se le imponen barre-
del costo para participar en él en un tiem- ras estratégicas o artificiales.
po o lugar determinados. El propósito de Esta práctica contraria a la libre com-
estas conductas es lograr una posición do- petencia suele traducirse en impedir a
minante en el mercado, conservar o in- un competidor la exhibición de sus pro-
crementar la que ya se ha obtenido. ductos en el punto de venta bajo sanción
La exclusión de la competencia de de negativa de venta o la amenaza de ésta.
otros agentes económicos puede revestir También puede concretarse esta situación
la forma de precios predatorios, restric- en el abuso de un derecho industrial que
ciones verticales, imposición de barreras detenta la empresa dominante, con el pro-
y competencia desleal, que analizaremos pósito de entorpecer la competencia,
a continuación: como ocurre con las llamadas marcas de
a) Precios predatorios. Son aquellos reserva,19 que se inscriben con el objeto
que la empresa que ostenta una posi- de impedir que otros las puedan utilizar
ción dominante fija por debajo de sus para distinguir sus productos, servicios o
costos, con el fin de eliminar a sus com- establecimientos.
petidores. Estos últimos, por los costos
reales que ellos deben soportar para 239. Sanción de las prácticas atentatorias
producir, no están en condiciones para a la libre competencia. En términos gene-
competir con los precios predatorios es- rales, según el artículo 3º, del Decreto
tablecidos por la empresa que abusa de Ley 211, toda persona que ejecute o cele-
su posición dominante y generalmente bre, individual o colectivamente, cualquie-
abandonan el mercado. ra de estos hechos, actos o convenciones,
b) Restricciones verticales. Se trata del que impidan, restrinjan o entorpezcan la
establecimiento de condiciones de una libre competencia, o que tiendan a pro-
empresa proveedora a sus compradores ducir dichos efectos, es sancionada con
o de una empresa compradora a sus pro- las medidas establecidas en la letra k) del
veedores, con el propósito de impedir que artículo 17, del Decreto Ley Nº 211, sin
los competidores de la empresa que im- perjuicio de las medidas correctivas o pro-
pone las restricciones, vendan o compren hibitivas que respecto de tales hechos, ac-
a aquellos. tos o convenciones, pueden adoptarse en
Estas prácticas restrictivas se concre- cada caso.
tan en acuerdos de exclusividad, que pue- Se trata de las sanciones a las tres cla-
den ser de distribución exclusiva o de ses de prácticas atentatorias contra la li-
compra exclusiva. En el primer caso, los bre competencia que hemos analizado
comerciantes mayoristas son obligados a precedentemente y que se aplican cuan-
distribuir sólo el o los productos de un do ellas se concretan en las diversas for-
proveedor, y en la segunda situación, el mas que hemos señalado.
comerciante minorista se obliga a no ven-
der los productos de otros competidores
de uno de sus proveedores. Tratándose 19
Véase SANDOVAL LÓPEZ, RICARDO, Marcas Co-
de estos acuerdos, habrá que determinar merciales, Editorial Jurídica de Chile, Santiago de
si su finalidad es atentar contra la libre Chile, 2006, Nº 18, p. 30.

163
Ricardo Sandoval López

240. Competencia desleal. Como ya he- tableciendo acto seguido una prohibición
mos señalado, en el derecho deben exis- de carácter general para cualquier acto o
tir normas destinadas a la defensa de la situación de deslealtad competitiva que
libre competencia y reglas específicas des- pueda existir en el mercado; más adelan-
tinadas a prohibir la competencia desleal. te enuncia actos concretos de competen-
En nuestro país, las primeras menciona- cia desleal y sus respectivas sanciones y
das se encuentran en el Decreto Ley finaliza regulando los aspectos procesa-
Nº 211, pero las segundas no están con- les, consistentes en las acciones que pue-
tenidas en ninguna ley que sistemática- den ejercitar los empresarios o personas
mente trate de ella, sino que pueden perjudicadas en contra de los causantes
descubrirse en diversas disposiciones que de la deslealtad.
aisladamente se refieren a esta materia,
como en la Ley Nº 19.496, sobre protec-
ción de los derechos de los consumido- Párrafo II
res y usuarios, y en la Ley Nº 19.039, sobre Organismos de defensa de la libre
propiedad industrial.20 competencia
La competencia desleal es una con-
ducta que consiste en el desarrollo y la 241. Sistema institucional vigente. De con-
ejecución de políticas comerciales con el formidad con el texto actual del artícu-
fin de eliminar a los competidores, me- lo 3º del Decreto Ley Nº 211, fijado por la
diante acciones tales como el aprovecha- Ley Nº 19.911, de 14 de noviembre de
miento del prestigio y la reputación 2003, la defensa de la libre competencia
ajenos, mediante la utilización de una en nuestro país ha sido confiada a la Fis-
marca comercial que goza de fama y no- calía Nacional Económica y al Tribunal de
toriedad, la simulación de un producto, Defensa de la Libre Competencia, en el
la publicidad engañosa o falsa, la deni- ámbito de sus respectivas atribuciones.
gración del competidor, la violación de En consecuencia, desaparecen las Co-
secretos, la infracción de normas econó- misiones Preventivas Provinciales, la Co-
micas o de seguridad, etc. misión Preventiva Central y la Comisión
El legislador debe propiciar que exis- Resolutiva, que conjuntamente con la an-
ta una conducta leal en la competencia tigua Fiscalía se ocupaban de la protec-
entre los agentes económicos, porque es ción de la libre competencia en los
beneficiosa para el interés general y, en mercados, porque los artículos 5º y 6º
consecuencia, debe prohibir y sancionar del Decreto Ley Nº 211, que trataban de
los actos o situaciones desleales de los estas entidades, fueron derogados por
operadores del mercado. la Ley Nº 19.911, de 2003.
En España, como en muchos otros
países, mediante la Ley 3/1991, de 10 de 242. Fiscalía Nacional Económica. Se tra-
enero de 1991, llamada Ley de Compe- ta de un organismo público, descentrali-
tencia Desleal, se regula en especial esta zado, dotado de personalidad jurídica y
materia. Este texto normativo consagra patrimonio propio, cuya misión es velar
el derecho general de la competencia des- por la libre competencia en el mercado.
leal, fijando su campo de aplicación, es- La Fiscalía Nacional Económica (en
adelante FNE) es la encargada de investi-
gar todo hecho, acto o convención que tien-
20
Véase SANDOVAL LÓPEZ, RICARDO , Derecho del da a impedir, eliminar, restringir o entor-
Consumidor, Editorial Jurídica de Chile. Santiago de pecer la competencia económica en los
Chile, 2004, números 30 y 31, pp. 59 a 67; y núme- mercados y, cuando sea procedente, some-
ros 90 a 95, pp. 149 a 153; véase además, S ANDO-
VAL LÓPEZ, RICARDO, Marcas Comerciales, Editorial
ter el resultado de sus investigaciones al
Jurídica de Chile, Santiago de Chille, 2006, Nº 36, conocimiento del Tribunal de Defensa de
p. 65. la Libre Competencia, a fin de que éste,

164
Derecho Comercial

en el ejercicio de sus facultades, adopte las vicio público está dotado de un conjunto
medidas o sanciones adecuadas para evitar de facultades y se le imponen determina-
o reparar los efectos anticompetitivos de dos deberes, entre los cuales merecen des-
las conductas o hechos investigados. tacarse los que señalamos a continuación:
Según lo previsto en el artículo 1º del a) Realizar las investigaciones relati-
Decreto Ley Nº 211, a la FNE no sólo le vas a los hechos, actos, situaciones que
corresponde defender la libre competen- contravengan la legislación sobre defen-
cia en las actividades económicas, cuando sa de la libre competencia, proponiendo
ella ha sido violada o amagada, sino que al efecto las sanciones pertinentes;
le incumbe asimismo la tarea de promo- b) Presentar requerimientos ante el
ver la competencia entre los agentes que Tribunal de Defensa de la Libre Compe-
participan en los mercados. Cumple sus tencia en el interés general de la socie-
funciones pronunciándose sobre las con- dad, velando por la defensa de la libre
sultas y denuncias del público en general, competencia;
mediante el concurso de sus abogados es- c) Emitir informes que solicite el Tri-
pecialistas en la materia y con el empleo bunal de Defensa de la Libre Competen-
de comunicaciones electrónicas, acordes cia, en los casos en que la FNE no sea parte;
con el progreso tecnológico de nuestros d) Actuar ante los tribunales de justi-
días, específicamente a través de su sitio cia en defensa de la libre competencia;
web www.fne.cl, donde se dan a conocer e) Velar por el cumplimiento de los
los organismos de defensa de la libre com- fallos y resoluciones del Tribunal de De-
petencia y sus atribuciones, los informes y fensa de la Libre Competencia y de los
los requerimientos del Fiscal, como así tam- tribunales de justicia en las materias a
bién la jurisprudencia de las ex Comisio- que se refiere el Decreto Ley Nº 211.
nes y las sentencias del Tribunal de Defensa Con el propósito de promover la li-
de la Libre Competencia.21-22 bre competencia, esta entidad pública rea-
En síntesis, el objetivo de esta enti- lizará, entre otras, las siguientes activida-
dad es doble, por una parte defender la des:23
libre competencia en los mercados, lo que a) Potenciar la capacidad de preven-
implica velar por el cumplimiento de la ción de eventuales distorsiones de la li-
ley, y, por otra parte, promover la libre bre competencia y la realización de
competencia como un bien jurídico que estudios sobre diversos mercados secto-
procura un mejor funcionamiento del riales;
mercado y, por ende, se traduce en un b) Difundir las materias de defensa
mayor bienestar para la comunidad. de la competencia, entre otras, la legisla-
ción, fallos, resoluciones, requerimientos,
243. Atribuciones de la FNE. Con el pro- acuerdos de cooperación, actividades del
pósito de cumplir sus objetivos, este ser- Servicio, etc.;
c) Consolidar la institucionalidad del
Servicio y su presencia a nivel nacional
21
Es interesante destacar que una parte del mediante la reformulación de su estruc-
comercio electrónico concierne las relaciones que tura, fortalecimiento de equipos de tra-
se establecen, a través de medios electrónicos, en- bajo y mejora de sus procedimientos;
tre el Gobierno central o la Administración Públi-
ca y los ciudadanos o administrados (Goverment to d) Impulsar la inserción internacio-
Consumer or Consumer to Goverment), que en el caso nal del Servicio mediante la vinculación
de nuestro país, se ha intensificado notablemente con agencias extranjeras, la participación
en los últimos años. Véase S ANDOVAL LÓPEZ, RICAR- en foros internacionales en materia de
DO , Derecho del Comercio Electrónico, Editorial Jurídi- competencia, y proporcionar apoyo téc-
ca de Chile, Santiago de Chile 2003.
22
Véase, además, Sistema y Organismos de Defen-
sa de la Libre Competencia, Fiscalía Nacional Econó-
23
mica, Chile, p. 5. Ibídem, p. 7.

165
Ricardo Sandoval López

nico a los equipos negociadores naciona- • Citar a prestar declaración a cua-


les en los tratados internacionales, y lesquiera personas por sí o en represen-
e) Generar e implementar una polí- tación de personas jurídicas;
tica comunicacional destinada a mejorar • Solicitar a la Dirección General de la
la información del Servicio hacia los dis- Policía de Investigaciones de Chile que pon-
tintos actores y usuarios involucrados en ga a disposición del Fiscal Nacional Econó-
su actividad.24 mico el personal que éste requiera para
Aparte de la facultad de realizar in- comprobar las infracciones a la ley de la
vestigaciones, la FNE recibe denuncias de materia o para ejecutar las diligencias espe-
cualquier persona natural o jurídica rela- cíficas que le solicite con el mismo objeto.
tivas a la ocurrencia de hechos o realiza-
ción de actos o celebración de acuerdos 244. Tribunal de Defensa de la Libre
que puedan atentar contra la libre com- Competencia. Fue creado en virtud de la
petencia en los mercados. La persona que Ley Nº 19.911, de 2003, es un órgano ju-
formula la denuncia debe identificarse, risdiccional especial, colegiado, que se
señalar el mercado preciso donde ocu- dedica exclusivamente a las materias que
rren los hechos, individualizar los agen- son de su competencia.25
tes económicos involucrados y los hechos La misión del Tribunal de Defensa
que configuran las conductas contrarias de la Libre Competencia (en adelante
a la libre competencia. TDLC) es prevenir, corregir y sancionar
Ante una denuncia, el Fiscal Nacio- los atentados a la libre competencia, que-
nal Económico está facultado para orde- dando sujeto a la superintendencia direc-
nar una serie de diligencias, entre las tiva, correccional y económica de la Corte
cuales se pueden mencionar: Suprema. La sede del TDLC es la ciudad
• Requerir, mediante oficio, de los de Santiago, donde sesiona tres veces por
denunciados o de cualquier persona na- semana y está integrado por 5 miembros.
tural o jurídica, la información o antece-
dentes necesarios para los fines de la 245. Atribuciones del TDLC y procedimien-
investigación; tos aplicables. Entre las facultades propias
• Solicitar la colaboración de cual- de este tribunal vale la pena destacar las
quier funcionario de los organismos o ser- siguientes:
vicios públicos, de las municipalidades o
de las empresas, entidades o sociedades 25
De los 5 miembros que integran el Tribunal
en que el Estado o sus empresas tengan de Defensa de la Libre Competencia, el presiden-
participación, quienes estarán obligados te, de profesión abogado, es designado por el Pre-
a prestarla; sidente de la República de una nómina de cinco
• Recabar y ejecutar, por medio de fun- postulantes, elaborada por la Corte Suprema, me-
cionarios de la propia FNE, el examen de diante un concurso público. Un abogado y un li-
cenciado o postgraduado en Ciencias Económicas,
toda documentación, elementos contables son designados por el Consejo Central del Banco
y otros que estime necesarios; Central de Chile, previo concurso público de ante-
cedentes. Los otros dos integrantes, también un
abogado y un licenciado o postgraduado en Cien-
cias Económicas, son designados por el Presidente
24
Las facultades de la Fiscalía Nacional Eco- de la República, a partir de dos ternas, una para
nómica que como organismo público le permiten cada designación, confeccionadas por el Consejo
promover la libre competencia, en los ordena- del Banco Central, previo concurso público de an-
mientos jurídicos comparados y particularmente tecedentes. El hecho que el TDLC tenga una com-
en aquellos que provienen del sistema de Common posición mixta de tres abogados y dos economistas,
Law, recibe el nombre de advocay. Tales atribucio- constituye una novedad, por tratarse de un órgano
nes le permiten cumplir la función de difundir la jurisdiccional, pero se justifica en cuanto a que en
importancia de la libre competencia y, en especial, los temas de competencia y de organización empre-
las ventajas que reporta su aplicación para toda la sarial se requiere un análisis económico más espe-
comunidad. cializado.

166
Derecho Comercial

1. Prevenir la comisión de atentados ba y decisión, y tiene por finalidad que el


contra la libre competencia; TDLC determine si ciertos actos, contra-
2. Promover y defender la libre com- tos u operaciones son contrarios a las nor-
petencia en los mercados; mas de defensa de la libre competencia
3. Conocer, a solicitud de parte o del contenidas en el Decreto Ley Nº 211, de
Fiscal Nacional Económico, las situacio- 1973. El procedimiento contencioso pue-
nes que pudieren constituir infracciones de iniciarse a requerimiento del Fiscal Na-
a la presente ley; cional Económico o por demanda de par-
4. Conocer, a solicitud de quien ten- ticulares, esta última debe ser puesta en
ga interés legítimo, o del Fiscal Nacional conocimiento de la FNE, para que se im-
Económico, los asuntos de carácter no con- ponga de la acción interpuesta. Tanto el
tencioso que puedan infringir las disposi- requerimiento del Fiscal Nacional Econó-
ciones de la presente ley, sobre hechos, mico como la demanda de particulares,
actos o contratos existentes, así como aque- deben ser notificados junto con la resolu-
llos que le presenten quienes se propon- ción del tribunal que da traslado a las per-
gan ejecutarlos o celebrarlos, para lo cual, sonas naturales o jurídicas a quienes afec-
en ambos casos, podrá fijar las condicio- te, para que dentro del plazo de 15 días
nes que deberán ser cumplidas en dichos hábiles o el término mayor que el propio
hechos, actos o contratos; tribunal otorgue, con un límite de 30 días
5. Dictar instrucciones de carácter hábiles, procedan a contestar el requeri-
general de conformidad a la ley, las cua- miento o la demanda. Con o sin contesta-
les deberán considerarse por los particu- ción o vencido el término legal, el TDLC
lares en los actos o contratos que ejecuten puede llamar a las partes a conciliación y
o celebren y que tuvieren relación con la si ella prospera, la aprobará siempre que
libre competencia o pudieran atentar con- no atente contra la libre competencia.
tra ella; Cuando no llamare a conciliación o en el
6. Proponer al Presidente de la Re- evento que ella fracase, el tribunal puede
pública, a través del Ministro de Estado recibir la causa a prueba por un término
que corresponda, la modificación o de- de 20 días hábiles, fijando los hechos sus-
rogación de los preceptos legales y re- tanciales y controvertidos sobre los cuales
glamentarios que estime contrarios a la recaerá. Vencido el término probatorio, el
libre competencia, como también la dic- tribunal ordena traer los autos en relación,
tación de preceptos legales o reglamen- fijando día y hora para la vista de la causa,
tarios cuando sean necesarios para oportunidad en que oirá los alegatos que
fomentar la competencia o regular el hubieren solicitado los abogados de las par-
ejercicio de determinadas actividades tes o la FNE. El procedimiento contencio-
económicas que se presten en condicio- so termina con la sentencia definitiva que
nes no competitivas; debe contener los fundamentos de hecho,
7. También leyes especiales confieren de derecho y económicos con arreglo a
al TDLC atribuciones específicas, en de- los cuales se pronuncia, haciendo mención
terminadas materias, como en los servi- expresa de los votos de minoría que pu-
cios de telecomunicaciones, sanitarios y dieran existir y las medidas jurídicas o eco-
medios de comunicación social. nómicas que estime procedente aplicar res-
En cuanto a los procedimientos que pecto de los afectados y a las conductas en
se desarrollan ante este tribunal, es pre- que hubieren incurrido.
ciso distinguir entre un procedimiento Durante el procedimiento contencio-
contencioso y otro de carácter no con- so e incluso antes de su iniciación, el
tencioso: TDLC puede dictar medidas cautelares,
a) Procedimiento contencioso. Presenta las destinadas a impedir los efectos negati-
tres fases típicas de todo procedimiento vos que se deriven de las conductas so-
de esta naturaleza, es decir, discusión, prue- metidas a su conocimiento. A la solicitud

167
Ricardo Sandoval López

de estas medidas deberán acompañarse Las decisiones que el TDLC adopta


antecedentes que constituyan a lo menos en los procedimientos no contenciosos
una presunción grave del derecho que se tienen la forma de Resoluciones o de In-
reclama o de los hechos denunciados. formes y pueden ser objeto de recurso
Contra la sentencia definitiva puede de reposición ante el mismo tribunal. Tra-
interponerse recurso de reclamación ante tándose de Resoluciones que impongan
la Excma. Corte Suprema, el que se pre- condiciones que deban cumplirse en los
senta ante el TDLC, dentro del plazo de actos o contratos, procede también el re-
10 días hábiles, sea por la FNE o por cual- curso de reclamación ante la Excma. Cor-
quiera de las partes del juicio, cuando la te Suprema, el que ha de interponerse
sentencia imponga alguna de las medidas dentro del plazo de 15 días hábiles, con-
previstas en el artículo 27, del Decreto Ley tados desde la respectiva notificación.
Nº 211, o bien cuando absuelva de su apli- Finalmente, es preciso consignar que
cación. Las demás resoluciones que se dic- las reglas relativas a los procedimientos pre-
ten en el procedimiento contencioso cedentemente descritos, deben comple-
pueden ser objeto de recurso de reposi- mentarse con el Auto Acordado Nº 5 del
ción ante el mismo tribunal, el que lo tra- TDLC, de 22 de julio de 2004, mediante
mitará en forma incidental o lo resolverá el cual se establecieron ciertas normas de
de plano. procedimiento adicionales, que prevén la
b) Procedimiento no contencioso o de con- conversión de los mismos, bajo ciertas con-
sulta. Tiene por objeto que el TDLC tome diciones previstas en dicho texto.
conocimiento y se pronuncie, a solicitud
de quien tenga interés legítimo, sobre ac-
tos y contratos, existentes o futuros, que BIBLIOGRAFÍA
puedan infringir las normas de la libre
competencia. Este tipo de procedimiento I. Tratados, manuales, obras generales
comienza con un decreto del tribunal que y monografías
ordena publicar la Resolución de Inicia-
ABARCA VERA, KATIA LENA: La protección al con-
ción en el Diario Oficial y en un diario sumidor en Chile, Seminario de Titulación, Uni-
de circulación nacional, además de noti- versidad Católica de Valparaíso, 1989.
ficarse a los agentes económicos relacio- ABASCAL ZAMORA, JOSÉ MARÍA: Las Condicio-
nados con el asunto, a las autoridades nes Generales de la Contratación y Cláusulas Abusi-
directamente concernidas y a la FNE. vas. Obra colectiva dirigida por Luis Diez-Picazo
Quienes hayan sido notificados o cualquier Ponce de León. Fundación BBV. Editorial Civi-
persona que tenga interés legítimo en el tas, Madrid, España, 1994.
asunto, disponen de un plazo de 15 días AEDO SALAZAR, JUAN ALEJANDRO y HERRE-
hábiles o el término superior que fije el RA REYES, CLAUDIO ALEJANDRO: Análisis es-
tadístico y jurisprudencial de la Ley Nº 18.223, sobre
tribunal, para aportar los antecedentes Protección al Consumidor y comparativo con el Pro-
que estimen necesarios. Vencido dicho pla- yecto de Ley relativo a los derechos de los consumido-
zo, el TDLC citará a una audiencia públi- res. Seminario de Titulación, Universidad de
ca, que se llevará a efecto dentro del plazo Concepción, 1997, Vols. 1 y 2.
fatal de 30 días contado desde la notifica- AIMONE GIBSON, ENRIQUE: Derecho de Protección
ción, la que se practicará en el Diario Ofi- al Consumidor, Santiago, Jurídica Conosur, 1998.
cial, para que quienes hubieren aportado ALTERNINT, ATILIO ANÍBAL: Las condiciones ge-
antecedentes puedan manifestar su opi- nerales de la contratación y cláusulas abusivas, en
nión. Asimismo, el tribunal puede reco- obra colectiva del mismo nombre dirigida por
LUIS DIEZ PICAZO Y PONCE DE LEÓN. Edi-
pilar por iniciativa propia los antecedentes, torial Civitas S.A. Madrid. 1994.
porque no está obligado a decidir sobre
ASCARELLI, TULLIO: Iniciación al Estudio del De-
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