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Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin
perjuicio de las responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los
participantes en los hechos por los perjuicios causados.
Las nulidades societarias
No hay un régimen especial, trabajan sobre el régimen general.
Primer principio: El contrato plurilateral, tiene una regla especial que lo aparta del
contrato de cambio. En el contrato de cambio, si se produce la nulidad del vínculo
de un contratante, el contrato es nulo. Pero en un contrato plurilateral, es un
contrato donde hay muchas partes, dentro de las partes muchas personas. La
nulidad del vínculo de un socio con la sociedad no produce automáticamente la
nulidad del contrato, salvo que su participación sea esencial.
Nulidad vincular: Art. 16. Principio general. La nulidad o anulación que afecte el
vínculo de alguno de los socios no producirá la nulidad, anulación o resolución del
contrato, excepto que la participación o la prestación de ese socio deban
considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias o que se trate de socio
único.
Si se trata de sociedad en comandita simple o por acciones, o de sociedad de
capital e industria, el vicio de la voluntad del único socio de una de las categorías
de socios hace anulable el contrato.
Segundo principio: irretroactividad de los efectos, los efectos no se pueden producir
como en el derecho común hacia atrás, las sociedades actuaron, celebraron
contratos, contrajeron obligaciones, tienen deudores, no se puede decir que no
existió nunca la sociedad. La nulidad es irretroactiva.
Con la reforma se restringieron las normas de la nulidad. No indica quien debe pedir
la nulidad y a quien debe demandar.
Hay un principio general, donde debe de eximirse de demandar a los socios en el
caso de las S.A, demandar únicamente a la sociedad.
Nulidad por atipicidad: Atipicidad. Omisión de requisitos esenciales. Art. 17 Las
sociedades previstas en el Capítulo II de esta ley no pueden omitir requisitos
esenciales tipificantes ni comprender elementos incompatibles con el tipo legal.
En caso de infracción a estas reglas, la sociedad constituida no produce los efectos
propios de su tipo y queda regida por lo dispuesto en la Sección IV de este
Capítulo.
Principio de la conservación de la empresa: Remoción de causales de disolución.
Art. 100 En caso de duda sobre la existencia de una causal de disolución, se estará
a favor de la subsistencia de la sociedad.
Las que tienen vicio del tipo se rigen por la sección IV.
Capacidad:
Todos los cónyuges pueden participar en todo tipo de sociedades.
Art. 30 Sociedad socia. Las sociedades anónimas y en comandita por acciones solo
pueden formar parte de sociedades por acciones y de responsabilidad limitada.
Podrán ser parte de cualquier contrato asociativo.
Vicios de forma en la constitución: las sociedades que omitieron formalidades
legales.
Por ej. S.A no inscripta.
Las que antes eran anulables y subsanables, ahora son las contenidas en la
sección IV.
Objeto ilícito.
Art. 18 Las sociedades que tengan objeto ilícito son nulas de nulidad absoluta. Los
terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad,
sin que éstos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia
de la sociedad, ni aún para demandar a terceros o para reclamar la restitución de
los aportes, la división de ganancias o la contribución a las pérdidas.
Liquidación. Declarada la nulidad, se procederá la liquidación por quien designe el
juez.
Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el
remanente ingresará al patrimonio estatal para el fomento de la educación común
de la jurisdicción respectiva.
Responsabilidad de los administradores y socios.
Los socios, los administradores y quienes actúen como tales en la gestión social
responderán ilimitada y solidariamente por el pasivo, social y los perjuicios
causados.
Sociedad de objeto lícito, con actividad ilícita.
Art. 19 Cuando la sociedad de objeto lícito realizare actividades ilícitas, se
procederá a su disolución y liquidación a pedido de parte o de oficio, aplicándose
las normas dispuestas en el artículo 18. Los socios que acrediten su buena fe
quedarán excluidos de lo dispuesto en los párrafos 3ro. Y 4to. Del artículo anterior.
Objeto prohibido. Liquidación.
Art. 20 Las sociedades que tengan un objeto prohibido en razón del tipo, son nulas
de nulidad absoluta. Se les aplicará el artículo 18, excepto en cuanto a la
distribución del remanente la liquidación, que se ajustará a lo dispuesto en la
Sección
SUAREZ, nulidades societarias
Disminución de las causales de nulidades luego de la reforma.
1) Eliminación las nulidades en materia de sociedades constituidas por los
cónyuges. El nuevo art. 27, confiere libertad a los cónyuges para constituir
cualquier tipo societario, incluidas las sociedades de la sección IV.
2) Ampliación de la capacidad de las sociedades para ser socios. La reforma ha
modificado el tan cuestionado art. 3034 del siguiente modo: “las sociedades
anónimas y por acciones sólo pueden formar parte de sociedades por
acciones y de responsabilidad limitada. Podrán ser parte de cualquier contrato
asociativo”.
3) Eliminación de diversas hipótesis de nulidad vincular.
(a)Se ha eliminado la hipótesis de nulidad, anteriormente prevista por la
disposición, según la cual, era anulable la sociedad cuando los vicios
afectaran la voluntad de socios a los que pertenezca la mayoría de capital.
(b)Ha desaparecido igualmente la anulación por vicio en el vínculo de un socio,
cuando se tratara de una sociedad de dos socios, de conformidad con la
incorporación de la sociedad unipersonal.
(c) Eliminación de todas las causales de nulidad y anulabilidad que afectaban a
las sociedades constituidas sin sujeción a los tipos legales. En apariencia, no
sólo se modifican las consecuencias resultantes del vicio, sino que pareciera
alterarse igualmente la nomenclatura legal: donde la ley antes distinguía los
vicios propios de la tipología adoptada (primera parte de la norma), de
aquellos otros que afectaban requisitos esenciales, aunque no tipificantes
(segunda parte del art. 17), ahora pareciera que asimila ambas situaciones
bajo la categoría de “requisitos esenciales tipificantes”.
(d)Eliminación de todas las causales de nulidad y anulabilidad que afectaban a
las sociedades que adolecían de vicios en los requisitos esenciales, que
ahora son admitidas como sociedades válidas. Así, LE PERA, distinguía tres
clases o niveles de elementos: a) los que son esenciales en razón de la
naturaleza contractual de la sociedad (elementos esenciales de todo
contrato), b) los que son “específicos” de las sociedades en general (los que
hacen que una sociedad sea identificada como tal), que serían, los aportes, la
contribución en las ganancias y pérdidas y el affectio societatis, y c) los
elementos “tipificantes” (los propios del tipo social elegido), resultando, del
anterior art. 17 que la omisión de aquellos elementos que fueron indicados
con las letras a) y b) constituiría una causal de anulabilidad, que era
subsanable, a diferencia de los elementos subsumibles en el punto c), cuya
omisión ocasiona la nulidad.
¿A qué requisitos esenciales pretende hacer referencia la reforma? ¿A los del
art. 1º o a los del art. 11? Nos parece indudable que el legislador, ha tenido en
mira los requisitos del art. 11, pues de otro modo, no resultaría comprensible
el comienzo del nuevo art. 17, según el cual “Las sociedades previstas en el
Capítulo II de esta ley no pueden omitir requisitos esenciales...”, afirmación
que sólo puede referir a los requisitos que acabo de mencionar, pues aquellos
que se encuentran contenidos en el art. primero –es decir, sustancialmente, la
obligación de realizar aportes y la finalidad de obtener beneficios- no podrían
tampoco ser omitidos en las sociedades de la Sección IV y en ninguna clase
de sociedad, por ser precisamente aquellos que permiten definir a la sociedad
como tal.
Norma de interpretación.