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I. GENERALIDADES
El criterio de lo público es la búsqueda del bien común. Con ocasión de este propósito se
hacen presentes ciertas necesidades a satisfacer. Las necesidades de defensa del Estado y
seguridad social, justicia, salud pública, inversión social, etc.; son sólo algunas de estas
necesidades públicas.
Algunas de estas necesidades son inherentes al funcionamiento del Estado, como por
ejemplo todo aquello que dice relación con la Administración Estatal.
Ciertos estudiosos de la economía y del derecho también sostienen que habrían algunas
necesidades públicas que nunca cambian y que son constantes. Otros se resisten a reconocer estas
necesidades públicas absolutas, concluyendo que lo que interesa es que -dentro de una coyuntura
actual- se reconozca cuáles son las necesidades identificables con el Estado que es preciso
satisfacer.
Son los órganos estatales con facultades decisorias aquellos que tienen el encargo de
interpretar qué necesidades de tipo públicas aparecen en un momento histórico determinado.
Sean cuales sean estas necesidades públicas, lo cierto es que se satisfacen cuando el
Estado dispone de bienes y servicios. Para ello el Estado se procurará bienes sustrayéndolos del
mercado, o dispondrá directamente de sus stocks. Así, el Estado actúa en gran parte como un
demandante, incurriendo en gastos (Gasto Público).
Es por esto que la Actividad Financiera del Estado no solo se centra en él mismo, sino que
se relaciona íntimamente con la actividad de los privados. La relación que entre éstos se suscita
es una relación de interacción.
Por otro lado, dado que el Gasto Público en cuanto demanda y la consecuente interacción
que genera con la actividad de los privados produce efecto en los precios del mercado de bienes y
servicios, nivel de producción, nivel de empleo, niveles de ahorro y de inversión privados y
globales, etc.; se puede decir también de esta actividad estatal que es un instrumento de la
política económica. No hay dudas de que lo es, pero su finalidad primaria no es producir los
aludidos efectos, sino dar satisfacción a las necesidades públicas.
Pese a esta finalidad primaria, existen diversas consideraciones que hacen tan importante
este elemento de la Actividad Financiera del Estado, que los "Principios Reguladores del Gasto"
tienen tratamiento constitucional:
Algunas características de esta ley son que es anual; de iniciativa exclusiva del
Presidente de la República; su cámara de origen es la de diputados; debe estar aprobada
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a más tardar el 1º de Diciembre de cada año; el Gasto puede exceder hasta en el 2% del
Presupuesto si se tratare de situaciones imprevistas y urgentes que, por ende, no han sido
autorizadas previamente por el legislador.
3.- El Gasto Público ni total ni parcialmente puede financiarse a través de préstamos del
Banco Central. Esta norma es constitucional y es otro Principio Regulador del Gasto.
El DL 1.273 del año 1965 se refiere a la forma como se regula el presupuesto y los
programas financieros. La forma como se decide y ejecuta el Gasto, en consecuencia, debe
sujetarse al principio de legalidad.
Es de nuestro mayor interés abordar el tema del Ingreso Público. Aquí encontraremos el
tributo y otros ingresos específicos del Estado a discriminar.
Al igual que el Gasto, el Ingreso Público es un concepto genérico, que abarca varios
mecanismos a través de los cuales el Estado se hace de recursos que le posibilitan ejercer sus
funciones y cumplir sus finalidades:
El régimen de concesiones no ha sido considerado un ingreso del Estado, sino más bien
un modo como el Estado evita un gasto.
3.- El "Crédito" es otro mecanismo del Ingreso Estatal. Existen limitaciones para que el
Estado se endeude. De partida no puede hacerlo con el Banco Central. Se requiere de una ley de
iniciativa exclusiva del Presidente de la República, pues es este último quien tiene a su cargo la
Administración Financiera del Estado.
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5.- Las "Multas". No tienen como propósito el financiamiento del Estado, sino que
obedecen a otras justificaciones, pero un efecto indirecto undudable es el incremento del Ingreso
Público.
6.- Por último encontramos el género de los "Tributos". Existe la "tributación externa",
que está compuesta por: derechos de aduana, aranceles, y otros. Ésta no es objeto de nuestro
estudio.
Por otro lado existe la "tributación interna", que si es objeto de nuestra disciplina. Se
compone de impuestos, tasas y contribuciones.
Hemos visto una relación entre lo que es la Actividad Financiera del Estado, dentro de
ésta todo lo que se refiere a la planificación de ingresos y realización de gastos por el Estado. A
estas materias se refiere el Derecho Administrativo y el Derecho Presupuestrario,
respectivamente.
Se dice que el Derecho Tributario es una parte del Derecho financiero que se dedica al
análisis particular del tributo. En este análisis ocurre que el Derecho Tributario se relaciona
además con otras ramas del Derecho.
El Derecho Internacional aborda los temas de la doble tributación, los fraudes tributarios,
el derecho de la integración económica y la armonización de las legislaciones en general.
El Derecho Procesal Penal toma importancia en su relación con el antes señalado Derecho
Tributario Penal.
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Por último el Derecho Tributario material o sustantivo nos brinda su autonomía
estructural y dogmática.
I. DEFINICIÓN Y ELEMENTOS
Gastón Jêse definió en 1930 el impuesto como una prestación pecuniaria exigida por vía
de autoridad, a título definitivo y sin contrapartida, con el objeto de financiar el gasto público. De
este concepto de desprende que sus los elementos son los siguientes:
Sin embargo, la obligación tributaria no debe confundirse con la dación en pago de una
obligación tributaria. Que se permita la dación en pago no significa que exista excepción al
principio de que el impuesto es una prestación eminentemente pecuniaria.
2.- El impuesto es exigido por vía de autoridad. En una primera fase, es exigido por esta
vía al momento de crearse, en tanto el impuesto debe crearse por ley, según lo dispone el
principio de legalidad en materia tributaria consagrado en la Constitución.
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Pero también es exigido por vía de autoridad al momento de la percepción. Según
veremos al tratar los procedimientos de cobro, lo coercitivo del impuesto se hace patente con las
facultades más amplias de ejecución de que disponen las autoridades encargadas de la
percepción.
Sólo cabe el "control político del Estado". La clase política dominante intenta vincular el
alza de un impuesto a un gasto determinado, aunque constitucionalmente los impuestos no
puedan estar destinados a un fin particular. En consecuencia esta vinculación no es obligatoria
para el que ocupa temporalmente el poder.
5.- El impuesto tiene por objeto financiar el Gasto Público. Sin perjuicio, el impuesto
también puede tener otras finalidades, denominadas extrafiscales, que lo convierten en un
instrumento de política económica. Tal es el caso, por ejemplo, del incentivo o desincentivo de
ciertas actividades económicas.
Algunos han sostenido que los impuestos progresivos contribuyen a la redistribución del
ingreso. Se equivocan, pues lo que en definitiva determina la redistribución del ingreso es el
Gasto Público.
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Los impuestos admiten muchas clasificaciones:
Desde tiempos muy remotos, siempre se consideró que el impuesto a la renta era un
impuesto directo. Sin embargo, la Constitución Estadounidense original estableció que el monto
de cualquier impuesto directo se determinaría en consideración a la diferente población de los
distintos estados de Norteamérica. En consecuencia, para calcular el monto del impuesto se debía
partir por determinar la cantidad que se quería recaudar, y luego calcular para cada estado a
cuanto debía ascender, tomando en cuenta la población de dicho estado.
Este sistema, entonces, era impracticable para el impuesto a la renta, que por definición
depende de ésta, y que tendría aquí una cuantificación en factor de la población.
Con ocasión de una guerra, el Congreso de ese país dicta una norma que exime al
impuesto a la renta de la regla de la proporción en factor de población. Algunos alegaron la
inconstitucionalidad de la norma, porque la Constitución era la que determinaba que los
impuestos directos (entre ellos el de renta) se regirían por la regla proporción-población.
En el caso histórico anterior vemos como la clasificación entre directo e indirecto del
impuesto a la renta se acomodó para dar coherencia al texto constitucional. El problema finalizó
con la Enmienda 16 del año 1925 que elimina la regla proporción-población respecto de los
impuestos directos.
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Esto da cuenta de que la importancia de la clasificación en comento depende de si el
ordenamiento jurídico les da distinto tratamiento a estas categorías, como en el caso histórico
relatado.
1.- En un principio se pensó que el criterio era que el Estado obligaba a pagar los
impuestos directos sin previa declaración del contribuyente. En los indirectos era necesaria esta
declaración.
3.- Otros atienden al objeto del impuesto. Los directos gravaban los capitales. Los
indirectos, ya sea el trabajo, las manifestaciones inmediatas de la capacidad contributiva (renta,
patrimonio, etc), o las manifestaciones mediatas de la capacidad contributiva (consumo de
algunos productos, la transferencia de la riqueza, etc.).
4.- Otra postura atendería a la naturaleza del hecho jurídico de que nace la obligación de
pagar el impuesto. Mientras que para los impuestos directos bastaría la mera existencia del
contribuyente o la posesión de un determinado bien; para los indirectos se necesitaría la
realización eventual de un hecho del contribuyente o una actividad suya. De modo que los
impuestos directos afectarían actividades constantes y permanentes y no actividades específicas o
esporádicas.
Lo cierto es que algunos criterios son válidos para la ciencia económica, mas todos estos
criterios son errados jurídicamente.
La traslación jurídica es el proceso por medio del cual se fuerza a otra persona a pagar el
impuesto. La incidencia recae, a largo plazo, en la persona que paga el impuesto, una vez que se
han hecho todas las consideraciones relativas a la traslación.
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De la obligatoriedad del recargo o traslación económica depende la existencia real de
traslación jurídica. De lo contrario no se podría discriminar un contribuyente de derecho como
persona distinta al contribuyente de hecho.
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B. IMPUESTOS FIJOS E IMPUESTOS VARIABLES
El impuesto fijo está determinado por una suma concreta. Por ejemplo, el impuesto que
afecta la emisión de cheques. Éste siempre será una suma determinada, independientemente de la
cantidad por la cual se gire el cheque.
El impuesto variable se puede concebir como el no expresado por una suma determinada,
y varía respecto de la persona del contribuyente en atención a diversos factores. Este impuesto
puede ser, al mismo tiempo, proporcional, progresivo (y éste global o por tramos) y regresivo:
La técnica del impuesto progresivo tiene una justificación ideológica explicada, a su vez,
económicamente. La Teoría de la Utilidad Marginal nos dice que en la medida que aumenta la
cantidad de un bien, disminuye en una progresión variable la satisfacción por su consumo. Así
por ejemplo, en el impuesto a la renta, si aumenta el ingreso de una persona, disminuye la
satisfacción en los últimos (marginales) incrementos de aquél, porque quedan menos de las
necesidades principales de la persona por satisfacer (sin perjuicio de que la economía positiva
dicta que las necesidades son ilimitadas). Esta teoría económica ha sido tomada para justificar la
progresión del impuesto con una finalidad de redistribución de la riqueza que permita la igualdad
de sacrificio de los contribuyentes. Mientras mayor ingreso, menor insatisfacción de necesidades,
mayor razonabilidad para cobrar más impuesto.
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legislador es el que tiene a su cargo fijar, tanto la cantidad de tramos como la significación de las
tasas.
Legalmente no hay un límite para la magnitud de las tasas de estos impuestos, pero si hay
un límite económico. La Curva de Laffer tiene especial relevancia en los impuestos progresivos.
La progresividad sólo puede prolongarse hasta un punto, pasado el cual, la recaudación
disminuye, pues el contribuyente opta por dejar de desarrollar la actividad que determina este
incremento (deja de producir). Esta observación empírica ha generado la formulación de la
proposición de economía normativa más importante en esta materia, a la cual debe atender el
legislador: la progresión tiene un límite.
3.- Existen también los impuestos regresivos. Más bien son teóricos, en la realidad
excepcionalísimos. Es difícil encontrar el fundamento para adoptarlos.
V.gr: el Impuesto a la Renta de Segunda categoría que grava con una tasa fija la renta
proveniente del ejercicio de ciertas profesiones u ocupaciones lucrativas. No atiende al tipo de
profesión y es idéntico para todos los sujetos pasivos.
Otro ejemplo es el IVA. El IVA tampoco atiende a las condiciones personales del
contribuyente para afectar con la misma tasa a distintas personas de diferentes condiciones.
Otro criterio relevante en esta materia podrían ser las "cargas personales" (personas que
viven bajo cuidado del contribuyente). El Impuesto Global Complementario, al gravar la renta de
las personas naturales, se interesa siempre por las condiciones propias de ellas (si el individuo es
casado, si tiene personas a su cargo, etc.), haciendo variar el impuesto conforme a esas
condiciones.
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En Chile no se toma mucho en consideración estos criterios personales para otros
impuestos, en otros países si. Sin embargo, la gente con hijos suele tener más propensión a
utilizar beneficios públicos que un soltero sin hijos. Por lo tanto, la simpleza del tratamiento
personal en materia tributaria se puede atemperar a través de políticas del Gasto Público que
equilibren la adecuada distribución de la riqueza.
Giuliani Fonrouge estima que esta clasificación más de enfoque económico o financiero
ha perdido la atención de los juristas y del legislador. La principal causa es el hecho de que en la
tributación contemporánea se combinan de tal modo el factor personal y el factor objetivo que
carecen de validez las antiguas atribuciones. El hecho jurídico tributario está compuesto de varios
elementos (reales y personales) cuya ausencia impide el nacimiento de la obligación tributaria.
No cabe asignar a alguno de esos elementos mayor importancia que a otros. Por lo tanto, sobre
esa base no se puede hacer una clasificación de tipo jurídico.
1.- El impuesto al valor tiene un sistema de cuantificación valórica del hecho gravado en
la determinación de la base imponible. Por ejemplo, si el hecho es la venta, la base será el precio,
esa será la valoración (que por cierto es pecuniaria).
En los impuestos de cantidad la tasa está fijada, de modo que en función (multiplicación)
con la base imponible determinarán el producto de la recaudación.
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G. IMPUESTO AL CAPITAL, A LA RENTA O AL CONSUMO
Se los considera no deseables porque, por un lado, si son de baja tasa, el impuesto se paga
con la renta que produce, generándose una sobre imposición; y, por otro, si son de tasa alta, de tal
manera que para pagarlos es necesario desprenderse del capital, puede haber, en verdad, un
mecanismo expropiatorio encubierto, o se transforma en un impuesto a la renta.
2.- El impuesto territorial. Para estos efectos, los bienes se dividen en dos series: bienes
raíces agrícolas, bienes raíces no agrícolas. El hecho gravado es la propiedad o tenencia de bienes
raíces. La tasa es del 1,5% al año. La base imponible es el avalúo fiscal, que debe hacerse entre
cada tres a cinco años por el SII. Se paga en cuatro cuotas.
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1.- A título gratuito, que a su vez puede ser:
2.- A título oneroso. También existen impuestos a las transferencias a título oneroso. El
IVA en los casos en que no se puede recuperar se transforma en un costo y opera como un
impuesto a las transferencias.
Respecto de los impuestos al incremento de capital, hay que hacer una aclaración. La
renta se diferencia conceptualmente de los incrementos de capital. La renta responde a la idea de
habitualidad y no supone la destrucción del activo. En cambio, los incrementos de capital no son
habituales, en cuanto suponen la enajenación de la fuente que lo genera. Sin embargo, en Chile
esta distinción carece de importancia. La renta en nuestro país es un concepto amplio que abarca
los incrementos de capital. Por eso no hay impuestos específicos al incremento de capital, ellos se
contemplan en el genérico impuesto a la renta.
Por ejemplo, los dividendos son rentas, mientras el incremento en los precios de las
acciones un aumento de capital.
Los impuestos más típicos de este tipo gravan los aumentos de valores que se obtienen
con ocasión de la enajenación de acciones y derechos sociales, como asimismo en la enajenación
de bienes raíces.
La legislación trata los aumentos de capital en forma menos gravosa. Se toma en cuenta
que no responden a la idea de una renta ordinaria, sino esporádica, por lo que la progresividad del
impuesto podría restarle utilidad y sentido a la operación. Además, los incrementos de capital
favorecen la circulación de la riqueza.
El concepto de ingreso es más amplio que el de renta. Se deduce del primero el costo
necesario para desarrollar la actividad respectiva, resultando el segundo. El impuesto a la renta
puede ser:
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1.- De primera categoría. Pretende gravar las rentas de capital o rentas mixtas en que éste
tenga una mayor proporción. Impuesto analítico.
2.- De segunda categgoría. Grava las rentas que se generan a propósito del trabajo
dependiente y de las jubilaciones o pensiones (las rentas provenientes del trabajo independiente
se gravan por el impuesto del punto siguiente). Impuesto analítico.
3.- Global complementario. Pretende agrupar todas las rentas. El impuesto Global
Complementario es un impuesto progresivo que grava a las personas naturales sobre la totalidad
de sus rentas. Se exige que estas personas estén domiciliadas o residan en Chile. Es impuesto
sintético.
4.- Adicional. Reemplaza al anterior para el caso de personas (naturales o jurídicas) que
no tienen domicilio ni residencia en Chile, pero que tienen rentas de fuentes chilenas (las que
provienen de actividades desarrolladas en Chile o de bienes ubicados en Chile). Es un impuesto
sintético.
Los hechos gravados en el IVA son las ventas y los servicios. Pero también existen
hechos gravados especiales que se asimilan a las ventas y servicios. Este impuesto es sintético.
3.- A la gasolina.
4.- A las bebidas alcohólicas y analcohólicas, cuya reforma comenzará a regir el año
2000.
5.- A las ventas y transferencias de bienes suntuarios, cuya tasa es del 50%, y afecta la
venta o transferencia de un listado de bienes (joyas, piedras preciosas, pieles finas, yates, casas
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rodantes, artículos de oro, platino o marfil, armas de aire o gas comprimido, caviar, y otros) que
ha preparado el legislador.
I. LAS TASAS
El precio puede ser privado o de mercado, o público. Los segundos normalmente son
menores a los primeros y se refieren por regla general a bienes más necesarios. Son aquéllos
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fijados por la autoridad con motivo de prestación de bienes y servicios públicos. La importancia
de distinguir la tasa del precio está dada por:
Algunos de los criterios que se han señalado para identificarlas son los que siguen:
1.- Tanto la tasa como el impuesto se exigen por vía de autoridad. En la tasa, a diferencia
del impuesto, hay una contraprestación. Se trata de un tributo vinculado. El hecho generador es
la actividad que el Estado cumple y que se vincula a la obligación del contribuyente.
Sin embargo, en el precio público también hay actividad estatal vinculada a la obligación
del precio. La diferencia entre la tasa y el precio público ha sido abordada por diversas doctrinas.
Para una primera doctrina importa determinar de que actividad se trata. Si la obligación dice
relación con una actividad administrativa inherente del Estado, entonces será tasa. Si es otro tipo
de actividad será precio (v.gr. la entrega de un certificado se pagaría con una tasa, la entrega de
una concesión portuaria por precio público). Para una segunda posición no tiene importancia
identificar de que actividad se trata.
2.- Otro criterio que se ha dado: identificar la FUENTE. La tasa tiene fuente legal y el
precio nace de una relación contractual. La voluntad en el primer caso es unilateral, en el segundo
bilateral.
La importancia es que la tasa normalmente se fija por ley, mientras el precio por la
autoridad administrativa, pudiendo observarse abusos; he aquí la importancia de distinguirlos. En
el fondo, si el precio no guarda relación con el servicio es abusivo, y puede ser la forma
encubierta de un impuesto (ni tasa ni precio).
3.- Otra diferencia entre precio y tasa es la finalidad. En la tasa el pago se destinaría a la
mantención y funcionamiento de un servicio determinado, si no fuera por el principio de no
afectación que impide esta situación. El precio, en cambio, puede perfectamente financiar el
servicio que se está prestando, no se rige por el principio de no afectación.
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4.- El servicio en la tasa puede ser potencial y no reall (v.gr. la eventualidad de que pase
el camión de la basura). No se puede cobrar un precio por una prestación potencial.
5.- La ventaja de un servicio por el cual se cobra una tasa no necesariamente existe. Una
tasa judicial (en el derecho comparado) no necesariamente se cobra por una ventaja, porque
igualmente se puede perder el juicio. El precio, en cambio, se cobra en contraprestación a una
ventaja.
6.- En cuanto a la cuantificación del monto, el de la tasa se determinará por el costo del
servicio, en tanto en el precio se incorporará (como en cualquier precio) también la utilidad o
ganancia.
El servicio que se paga por tasa podrá financiarse con otros ingresos del Estado, para que
la tasa no sea tan alta. El precio no puede rebajarse hasta el punto de que no alcance para pagar el
costo y generar cierta utilidad, dejaría de ser un precio por definición.
7.- Respecto de la tasa rige el principio de la razonable equivalencia. La tasa debe guardar
relación con el servicio que se presta, de lo contrario sería un impuesto encubierto (carga sin
contraprestación).
8.- En cuanto a las características del servicio. El servicio por el cual se cobra una tasa no
es divisible ni identificable por unidad de uso o consumo (v.gr. la seguridad ciudadana). En el
precio es identificable el contribuyente que lo necesita a través de una unidad de uso o consumo.
Una vez, la Municipalidad de Villa Alemana cobró a CTC una tasa por el uso de la vía
pública con escombros y material de construcción. Lo primero que resaltó fue la desproporción
entre el monto de la tasa y el servicio prestado (independientemente de la ilegalidad de esta tasa
que debe tener fuente legal y no administrativa). Se argumentó en la igualdad de los tributos. El
fallo de la Corte Suprema acogió el principio de la razonable equivalencia en este caso.
El 14 de octubre de 1996 el Tribunal Constitucional conoce de una ley que establece una
tarifa que se cobra por el servicio de aduana en relación a la determinación de la base imponible
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de los derechos de aduana. Para determinar el monto a pagar por concepto de derechos de aduana
se debe determinar la base imponible por el Servicio Nacional de Aduanas, y por este supuesto
servicio se cobraría una tarifa.
Se dijo que ello significaba una doble imposición, pues se impone para obterner la pronta
determinación del monto de otro impuesto.
El Presidente de la República dijo que era una tasa por su contribución al mejoramiento
de un servicio que ha utilizado voluntariamente el sujeto pasivo para realizar una actividad suya.
9.- En las tasas para esta cátedra prima el principio contributivo por sobre el retributivo.
En otras palabras, más que imponerse una cantidad para hacer posible la prestación de un
servicio, se contribuye al Estado con una cantidad.
Las contribuciones reconocen por fundamento la realización de una obra pública que
reporta beneficios sólo a determinados contribuyentes.
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El hecho gravado es el "beneficio obtenido por la (a) realización de una obra; o (b)
organización de un servicio, a favor de determinados contribuyentes".
En el primer caso, por ejemplo, se construye o instala alumbrado público en una calle
determinada, o un puente, un camino o acueducto.La contribución se cobrará a los beneficiarios
directos, v.gr. los dueños de bienes raíces colindantes a la obra pública.
Esta es la "contribución de mejoras" (o de valorización en el derecho colombiano), pues los
predios colindantes experimentan un aumento de precio.
Sin embargo, respecto del monto la contribución no tiene por fundamento el privar del
beneficio económico a una persona. El monto de la contribución puede ser menor al máximo
consistente en el beneficio económico obtenido, si esto fuera posible. El fundamento del monto
es tan solo financiar la construcción de la obra, que es de interés público, y el fundamento de la
determinación de esta forma del obligado es que soporten el costo algunos que se benefician
directamente en términos económicos. El principio es que paguen lo menos posible, siempre que
baste para la construcción de la obra. No se les reprocha por obtener en el exceso (beneficio
económico obtenido - contribución) un beneficio estatal.
A ello se dice que este efecto no sólo puede generarse por una obra pública, el avalúo
fiscal puede aumentar por diversas razones.
Por otro lado, si el costo supera el beneficio en la contribución, se paga por todo el
beneficio económico obtenido. En cambio, en el impuesto territorial hay una tasa y en muchos
años se podría recuperar el valor de la obra pública que dio lugar al aumento del avalúo fiscal,
con creces.
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Existe otra diferencia entre la contribución de mejoras y el sistema impositivo. En el caso
de la contribución el sujeto pasivo siempre financia la obra. En cambio, en el sistema impositivo
se presenta lo siguiente: si se enajena un bien raíz que se ha valorizado en razón de una obra
pública, hay un incremento de capital y un mayor valor en la enajenación del bien raíz. Se obtiene
una utilidad producto de esa venta, donde el hecho gravado es el mayor valor de la enajenación y
está afecto al impuesto que incide sobre la enajenación de un bien raíz que aumenta de valor. En
el caso que no exista el impuesto al mayor valor del bien en su enajenación, no se financiará la
obra. Si existe, se presenta el problema del monto, pues este impuesto se pagará por una sola vez
(al momento de la venta) a diferencia del impuesto territorial.
1.- Los peajes. La Ley Nº14.999 autorizó al Presidente de la República para fijar peajes
que ingresan directamente al Ministerio de Obras Públicas.
Respecto de la naturaleza jurídica del peaje hay que señalar que si se estima que es un
cobro por "pasar", no se trataría de una contribución o una tasa, sino de un impuesto con fines
específicos, pero un impuesto al fin y al cabo. No es necesario que el Estado utilice esos dineros
para financiar obras públicas, no es exigible que el Ministerio de Obras Públicas lo haga. La
verdad es que sólo se cobra por pasar, no por el uso de la vía, ni su mantención, ni el
financiamiento de otras obras.
También se puede argumentar que es una tasa para el que paga el peaje. pero igualmente
podría ser un impuesto y entonces habría vicios de constitucionalidad en su generación. El
Presidente dijo una vez que se trataba de un precio privado o ingreso privado (estaba
profundamente equivocado). El Tribunal Constitucional señaló que se trataba de un impuesto,
pero que igualmente no vulneraba el principio de legalidad, pues era la ley la que le daba
facultades de fijarlo al Presidente de la República.
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CAPÍTULO CUARTO: FUENTES DEL DERECHO TRIBUTARIO
La primera división que suele hacerse de las fuentes es la que distingue entre fuentes:
1.- Materiales, que corresponden a las razones por las cuales se originan las normas
tributarias. Históricamente se han referido a razones de guerra, religión, etc. Los impuestos
religiosos aún existen en algunas legislaciones extranjeras (Alemania, España). En Chile la
Iglesia gozan de ciertas exenciones tributarias. También existen impuestos con connotaciones de
orden moral como los impuestos a los alcoholes y a los bienes suntuarios. Los tributos han estado
vinculados al financiamiento de guerras, de la defensa, también a sanciones de guerra en casos de
ocupación militar. El fin más importante de los tributos es el de financiamiento de los gastos de la
administración.
2.- Formales, que son los diversos modos en que se exhibe el derecho tributario. Se
pueden subclasificar en
A. La Constitución.
B. La Ley (DFL,DL). Esta es la fuente más importante, esto por la
existencia del principio de legalidad constitucional.
C. Decretos y Reglamentos. Éstos pueden especificar el mandato
legal, pero no modificarlo. Así, cobra importancia en materia tributaria la potestad reglamentaria
de ejecución. La potestad autónoma quedaría excluida.
Para los contribuyentes las circulares y los oficios no son vinculantes, pero si no se
ajustan a la interpretación se fiscaliza al contribuyente y se liquida el impuesto, luego de lo cual
se puede reclamar al Director Regional del SII, el cual resuelve (él o los abogados a quienes
delegue sus facultades) sobre la base de las circulares e instrucciones del SII. Luego, la primera
instancia ya está agotada.
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La jurisprudencia judicial está conformada por las resoluciones de
los directores del SII o los abogados en quienes éstos deleguen sus facultades. también las
resoluciones de las Cortes de Apelaciones que conozcan de las reclamaciones en segunda
instancia. También la Corte Suprema cuando conoce de la apelación a un recurso de protección y
cuando conoce del recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de una ley tributaria.
B. La doctrina.
A. LA POTESTAD TRIBUTARIA
(i) Concepto
Rafael Bielsa sostiene que no cabe hablar de soberanía como fundamento de la potestad
tributaria, porque ella toca al Estado como sujeto de Derecho Internacional. Es más acertado
hablar de poder de imperio del Estado. Además, no hay identidad entre soberanía política y
soberanía fiscal y tributaria. La diferencia está en que existen organismos supraestatales e
infraestatales que están autorizados para percibir tributos. En nuestro sistema éstas últimas no
existen. Los organismos supraestatales obtienen esta facultad de la delegación de parte de la
soberanía tributaria estatal.
(ii) Características
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1.- Según la doctrina española es un poder originario del Estado. Así, los poderes
tributarios de entidades extraestatales serían derivados. Otros autores prefieren decir que el poder
tributario del Estado es ilimitado y el de los otros organismos es limitado.
3.- Es imprescriptible.
5.- Es territorial, se ejerce únicamente dentro del ámbito territorial correspondiente a cada
Estado.
6.- Es legal. Más que legal, es jurídico. Si bien el poder tributario lo ejerce el Estado, lo
hace como una mera técnica de organización social.
Ferreiro señala que este análisis tradicional desvirtúa el verdadero fundamento de este
poder, pues éste no debe identificarse con el Estado, sino con el pueblo, que no se puede perder
de vista que el tributo está más relacionado con las personas que con el Estado, y que si se radica
en él, no es por razones metajurídicas, sino por una razón técnica de que esa es la forma en que
está organizada la sociedad. La idea contraria dificultaría el limitar el poder estatal mediante el
derecho y no permite el cuestionamiento de las facultades administrativas respecto de los
tributos.
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3.- Principios constitucionales no tributarios, que tienen aplicación en materia tributaria,
v.gr. la libertad en materia económica, la igualdad, la propiedad, el debido proceso, y otros.
Es un principio de carácter formal el de "nullum vectigal sine lege", una norma sobre la
normación (Gianini).
Se vincula este principio con el de certeza. Las leyes tienen un proceso de gestación largo
y público, y deben ser publicadas, lo que aumenta la información del contribuyente. La certeza es
un valor jurídico muy entronizado en materia tributaria, por los efectos drásticos que generan en
el patrimonio de las personas.
De la doctrina italiana "ninguna prestación personal o patrimonial puede ser impuesta sino
de acuerdo con una ley". O sea, en cuanto a su este principio cubre todos los tributos, como
asimismo a aquellos precios públicos prestados bajo condiciones monopólicas y que se refieren a
servicios imprescindibles.
La Constitución de 1980 sólo habla de tributos al igual que en el resto del derecho
latinoamericano.
El principio abarcaría, por consiguiente, a todos ellos, mas hay discusión respecto de
ciertas contribuciones. A las contribuciones de seguridad social ciertos sistemas les niegan el
carácter de tributos (v.gr. el derecho francés). Se les considera una categoría diferente.
Respecto del contenido del principio, es preciso señalar que todos los elementos de la
obligación tributaria deben estar contemplados en la ley:
Los últimos tres elementos constituyen la entidad del tributo. O sea, la ley debe establecer
la identidad y entidad del tributo.
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En lo que dice relación con la extensión del principio, éste puede ser clasificado en:
1.- Reserva legal absoluta, si se considera que todos los elementos deben estar detallados
en la ley, sin que sea posible intervención alguna de la autoridad, se hablará entonces de un
principio de reserva legal absoluto.
2.- Reserva legal flexible, relativo o atenuado, cuando los elementos de la obligación
tributaria pueden ser precisados sobre la base de las directrices que concede la ley. Así, tanto en
la doctrina española cuanto en la italiana se dice que existe en esos sistemas un principio de
reserva legal relativo, flexible, atenuado; que se desprenden de sus expresiones: "con base en la
ley", "con arreglo a la ley".
La flexibilidad importa que la ley debe establecer los criterios mediante los cuales se
determinarán los elementos de la obligación tributaria, no significa determinación, sino
determinabilidad.
2.- En el Impuesto de Timbres y Estampillas las tasas pueden ser reajustadas hasta en un
100% de la variación del IPC, por Decreto Supremo del Presidente. No es inconstitucional,
puesto que a lo sumo el Presidente puede mantener la tasa.
3.- Facultad de Aduanas para determinar quien realiza ciertas operaciones que liberan de
impuesto. Mientras esté reglada no es incosntitucional.
En el principio de reserva legal relativo la autoridad administrativa no sólo debe tener una
función de ejecución del precepto. En la reserva absoluta la función de ejecución es meramente
técnica. La diferencia en la ejecución de la ley en ambos sistemas de reserva legal es que en una
está absolutamente reglada, y la otra es ejercida discrecionalmente, dentro de los marcos que la
ley establece.
26
La posibilidad de delegar se fundamenta en la superioridad técnica del ejecutivo para
algunas materias.
1.- Art. 60 Nos2 y 14, toda vez que sólo son materias de ley: “2) Las que la Constitución
exija que sean reguladas por una ley;” y “14) Las demás que la Constitución señale como leyes
de iniciativa exclusiva del Presidente de la República;”
2.- Art. 62 inc. 4º Nº1 de la CPE, en cuanto señala que “Corresponderá, asimismo, al
Presidente de la República la iniciativa exclusiva para (...) Imponer, suprimir, reducir o condonar
tributos de cualquier clase o naturaleza, establecer excepciones o modificar las existentes, y
determinar su forma, proporcionalidad o progresión;”
Respecto a la extensión del principio constitucional en nuestro sistema, se puede decir que
todos los tributos están comprendidos, cualquiera sea su clase o naturaleza.
3.- Art. 19 Nº20, puesto que consagra el principio de igualdad en la repartición de los
tributos en la forma y proporción que fije la ley; ésta no puede establecer tributos
desproporcionados o injustos. Se refuerza el principio de legalidad en esta máxima.
Respecto del contenido del principio de reserva legal absoluto, la ley señala la forma,
proporcionalidad o progresión del tributo (art. 62). Así, los elementos de la obligación tributaria
que debe contener la ley es la base imponible y la tasa (con ellos se establece proporcionalidad,
progresión y forma). De este modo se asegura el "quantum" de la obligación tributaria.
La ley establece el tributo, sería difícil hacerlo sin determinar qué grava. La base
imponible es la cuantificación del hecho gravado. A través de su cuantificación, el hecho gravado
está necesariamente en la ley.
Todas aquellas personas respecto de las cuales se verifica el hecho gravado son el sujeto
de la obligación tributaria. En consecuencia, todos los elementos del tributo están señalados con
precisión en la ley; entonces, el principio de reserva legal es absoluto.
La Constitución de 1980 establecía en el art. 19 Nº20 que la ley podría autorizar que
determinados tributos puedan afectarse a fines propios de la defensa nacional. También, que
determinados tributos podrían establecerse por autoridades comunales.
27
obras comunales específicas. Dejó en claro que el principio de reserva legal es absoluto para toda
la legislación.
En 1996 el Tribunal Constitucional tuvo una segunda oportunidad para pronunciarse, ante
una atribución más restringida que la de los peajes. Aquí el Tribunal Constitucional se pronunció
por la inconstitucionalidad de aquella norma por quebrantar el principio de legalidad absoluto.
Luego, la jurisprudencia de este organismo no sirve para interpretar el alcance del principio de
legalidad en nuestra Constitución.
28
2.- La Constitución señala expresamente que la formación de la ley tributaria debe
iniciarse en la Cámara de Diputados como de origen y que es de iniciativa exclusiva del
presidente de la República.
Se puede decir que el principio de legalidad es más fuerte en materia tributaria que en
materia penal. En materia penal el juez goza de discrecionalidad para definir la pena dentro de
ciertos rangos, en materia tributaria no existe discrecionalidad análoga.
1.- Igualdad por la ley. Ésta, advirtiendo que existen desigualdades, las corrige por medio
de sus preceptos. Para conseguir este propósito, establece diferencias entre las personas. O sea, la
legislación no parte sobre la base de que todos son iguales; por el contrario, de que hay
diferencias y que, por lo mismo, en concordancia con el principio de igualdad, ella debe
subsanarlas.
2.- Igualdad ante la ley. Bajo esta modalidad del principio la ley sí parte sobre la base de
que todas las personas son iguales. En consecuencia, la ley no puede establecer discriminaciones
arbitrarias alterando esta igualdad.
Es así como el art. 19 n°2 de la CPE contiene un principio de igualdad general, que pone a
todos en una posición de igualdad ante la ley, mientras el art. 19 n°20, en cambio, no parte sobre
la base de que todos son iguales; por el contrario, hace distingo en lo que dice relación con la
capacidad contributiva de los individuos. O sea, en este último caso la igualdad se concreta
cuando la ley tributaria toma en consideración las diversas capacidades contributivas de los
individuos y, de acuerdo con ellas, establece tratos también distintos. Efectivamente, el art. 19
n°20 de la CPE expresa que la Constitución asegura a todas las personas “La igual repartición de
los tributos en proporción a las rentas o en la progresión o forma que fije la ley (...)”.
Lo dicho es en buena medida posible debido a que los arts. 19 nos2 y 22 permiten
establecer diferencias, con tal que éstas no sean arbitrarias.
29
diferencia no permitida por la Constitución, siguiendo a nuestra jurisprudencia debe determinarse
si esta disimilitud ha sido o no fijada por ley. Si la respuesta es positiva, se considera que el
principio de igualdad ha sido respetado.
De acuerdo con el art. 19 n°2 inc. 2° de la Constitución, “Ni la ley ni autoridad alguna
podrán establecer diferencias arbitrarias;”. Se ha dicho que esta norma constitucional se cumple
siempre que se trate a los iguales por igual y a los diferentes de modo distinto, con independencia
de cuál sea el grado de absorción de individuos que presente la categoría normada.1
En consecuencia, no basta que existan diferencias para que sea legítimo establecer
diferencias, porque de tal suerte sería siempre posible construir estatutos discriminatorios que
violen la garantía constitucional.2 En definitiva, la igualdad no debe ser entendida como
identidad.
Por ejemplo, en España se estableció que los matrimonios tributarían más, por el hecho de
que su capacidad contributiva sería supuestamente mayor. Lograrían –se dijo- una especie de
economía de escala. Enfrentados a una acción judicial, nuestros tribunales hubiesen dicho que la
norma no atenta contra el principio en comento, puesto que todos los matrimonio reciben el
mismo tratamiento. En España, en cambio, se dijo que existía en esa norma una factor de
discriminación: no hay relación estrecha entre el aumento de la capacidad contributiva y el
matrimonio. Además, se obvian otras situaciones similares que no tributarían adicionalmente,
como la de los convivientes.
De modo implícito, a través del principio de igualdad, se puede concluir que nuestra carta
fundamental consagra la generalidad de los tributos.
1
En este punto, la cátedra hace mención de la teoría de las peras y las manzanas. Ella busca, de
manera algo irónica, demostrar lo absurdo que puede ser el hacer aplicación del principio de igualdad en
un sentido literal. De hecho, de este modo es posible establecer las discriminaciones más arbitrarias,
respetando, en apariencia, al principio de igualdad. Piénsese, a modo de ejemplo, en un tributo que
discrimina entre abogados e ingenieros comerciales
2
Siempre se podría consagrar un régimen para las peras y otro diverso para las manzanas.
30
Este principio se encuentra instituido en el art. 19 n°20 inc. 2° de la Constitución, el que a
la letra señala que “En ningún caso la ley podrá establecer tributos manifiestamente
desproporcionados o injustos.”. El principio se vincula con la garantía que en el derecho
comparado se conoce con el nombre de no confiscatoriedad de los tributos. El principio es
protegido también por las garantías establecidas en el art. 19 n°24 y 26 de la Constitución, ésta
última en cuanto asegura que el derecho de propiedad no puede ser afectado en su esencia.
El efecto confiscatorio se presenta cuando los tributos son excesivos, o sea, cuando
influyen sobre un porcentaje importante de la renta. Este efecto se puede lograr con un tributo en
particular o con una suma de ellos.
En algunos países se ha llegado a establecer un umbral que marca el límite a partir del
cual un tributo se considera confiscatorio. Es el caso de Argentina, donde una tasa superior a un
33% se estima confiscatoria. En Chile, la Corte Suprema, por fallo de fecha 13 de mayo de 1982,
declaró inaplicable por confiscatorio el art. 2 del D.L. 1283.
Lo dicho conduce al tema de la relación que existe entre los tributos y la propiedad.
31
La cátedra estima que el tributo garantiza la propiedad, por cuanto asegura la existencia
del Estado, que es, en definitiva, el llamado a protegerla.
Por otro lado, se sostiene que el derecho de propiedad encuentra en los tributos una
limitación. Sin embargo, hay pronunciamiento expreso de la Corte Suprema en el sentido de que
éstos no constituyen una restricción de aquél, sustentado en que los tributos no detentan un
carácter real, esto es, no afectan bienes determinados. El problema con esta doctrina es que
llevada a la práctica significa que jamás el derecho de propiedad podría ser limitado, porque el
tributo es una obligación personal. En un sentido genérico, en que la propiedad es todo aquello
sobre lo cual se tiene una tutela, con excepción de la vida y la libertad, los tributos sí son una
limitación a la propiedad.
En conclusión, el tributo es una limitación, pero al vez una garantía, ya que no puede
tener efecto confiscatorio.
El principio significa que los tributos no pueden estar predestinados a un fin específico,
sino que previamente a su disposición deben ingresar al patrimonio de la nación. Encuentra sus
fundamentos en dos elementos:
1.- Tributos afectados a fines propios de la Defensa nacional (art. 19 n°20 inc. 4° de la
CPE). Se justifica por razones de urgencia.
2.- Tributos que gravan actividades o bienes que tengan una clara identificación regional
o local con una clara identificación local (art. 19 n°20 inc. 4° de la CPE). Esta excepción es una
manifestación de la descentralización. Como señala la Constitución, estos tributos pueden ser
aplicados, dentro de los marcos que la misma ley señale, por las autoridades regionales o
comunales para el financiamiento de obras de desarrollo.
Es preciso señalar que existe una diferencia entre lo que es la justificación de un tributo y
su predestinación. En el primer caso, por mucho que se señale la causa que da origen al
establecimiento del tributo o el efecto que se busca provocar con él, la recaudación del mismo
32
ingresa de todos modos al erario nacional y los excedentes no son devueltos. En el segundo, en
tanto, el tributo guarda directa y estrecha relación con su fin; no ingresa previamente al
patrimonio de la nación.
Estudiar la ley como fuente del derecho tributario implica analizar tres aspectos:
A. FORMACIÓN DE LA LEY
La ley tributaria sólo puede tener origen en la Cámara de diputados, norma que se justifica
por ser ésta, supuestamente, la de mayor representatividad (art. 62 inc. 2° de la CPE).
Por último, hay que agregar que las leyes tributarias son leyes ordinarias; no precisan de
quórum especiales.
Este tema se relaciona con la vigencia de la ley tributaria, es decir, con determinar desde
cuándo y hasta cuándo rige.
De acuerdo con este art. 3, la ley tributaria “(...) que modifique una norma impositiva,
establezca nuevos impuestos o suprima uno existente, regirá desde el día primero del mes
siguiente al de su publicación.”. En consecuencia, existe un período de vacancia de la ley, que en
el derecho comparado recibe la denominación de período de anterioridad. Su fundamento es
brindar al contribuyente un plazo de adaptación a la nueva ley. Además, numerosos tributos son
33
de liquidación mensual, de manera que con este período de anterioridad se evita la separación de
resultados.
Se destacan tres excepciones a este principio general consagrado en el art. 3 del Código
Tributario:
1.- Impuestos anuales. “La ley que modifique la tasa de los impuestos anuales o los
elementos que le sirven para determinar la base de ellos, entrará en vigencia el día primero de
enero del año siguiente al de su publicación (...)” (art. 3 inc. 2° del Código Tributario). Como se
advierte, para que opere esta excepción es requisito que la ley diga relación con la tasa o la base
imponible; en consecuencia, si ello no es tal, se aplica la regla general. Nuevamente el objetivo es
no separar resultados.
2.- Normas que establecen infracciones y sanciones tributarias, aunque no sean penales.
“Tratándose de normas sobre infracciones y sanciones, se aplicará la nueva ley a hechos
ocurridos antes de su vigencia, cuando dicha ley exima tales hechos de toda pena o les aplique
una menos rigurosa.” (art. 3 inc. 1° del Código Tributario). Es decir, si la norma exime de toda
pena o aplica una menos rigurosa, se aplica retroactivamente.
3.- Las normas legales que establecen un interés moratorio, ya que rigen al momento del
pago, no de la comisión de la infracción. “La tasa del interés moratorio será la que rija al
momento del pago de la deuda que a ellos accedan, cualquiera que fuere la fecha en que hubieren
ocurrido los hechos gravados” (art. 3 inc. 3° del Código Tributario). O sea, la norma regula un
hecho ocurrido con anterioridad a su vigencia. Esta tasa puede ser más gravosa, razón por la cual
esta excepción no puede ser considerada como una especificación de la anterior.
1.- Hecho gravado instantáneo. El hecho gravado se verifica al momento en que acaece,
como el consumo. Este tipo de hechos gravados dan lugar a la llamada retroactividad propia, que
es aquélla en que la ley tributaria afecta directamente hechos gravados ocurridos con anterioridad
a su promulgación.
34
anterioridad cuanto con posterioridad a su vigencia, aunque de manera indirecta y en la medida
que el hecho gravado, que se verifica al finalizar el período, es el resultado de los hechos
afectados por la norma.
Por ejemplo, supóngase que el 4 de mayo se sube la tasa del impuesto a la renta a contar
del 1 de enero del mismo año. En este caso, hay retroactividad aparente o impropia, porque el
hecho gravado se verifica el 31 de diciembre, fecha en la cual puede o no haber renta.
La Constitución brasileña, por su parte, en su art. 153, expresa que está prohibido cobrar
tributos con relación a hechos generadores acaecidos con anterioridad a la vigencia de la ley.
Además, agrega que no se pueden cobrar tributos en el mismo ejercicio financiero en que entra en
vigencia la ley que los instituye. Como se advierte, se consagran así a nivel constitucional los
principios de irretroactividad y anterioridad.
En Chile, por último, las leyes tributarias pueden tener efecto retroactivo, con el límite de
no vulnerar otros derechos consagrados constitucionalmente. No existe una norma constitucional
que establezca la irretroactividad de la ley tributaria. Sólo existe a nivel legal la regla del art. 9
del Código Civil -de eminente carácter interpretativo-, que en todo caso obliga al juez, pero no al
legislador. Por consiguiente, en principio la ley tributaria sí puede ser retroactiva.
35
(ii) Ultractividad de la Ley Tributaria
La ultractividad de la ley opera en los casos en que, por ejemplo, se concede una exención
de 15 años y, luego, a los tres de vigencia, es derogada. La pregunta que se plantea es si quienes
se acogieron a tal beneficio pueden o no seguir gozando de él por el tiempo primitivamente
establecido en la norma, esto es, 15 años. Conociendo de asuntos de este tenor, la Corte Suprema
ha dicho que en ellos existe una especie de convención en virtud de la cual el Estado se ha
obligado a respetar la exención. La oferta sería la exención; la aceptación, en tanto, ejecutar la
actividad de que trata ella. La contraprestación, por su parte, está dada por el hecho de instalarse
a realizar actividades en el lugar beneficiado por la exención y no en otro.
De otro lado, puede afirmarse con cierta razón que derogar una exención de este tipo
atenta contra el derecho a desarrollar cualquier actividad económica.
La Corte Suprema también ha declarado que cuando se deroga una exención como la que
se comenta, en la ley respectiva debe señalarse expresamente que aquellos que gozaban de ella al
momento de la derogación no la disfrutarán en lo sucesivo. El máximo tribunal consagra, de este
modo, la ultractividad como norma general, siendo que debería ser justo al revés, es decir, una
excepción. El argumento esgrimido es que en derecho las cosas se deshacen de la misma manera
como se hacen, de donde se sigue que una exención expresa debe derogarse también
expresamente. Con todo, en la actualidad esta jurisprudencia ha sido desechada.
Bajo este título se estudia de qué modo la ley chilena puede afectar a hechos gravados
ocurridos en el extranjero y cómo la ley foránea puede influir en los sucedidos en Chile. Por
consiguiente, no dice relación con la aplicación de la ley chilena en el extranjero, porque ésta
jamás recibe aplicación fuera de Chile. Éste es un problema de eficacia de la ley; mientras que el
que se trata de extensión de la misma.
La aplicación disconforme de estos factores por parte de los diversos estados da lugar a
las excepciones al principio general de que la ley tributaria chilena sólo regula hechos gravados
acaecidos en Chile del mismo modo en que la ley extranjera no afecta a hechos gravados
sobrevenidos en éste. Estos factores se dividen en dos grupos y son los siguientes:
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b) Nacionalidad. De acuerdo con este factor, un Estado tiene derecho a gravar
todas las rentas de sus nacionales, aunque sean residentes o contribuyentes en un país extranjero.
E.E.U.U. es el único país que la utiliza, protegiendo a sus ciudadanos y exigiendo a cambio un
porcentaje de la renta.
2.- Objetivo, que corresponde al territorio. El hecho gravado debe suceder en el territorio.
Este factor se relaciona con el criterio de la fuente productora de la renta o el patrimonio, toda
vez que ésta o éste resultan gravados en la medida que su fuente productora se localice
territorialmente en el país que impone el tributo.
1.- Residentes o domiciliados en Chile (punto de vinculación). Tributan por todas sus
rentas, con independencia de si su origen es chileno o extranjero.
2.- No residentes en Chile. (art. 3 inc. 1°). Tributan sólo por sus rentas de fuente chilena.
El punto de conexión en este caso es el territorio.
El art. 8 n° 8.- del Código Tributario define lo que ha de entenderse por residente. Indica
que es “(...) toda persona natural que permanezca en Chile más de seis meses en un año
calendario, o más de seis meses en total dentro de dos años tributarios consecutivos.”. Preciso es
señalar que este concepto no es equivalente al civil de domicilio, pues éste es el lugar donde una
persona reside habitualmente con propósito de radicarse, mientras residencia es la estancia de una
persona en cierto lugar sin el propósito de radicarse. De aquí se obtiene que la falta de residencia
no elimina el domicilio; es decir, se puede estar domiciliado en Chile sin tener residencia en éste.
Por su parte, el art. 10 inc. 1° de la Ley de la Renta puntualiza que debe entenderse por
rentas de fuente chilena, enseñando que éstas son “(...) las que provengan de bienes situados en el
país o de actividades desarrolladas en él cualquiera que sea el domicilio o residencia del
contribuyente.”. Al respecto, cabe hacer mención especial de algunos casos singulares:
1. El art. 11 agrega que deben considerarse situadas en Chile las acciones de una
Sociedad Anónima chilena. De allí que el producto de un venta de acciones de cualquiera de éstas
debe estimarse como renta de fuente chilena.
2.- Las regalías y derechos por marcas que vayan a ser explotadas en Chile son rentas de
fuente chilena. No obstante, muchas veces pueden ser consideradas de una y otra fuente
dependiendo de la perspectiva bajo la cual sean miradas.
37
3.- Los intereses que generen los créditos se entienden originados en el domicilio del
deudor.
38
2.- Métodos. Los principales son los que siguen:
Este es el método que inspira el tratado que Chile mantiene con Argentina. Así, las
rentas tributan exclusivamente en el país donde exhiben su fuente. Como este concepto es algo
confuso, el tratado lo ha precisado en ciertos ámbitos:
Sin embargo, el tratado contiene una norma que tiende a evitar este efecto
moderador de la doble tributación: el art. 18. En virtud de ella, las rentas exentas de las personas
naturales reciben el mismo tratamiento que las exentas del impuesto global complementario. Por
consiguiente, son sólo parcialmente exentas, ya que tributan por la diferencia que existe entre la
tasa marginal a que están afectas y la tasa promedio.
e) Créditos por impuestos pagados en el exterior (tax credit). Este método se basa
en que las rentas extranjeras se incorporan a la base imponible y, una vez determinado el
impuesto bruto, se concede un crédito por aquéllos pagados en el exterior. En Chile ambas rentas
quedan sujetas a impuesto, pero al monto total de éste se le deduce un crédito por los impuestos
pagados en el exterior. El crédito concedido no necesariamente es igual a los impuestos pagados
afuera, aunque éstos sí son fundamentales para los efectos de determinarlo.
39
permitir la utilización del resto del crédito para períodos futuros o establecer la pérdida del
mismo en razón de no haber nada contra que imputarlo en ese período.
En Uruguay, por ejemplo, existe un sistema en virtud del cual sólo se conceden
exenciones al inversionista extranjero en la medida que en su país de origen le sea reconocido un
crédito por los impuestos no pagados en Uruguay.
Existe, asimismo, la posibilidad de que la ley local conceda un crédito más allá del
impuesto local a la renta externa. En este caso se disminuyen los impuestos por las rentas de
fuente local. El Fisco sacrifica, de este modo, impuestos de fuente local con el propósito de
fomentar la inversión en el exterior. Esta situación recibe la denominación de Matching Credit.
Además, es posible otorgar crédito que no digan relación con los impuestos
pagados en el extranjero, sino que con la inversión realizada en éste. Este mecanismo, utilizado
por Alemania en la década de 1960, busca, de alguna manera, subsidiar la inversión eludiendo la
doble tributación . Este crédito produce efectos inmediatos, es decir, no requiere que la inversión
genere renta. Esta medida recibe el nombre de Investmente Credit.
Con el establecimiento de estas medidas y métodos la idea es prevenir que una misma
persona se encuentre obligada por la legislación de dos países diversos al mismo impuesto, sobre
el mismo objeto de tributación y en el mismo período. No se busca disminuir o sustituir la
tributación, sino uniformarla, de manera que la carga impositiva sea una sola y corresponda a la
establecida en la legislación nacional.
Por último, cabe agregar que la doble tributación es un concepto económico más que
jurídico. Es con motivo de esto que el legislador atiende a la naturaleza económica de los
recursos que se afectan con impuestos más a que, desde un punto de vista formal, a la jurídica.
No se debe perder de vista que el objetivo siempre es incentivar y proteger la inversión que se
hace en el extranjero, para lo cual es preciso evitar que la doble tributación, sea cual fuere su
forma, perjudique al inversionista.
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(1) La Tributación por las Rentas de Fuente Extranjera
Al regular la forma en que se tributa por las rentas de fuente extranjera, el art. 12 de la
Ley de la Renta aplica en conjunto los métodos de la reducción y el diferimento. Expresa dicha
disposición que “Cuando deban computarse rentas de fuente extranjera, se considerarán las rentas
líquidas percibidas, excluyéndose aquellas de que no se pueda disponer en razón de caso fortuito
o fuerza mayor o de disposiciones legales o reglamentarias del país de origen”. La reducción se
manifiesta en cuanto han de contabilizarse sólo las rentas líquidas, esto es, aquéllas que resulten
de la deducción de los impuestos pagados en el exterior; mientras que el diferimento en cuanto la
tasa impositiva ha de aplicarse sobre base percibida, es decir, efectivamente recaudada.
Este artículo establece una excepción respecto de las rentas de las agencias u otros
establecimientos permanentes en el exterior: por ellas se tributa sobre la renta bruta y devengada. 3
Por lo tanto, y en los términos del art. 12 citado, “(...) se considerarán en Chile tanto las rentas
percibidas como las devengadas, incluyendo los impuestos a la renta adeudados o pagados en el
extranjero.”.
Con todo, el art. 12 no recibe aplicación práctica en lo que se refiere a que la matriz
tributa por la renta bruta de la agencia, ya que de acuerdo con la normativa tributaria nacional los
impuestos pagados en el extranjero pueden imputarse a gastos. Por eso, en definitiva tributan por
renta líquida.
Por lo tanto, una sociedad matriz residente en Chile tributa por los dividendos que le
correspondan de entre los que reparte la filial en el extranjero, pues ellos constituyen “las rentas
líquidas percibidas”. No tributa por la renta total de ésta ya que una y otra son personas jurídicas
distintas radicadas en países diversos, como consecuencia de lo cual la ley tributaria nacional no
puede imponer tributos a la generalidad de la renta de la filial; sólo puede afectar a una porción
de ésta en cuanto, en la forma de dividendos, pertenece a residentes chilenos.
En cambio, una matriz sí tributa por la renta íntegra de una agencia suya, pues ambas son
una misma sociedad. La agencia no es más que una sucursal de la matriz, de manera que la renta
que percibe aquélla es propiedad en su integridad de ésta. Esta disposición se justifica en la
medida que la matriz, que junto con sus agencias constituye una sola sociedad, también tributa de
este modo.
En términos generales, una filial o una matriz se ven afectadas en el país en que operan
por dos tipos de impuestos. El primero, denominado generalmente de primera categoría, afecta a
3
Una agencia se diferencia de una filial en que la primera tiene la misma personalidad jurídica
que la matriz, mientras que la segunda es una persona jurídica diversa de ésta, siendo la una accionista de
la otra.
41
las utilidades y suele ser bastante alto; el segundo, en tanto, que corrientemente recibe el nombre
de adicional, a la remesa de utilidades.4 El sujeto pasivo del primer impuesto es la sociedad, al
tiempo que el del segundo el accionista.
La matriz de una filial en Chile sólo dispone de un crédito respecto del primer tipo de
impuestos, porque, como se dijo, los dividendos que le correspondan son la única renta imponible
en Chile. No se debe olvidar que lo más probable es que la porción de utilidades que no
pertenecen a la matriz chilena sea de propiedad de una de nacionalidad distinta, incluso respecto
de la misma filial.
La extensión se funda en el hecho que los dividendos ya vienen afectados con el impuesto
a las utilidades que aqueja a las sociedades en el extranjero (base percibida) y, por consiguiente,
también indirectamente a la matriz. Sin aquélla no existiera, ésta no dispondría de ningún crédito
por los impuestos que efectivamente pagó en el exterior, por lo que tributarían en Chile
generando una doble tributación.
Cuando la remesa de dividendos sí está gravada con impuestos y, por lo tanto, se reconoce
un crédito sólo por éstos, no es que se produzca una doble tributación por los que afectan a las
utilidades de la sociedad filial, sino que se evidencian cargas impositivas diversas, en que la
extranjera es más gravosa que la nacional. En definitiva, por los impuestos pagados en el exterior
siempre se concede un crédito que iguala a la tasa del impuesto nacional de primera categoría –
15%-, que es la que hubiere afectado a esa renta en Chile, con tal que aquéllos sean iguales o
superior a ella.
4
Trasladado a un ámbito internacional, el impuesto adicional es aquél que afecta a los no
residentes de un país por sus rentas de fuente local. De ahí que se tribute sobre las remesas.
42
En relación con las agencias, en cambio, se concede un crédito por los impuestos pagados
o adeudados en el exterior; no por los que afecten a la remesa. Esta norma se justifica por que
aquéllas tributan sobre base devengada, esto es, desde el instante que se reconoce la renta, el cual
comúnmente corresponde al momento en que se celebra el acto o contrato que le da origen,
aunque no se encuentre percibida. En consecuencia, puede ocurrir que no exista siquiera remesa.
Lo que sucede es que la matriz incorpora la renta de la agencia a la suya.
Los arts. 41A, B y C de Ley de la Renta establecen y regulan el crédito por impuestos
pagados en el exterior como método para evitar la doble tributación. Éste corresponde, a la vez, a
una medida unilateral destinada a evitar la doble tributación, constituida por las disposiciones
legales internas.
Los arts. 41A y B consagran las reglas generales relativas a la aplicación de este método;
el C, mientras, establece un mecanismo especial destinado a regular el tax credit para los casos en
que “(...) Chile haya suscrito convenios para evitar la doble tributación.”. En la actualidad, Chile
sólo con Argentina mantiene un tratado vigente, el cual, sin embargo, se basa en el método de la
exención, por lo que esta norma no recibe aplicación práctica.5
De conformidad con el art. 41A letras A.- y B.-, este método se aplica sólo a las siguientes
rentas:
1.- Dividendos, retiros de utilidades y otras rentas (letra A.-). Del número 1.- de este
artículo se desprende que por otras rentas ha de entenderse el uso de marcas, patentes, fórmulas,
asesorías técnicas y otras prestaciones similares. Es decir, en términos generales engloba las
rentas derivadas de la propiedad industrial o intelectual
El art. 41A letra C.- números 1.- y 2.-, por su parte, establece los requisitos que han de
observarse con el fin de acogerse a este mecanismo, que son:
1.- Haber materializado una inversión en el extranjero a través del mercado cambiario
formal (número 1.-). Esta condición no se aplica a otras rentas, porque éstas no suponen
inversión extranjera.
El capítulo XII del Compendio de Normas de Cambios Internacionales del Banco Central
regula el modo en que pueden comprarse y remesarse divisas al exterior. Hasta el año 1996,
existían dos mecanismos para invertir en el extranjero, denominados a y b. El primero –a-
consistía en solicitar del Banco Central una autorización para acceder al mercado cambiario
5
En un futuro cercano es seguro que recibirá aplicación con México y Canadá.
43
formal con el objeto de adquirir divisas de un banco o entidad autorizada y remesarlas al exterior
por curso de éste o ésta. El segundo –b-, por su parte, en adquirir las divisas en el mercado
informal o utilizar las de libre disposición, como las provenientes de exportaciones, y remesarlas
libremente, pero informando al Banco Central dentro de 20 días contados desde la remesa.
En el año 1996 este capítulo fue simplificado. De este modo, actualmente la autorización
que requería el mecanismo a se obtiene automáticamente llenando un formulario. Por su parte, el
método b fue alterado en el sentido que la remesa de divisas debe ser necesariamente efectuada
por medio del mercado cambiario formal, subsistiendo, no obstante, la libertad para hacerse de
ellas por fuera de éste. Con esta última reforma, el Banco Central busca asegurarse de que la
remesa de las divisas sea efectivamente realizada, como de la misma suerte aminorar el lavado de
dinero.
Por consiguiente, sólo antes de la reforma del año 1996 esta condición tenía algún sentido,
pues obligaba al contribuyente que quisiese hacer uso de este método a efectuar la remesa a
través del mercado cambiario formal. En la actualidad, en cambio, carece de él, pues todos los
envíos de divisas deben necesariamente realizarse por curso de éste.
El mismo art. 41A en sus letras A.- y B.- puntualiza el modo en que opera el tax credit,
distinguiendo entre:
1.- Dividendos, retiros de utilidades y otras rentas. El modo como opera el método del
crédito por los impuestos pagados en el extranjero respecto de estas rentas se encuentra descrito
en los números 1.- y 2.- de la letra A.- del art. 41A de la Ley de la Renta. El procedimiento es el
siguiente:
44
Por ejemplo, si la renta líquida de fuente externa es de 100 y los impuestos pagados o
retenidos en el exterior son superiores o equivalentes a un 15% de ella, el crédito asciende a 17,6,
valor que se obtiene adicionando éste a la renta líquida y, sobre la suma, calculando el 15%.
Lo absurdo del cálculo se debe simplemente al hecho que el crédito debe comprenderse a
sí mismo en la base imponible, de donde se sigue que antes de ser singularizado es preciso
sumarlo a la renta líquida extranjera y, luego, derivarlo aplicando sobre la suma el porcentaje
respectivo. La ley señala que los contribuyentes tendrán derecho a un crédito “(...) igual al que
resulte de aplicar la tasa del impuesto de primera categoría sobre una cantidad tal que, al deducir
dicho crédito de esa cantidad, el resultado arroje un monto equivalente a la suma líquida (...)” de
las rentas indicadas (art. 41A letra A número 2.-).
Un aspecto importante de tener presente es que la tasa del impuesto de primera categoría
no varía dependiendo de cuál haya sido la tributación en el exterior. Lo que varía es el crédito que
por ésta se tiene.
Es posible que producto de otros créditos la sociedad se vea relevada del deber de pagar el
impuesto de primera categoría, caso en que carecería de obligación tributaria contra la cual hacer
efectivo su crédito. En este evento, no puede pedir devoluciones ni imputarlo a otros impuestos;
sólo puede reservarlo para el ejercicio siguiente, o el próximo y así sucesivamente.
Como se indicó con anterioridad, el art. 41C contiene una norma especial relativa al tax
credit que se opera en los casos en que Chile mantenga vigentes tratados sobre doble tributación
con otros países. La reglas generales expresadas son modificadas en los siguientes términos:
45
1.- Hay una extensión de las rentas que se benefician con este método. Estas rentas
adicionales son, por un lado, las ganancias de capital, 6 y, por otro, las rentas del trabajo, sea éste
dependiente o independiente.
2.- Con relación a las agencias, ahora se concede un crédito por las remesas de utilidades.
En consecuencia, se tiene un crédito por todo tipo de impuestos. Se funde el sistema de las filiales
con el de las agencias, pero sin afectar a la calidad de las rentas sobre las cuales tributan, en
cuanto subsiste la distinción entre aquéllas percibidas y aquéllas devengadas.
3.- Se extiende el crédito a un 30%, cuyo primer 15% se tiene contra el impuesto de
primera categoría, y el segundo 15% o fracción contra el global complementario.
6
Pertenecen a éstas, por ejemplo, el mayor valor en la venta de un terreno.
46
El principal problema que presenta la interpretación de la ley tributaria es determinar si
ésta debe o no ser interpretada de igual modo que las demás.
Existían tres corrientes que apoyaban esta idea de que la ley tributaria debía ser
interpretada de una manera especial, cada una de las cuales propugnaba una visión singular
respecto del camino que debían seguir estas normas particulares. De este modo, siempre que el
significado de la ley no sea evidente o, en la terminología de la ley nacional, su sentido no claro,
de acuerdo con tales escuelas ella debe interpretarse:7
Pero ellos yerran –responde Vanoni-, pues no existe inciso alguno en el Digesto que
apoye esa conclusión.
Por el otro lado, el mismo autor se esfuerza en demostrar que los partidarios de darle a la
máxima de Modestino un sentido desfavorable al fisco y extenderlo a sistemas jurídicos actuales,
también se equivocan. Olvidan que la verdadera naturaleza que exhibe el instituto del tributo a
través de la historia es del todo incompatible con la que revela actualmente, lo que determina que
esa lectura del pasaje sea sólo justificable bajo esas primitivas circunstancias:
1.- La idea de soportar una contribución ordinaria para proveer a las necesidades normales
del Estado es extraña a la concepción que el ciudadano de la antigüedad tenía acerca de sus
deberes. El ordenamiento ideal de la civitas contempla la libertad del pueblo soberano frente a
cualquier tributo.
2.- El tributo encuentra su antecedente en la sujeción política, como consecuencia del que
el vencido adquiría poder de vida y muerte sobre el vencido.
7
El siguiente desarrollo del tema se basa, en lo que no contradiga las clases de F. Selamé, en el
texto de Vanoni, autor que la cátedra recomendó expresamente y que, al parecer, fue la fuente directa y
casi exclusiva de las clases.
8
Tan celebérrimo pasaje dice así: non puto delinquere eum qui in dubiis quaestionibus contra
fiscum facile responderit.
47
3.- En Roma, el tributo que gravaba a los ciudadanos se determinaba en proporción a las
facultades de cada uno y se requería cada vez que la guerra o las circunstancias extraordinarias lo
exigieran. Se dice, incluso, que más que un impuesto, las prestaciones respectivas eran un
préstamo forzoso al Estado, porque no faltaron ocasiones en que éste, ante el cese de la coyuntura
que las hizo necesarias, restituyó las cantidades recaudadas. Este tipo de tributo correspondía sólo
a los ciudadanos romanos y era, en cierto sentido, un honor el pagarlo.
En cambio, el tributo provincial, que gravaba a las provincias sometidas, era considerado
como odioso, por ser consecuencia de la sujeción política y económica.
Así, el mundo romano desciende a la época imperial con la arraigada idea de la libertad
natural del ciudadano frente a toda imposición y la consideración del carácter servil y humillante
del tributo.
Pero las necesidades del Estado se hicieron insostenibles y el tributo provincial no dio
abasto, razón por la cual Augusto consagra el primer tributo ordinario que afecta al ciudadano
romano: el impuesto a las herencias (vigesima hereditatum). El cual, naturalmente, fue visto
como odioso: todos los medios imaginables para evadirlo se consideraron lícitos.
Como última etapa de esta evolución aparece la concesión que hace Caracalla de la
ciudadanía romana a los habitantes de las provincias. Desaparece con ella toda distinción entre el
ciudadano romano y el provincial en cuanto a los tirbutos; se funde en uno, de este modo, el
sistema tributario.
Con el devenir del tiempo, el fisco vino a ser la reunión de todos los bienes del Estado en
manos del emperador: el Soberano detentaba un poder absoluto sobre ellos, que él consideraba
como personales.
48
resultado algo inconsciente de las opresivas circunstancias que a la luz del ideal romano
representaba el tributo ordinario.
4.- Durante el período bárbaro (siglos VI-IX), el tributo perdió toda eficacia práctica. La
hacienda se identificó con el patrimonio del príncipe, que adquirió una notable extensión sobre la
base de las confiscaciones hechas en virtud del derecho de conquista, las penas y algunas
sucesiones a favor del Soberano. Los súbditos generalmente no fueron compelidos más que a
efectuar algunas prestaciones y servicios en especie. Aparecen, además, los tributos de tasa, que
se recaudan a cambio del goce de algunos servicios.
5.- En tiempos feudales (siglos IX-XI) no varía sustancialmente lo dicho hasta ahora.
6.- La época comunal del los siglos XI-XV hizo perentoria la existencia de un sistema
racional de imposición. Adquieren, así, gran relevancia los tributos directos, personales o reales,
que se estructuran sobre bases más sensatas.
Lo relevante es que surge un concepto más elaborado del tributo. Los escolásticos,
desarrollando las doctrinas de Santo Tomás, enseñan que el impuesto, para ser lícito, debía estar
justificado no sólo por la soberanía, sino también por un fin de utilidad general, por un justa
proporción entre carga y resultado útil y por un equitativa elección de las personas y las cosas a
las que gravar.
Este adelanto, con todo, tuvo escasa o nula aplicación en la práctica. Vuelve a florecer el
pasaje de Modestino, recogido con fuerza por los doctores que, en particular en Italia,
comenzaban a reestudiar con ímpetu el derecho romano. Renacen las diversas interpretaciones
que promueve dicho texto, en cuanto a si es de aplicación general o sólo en casos dudosos o
penales o cuyo antecedente sea el lucro del Estado.
7.- En los siglos posteriores, el pensamiento en relación con el tributo giró en torno de
afirmar la necesidad de una reestructuración del sistema impositivo y de una revisión de los
criterios informadores del tributo, fundamentalmente debido a la odiosidad que éste había logrado
generar como también su imposición práctica a través de los siglos.
Con todo, este novedoso prisma no influyó en una medida considerable en la visión que la
jurisprudencia y doctrina tenían de la ley tributaria.
8.- En Francia, durante todo el S. XIX, sigue profesándose el principio de que la ley debe
interpretarse en beneficio del contribuyente, sobre la base de los siguientes argumentos:
a) El Estado debe probar su derecho a cobrar tributos. Si existe duda, significa que
el Estado nada ha podido probar y, en consecuencia, el contribuyente debe quedar libre de
cualquier pretensión.
49
b) Partiendo de una base contractualista del impuesto, los publicistas franceses
estiman que el Estado asume una posición análoga a la del acreedor de derecho privado, mientras
los ciudadanos la propia del deudor. Se considera, por consiguiente, que las normas relativas a la
interpretación de los contratos son aplicables al proceso interpretativo de la ley tributaria, en
particular aquellas de acuerdo con las cuales las normas dudosas deben ser interpretadas a favor
del obligado y en contra de quien las redactó.
c) En Italia se dijo que las normas tributarias atentaban contra las garantías
constitucionales, por lo que como al Estado correspondía fijar y especificar las limitación a éstas,
cualquier omisión favorecía y hacía primar el derecho de propiedad del contribuyente.
d) La regla general es que no hayan obligaciones para con el Estado. Como éstas
son impuestas por ley, la oscuridad de ésta debe necesariamente conducir a que sea interpretada a
favor del contribuyente.
En el derecho romano los emperadores obligaron a fallar las causas tributarias a favor del
fisco. A través de los siglos la autoridad soberana trató siempre de mantener al fisco en una
posición de favor que el súbdito se esforzaba en combatir.
En Italia, Mantellini defiende esta escuela afirmando que ella es la que más concuerda con
la naturaleza del tributo en el estado Moderno, en que las normas que imponen tributos consagran
relaciones entre contribuyentes, ya que el Estado siempre pretende recaudar una suma hasta
cierto punto pareja, de manera que no es él el que se perjudica con una mayor o menor carga
impositiva, sino los contribuyentes comparativamente unos con otros.
Expresa este autor que “El estado moderno no establece tributos por enriquecerse ni
acumular tesoros, sino sólo y en la medida en que lo impongan las necesidades públicas (...). Es
por ello por lo que, bien se discuta la ley impositiva aprobada o por aprobar, bien su alcance
acerca del más, del menos, del cuanto o del modo, la lucha se entabla entre contribuyentes y
contribuyentes y el asunto no afecta más que a ellos (...)”.
Vanoni replica, entre otras cosas, que en esta obra de distribución de las necesidades del
Estado éste no grava a individuos específicos, sino situaciones, hechos gravados aptos para
satisfacerlas. Por eso se puede sostener que el beneficio eventual de un contribuyente que deriva
del hecho de haberse interpretado una norma a su favor no redunda necesariamente en que otro
va a suplir su déficit, sino a lo sumo en que una categoría de individuos que participan de una
situación susceptible de socorrer al estado en la solución de dichas necesidades podrán verse
indirectamente afectados.
50
A estas percepciones se les puede señalar que la interpretación de una ley no debe estar
condicionada a efectos económicos ni situaciones especulativas, sino que debe tener por objeto
desentrañar su genuino sentido, cualesquiera que sean éstos o éstas.
1.- La ley tributaria limita el ejercicio de los derechos, por lo que debe ser interpretada
con arreglo a normas inspiradas en criterios rígidos.
2.- La ley impositiva constituye una excepción a las reglas generales del derecho.9
3.- Caldara expresa que la ley tributaria protege intereses circunscritos y delimitados,
precisados y proporcionados generalmente a un objeto valorable y con sanciones penales;
también están señaladas expresamente las excepciones. Representa, de algún modo, el elemento
matemático del sistema jurídico. Esta misma naturaleza hace aconsejable interpretar las leyes
tributarias de forma rígida.
Esta doctrina distingue dos cosas que son diversas: la interpretación en cuanto a sus
resultados y la interpretación analógica.10-11
De este modo, es extensiva cuando por medio de la interpretación se concluye que la ley
abarca más casos que los que señala en su texto; estricta, mientras, cuando se estima que
9
Frecuentemente se dice que los preceptos que consagran excepciones deben ser interpretados
restrictivamente. Ello constituye un error, pues sólo puede afirmarse que han de interpretarse
estrictamente.
10
F. Selamé sólo se refirió a la interpretación en cuanto a sus resultados. Pero Vanoni, que
evidentemente fue su fuente directa e, incluso, exclusiva, también a la analógica.
11
Se distingue también, en una terminología algo discutible (está en el libro de M. Garrido, por lo
que puede ser que tenga sentido sólo en materia penal), entre lo que es interpretar una ley por analogía y
aplicar una ley por analogía. Lo primero es adoptar uno de los posibles sentidos que admite el texto de una
ley en razón de que es el adoptado por otras disposiciones legales análogas; lo segundo, mientras,
esencialmente llenar vacíos legales.
51
comprende sólo los casos expresados en su texto; y, finalmente, restrictiva toda vez que se
considera que debe aplicarse a menos casos que los que expresa su descripción.
La interpretación de la ley no es, por eso, extensiva, estricta o restrictiva con relación a los
casos que comprende, esto es, su genuino sentido, sino sólo respecto de su tenor literal. Que
adopte una de esas calificantes no es más que una consecuencia de fijar cuáles son éstos. Cuando
la interpretación de la ley es extensiva, estricta o restrictiva respecto de su sentido se cae, en
verdad, en el terreno de la analogía.
En este contexto, cuando el sentido de la ley es claro de acuerdo con todos los elementos
de interpretación y coincide con el tenor literal, se concluye que éste no puede ser desatendido a
pretexto de consultar su espíritu: la interpretación es estricta o, como también se dice, meramente
declarativa.
Vanoni critica la idea de que las leyes tributarias deban ser interpretadas estricta o
rígidamente, pues cree que, en estricto rigor, el intérprete debe tratar únicamente de poner de
manifiesto la voluntad de la ley, sin preocuparse de si con ello excede su texto o atribuye al
precepto un contenido más restringido de aquel que la fórmula empleada podría propiciar.
2.- La analogía. Esta técnica se inspira en que las lagunas que deja la ley deben ser de
todos modos integradas, de manera de que todos los casos concretos dispongan de una norma
definitiva.
12
El Código Civil admite que la ley tiene una extensión determinada y que, en consecuencia, ésta
puede rebasar, igualar o no alcanzar al texto de la ley. Dicho cuerpo legal se refiere directamente sólo a la
segunda de estas posibilidades, cuando dice que si “(...) el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su
tenor literal, a pretexto de consultar su espíritu”.
52
a) Debe comprobarse, en primer lugar, que la relación que debe regularse no se ha
previsto en forma alguna por la ley y, especialmente, que el silencio de ésta no tiene precisamente
por objeto abstenerse de regularla.
Por medio de la analogía no se crea nuevo derecho, porque ella debe detenerse
precisamente en aquel punto en que de no hacerlo se verifica la creación de una norma
sustancialmente nueva y diversa. Lo que hay es la revelación de toda la verdadera potencialidad
de una norma indirectamente contenida en la ley.
La analogía es rechazada por las mismas razones que la interpretación extensiva. Pero,
nuevamente, Vanoni cuestiona el porqué de esta situación, máxime si se considera que la
analogía no crea una nueva norma ni, por lo mismo, un nuevo tributo; sólo aplica el ya existente,
según los principios que le son propios.
Dicho autor llama la atención sobre lo injusto que puede resultar el que una norma no se
aplique a una hipótesis que suscribe a los mismos principios que han hecho a aquélla apartarse de
la regla general, por el sólo motivo de que el legislador no reparó en la posible existencia de ese
caso concreto.
53
interpretar una norma tributaria la finalidad, el significado económico y el desarrollo de las
circunstancias.
Estas prescripciones son complementadas con otras que declaran que la obligación
tributaria no puede ser eludida ni reducida mediante el abuso de formas contractuales
consagradas en el Derecho Civil. Se considera que hay abuso cuando la forma jurídica gravada es
sorteada por medio de otras inusitadas. Lo que se hace es buscar una nueva forma jurídica para
celebrar el mismo negocio jurídico.
En este caso la ley quiere gravar el efecto económico, no la figura jurídica. Por eso esta
corriente alemana se denomina interpretación económica, y su postulado principal es que al
momento de interpretar debe estarse al efecto económico, finalidad y desarrollo de las
circunstancias. Es una corriente de interpretación teleológica.
Los métodos de interpretación que propugnaba esta tendencia fueron duramente criticados
por la doctrina, según la cual atentaban contra el principio de seguridad y de legalidad.
Sin embargo, es posible argumentar a su favor que lo que hace es proteger la igualdad, por
cuanto las formas jurídicas distintas que producen los mismos efectos económicos, generan el
mismo gravamen.
Además, para que este pensamiento atentara efectivamente contra la legalidad debería
postular un criterio analógico de interpretación, lo que no hace, porque se limita a definir el
hecho gravado desde el punto de vista de sus consecuencias, eliminando esa posibilidad.
En Chile, el DL de IVA recoge este criterio al definir la venta, pues comprende en ella
cualquier acto o contrato que redunde en la transferencia de dominio o derechos reales
constituidos.
Tan obvio resultó el postulado que hacía esta tendencia, que la norma que recogía sus
principios en aquella ordenanza fue derogada en la década del 70. Se estimó que no contenía un
nuevo método de interpretación, sino sólo una aplicación de los ya conocidos.
54
A. INTERPRETACIÓN LEGAL O AUTÉNTICA
2.- Es obligatoria.
3.- Opera con efecto retroactivo, aunque sólo en el sentido de que entienden incorporadas
a las leyes que interpretan, pues no afectan las sentencias judiciales ejecutoriadas dictadas en el
intertanto (art. 9 del Código Civil).13
Esta fuente de interpretación revela el problema de que por su intermedio se puede, más
que fijar el sentido de un ley, modificarla, lo que en definitiva queda a la prudencia del juez. Por
eso se puede sostener que estas leyes también requieren una interpretación.
B. INTERPRETACIÓN JUDICIAL
1.- Es particular, puesto que sólo genera efectos en las causas en que se produce.
2.- Es obligatoria.
C. INTERPRETACIÓN ADMINISTRATIVA
1.- Director nacional del SII y los directores regionales del SII. El art. 6 inc. 2° letras A) y
B) consagran esta facultad. Señala el inciso 2° letra A) n° 1.- de este artículo que “Dentro de las
facultades que las leyes confieren al Servicio, corresponde (...) Interpretar administrativamente
las disposiciones tributarias, fijar normas, impartir instrucciones y dictar órdenes para la
aplicación y fiscalización de los impuestos”. Por su parte, el mismo inciso 2 letra B) n° 1.- agrega
que corresponde “A los Directores Regionales en la jurisdicción de su territorio (...) Absolver las
consultas sobre la aplicación e interpretación de las normas tributarias”.
13
A. Guzmán Brito estima que lo dicho consagra justo el principio de que la interpretación
auténtica no opera con efecto retroactivo.
55
a) Circulares, que son comunicaciones dirigidas a los contribuyentes en general.
b) Instrucciones, que son comunicaciones dirigidas al personal del SII
c) Oficios, que responden consultas de los contribuyentes.
De acuerdo con la Ley Orgánica Constitucional del Servicio de Impuestos Internos, estos
documentos obligan a los directores regionales, como consecuencia de la aplicación del principio
de jerarquía. Esta particularidad los convierte en jueces tributarios parciales, dependientes, pues
al fallar los asuntos que les son sometidos a su conocimiento no pueden desentenderse de las
interpretaciones oficiales que ha hecho el Director Nacional.
3.- La Contraloría, respecto de aquellos impuestos no fiscalizados por el SII, como los
consignados en la Ley de Rentas Municipales. Ejerce esta facultad a través de dictámenes.
2.- Desde que la interpretación es publicada en el Diario Oficial, sea en un oficio dirigido
a particulares, en una instrucción, incluso si ésta es reservada, o en una circular. Cuando tal
publicación se verifica, se presume de derecho ese conocimiento y, por ende, la mala fe (arts. 26
inc. 2° y 15).
Si la interpretación nace de una sentencia que innova al respecto, es decir, que no recoge
una interpretación del Servicio, tanto éste cuanto los tribunales han estimado que no procede
aplicarla vinculantemente a otros casos en razón de que las sentencias producen sólo efectos
relativos, esto es, para el caso en que actualmente se pronunciaren.
Sin embargo, la cátedra considera que esta doctrina es errada, pues el efecto relativo de las
sentencias se refiere en verdad a que lo resuelto en ellas no se extiendan a otros casos, lo que no
sucede ni se pretende que suceda cuando se recoge una interpretación contenida en un fallo.
Además, el art. 26 parece aceptar esta posibilidad.
En Francia existe una norma similar que ha suscitado algunas dudas en lo tocante a su
constitucionalidad. Dicho precepto señala que si la contienda llega a segunda instancia y se
14
F. Selamé considera que de algún modo dentro de estos documentos caben las sentencias
judiciales.
56
prueba que el contribuyente estaba de buena fe con relación a la interpretación primitiva, el
tribunal debe estarse a ésta con independencia de su legalidad.
Finalmente, es preciso anotar que no existe inconveniente para solicitar una devolución de
impuestos si la nueva interpretación establece que éstos deben pagarse en una menor cantidad o
no del todo. Es inaplicable en esta hipótesis el art. 26, ya que el contribuyente se ve beneficiado
con la nueva aclaración, y aquél contiene una norma fundamentalmente protectora de éste. Hay
plazo de un año para solicitar la predicha devolución, contado desde la fecha en que se enteraron
los impuestos.
D. Interpretación Doctrinaria
57
CAPÍTULO SEXTO: TEORIA DE LA OBLIGACION TRIBUTARIA
I. INTRODUCCIÓN
Las obligaciones secundarias son hacer declaraciones, inscribirse en ciertos registros (en
Chile, el Rol Único Tributario), llevar libros de contabilidad, emitir documentos, cumplir con
ciertos deberes de información, etc. La obligación principal, en cuyo análisis se centra la teoría,
es pagar el tributo.
El objeto de la obligación de dar es una suma de dinero, la cual se determina por la base
imponible y la tasa.
15
Si el hecho gravado es la venta, la intención que aquí concurre se refiere a los hechos civiles y
no a los tributarios.
58
II. ELEMENTOS DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA
A. HECHO GRAVADO
(i) Definición
(ii) Características
1.- Debe estar previsto en la ley: por el principio de reserva legal, cualquiera que este sea
(amplio o restringido). Esta característica no impide hacer una interpretación extensiva del hecho,
porque se refiere a la previsión en el “sentido” de la ley; apunta más bien a que no pueden existir
hechos gravados creados por analogía.
2.- Debe tener una connotación de carácter económico: deben ser hechos económicos,
porque estos son reveladores de la capacidad contributiva; lo ideal sería determinar ésta respecto
de cada persona, pero como esto no es posible se establecen hechos que denotan en general dicha
capacidad.
a) ¿Qué pasa si el hecho es un acto nulo? En este caso los efectos se mantienen
mientras no se declare la nulidad, aunque el acto sea anulable; si se anula, debieran restituirse
también los efectos tributarios, de acuerdo a las normas de la nulidad. Sin embargo, el Código
Tributario restringe la acción para solicitar la devolución a un año contado desde que se produce
el hecho, con lo que perfectamente puede suceder que el acto de declare nulo después de este
plazo y la persona pierda su derecho a reclamo.
b) Otro problema surge respecto de los actos ilícitos: se señala que si el Estado
gravara estos hechos podría considerarse que está legitimando la actividad, por lo que no podría
imponer.
El argumento contrario se dio primero en Francia (década del 30), donde se dijo
que el legislador tributario tenía una ética distinta, pudiendo perseguir toda fuente de riqueza
(capacidad contributiva).
Pero el real argumento para señalar que el Estado sí puede imponer debe decir
relación con la igualdad de sacrificios, puesto que en caso de no gravar estos hechos se
establecería una especie de exención para quién practica la ilicitud. El tema debe ser en definitiva
resulto por la legislación penal, estableciendo la confiscatoriedad como sanción.
59
La Corte Suprema (a propósito del caso Dávila) estableció que toda renta debía
tributar, cualquiera fuera su fuente, pero esto implicaría legitimación. El legislador, al expresar
“toda renta”, en realidad quiso englobar algunas esporádicas que en la antigua legislación no se
encontraban gravadas.
En USA se tributa por los hechos ilícitos igual que por los lícitos. En el derecho
europeo no es tan claro, pero en Alemania se admiten ciertos actos ilícitos como hechos
gravados.
3.- Genera el nacimiento de una obligación tributaria: ha surgido, respecto de este tema,
la duda de si este nacimiento se produce con el establecimiento del hecho o con la liquidación
(sea del contribuyente o de la autoridad). La doctrina española aún discute este aspecto, pero es
claro en la actualidad que la obligación nace con el hecho, pudiendo nacer indeterminada; en el
segundo momento solamente se está determinando.
(iii) Clasificación
1.- Hecho gravado simple y hecho gravado complejo: el simple es uno solo; el complejo
lo configura una multiplicidad de hechos unidos. Ejemplo de un hecho simple es una compra; de
uno complejo es la renta.
La importancia de clasificar de esta forma el hecho gravado dice relación con el tema de
la irretroactividad.
3.- Hechos generales y hechos gravados especiales: al igual que la primera, esta
clasificación también atiende a la estructura del hecho.
60
El hecho general se define en términos amplios, mientras que el especial se define en
particular y conduce a otro general. Así, el hecho general en el IVA son las ventas y servicios,
mientras que hecho especial en el mismo impuesto es, por nombrar alguno, el retiro de bienes
corporales muebles, que la ley lo asimila a una venta.
Para su explicación se tomará como ejemplo de hecho gravado “la venta” del D.L.
925, definida en el artículo 2º Nº1 como “toda convención independiente de la designación
que le den las partes, que sirva para transferir a título oneroso el dominio de bienes
corporales muebles, bienes corporales inmuebles de propiedad de una empresa constructora
construidos totalmente por ella o que en parte hayan sido construidos por un tercero para
ella, de una cuota de dominio sobre dichos bienes o de derechos reales constituidos sobre
ellos, como, asimismo, todo acto o contrato que conduzca al mismo fin o que la presente ley
equipare a venta”.
2.- Personal. Respecto del elemento personal, se requiere que quien venda sea un
“vendedor” en los términos del artículo 2º Nº3 del DL 925, esto es, “cualquier persona natural o
jurídica, incluyendo las comunidades y las sociedades de hecho, que se dedique en forma habitual
a la venta de bienes corporales muebles, sean ellos de su propia producción o adquiridos de
terceros. Asimismo se considerará “vendedor” la empresa constructora, entendiéndose por tal a
cualquier persona natural o jurídica, incluyendo a las comunidades y a las sociedades de hecho,
que se dedique en forma habitual a la venta de bienes corporales inmuebles de su propiedad,
construidos totalmente por ella o que en parte hayan sido construidos por un tercero para ella.
Corresponderá al Servicio de Impuestos Internos calificar, a su juicio exclusivo, la habitualidad.
También se considera “vendedor” al productor, fabricante o empresa constructora
que venda materias primas o insumos que, por cualquier causa, no utilice en procesos
productivos.”
En conclusión, no toda venta se grava con IVA, sino que interesa especialmente la
calidad de quien vende. Así por ejemplo, la venta de ropa usada no tributa si la persona que
la realiza es un particular.
3.- Espacial. En cuanto al elemento espacial, la ley toma en consideración el lugar donde
están ubicados los bienes: deben estar situados en Chile (artículo 4º del DL 925, el cual agrega
que esto es independiente del lugar de celebración de la convención, y señala ciertos bienes que
se entienden ubicados en territorio nacional). Lo mismo rige para los servicios (artículo 5º DL
925).
16
Nunca fueron definidos algunos de estos elementos, sino que solamente se dio una explicación
sobre cada uno. Las definiciones de la ley del IVA y otras referencias a ella sólo han sido mencionadas
para una mejor comprensión y tener una idea desde ya respecto de ellas.
61
Como se observa, no bastan los elementos anteriores para que se verifique el hecho.
4.- Temporal. Éste es conocido como el “devengo” del impuesto: es la precisión del
momento en que se entiende verificado el hecho. En el IVA es al momento de emitirse la boleta o
factura, lo que se realiza junto a la entrega de los bienes (salvo ciertas excepciones).
Pero hay casos en que un tercero adquiere la calidad de “substituto”17 y resulta obligado
en lugar del contribuyente (ejemplo: empresa que remesa al exterior. El contribuyente es el
accionista).
1.- En el artículo 78 del Código Tributario se expresa clara y expresamente que el notario
es responsable solidario del pago del impuesto de timbres y estampillas.
2.- El artículo 71 del mismo cuerpo legal señala la responsabilidad subsidiaria del
adquirente de un negocio, industria o de la totalidad de los bienes de una persona, para el pago de
las obligaciones tributarias correspondiente a lo adquirido. Es un caso de fianza legal.
62
Tomemos como ejemplo, el Impuesto de Segunda Categoría, que debe ser retenido por el
empleador: el trabajador paga este impuesto por sus remuneraciones, el cual se determina cada
mes; el empleador retiene y lo entera en arcas fiscales dentro de los 12 días del mes siguiente. Si
el empleador efectúa la retención es un responsable sustituto; en caso contrario será un
responsable solidario junto al trabajador contribuyente.
El plazo para enterar en arcas fiscales es el mismo que tiene el empleador de un trabajador
dependiente: 12 días del mes siguiente.
18
En adelante, PPM.
63
cuota). En principio se interpretaba en el primer sentido, pero luego se optó por la mayor lógica
del segundo.
6.- Artículo 7º de la Ley de la Renta: al igual que en los dos artículos anteriores, no queda
claro quién es el contribuyente (lo único claro es que hay rentas que deben ser afectas).
Este artículo, en su numeral 1º, habla del “que está por nacer”, y el artículo 5º del
“causante”. Estos casos podrían corresponder a patrimonios de afectación, puesto que en Derecho
Tributario se permite que sujetos sin personalidad sean obligados al pago, como por ejemplo la
comunidad. Lo perseguido al darle carácter de sujeto pasivo a quien carece de personalidad es
asignarle una única titularidad pasiva a una multiplicidad de sujetos con el fin de facilitar la
contribución.
64
1.- Base imponible real y efectiva: se determina a través de libros de contabilidad. Sin
embargo, hay casos en que el legislador renuncia a estos por razones de dificultad de
fiscalización, costos o imposibilidad de determinación.
2º.- Base imponible presunta: es aquella que resulta de algún índice o parámetro. Por
ejemplo, antes de la Revolución Francesa había un impuesto territorial que se calculaba sobre la
base del número de puertas y ventanas al exterior, porque estas eran reveladoras de capacidad
contributiva.
Este régimen de renta presunta es un beneficio o ventaja tributaria, que puede ser tomada
o no por el contribuyente, dependiendo sólo de su conveniencia.
No obstante lo anterior, en otros casos la renta presunta se aplica como sanción. Así
ocurre, por ejemplo, si el contribuyente no declara, no lleva contabilidad, etc., haciendo
imposible determinar su renta en forma clara y fehaciente; en estos casos el artículo 35 de la Ley
de la Renta faculta al Director Regional del SII para presumir una renta mínima imponible del
10% del capital invertido o el equivalente a un porcentaje de las ventas, determinable de la forma
señalada en la misma norma (el director es libre para elegir si utiliza uno u otro sistema). Lo
determinable en definitiva es la base imponible, lo que es objetable desde el punto de vista de la
legalidad.
También en el artículo 38 de la misma ley hay un caso de renta presunta utilizada como
sanción (inciso 2º) para el caso de no poder determinarla en la forma señalada por la ley en el
inciso 1º del mismo artículo. Además de poder utilizarse el artículo 35 recién analizado,
tratándose de agencias de empresas extranjeras se puede determinar la renta de acuerdo a otros
parámetros: se toma como base la matriz y se compara su renta líquida con el ingreso bruto, o
bien se compara su renta líquida total con el activo total, estableciéndose una proporción; se
requiere conocer el activo total o el ingreso de la agencia y así se calculará la renta líquida de esta
en base a la misma proporción establecida para la matriz.
El siguiente inciso del artículo (tercero) da una facultad a la Dirección Regional para
impugnar precios entre empresas relacionadas (control de precios de transferencia o “transference
prices”) cuando estos son menores o mayores entre agencia y matriz que en el mercado, ya que lo
65
que se está haciendo es transferir el impuesto a la sede que la empresa desee, donde hay tasas más
bajas; es el caso de las empresas chilenas, que venden caro a sus agencias a fin de que la utilidad
la realicen ellas, puesto que las tasas nacionales de impuesto a las sociedades son una de las más
bajas. El precio fijado por la Dirección al impugnar se determina según las formas señaladas en la
misma disposición: tomando como base una rentabilidad razonable a la misma operación (precio
de reventa – margen razonable de utilidad), o bien los costos de producción más un margen
razonable de utilidad (costo + utilidad); el margen razonable de utilidad no se señala en nuestro
derecho, a diferencia del comparado, por lo que el contribuyente siempre puede reclamar que es
mayor al calculado. Esta es una forma de alterar la realidad y presumir una renta distinta de la
real.
La tasa es una cuota o porcentaje que se aplica sobre la base para efectos de calcular el
impuesto bruto.
En el Derecho Civil, la causa dice relación con la validez y existencia de un acto: la causa
lícita (requisito de validez) se relaciona con los motivos particulares del acto o personales de las
66
partes; la causa como requisito de existencia es objetiva. De esto se distingue entre causa
ocasional, la primera, y causa final, la segunda.
En materia tributaria el tema se relaciona a la causa final, la cual controla la seriedad del
consentimiento y que en materia civil establece un puente entre la ley y la voluntad, por ejemplo,
buscando el elemento común a todo contrato de compraventa.
Los causalistas tributarios señalan que la causa vincula la ley y el hecho gravado: la causa
es la capacidad contributiva. Dino Jarach19 introduce este elemento a la obligación tributaria,
diciendo que la causa del impuesto es esta capacidad, así como la causa de una tasa es el servicio
y la de una contribución es el beneficio.
Anteriormente, Grizzioti señaló que la causa era el beneficio estatal otorgado por el pago
del tributo, pero Jarach criticó su postura porque en ella la causa sale del ámbito estricto de la
obligación tributaria e incluso de lo jurídico. Posteriormente Grizzioti dijo que el beneficio estatal
es la causa remota de la obligación, siendo la causa inmediata la capacidad contributiva.
En cuanto a aplicación práctica, nunca se podrá señalar que una obligación tributaria es
inválida o inexistente, pero la causa sirve para determinar de que tributo se trata en cada caso
concreto.
Se puede pagar en dinero efectivo, vale vista, letra o cheque (artículo 38); el tesorero
puede autorizar el pago en tarjeta de crédito o tarjeta de débito, pero si el pago se hace en alguna
entidad delegada solamente se permite el pago en efectivo, vale vista o cheque.
También existe la posibilidad que se pague por medio del envío de carta certificada con el
cheque, vale vista o letra bancaria (artículo 39). En estos casos el pago se entiende realizado el
día en que se remite la carta, siempre que se haga con tres días de anticipación (artículo 39
incisos 3º y final).
Artículo 40: el cheque, letra o vale vista puede ser a la orden o a la vista. Si se quiere
evitar malos usos se debe anotar al reverso una serie de antecedentes, como nombre, RUT, etc.
19
“Hecho imponible”, Dino Jarach.
20
Al parecer esta sección se encuentra incompleta (no se alcanzó a ver entera).
67
La Tesorería, en caso de deudas anteriores, no puede negarse a recibir el pago. El artículo
39, en este aspecto, altera lo señalado por el Código Civil en relación a los tres recibos, que en
este caso no prueban el pago de los anteriores.
68
El IVA constituye más del 60% de los ingresos que hoy el Estado chileno percibe por
concepto de impuestos, luego viene el impuesto a la Renta. Esto ha dado lugar, a que por muchos
años, el IVA sea el principal foco de fiscalización de Impuestos Internos.
Art. del profesor Juan M. Baraona S. en relación a las características del IVA21.
21
En mi humilde opinión creo que es mejor aprenderse las características
dadas por el profesor Baraona.
69
3. CALCULADO SOBRE BASE FINANCIERA.
En un sistema de base real lo que se pretende es gravar efectivamente el
valor agregado de la producción generada durante un período determinado. Para
ello debe considerarse exactamente, por una parte, el valor de la producción de ese
período y, por la otra, el valor de las adquisiciones utilizadas precisamente en
dicha producción. Esta vinculación en el hecho resulta muy difícil de aplicar,
pues desde el punto de vista de la producción es muy frecuente que los bienes se
vendan con posterioridad al período en que se produjeron e incluso, puede
perfectamente ocurrir que se vendan bienes que aún no se han producido. Por
otro lado, es muy frecuente que las adquisiciones se realicen para ser utilizadas en
períodos futuros.
Frente a las dificultades propias de un sistema de base real, ha surgido el
sistema de base financiera, en este sistema las variables relevantes son las
ventas de cada período, independientemente de cuándo se hayan adquirido o
producido, y las adquisiciones del mismo período, independientemente de
cuando se vayan a utilizar o vender.
70
El valor agregado en el IVA difiere del valor agregado establecido en el plano
económico porque:
a) el IVA afecta operaciones en que no hay valor agregado nacional, es el caso de las
importaciones.
b) en otros casos este impuesto no se aplica, no obstante, existir valor agregado, nos
estamos refiriendo a exportaciones.
Por lo tanto, esto hace diferir el concepto de valor agregado del IVA respecto del
producto interno nacional, generalmente se habla del producto interno como el valor agregado en
un período de tiempo que la empresa es capaz de incorporar en ciertos bienes.
Esta observación de que la ley grava el valor agregado económico, desde un punto de
vista jurídico se da de una forma muy peculiar. Así, nuestra legislación en el hecho y por
factores administrativos que veremos después, en realidad grava el total de la venta del bien y
no exclusivamente su valor económico agregado en la fase respectiva. Es decir, nuestra
legislación considera como base imponible el precio total de venta de un bien y no
exclusivamente el monto agregado en la fase económica respectiva; y para lograr la finalidad
económica de que se grave sólo el valor agregado, se utiliza el mecanismo denominado cálculo
sobre base financiera de impuesto contra impuesto.
2. ES UN IMPUESTO PLURIFÁSICO.
La tributación en la comercialización de los bienes es bastante antigua.
Desde la alcabala hasta múltiples sistemas que se idearon, la regla siempre fue que la
recaudación de los impuestos sobre las transferencias fuera extremadamente cómoda para la
administración, pues gravar la transferencia de bienes ha tenido siempre una mayor popularidad
en cuanto a recaudación y en cuanto a efecto psicológico sobre los contribuyentes, pues es más
impopular gravar la renta de un individuo que gravar la transferencia de bienes.
Cada una de estas enajenaciones constituye una fase ¿en cuál es más conveniente aplicar
el impuesto?
Hay quienes piensan que debería aplicarse en la fase del productor, pero esto traería
problemas de evasión, puesto que, desde el proceso de producción hasta el consumidor final se
podría “perder” el bien, y para evitarlo habría que chequear que los bienes producidos en la fase 1
llegaran a la fase 3, lo que requeriría, por ejemplo, un control de inventario muy estricto, o una
gran documentación para acreditar los ingresos y las salidas de los bienes.
Otros estiman que sería más beneficioso aplicar el impuesto en la tercera fase, es decir, al
consumidor final, lográndose así una mayor recaudación ya que el valor de esta última
transferencia sería mucho más alto que el de las transferencias anteriores.
En estos casos en que se afecta con el impuesto una fase del proceso productivo -del
productor al distribuidor o del distribuidor al consumidor final- se denomina monofásica. Esta
alternativa se dio en Chile desde octubre de 1973 hasta la dictación del DL 825, en donde el
71
impuesto se aplicaba a nivel del productor, aunque también existió un impuesto monofásico a
nivel del distribuidor, quedando la última venta afecta a impuesto.
Hoy día la técnica del DL 825 es afectar todas las etapas del proceso productivo, por
eso decimos que el IVA es un impuesto plurifásico, así cada uno de los partícipes en el proceso
de comercialización deben agregar en su respectiva fase el IVA.
Este efecto de impuesto sobre impuesto -porque el sistema plurifásico vuelve a gravar con
impuesto el impuesto pagado en la anterior fase- denominado piramidación o acumulación de
impuesto trae como consecuencia el elevar demasiado la recaudación, pues la tasa se aplica sobre
el impuesto pagado en la anterior fase.
3. ES UN IMPUESTO NO ACUMULATIVO.
Vimos en la característica anterior que el IVA es un impuesto plurifásico, pues grava
todas las fases del productivo, pero esto traía como consecuencia que se gravaba con impuesto el
impuesto pagado en la fase anterior.
Ejemplo:
productor distribuidor consumidor final
$ 100 + IVA 18% $ 118 $200
precio = 118 (compra) (vende)
72
cantidad de información respecto de cada bien: cómo este se produce, cuáles son sus factores
productivos, si ese bien específico se vendió inmediatamente o se mantuvo en stock.
Todo esto hace imposible calcular el valor agregado sobre base real o efectiva, por lo
tanto, es necesario recurrir a una base financiera para calcularlo.
La base financiera para calcular el valor agregado toma en cuenta el total de compras y
de las ventas en un período tributario determinado, normalmente un mes, en consecuencia, ya
no se determina el valor agregado de cada bien específico, sino que se le determina de una
manera global.
IVA económicamente es un impuesto que grava el valor agregado en las diversas fases
productivas, pero jurídicamente la ley ha considerado a la venta como el hecho gravado, y el
precio de venta como base imponible.
73
Hay un estudio reciente de unos investigadores de la U. de Chile que dicen que subir el
IVA sería menos regresivo que aumentar los impuestos a la renta.
También una característica del IVA es que sea DOCUMENTADO, por eso se habla de
un impuesto en que el documento es tremendamente relevante, aquí específicamente el
documento idóneo para registrar estas operaciones se llama factura (porque es un impuesto contra
impuesto). En la factura se van a registrar los impuestos recargados por regla general.
El efecto que produce exonerar de IVA en alguna de las fases de la cadena productiva es
que la persona no tiene un crédito contra el cual imputar su débito fiscal, teniendo por lo tanto un
mayor costo, y si la demanda es rígida lo podrá recargar a los consumidores, en tanto que si la
demanda es elástica este mayor costo lo deberá asumir él. En consecuencia exonerar de IVA,
especialmente la última fase del proceso de comercialización, trae como efecto que esta persona
no tiene contra qué aprovechar el IVA que él sufrió, lo que le significará un mayor costo que por
todos los medios tratará de recargar al consumidor final.
***
En el DL 825 se incluyen impuestos distintos además del impuesto a las ventas y servicios
general, existe un impuesto a los artículos suntuarios (arts. 37 a 40), un impuesto a la importación
de vehículos (art. 46) y un impuesto a las bebidas alcohólicas en los arts. 49 y ss.
En el IVA encontramos como hechos gravados a las ventas, los servicios y ciertos hechos
gravados especiales, asimilables a ventas o servicios.
ELEMENTO OBJETIVO
74
Nº 1 Por “venta”, toda convención independiente de la designación que
le den las partes, que sirva para transferir a título oneroso el dominio de bienes
corporales muebles, bienes corporales inmuebles de propiedad de una empresa
constructora construidos totalmente por ella o que en parte hayan sido
construidos por un tercero para ella, de una cuota de dominio sobre dichos
bienes o de derechos reales constituidos sobre ellos, como, asimismo, todo acto
o contrato que conduzca al mismo fin o que la presente ley equipare a venta.
Análisis de concepto
22
Todo lo que se diga acá es también aplicable cuando se transfiere una cuota
del dominio, porque la norma dice ...que sirva para transferir a título oneroso el
dominio de bienes corporales muebles ..., de una cuota de dominio sobre dichos
bienes....
75
a) La cesión de derechos se podría sostener que hay una transferencia a título
oneroso, pero como la norma se refiere a bienes muebles no parece ser tan pertinente este medio
para transferir el dominio.
b) La donación porque es a título gratuito.
Títulos no translaticios de dominio que no califican como venta:
i) El préstamo de uso;
ii) el depósito;
iii) en el arriendo evidentemente no hay una transferencia del dominio ¿pero qué
ocurre si la IBM en vez de vender sus computadores los decide a arrendar 100 años?
Jurídicamente no se transfiere el dominio, aunque podríamos decir que la finalidad es la
misma, pero no está comprendido en el art. 2 Nº 1, sin embargo, hay una norma especial que
afecta el arriendo de los bienes corporales muebles con IVA;
iv) en el caso de la consignación hay un mandato para la venta de ciertos bienes, de
manera que el consignante NO puede transferirle el dominio de los bienes al consignatario
porque actúa como mandatario de aquel, en consecuencia, no hay hecho gravado con IVA.
v) Contrato de cuentas en participación (art. 590 C.Cc.): supongamos que el gestor
es un vendedor de frutos del país y el partícipe proporciona los frutos para la venta. Este “aporte”
-entre comillas porque la asociación no es un contrato de sociedad y por lo tanto, no tiene
personalidad jurídica- que realiza el partícipe ¿lleva IVA? en estricto rigor NO hay transferencia
de dominio, y la ley lo dice expresamente, en consecuencia no hay venta.
En resumen cada vez que no haya transferencia del dominio no hay “venta” y por lo
tanto, no se le grava con IVA, salvo que haya norma expresa en contrario, como ocurre por
ejemplo con el arriendo.
Tanto la transferencia del dominio como lo oneroso plantea problemas cuando estamos
ante una empresa unipersonal (no tiene personalidad jurídica sin embargo para efectos tributarios
tiene una entidad distinta -especie de patrimonio de afectación-).
¿Qué sucede si el empresario que hace sillas saca una para su uso personal? ¿debe pagar
IVA? ¿hay transferencia del dominio a título oneroso?
No hay transferencia de dominio porque no hay personalidades jurídicas distintas.
76
5. ...que sirva para transferir a título oneroso el dominio de bienes corporales
muebles...
La definición de bienes muebles del derecho común es plenamente aplicable en esta
materia:
Art. 567: Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a
otro, sea moviéndose ellas a sí mismas...,sea que sólo se muevan por una fuerza
externa, como las cosas inanimadas.
Art. 571: Los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a
ellos...se reputan muebles, aun antes de su separación, para el efecto de
constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el
dueño.
¿Qué pasa con la venta de acciones? ¿es una transferencia a título oneroso de bienes
corporales muebles?
Si la respuesta es afirmativa será una venta afecta a IVA.
Hay otras situaciones que pueden presentarse respecto de esta característica de bien
corporal mueble, por ejemplo:
i) El bosque que se vende en pie, de acuerdo al 571 del C.C. son muebles por
anticipación y por lo tanto, respecto de ellos la convención que transfiera el dominio está afecta a
IVA.
ii) Venta de minerales aún no extraídos, el Código de Minería ha establecido que el
mineral no extraído es un bien inmueble y por lo tanto, el tradente no enajena bienes muebles
sino que inmuebles en consecuencia no se le aplica este impuesto. Una vez extraído si lleva IVA.
6. que sirva para transferir a título oneroso el dominio de bienes corporales ... de
una cuota de dominio sobre dichos bienes o de derechos reales constituidos sobre ellos...
¿Qué pasa si alguien cede el usufructo de un bien?
Se trata de un derecho real por lo tanto, la transferencia de ese derecho está afecta a IVA.
En cambio, si la persona vende un bien y se reserva el derecho de usufructo NO hay una
transferencia del derecho real en consecuencia no se grava con IVA.
Endress dijo que cuando se cede un derecho de prenda sobre un bien corporal mueble lo
que en verdad se cede es un derecho personal y por lo tanto, como es un bien incorporal no lleva
IVA. Y luego dijo que había un oficio de Impuestos Internos que dice que el traspaso o cesión del
derecho real de prenda se produce por el ministerio de la ley y NO en virtud de una convención,
acto o contrato destinado a transferir a título oneroso un derecho real constituido sobre bienes
muebles (oficio 260 de 1984).
***
77
Ley 18630 de 1987 introdujo el IVA en la construcción, pues el art. 2 Nº 1 dice que se
entiende por venta:, toda convención independiente de la designación que le den las partes, que
sirva para transferir a título oneroso el dominio de bienes corporales ... inmuebles de
propiedad de una empresa constructora construidos totalmente por ella o que en parte hayan
sido construidos por un tercero para ella, de una cuota de dominio sobre dichos bienes o de
derechos reales constituidos sobre ellos, como, asimismo, todo acto o contrato que conduzca al
mismo fin o que la presente ley equipare a venta.
Esto es excepcional como hecho gravado, para el ayudante hubiera sido más apropiado
que el legislador regulara esta situación (venta de bienes corporales inmuebles) en forma
separada como lo hizo en el art. 8º para otras materias.
hecho gravado general = la venta de bienes corporales muebles.
hecho gravado especial = la venta de inmuebles
El inc. 3º supone bienes que no están ubicados en territorio nacional, pero su transferencia
se va a afectar con IVA, siempre que se encuentren embarcados en el país de procedencia, porque
pueden ser transferidos durante todo el curso de la navegación.
ELEMENTO TEMPORAL
78
a) En las ventas de bienes corporales muebles y prestaciones de
servicios, en la fecha de emisión de la factura o boleta. En la venta de bienes
corporales muebles, en caso que la entrega de las especies sea anterior a dicha
fecha o bien, cuando por la naturaleza del acto que da origen a la transferencia
no se emitan dichos documentos, el impuesto se devengará en la fecha de la
entrega real o simbólica de las especies.
ELEMENTO SUBJETIVO
79
Acto seguido la ley define también vendedor a propósito de la construcción:
Asimismo de considerará vendedor la empresa constructora,
entendiéndose por tal a cualquier persona natural o jurídica, incluyendo las
comunidades y las sociedades de hecho que de dedique en forma habitual a la
venta de bienes corporales inmuebles de su propiedad, construidos totalmente
por ella o que en parta hayan sido construidos por un tercero para ella.
LA HABITUALIDAD
Esta referencia al derecho comercial interesa porque la ley tributaria se sirve en muchas
ocasiones del término habitualidad, pero en otras usa el término del giro o activo realizable, todas
estas formas que utiliza la ley tributaria son referencias al concepto de la habitualidad o de la
repetición de actos que al parecer se atribuirían al comerciante.
Además, se hace referencia a la habitualidad en la Ley del IVA y en la Ley de la Renta
(arts. 17 y 18). La Ley de la Renta no da ninguna definición de habitualidad, sólo se establecen
supuestos de habitualidad ya sea como presunciones legales o de derecho, desde luego el
elemento temporal es importante. Por su parte la Ley de IVA tampoco da una definición de
habitualidad, pero el art. 4 del reglamento señala que se debe considerar para calificar de habitual
una operación.
Para calificar la habitualidad a que se refiere el Nº 3 del art. 2 de la ley, el
Servicio considerará la naturaleza, cantidad y frecuencia con que el vendedor
realice las ventas de los bienes corporales muebles de que se trate, y con estos
antecedentes determinará si el ánimo que guió al contribuyente fue adquirirlos
para su uso, consumo o para la reventa.
Corresponderá la referido contribuyente probar que no existe habitualidad
en sus ventas y/o que no adquirió las especies muebles con el ánimo de
revenderlas.
Se presume habitualidad respecto de todas las transferencia y retiros que
efectúe un vendedor dentro de su giro.
Según esta norma tenemos elementos fácticos que sirven para establecer el ánimo de
reventa, así para determinar la habitualidad el SII debe considerar: la naturaleza, cantidad y
frecuencia de la operación. En otras palabras, esta es una calificación que se realiza respecto
80
del vendedor, por eso es que no hay que ver la operación específica sino la frecuencia, cantidad y
naturaleza de todas las operaciones para ver si realmente el sujeto lo hace con ánimo de reventa.
¿Los tribunales tienen qué aplicar el art. 4 del reglamento para considerar la habitualidad?
No están obligados porque en la ley no hay una definición, por lo tanto, el juez debe
construirla y naturalmente que podrá apoyarse en el reglamento, pero podrá estimar que la
habitualidad no implica un ánimo se reventa sino que sólo la repetición de actos.
Este ánimo de reventa permite interpretar coherentemente otras referencias en la ley del
IVA a activo realizable, bienes del giro, porque van muy ligadas al ánimo de reventa.
1. Insumos.
El art. 2 Nº 3 inc. 2º dice:
Se considerará también habitual al productor, fabricante o empresa
constructora que venda materias primas o insumos que, por cualquier causa, no
utilice en sus procesos productivos.
Si la ley no se hubiera pronunciado acerca de esta situación NO caería dentro de la
definición de vendedor habitual porque no hay un ánimo de reventa, pues cuando se adquirieron
los bienes no estaban destinados a la venta.
El bien importado tiene un valor agregado por un extranjero, sin embargo, está afecta a
IVA, por lo tanto, representa una excepción a que se grava con IVA los bienes producidos en
Chile.
También presenta un segundo carácter de excepcionalidad, porque la norma establece
expresamente que la importación se afecta con IVA sea o no habitual
La finalidad de esta norma es igualar la tributación de un contribuyentes que
habitualmente se dedica a la importación de bienes con aquel que no es habitual en la
importación. Si la ley no dijera que todas las importaciones llevan IVA la persona que importa
un computador para su uso personal lo adquiriría sin IVA porque no habría habitualidad (recordar
el art. 4 inc. f. considera situados en Chile los bienes desde que están embarcados).
OJO = en el comercio internacional la regla general es que se grava con IVA en el puerto
de destino.
81
Como podemos darnos cuenta en el caso de las importaciones no importa la habitualidad,
y también en al art. 8 hay otros casos en que esto no sucede.
OJO = estamos viendo situaciones en que el ánimo de reventa no es importante pero la ley
igual grava la operación con IVA porque se puede producir una distorsión: importador individual
versus el gran importador o en el caso de los insumos-.
3. Hay un oficio de Impuestos Internos que trata el caso de una persona que compró
caballos, y luego vendió las crías: ¿Estamos ante un vendedor habitual?
En estos casos estamos ante operaciones que no son periódicas y sin embargo estamos
ante hechos gravados con IVA, pues existe un ánimo de reventa + los elementos fácticos.
Otra situación se presentó con un señor que compró unas torres de desembarque, pero
posteriormente las vendió, porque el negocio para el cual las había comprado no resultó. En este
caso la venta no lleva IVA porque él no tenía ánimo de reventa.
En consecuencia, los elementos fácticos son un elemento para interpretar el ánimo de
reventa.
Parece ser que lo que hay que establecer en el tema de la habitualidad es el ánimo de
reventa, y mientras no tengamos elementos que lo hagan presumir, debemos fijarnos en las
situaciones de hecho que concurren (naturaleza, frecuencia y cantidad).
No obstante, que el inc. 1º establece que las comunidades y sociedades de hecho pueden
ser sujetos de este impuesto, a su vez, la desconfianza natural a estos organismos que carecen de
personalidad jurídica hace que en su inc. 2º se establezca una responsabilidad solidaria entre
todos los partícipes de estas comunidades o sociedades de hecho.
Frente a esto se produce la duda: ¿quién es el sujeto pasivo de la obligación, la comunidad
o los partícipes individualmente considerados?
82
Esta norma del art. 3 es muy similar al art. 6 de la Ley de la Renta, pues en ella las
comunidades también son sujetos pasivos, no obstante carecer de personalidad jurídica, y lo
mismo ocurre con las sociedades de hecho, de forma tal que no se hace más que repetir la
decisión del derecho tributario de considerar sujetos pasivos a entes que no tienen personalidad
jurídica.
Art. 6 Ley de la Renta:
En los casos de comunidades cuyo origen no sea la sucesión
por causa de muerte o la disolución de la sociedad conyugal, como
también en los casos de sociedades de hecho, los comuneros o socios
serán solidariamente responsables de la declaración y pago de los
impuestos de esta ley que afecten a las rentas obtenidas por la comunidad
o sociedad de hecho.
3. Existe una norma especial en el art. 67 que dota del carácter de sujeto pasivo a las
sucursales.
En los casos de empresas con más de un establecimiento, los impuestos del
Título II -IVA- y de los arts. 37 -impuesto adicional a ciertos productos, por
ejemplo, arts. de oro, platino y marfil- y 42 -impuesto adicional a las bebidas
alcohólicas, analcohólicas y productos similares- del Título III de esta ley
deberán ser declarados y pagados en el domicilio correspondiente a la oficina
central o casa matriz. Cuando la determinación y pago del impuesto por la casa
matriz origine dificultades en el control del SII, la Dirección Nacional podrá
conferir el carácter de contribuyentes a las sucursales. En estos casos, el
traslado de mercaderías entre los establecimientos de la empresa se considerará
venta. El Reglamento deberá establecer la forma en que se determinará el
impuesto y los registros y documentos que deberán mantener y emitir para tal
objeto. .
La regla es que los impuestos deberán ser declarados y pagados por la matriz, sin
embargo, en los casos en que haya dificultades de control por parte del SII, la Dirección
Nacional podrá atribuirle el carácter de contribuyente a las sucursales. La personalidad
jurídica de la sociedad generalmente comprende a sus sucursales, sin embargo se les otorga el
carácter de sujeto pasivo independiente a estas sucursales.
En el fondo la Dirección Nacional está fijando al sujeto pasivo de la obligación tributaria,
lo que dentro de un principio de legalidad restringido sería inadmisible, pues es garantía
constitucional que los elementos de la obligación tributaria, entre ellos el sujeto pasivo, estén
fijados por ley.
83
Se establece que los traslados de mercaderías se consideran como ventas. Sin
embargo, como matriz y sucursal son de un mismo dueño estos traslados no transfieren el
dominio, pues se trata de un mismo sujeto, por lo tanto no se trata de verdaderas ventas aunque el
art. 67 confiere esta facultad.
Desde el punto de vista del principio de legalidad: ¿considerar este traslado como venta
sería objetable? Creemos que no, porque es la ley la que establece a los traslados como venta.
Además, es distinto al caso anterior donde era la Dirección Nacional la que establecía el sujeto
pasivo, aunque lo hace con una autorización legal, pero una autorización bastante discrecional
que en el fondo puede desdibujar el principio de legalidad.
El considerar venta los traslados entre sucursales persigue un objetivo de fiscalización -se
busca poder controlar los movimientos entre matrices y sucursales-, pues obliga a las sucursales
a emitir la misma documentación que en el caso de una venta, en consecuencia, deberá emitirse
una factura, y cuando se produzca la venta al consumidor final también habrá una facturación
estableciéndose una igualdad entre crédito y débito.
Una clasificación muy importante es la que distingue entre : sujeto pasivo de hecho y de
derecho.
Sujeto pasivo de derecho. Es el obligado por la deuda tributaria (contribuyente) definido
en el art. 8 Nº 5 CT23.
Sujeto pasivo de hecho. Es el que soporta la carga económica del tributo, no es el deudor
de la obligación tributaria.
Cuando un comerciante vende un bien le recarga al precio de ese bien un 18%, que en
realidad no lo paga él, sino que el comprador, operando en este caso una traslación del impuesto
al adquirente del bien.
Así el comerciante será un sujeto pasivo de derecho, pues es él quien deberá enterar el
impuesto en arcas fiscales. A quien se le recarga el impuesto es el sujeto pasivo de hecho
-quien en definitiva será el consumidor final-, es decir, quien económicamente soporta el
impuesto.
De esta forma el IVA es un impuesto de traslación pues el sujeto pasivo de derecho
puede y debe trasladar el impuesto al adquirente de ese bien. Esta obligación de traslación está
expresamente establecida en el art. 69:
Las personas que realicen operaciones gravadas con el impuesto de la
presente ley, con excepción del que afecta a las importaciones, deberán cargar a
los compradores o beneficiarios del servicio, en su caso, una suma igual al monto
del respectivo gravamen, aun cuando sean dichos compradores o beneficiarios
quienes, en conformidad con esta ley, deban enterar el tributo en arcas fiscales...
23
Art. 8 Nº 5 CT “Contribuyente, las personas naturales o jurídicas o los
administradores y tenedores de bienes ajenos afectados por impuestos”.
84
Esta característica de ser un impuesto de recargo hace que en el derecho tributario
infraccional las sanciones sean agravadas para el contribuyente que no entere los impuestos en
arcas fiscales. Esto se nota, por ejemplo, en el art. 97 Nº 11 que establece sanciones más
agravadas en este caso, y en el art. 24 que en cuanto al giro es mucho más exigente que cuando se
trata de impuestos que no son de recargo o traslación. Esto tiene importancia porque el sujeto
pasivo de derecho se está apropiando de dineros que son de terceros y que además debió enterar
en arcas fiscales, por lo tanto, el SII lo perseguirá con mucho más dureza que si se tratara de
impuestos propios.
Existen muchas actividades en las que el vendedor recarga el impuesto y, sin embargo,
nunca lo entera en arcas fiscales, esto suele suceder en actividades informales desarrolladas por
pequeños contribuyentes con poca capacidad económica y con poca información, quienes tras
recibir el impuesto se lo apropian sin enterarlo en arcas fiscales.
85
Se da generalmente en actividades agropecuarias como la venta de rosa mosqueta,
también en la venta de chatarra, de cartones, en fin en las que los vendedores operan en forma
atomizada. Estas personas no enteran el impuesto por insuficiente capacidad económica (se
gastan la plata) y muchas veces recurren a facturas de terceros con el objeto de apropiarse del
IVA deliberadamente.
Entonces, la regla general, es que el vendedor o prestador del servicio sea quien entere el
impuesto, sin embargo, cuando hay cambio de sujeto lo hará el beneficiario o adquirente.
Este art. 3 se ha materializado en una serie de resoluciones del SII en las que se da lugar
al cambio de sujeto, por ejemplo, lo ha hecho en los mercados del trigo, de bienes agropecuarios
como la rosa mosqueta, de bienes de recolección como la mora, respecto de la pesca hecha por
pequeños pescadores, la venta de chatarra.
La ley permite el cambio total o parcial del sujeto pasivo, pero sólo por una parte de la
tasa del impuesto, v.g., quienes compran en los molinos de trigo deben enterar el 9% en arcas
fiscales y el otro 9% se lo pagan al productor.
Cuando hay cambio de sujeto el SII emite una resolución, que se publica en el D.O.,
que obliga al adquirente a hacerse cargo de enterar estos impuestos. Regularmente estas
resoluciones indican que todas las ventas de una determinada actividad por menos de cierto
monto estarán afectas a cambio de sujeto.
El contribuyente individual que se sienta afectado por una resolución puede pedir una
exoneración para quedar fuera de esta categoría.
Este cambio representa una ventaja financiera para el comprador, quien maneja el pago,
pues le da la oportunidad de retener el impuesto, pudiéndolo administrar al menos por un período
de tiempo, lo que es bastante resistido por los productores.
ELEMENTO OBJETIVO
86
Servicio: la acción o prestación que una persona realiza para otra y por la
cual percibe un interés, prima, comisión o cualquiera otra forma de
remuneración, siempre que provenga del ejercicio de las actividades
comprendidas en los Nºs. 3 y 4 de la Ley sobre impuesto a Renta.
2. ... y por la cual percibe un interés, prima, comisión o cualquiera otra forma de
remuneración...
Se trata de una acción o prestación entre dos personas, y la forma de retribuir esta
contraprestación es una remuneración.
La remuneración es el concepto más general, la ley se refiere también a los intereses, las
primas y las comisiones. En consecuencia -aunque en principio- toda prestación remunerada es
objeto de IVA.
¿Qué sucede en aquellos casos en que no se puede establecer con claridad el nexo entre la
prestación y remuneración?
Masone cita un caso que se planteó en los tribunales europeos, una persona prestaba un
servicio en la vía pública (tocaba música) y los transeúntes dejaban monedas en pago por este
servicio públicamente ofrecido. En este caso no se está remunerando la prestación en sí
directamente, pues se trata de un servicio que se presta públicamente en forma gratuita, y por el
cual eventualmente se recibirá una donación. No hay un nexo entre servicio y remuneración, la
dádiva puede o no existir.
3. ...siempre que provenga del ejercicio de las actividades comprendidas en los Nºs.
3 y 4 de la Ley sobre impuesto a Renta.
La ley exige además que esta actividad -servicio- esté comprendida en el art. 20 Nº 3 y 4
de la ley de la Renta.
Esta referencia da muchos problemas en la interpretación tanto administrativa como
dogmática.
El art. 20 Nºs. 3 y 4 comprenden en definitiva las actividades comerciales, industriales y
de intermediación. Cuando la ley habla de actividades de comercio hay que aplicar el derecho
común, esto es el art. 3 del C.Cc. que define actos de comercio.
Nº 3 Las rentas de la industria, del comercio, de la minería y de la
explotación de riquezas del mar y demás actividades extractivas, compañías
aéreas, de seguros, de los bancos, asociaciones de ahorro y préstamos,
sociedades administradoras de fondos mutuos, sociedades de inversión o
capitalización, de empresas financieras y otras de actividad análoga,
constructoras, periodísticas, publicitarias, de radiodifusión, televisión,
procesamiento automático de datos y telecomunicaciones.
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Nº 4 Las rentas obtenidas por corredores, sean titulados o no, sin
perjuicio de lo que al respecto dispone el Nº 2 del art. 42, comisionistas con
oficina establecida, martilleros, agentes de aduana, embarcadores y otros que
intervengan en el comercio marítimo, portuario y aduanero, y agentes de seguros
que no sean personas naturales; colegios, academias e institutos de enseñanza
particulares y otros establecimientos particulares de este género; clínicas,
hospitales, laboratorios y otros establecimientos análogos particulares y
empresas de diversión y esparcimiento.”
Aparte de la duda interpretativa anterior, esta misma expresión presenta otros problemas.
Por ejemplo, las empresas que se organizan formando un holding y que a su vez, tengan
filiales. Es normal que las empresas matrices presten a sus filiales servicios de administración
-recursos humanos, custodia de documentos, servicio de aseo, contabilidad, etc.- Estos servicios
de administración ¿están afectos a IVA?
En el art. 20 Nºs. 3 y 4 no están nombrados los servicios de administración, por lo que hay
que ir a las nociones o referencias más genéricas.
Dentro de los actos de comercio del art. 3 del C.Cc. no está explícitamente enumerada la
actividad de administración, sin embargo, en el Nº 7 se hace referencia a las empresas de
provisiones o suministros.
El contrato de suministro, que no ha sido definido por el legislador, tiene como
características el ser un contrato de largo plazo y la provisión periódica de ciertos servicios o
bienes.
Con este argumento se ha sostenido que estos servicios en la medida que tengan el
carácter de periódicos, permanentes, son en realidad el ejercicio de contratos de suministro y en
este caso, suministro de servicios y como tales afectos a IVA.
En consecuencia, se ha resuelto que las actividades que no están explícitamente señaladas
en el art. 20 Nºs. 3 y 4 deben ser interpretadas a través de la cobertura que da a la voz “comercio”
y específicamente al art. 3 Nº 7 del C.Cc.. respecto de aquellos servicios que tienen el carácter de
periódicos o que asumen un carácter similar al contrato de suministro.
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Se trata de una actividad técnica o profesional que se dice que aunque sea prestado
periódicamente no lleva IVA.
El tema se complica, v.g., cuando el contador además del informe contable otorga un
servicio de procesamiento de datos. El procesamiento automático de datos está expresamente
citado en el art. 20 Nº 3. Pareciera que en el procesamiento automático de datos predomina
el capital.
Otro tema discutible se presenta por ejemplo, en el caso del radiólogo u odontólogo que
tienen un gran capital invertido en instrumentos ¿cómo clasifican sus rentas? ¿hay predominio de
capital o de trabajo?
En ambos casos pareciera que lo que da sentido a la inversión es la capacidad técnica del
profesional. Se entiende que en este caso se trata de un capital necesario para desarrollar la
actividad y que esta está afecta a global complementario -profesional liberal-, entonces NO está
afecto a IVA.
Esto puede cambiar si se reúnen una gran número de odontólogos con una gran inversión
y forman una clínica ya que ellos caen en el 20 Nº 4 y como tales quedan afectos a IVA.
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Respecto de labores administrativas por oposición a actividades comerciales hay oficios
que en general dicen que esto es un solo negocio pero existe alguno por ahí que dice que esta
labor administrativa no lleva IVA, pero la opinión mayoritaria es que todo pague IVA.
Para Endress todo va a depender de las circunstancias fácticas, si por ejemplo, la labor
administrativa la realiza la empresa A, y la labor comercial la empresa D que son total y
absolutamente independientes uno podía pensar que no es una separación artificial.
Por otra parte, Impuestos Internos está facultado para fiscalizar las operaciones del
contribuyente y establecer si se da o no un hecho gravado, también está facultado para tasar la
base imponible de las operaciones que realiza - cuando éstas no se ajusten a parámetro de
mercado u otros razonables -por ejemplo, el informe contable más el procesamiento de datos,
Impuestos Internos puede decir que la actividad de procesamiento vale 10 y por lo tanto, debe
recargar el IVA por esos 10-.
Ambas facultades y sus respectivas decisiones son controvertibles por el contribuyente
por lo tanto, la sede jurisdiccional es la que dice la última palabra.
En la práctica Impuestos Internos ve con mucha simpatía que los contribuyentes paguen
IVA, entonces ante un caso dudoso prefiere afectarlo con IVA.
Por su parte, en esta misma situación -caso dudoso- el contribuyente puede o no
considerarlo un hecho gravado y la labor del intérprete será fundar adecuadamente la elección, es
decir si constituye o no un hecho gravado tal actividad.
Impuestos Internos dice “si usted lo consideró hecho gravado es decir afecto a IVA
entonces está generando débito fiscal porque recarga el IVA al adquirente”. este adquirente si es
un comerciante por ese recargo va a tener un crédito fiscal, entonces Impuestos Internos más que
rechazarle a este contribuyente el recargo que hace en su operación (débito fiscal que genera) va
a rechazarle al adquirente el crédito fiscal que está aprovechando -hizo mal a aceptar el recargo-
y usted se las arregla con el prestador del servicio.
ELEMENTO SUBJETIVO
¿Es necesario que el contribuyente que presta servicios sea habitual en la prestación de
ellos?
En virtud del tenor literal de la norma podríamos pensar que no es necesaria la
habitualidad en la prestación de los servicios.
Pero la verdad es que ley habla del ejercicio de las actividades no del ejercicio de un acto,
y por otro parte, si uno va al 20 Nº 3 y 4 uno se encuentra con actividades típicamente
comerciales, entonces esto hace pensar que aunque la ley dice que la prestación de servicios
puede ser esporádica la verdad es que hay que pensar que va a ser regularmente habitual en el
sentido de que exige un ánimo de desarrollar lucrativamente la actividad mercantil de prestación
de servicios mercantiles. Además, por la referencia a los Nºs. 3 y 4 del art. 20 de la ley de la
Renta, estamos frente a actividades comerciales enmarcadas dentro de la definición del art. 7 del
C.Cc. que define al comerciante como aquel que hace del comercio su profesión habitual (aunque
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sea su primer acto, pues está potencialmente dispuesto a continuar en forma habitual prestando el
servicio).
ELEMENTO TEMPORAL
ELEMENTO TERRITORIAL
Art. 5
El impuesto establecido en esta ley gravará los servicios prestados o
utilizados en el territorio nacional, sea que la remuneración correspondiente se
pague o perciba en Chile o en el extranjero.
Se entenderá que el servicio es prestado en el territorio nacional cuando la
actividad que genera el servicio es desarrollada en Chile, independientemente
del lugar donde éste se utilice.
La regla es que están gravados con IVA los servicios prestados o utilizados en Chile, y
esto es totalmente independiente del lugar donde se efectúa el pago. Desde luego el lugar donde
se pague puede presentar obstáculos a la fiscalización, pero una cosa es la fiscalización y otra el
nacimiento del hecho gravado.
La prestación de un servicio en Chile puede ser algo sencillo de precisar, pero el art. 5
habla de servicios prestados o utilizados en el territorio nacional y además dice que se entenderá
que el servicio es prestado en Chile cuando la actividad que genera el servicio es desarrollada en
Chile. Ejemplos, reparación de una máquina en el exterior y el bien después es ingresado
a Chile para su utilización, aquí el servicio se presta fuera de Chile, pero el bien se utiliza en
nuestro país. Esta operación se afecta a IVA.
En el art. 8. se señalan una serie de hechos gravados con el IVA, algunos de estos
supuestos son en realidad ventas o servicios, y otros, carecen de algunos de los requisitos para ser
calificados de tales, y cuya selección por el legislador obedece, por ejemplo, para darle mayor
claridad a situaciones que podrían ser confusas, para evitar la elusión de impuestos en algunos
casos.
Art. 8El impuesto de este Título afecta a las ventas y servicios. Para estos efectos
serán consideradas también como ventas y servicios, según corresponda.
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Es decir nos podemos encontrar con situaciones que serán asimiladas a una venta o
asimiladas a un servicio. Esta asimilación significa que las reglas de la venta o de los servicios
son aplicables supletoriamente a hechos gravados especiales.
1. Art. 8 A
Las importaciones, sea que tengan o no el carácter de habituales.
La importación es la internación de mercaderías extranjeras al país en forma definitiva. Lo
importante es que no se pide la habitualidad de los sujetos que intervienen, específicamente del
vendedor.
¿Existe siempre transferencia de dominio en la importación?
Depende quien hace la importación, pues si el exportador y el importador son personas
distintas hay una transferencia de dominio, en cambio si ambos son una misma persona no hay
transferencia de dominio.
En materia arancelaria hay un monto que se puede internar al país sin estar afecto a
impuesto = US 500
2. Art. 8 B
Los aportes a sociedades y otras transferencias de dominio de bienes
corporales muebles, efectuados por vendedores, que se produzcan con
ocasión de la constitución, ampliación o modificación de sociedades, en la
forma que lo determine, a su juicio exclusivo, la Dirección Nacional de
Impuestos Internos.
El sujeto que realiza el aporte debe ser un vendedor, esto es importante porque el
concepto del vendedor es el ya visto: persona que se dedique habitualmente a la venta de bienes
muebles.
El objeto del aporte deben ser bienes corporales muebles y que estén incorporados en el
giro del aportante (activo realizable), por ejemplo, si vendo mesas debo aportar mesas.
El aporte debe producirse con motivo de la constitución, ampliación o modificación de
sociedades -SII sociedades civiles y comerciales-. Los autores dicen que todo aporte implica
modificación.
Podrían plantearse el tema (más bien teórico) de que sin mediar una modificación
societaria se aportara igualmente un bien ¿se genera IVA?
El aporte es el que conocemos de acuerdo al derecho comercial, por lo tanto, si yo entrego
el bien a la sociedad y no hay una modificación societaria no hay un título por el cual se
transfiere el bien a la sociedad, la sociedad no se hace dueña del bien, en consecuencia no debería
haber hecho gravado.
Aporte en usufructo de un bien mueble = lleva IVA porque es un derecho real sobre un
bien mueble que está expresamente afecto a la definición de venta
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Si no existiera esta norma el aporte no llevaría IVA y podría formarse una sociedad,
donde uno aportaría un computador y el otro $ 1.000.000, y acto seguido se liquida la sociedad y
el que aportó el computador se lleva el millón y el otro el computador. Así se estaría evitando el
IVA.
3. Art. 8 C
Las adjudicaciones de bienes corporales muebles de su giro, realizadas
en la liquidación de sociedades civiles y comerciales. Igual norma se aplicará
respecto de las sociedades de hecho y comunidades, salvo las comunidades
hereditarias y provenientes de la disolución de la sociedad conyugal.
En la liquidación de sociedades que sean empresas constructoras, de
comunidades que no sean hereditarias ni provengan de la disolución de la
sociedad conyugal y de cooperativas de vivienda, también se considerará
venta la adjudicación de bienes corporales inmuebles construidos total o
parcialmente por la sociedad, comunidad o cooperativa.
Este art. que estarán gravadas con IVA las adjudicaciones que se hagan en virtud de la
liquidación de sociedades: civiles, comerciales, sociedades de hecho y comunidades.
El objeto de la adjudicación deben ser necesariamente de bienes corporales muebles del
giro, es decir, activo realizable, esto es aquellos bienes muebles de que la sociedad era vendedor
habitual. En consecuencia, NO habría IVA, por ejemplo, en la adjudicación del computador que
la sociedad tenía para la actividad administrativa, porque no pertenecía al giro de la sociedad.
¿Hay transferencia de dominio en la adjudicación?
NO porque es la determinación del derecho de dominio que ya el contribuyente tenía pro
indiviso.
4. Art. 8 D
Los retiros de bienes corporales muebles efectuados por un vendedor o por
el dueño, socios, directores o empleados de la empresa, para su uso o consumo
personal o de su familia, ya sean de su propia producción o comprados para la
reventa, o para la prestación de servicios, cualquiera que sea la naturaleza jurídica
de la empresa. Para estos efectos, se considerarán retirados para su uso o
consumo propio todos los bienes que faltaren en los inventarios del vendedor o
prestador de servicios y cuya salida de la empresa no pudiere justificarse con
documentación fehaciente, salvo los casos fortuitos o de fuerza mayor, calificados
por el SII, u otros que determine el Reglamento.
Igualmente serán considerados como ventas los retiros de bienes corporales
muebles destinados a rifas y sorteos, aun a título gratuito, y sean o no de su giro,
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efectuados con fines promocionales o de propaganda por los vendedores afecto a
este impuesto.
Lo establecido en el inc. anterior será aplicable, del mismo modo, a toda
entrega o distribución gratuita de bienes corporales muebles que los vendedores
efectúen con iguales fines.
Los impuestos que se recarguen en razón de los retiros a que se refiere esta
letra, no darán derecho al crédito establecido en el art. 23.
Esta norma nos dice que serán considerados como ventas los retiros de bienes corporales
muebles y podemos distinguir tres situaciones:
a) Retiro propiamente tal.
b) Retiro presunto.
c) Retiro promocional.
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3. RETIRO PROMOCIONAL.
Igualmente serán considerados como ventas los retiros de bienes corporales muebles
destinados a rifas y sorteos, aun a título gratuito, y sean o no de su giro, efectuados con fines
promocionales o de propaganda por los vendedores afecto a este impuesto.
Lo establecido en el inc. anterior será aplicable, del mismo modo, a toda entrega o
distribución gratuita de bienes corporales muebles que los vendedores efectúen con iguales
fines.
Aquí no se requiere que los bienes sean del giro.
Por otra parte, al retiro promocional para que sea venta le falta un requisito, cual es la
onerosidad, pues se entregan a título gratuito.
En la división de una sociedad tampoco lleva IVA, pues hay una continuidad ya que no
hay transferencia de dominio.
En lo que dice relación con el retiros propiamente tal el asunto es más dudoso y hay
posturas en uno y otro sentido.
Quienes apoyan la idea de que el retiro está gravado con IVA dicen que la norma hace
alusión a que los bienes sean de su propia producción o comprados para la reventa o para la
prestación de servicios. Como dice “o para la prestación de servicios” parece que el prestador de
servicios podría extraer bienes, en este caso retiro propiamente tal y habría ahí una venta.
Por otra parte, quienes están por la negativa dan los siguientes argumentos:
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i) El texto dice que los bienes deben ser para la prestación de servicios, pero no dice
que es el prestador de servicios el que debe sacar el bien, pues la ley podría haber dicho “el que
extraiga bienes de su empresa”, sin embargo, ha preferido decir el vendedor o el dueño, que es
una categoría bastante específica. Esto hace pensar que el prestador de servicios estaría excluido
cuando hace un retiro propiamente tal de ser calificado como un hecho gravado (tenor literal).
5. Art. 8 F
La venta de establecimiento de comercio y, en general, la de cualquier
otra universalidad que comprenda bienes corporales muebles de su giro. Este
tributo no se aplicará a la cesión del derecho de herencia.
Como ya dijimos la ley también habla de cualquier otra universalidad que comprenda
bienes muebles del giro, pero es difícil pensar en otra universalidad que comprenda bienes del
giro, es decir, destinados a la venta y que no sea un establecimiento de comercio.
La norma dice que este tributo no se aplicará a la cesión del derecho de herencia, por
ejemplo, tengo un negocio y fallezco, mis herederos podrían transferir la cuota que les
corresponde a un tercero, y esta cesión del derecho de herencia no está afecta a IVA, aunque
dentro del negocio haya bienes corporales muebles del giro.
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En la letra k) también hay una referencia a universalidades, pero lo veremos a propósito
del IVA en la construcción:
k) Los aportes y otras transferencias, retiros y ventas de
establecimientos de comercio y otras universalidades, que comprendan o
recaigan sobre bienes corporales inmuebles del giro de una empresa
constructora.
6. Art. 8 M
La venta de bienes corporales muebles o inmuebles que realicen las
empresas antes de 12 meses contados desde su adquisición y no formen parte
del activo realizable efectuada por contribuyentes que, por estar sujetos a las
normas de este Título, han tenido derecho a crédito fiscal por la adquisición,
fabricación o construcción de dichos bienes.
Esta letra se refiere a la venta del activo fijo o no realizable -sean bienes muebles o
inmuebles-. El fundamento de esta disposición es que las empresas al adquirir activo aprovechan
el IVA, y si después lo venden no lleva IVA porque no se trata de bienes corporales muebles del
giro, entonces para evitar esto la ley señaló que la venta de un bien del activo fijo va a quedar
afecta a IVA si se realiza antes de los 12 meses contados desde su adquisición. Sin embargo, la
disposición no cumple cabalmente su finalidad, pues basta que la venta se haga a los 12 meses un
día para que no esté afecta a IVA.
El centro de la norma es que se haya aprovechado el crédito fiscal de ese bien, es decir,
que la empresa haya imputado el crédito fiscal contra su débito fiscal: ... efectuada por
contribuyentes que .... han tenido derecho a crédito fiscal por la adquisición, fabricación o
construcción de dichos bienes... Por lo tanto, si yo adquiero un bien y no aprovecho el
crédito fiscal su enajenación posterior no cabría dentro de este supuesto, porque la ley exige
como requisito que se haya aprovechado el crédito fiscal para que la venta posterior esté sujeta a
IVA.
¿Podría el contribuyente pedirle al SII que el plazo de 12 meses lo acotara porque debe
renovar su activo fijo cada 5 meses?
No existe ninguna ley que faculte a Impuestos Internos para acortar el plazo además, el
hecho gravado es legal y por lo tanto, no puede ser modificado administrativamente.
***
En todos estos casos hemos visto ventas, o bien hechos asimilados a ventas porque desde
luego el aporte no es una venta y la adjudicación tampoco.
Asimismo, todas estas letras hay que estudiarlas en relación a los hechos gravados
generales, específicamente atendiendo a sus requisitos esenciales: onerosidad, transferencia de
dominio, habitualidad, etc., para así poder contrastarlos con estos hechos gravados especiales.
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Veremos en forma conjunta las letras G, H e I porque son todos casos de cesión
temporal de bienes.
G) El arrendamiento, subarrendamiento, usufructo o cualquiera
otra forma de cesión del uso o goce temporal de bienes corporales muebles,
inmuebles amoblados, inmuebles con instalaciones o maquinarias que
permitan el ejercicio de alguna actividad comercial o industrial y de todo tipo
de establecimientos de comercio.
H) El arrendamiento, subarrendamiento o cualquier otra forma de
cesión del uso o goce temporal de marcas, patentes de invención,
procedimientos o fórmulas industriales y otras prestaciones similares.
I) El estacionamiento de automóviles y otros vehículos en playas de
estacionamiento u otros lugares destinados a dicho fin.
BIENES INCORPORALES
H) El arrendamiento, subarrendamiento o cualquier otra forma de cesión del uso
o goce temporal de marcas, patentes de invención, procedimientos o fórmulas industriales y
otras prestaciones similares.
Recordar que si se trata de una transferencia del dominio no está afecta a IVA porque este
hecho gravado especial se refiere sólo a la cesión del uso o goce TEMPORAL.
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1. QUE EL INMUEBLE ESTÉ AMOBLADO. Ejemplo, una casa amoblada. No
se exige que yo sea habitual en el arriendo de esa casa con muebles, tampoco que sea vendedor
de esos muebles. Si yo arriendo una casa en la playa ese arriendo lleva IVA.
G) El arrendamiento, subarrendamiento, usufructo o cualquiera otra
forma de cesión del uso o goce temporal de .... inmuebles amoblados...
¿Qué significa que el inmueble esté amoblado? ¿se tratará de muebles necesarios para la
habitación? ¿basta con dos sillas?
El tema es discutible, además no hay definición legal ni tampoco una instrucción
administrativa que diga que deba entenderse por “amoblado”.
Para Endress cualquier mueble en la medida que se cobre por él va a generar un hecho
gravado, así no obstante existir una silla si se cobra por ella habrá hecho gravado.
Por ejemplo, si yo arriendo un inmueble y no los muebles, esto no genera IVA porque
respecto de los bienes muebles es gratuito, pero ¿habrá algún problema de calificación? ¿alguien
podría pensar que la operación que estoy describiendo como gratuita no lo es?
En definitiva es un tema de calificación, en todo caso la situación de hecho siempre
interesa.
Aquí hay una referencia a la utilización del inmueble con un destino efectivo, pues se trata
de un inmueble con instalaciones o maquinarias que permitan el desarrollo de una actividad
comercial o industrial, pero no hay una noción legal de qué instalaciones me permiten desarrollar
una actividad comercial, y las interpretaciones que ha dado Impuestos Internos son
contradictorias.
¿Qué pasa con un local en el Parque Arauco que sólo tiene las vitrinas? ¿me permite
desarrollar una actividad comercial? ¿qué sucede con el arriendo de un galpón que tiene energía
trifásica y baños?
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del art. 8 de la ley, se consideran incluidos los hoteles, molinos, playas de
estacionamiento, barracas, cines, etc.
Endress no lo dijo pero recordar que en este hecho gravado especial también se encuentra:
G) El arrendamiento, subarrendamiento, usufructo o cualquiera
otra forma de cesión del uso o goce temporal de ... todo tipo de
ESTABLECIMIENTOS DE COMERCIO.
ESTACIONAMIENTOS
I) El estacionamiento de automóviles y otros vehículos en playas de
estacionamiento u otros lugares destinados a dicho fin.
Endress dice que también sería un caso de inmuebles con instalaciones, pero lo
analizamos por separado porque la ley lo hace así.
Para que se configure el hecho gravado es menester que se trate de una actividad dedicada
a esta función de estacionamiento (parking). Impuestos Internos ha reforzado esto diciendo que
debe tratarse de una actividad periódica, es decir, realizada en forma empresarial, y así ha dicho,
que si una persona natural arrienda el espacio para estacionamiento que tiene en un edificio no
lleva IVA porque sería el arriendo de un bien inmueble
EL IVA EN LA CONSTRUCCIÓN
ELEMENTO OBJETIVO
Todo lo que dijimos respecto del hecho gravado genérico -bienes muebles- se aplica
también a los bienes corporales inmuebles, sin embargo, éstos tienen que reunir ciertas
características:
100
1º Tienen que ser de propiedad de una empresa constructora.
La ley habla de inmuebles construidos, por lo que vale la pena hacer un comentario sobre
el tema de la base imponible, que analizaremos después, pero a propósito del hecho gravado es
importante relacionarlo con la base imponible.
Ejemplo, tengo un terreno en la playa y he construido una vivienda en él.
Terreno 10.000.000
Construcción 20.000.000
Venta 30.000.000
La lógica de la ley del IVA está basada sobre los muebles, en el caso de la construcción
ocurre que he comprado muebles (ladrillos) y los he incorporado a un terrero, y por esa
“incorporación” pasan a ser inmuebles por adherencia.
Antes de 1987 la venta de ese inmueble por adherencia no quedaba afecta a IVA porque
era un inmueble, entonces la ley se reformó y dijo que respecto de estos inmuebles por
adherencia también los considera afectos a IVA. Pero lo que interesa es que se trata de inmuebles
construidos, porque si no lo está esa transferencia no lleva IVA.
Entonces la base imponible en el ejemplo es 20.000.000, porque dentro de la operación
total sólo hay que afectar lo construido con IVA y esto se da a través de un documento que da
cuenta de esta operación en el cual se descuenta del precio de venta el valor del terreno, y en la
factura va un desglose:
ELEMENTO SUBJETIVO
101
Aquí nuevamente se presenta el tema de la habitualidad, y vale todo lo dicho en el caso de
los bienes corporales muebles.
La calificación de la habitualidad también es “a juicio exclusivo” del SII por lo tanto, no
es impugnable por la vía del reclamo. En todo caso, Impuestos Internos en circulares ha dicho
que el sujeto que construye cualquier cosa ya es una empresa constructora, como vemos es un
criterio de que todo es habitual salvo que usted pruebe lo contrario.
ELEMENTO TERRITORIAL
Este elemento se refiere lugar donde debe verificarse el hecho imponible. El art. 4 nos
da la respuesta:
Estarán gravadas con el impuesto de esta ley las ventas de bienes....
corporales .... inmuebles ubicados en territorio nacional, independientemente
del lugar en que se celebre la convención respectiva.
En consecuencia, para que la venta quede gravada con IVA es menester que el inmueble,
construido total o parcialmente por una empresa constructora, se encuentren en Chile, no
importando el lugar en que se celebre el contrato ni la nacionalidad de los contratantes.
Aquí no se presenta el problema de inmuebles que se encuentran temporalmente fuera del
país.
ELEMENTO TEMPORAL
Para saber si estamos ante una venta o un servicio habrá que distinguir s el instalador pone
o no los materiales, si no los pone es un servicio, en caso contrario es venta (a suma alzada).
102
El art. 12 del reglamento que define estos contratos.
CONTRATO DE INSTALACIÓN O CONFECCIÓN DE ESPECIALIDADES:
aquellos que tienen por objeto la incorporación de elementos que adhieren permanentemente a
un bien inmueble, y que son necesarios para que éste cumpla cabalmente con la finalidad
específica para lo cual se construye.
CONTRATO DE CONSTRUCCIÓN: se entenderá que éste se ejecuta por
administración, cuando el contratista aporta solamente su trabajo personal o cuando el
respectivo contrato deba ser calificado como arrendamiento de servicios, por suministrar el que
encarga la obra la materia principal.
I ART. 12
Estarán exentos del impuesto establecido en este título:
El art. 12 se refiere a operaciones, bienes y servicios exentos.
A. Las ventas y demás operaciones que recaigan sobre los siguientes bienes.
103
Por ejemplo, si yo tengo una avícola y le regalo pollos a mis trabajadores esto es una
remuneración en especie que implica una transferencia de un bien mueble respecto del cual la
avícola es habitual, que en principio llevaría IVA, pero la ley lo declara exento de este impuesto.
Las regalías debemos relacionarlas con el art. 8 d), porque esta letra dice que todo retiro
lleva IVA y habla de los retiros hechos por empleados.
1. Por los pasajeros o personas visitantes para su propio uso durante su estada
en Chile, y siempre que se trate de efectos personales y vehículos para su movilización en el
país.
Se trata de personas que ingresan transitoriamente a Chile y que traen ciertos bienes, esto
técnicamente es una importación, pero la ley lo declara exento de impuesto. Debe tratarse de
bienes de uso personal o vehículos para movilizarse acá.
Si estas cosas se venden en Chile se burla el art. 8 a), pues no pagaron IVA cuando
ingresaron a Chile, y el art. 8 a) dice que todas las importaciones deben pagarlo.
104
D. Las especies exportadas en su venta al exterior:
Las ventas de bienes (exportaciones) hacia el exterior están exentas de IVA. El art. 36
regula un procedimiento para recuperar el IVA (crédito fiscal) que ha pagado el exportador.
105
a) Los ingresos no renta (art. 17), por lo tanto, si uno recibe un bien que califica
como ingreso no renta y que podría quedar afecto a IVA no paga IVA.
b) Los ingresos afectos al impuesto adicional del art. 59, éste art. se refiere, en
general, a remuneraciones por servicios prestados en el exterior (art. 59 Nº 2).
II ART. 13
Estarán liberadas del impuesto de este Título las siguientes empresas e instituciones.
El art. 13 para declarar estas exenciones se basa en los sujetos = empresas o instituciones.
106
dicha elaboración total o parcial, por encargo de la Casa de Moneda de Chile, solamente respecto
de las remuneraciones que perciban por dicho trabajo.
e) El Servicio de Correos y Telégrafos, excepto cuando preste servicios de
télex.
Esto ha causado polémica porque hoy cualquier empresa puede prestar servicio de
correos, y sin embargo, las empresas particulares pagan IVA.
REGLA GENERAL
Observación: que Endress nunca dijo la diferencia entre esta norma y el art.
12 E Nº 10 declara exentos: Los intereses provenientes de operaciones e
instrumentos financieros y de créditos de cualquier naturaleza, incluidas las
comisiones que correspondan a avales o fianzas otorgados por instituciones
financieras, con excepción de los intereses señalados en el Nº 1 del art. 15.
107
2º El valor de los envases y de los depósitos constituidos por los compradores para
garantizar su devolución.
Por ejemplo, cuando uno compra en un negocio una bebida y no tiene el envase,
regularmente deberá dejarse cierta cantidad para garantizar su devolución.
¿Ese valor que se paga por el envase forma parte de la base imponible?
SI pues así lo dispone este número, sin embargo, los locales pequeños no boletean este
valor.
¿Esta norma altera las reglas generales sobre carga de la prueba en materia tributaria?
NO, porque el contribuyente siempre deberá probar la verdad y naturaleza de los
antecedentes que sirven de base a los impuestos que determina (art. 21 CT).
Podemos observar que esta disposición nuevamente utiliza la expresión a juicio exclusivo,
por lo tanto, la resolución de Impuestos Internos que se pronuncia acerca de la prueba rendida por
el contribuyente para desvirtuar la presunción que indica este art., no es impugnable por la vía del
reclamo (art. 126 inc. final CT).
El art. 15 señala la regla general, sin embargo, los arts. 16 y ss. dan reglas especiales
respecto de la base imponible de determinadas operaciones.
1. IMPORTACIONES
a) En las importaciones, el valor aduanero de los bienes que se internen o, en su
defecto, el valor CIF de los mismos bienes. En todo caso formarán parte de la base imponible
los gravámenes aduaneros que se causen en la misma importación.
Importaciones regla general valor aduanero
108
subsidiariamente valor CIF
Además, del valor aduanero o valor CIF, en su caso, debe agregarse a la base imponible
“los gravámenes aduaneros que se causen en la misma importación”.
Existen disposiciones aduaneras que permiten fiscalizar el valor que se declare para
efectos de aduana, pudiendo el valor aduanero en virtud de esta fiscalización ser distinto al valor
fijado por las partes en la operación de importación (valor CIF).
Creo que el valor aduanero no es lo mismo que los derechos de aduana por eso que la
norma obliga a agregar los gravámenes aduaneros -digo yo-.
2. RETIROS
b) En los casos contemplados en la letra d) del art. 8, el valor que el propio
contribuyente tenga asignado a los bienes o sobre el valor que tuvieren los mismos en plaza, si
este último fuere superior, según lo determine el SII, a su juicio exclusivo.
En los retiros la base imponible está representada por el valor que tenga el bien en plaza
cuando éste fuere superior al valor que el contribuyente hubiere fijado para el bien.
Esta letra consagra en favor del SII una atribución para tasar los bienes corporales
muebles, cuando la venta de la universalidad o establecimiento de comercio:
i) se haga a suma alzada.
ii) los interesados no fijen el valor de los muebles del giro.
iii) cuando el valor fijado sea notoriamente inferior al corriente en plaza.
109
e) Respecto de las prestaciones de servicios y los productos vendidos o transferidos
en hoteles, residenciales, hosterías, casas de pensión, restaurantes, clubes sociales ... .y otros
negocios similares, el valor total de las ventas, servicios y demás prestaciones que se efectúen.
Sin embargo, el impuesto no se aplicará al valor de la propina que por disposición de la
ley deba recargarse en los precios de los bienes transferidos y servicios prestados en estos
establecimientos.
Este artículo 16 concreta la gran mayoría de los casos especiales, aunque existen otros,
que deberemos ver por nuestra cuenta.
En todo caso este art., dice que: Las normas generales sobre base imponible establecidas
en el art. 15, serán aplicables también, cuando proceda.
8. ART. 18: PERMUTAS Y OTRAS CONVENCIONES.
En los casos de permutas o de otras convenciones por las cuales las partes de obligan a
transferirse recíprocamente el dominio de bienes corporales muebles, se considerará que cada
parte que tenga el carácter de vendedor, realiza una venta gravada con el impuesto de este
Título, teniéndose como base imponible de cada prestación, si procediere, el valor de los bienes
comprendidos en ella.
La ley considera a cada parte como de vendedor, y la base imponible se determina por el
valor del bien entregado.
110
10. ARRENDAMIENTO DE INMUEBLES AMOBLADOS O CON INSTALACIONES O
MAQUINARIAS Y ESTABLECIMIENTOS DE COMERCIO (art. 17).
Cuando vimos el arriendo de inmueble amoblados nos dimos cuenta que lo que interesa
no es afectar el inmueble, sino que los muebles, y esto es tan claro que el art. 17 inc. 1º considera,
para determinar la base imponible, un descuento en el valor del arriendo, cuyo sentido es excluir
el valor del terreno.
En consecuencia, la base imponible se calcula: podrá deducirse de la renta, una cantidad
equivalente al 11% anual del avalúo fiscal del inmueble propiamente tal, o la proporción
correspondiente si el arrendamiento fuere parcial o por períodos distintos en un año.
11. VENTA O PROMESA DE VENTA DE INMUEBLES GRAVADOS CON IVA (art. 17).
La regla es que al precio estipulado en el contrato puede deducírsele el valor del
terreno -precio de adquisición o avalúo fiscal- (totalmente o en la proporción que
corresponda).
En cuanto a la determinación del valor del terreno el art. 17 contiene reglas muy
específicas:
El inc. final del art. 17 da una facultad de control al SII para tasar el precio de las
operaciones en los casos que allí señala.
Además, el art. 17 se refiere a la factura que debe emitirse por esta operación y como allí
debe existir un desglose de la operación realizada.
DÉBITO FISCAL
CONCEPTO
111
Constituye débito fiscal mensual la suma de los impuestos recargados en las ventas y
servicios efectuados en el período tributario respectivo (art. 20).
Ejemplo, un comerciante ha vendido 1000 y ha recargado el 18% = 118; débito fiscal =
118.
El débito fiscal es distinto del impuesto a pagar, tal como lo dice el inc. 2º: El impuesto a
pagar se determinará, estableciendo la diferencia entre el débito fiscal y el crédito fiscal,
determinado según las normas del párrafo 6º.
El fundamento de que al débito fiscal se deduzcan las partidas que señala el art. 21 se
debe a que la operación original sufre modificaciones:
3º Las sumas devueltas a los compradores por los depósitos a que se refiere el Nº 2
del art. 15, cuando ellas hayan sido incluidas en el valor de venta afecto a impuesto.
El art. 15 Nº 2 decía que debía agregarse a la base imponible el valor de los envases y de
los depósitos constituidos por los compradores para garantizar su devolución, en consecuencia, si
luego se devuelve el envase necesariamente procede una deducción del débito fiscal.
112
El art. 22 se refiere al modo de hacer efectivas estas deducciones al débito fiscal =
emisión de una nota de crédito:
Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. anterior, los contribuyentes que
hubiesen facturado indebidamente un débito fiscal superior al que corresponda
de acuerdo con las disposiciones de esta ley, deberán considerar los importes
facturados para los efectos de la determinación del débito fiscal del período
tributario, salvo cuando dentro de dicho período hayan subsanado el error,
emitiendo la nota de crédito extendida de acuerdo a lo dispuesto en el art. 57.
La nota de crédito emitida con arreglo a lo dispuesto en el referido art.
será requisito indispensable para que los contribuyentes puedan obtener la
devolución de impuestos pagados en exceso por errores en la facturación del
débito fiscal.
CRÉDITO FISCAL
CONCEPTO
Según Elizabeth Emilfork el crédito fiscal es el derecho que tienen los sujetos pasivos,
previo cumplimiento de los requisitos legales, para compensar y subsidiariamente, obtener
el reembolso de los impuestos soportados en la importación, adquisición de bienes o
utilización de servicios.
Si bien la naturaleza de este derecho es discutida predomina entre los autores la idea de
que se trata de un derecho personal entre el sujeto pasivo con el Fisco.
La importancia del crédito fiscal es enorme porque permite concretar que el IVA sea un
impuesto plurifásico pero no acumulativo, es decir que afecte sólo al valor agregado en cada
etapa del proceso de comercialización.
I REQUISITOS DE FORMA.
Art. 25
Para hacer uso del crédito fiscal, el contribuyente deberá acreditar que el
impuesto le ha sido recargado en las respectivas facturas, o pagado según los
comprobantes de ingreso del impuesto tratándose de importaciones, y que estos
documentos han sido registrados en los libros especiales que señala el art. 59.
En el caso de impuestos acreditados con factura, éstos sólo podrán deducirse si
se hubieren recargado separadamente en ellas.
113
TOTAL 1180
3. Que el documento haya sido registrado en los libros especiales que señala al art.
59. Básicamente esta obligación se cumple a través del Libro de Compras y Ventas, este es un
libro auxiliar en que se registran las facturas en relación al crédito fiscal y los demás documentos
que tienen que ver con el IVA para el débito fiscal (facturas y boletas).
El art. 60 señala que hay que abrir cuentas especiales en la contabilidad, y el art. 62 el
lugar donde deben mantenerse estos libros.
Parece que en el art. 23 no hay sólo requisitos de fondo sino que también de forma, por
ejemplo, cuando la ley dice que la factura cumpla con los requisitos legales y reglamentarios (art.
23 Nº 5).
1. QUE LAS ADQUISICIONES -bienes muebles del giro, activo fijo, servicios- SE
DESTINEN A UN GIRO AFECTO A IVA.
114
...relación directa... ¿qué tan estrecho tiene que ser el vínculo entre el bien adquirido con
la producción? por ejemplo, la entrega de remedios, canastas familiares a los empleados.
Impuestos Internos ha dicho que estos bienes no están vinculados directamente al giro, en
cambio, para Endress cuando algo es necesario para producir la renta también se puede
aprovechar el crédito fiscal, sin embargo, hay otros que dicen que la relación en el IVA es más
estrecha que en la Ley de la Renta.
c) Nº 4 = No darán derecho a crédito.....salvo que el giro o actividad
habitual del contribuyente sea la venta o arrendamiento de dichos bienes, según corresponda.
¿Por qué una factura irregular se acepta habiendo un cheque y haciéndose referencia al
RUT en el mismo cheque?
Pareciera que al pagar con cheque nominativo, y al hacerse referencia al RUT, hace
identificables a quienes operaron en la transacción, pareciendo más probable que sea una
operación real, pues, si se paga con cheque es posible verificar de quién es la cuenta corriente,
cuando se abrió, en fin tener más información. En cambio si se paga con efectivo es imposible
chequear a dónde se fue ese dinero.
Existen empresas que abren cuentas corrientes ficticias a nombre de contribuyentes
ficticios, y cumplen estos dos requisitos, siendo la operación de fondo una operación falsa. Por
eso el mismo Nº 5 establece:
Con todo, si con posterioridad al pago de una factura ésta fuese objetada por el SII, el
comprador o beneficiario del servicio perderá el derecho al crédito fiscal que ella hubiere
originado, a menos que acredite a satisfacción de dicho Servicio, lo siguiente:
a) La emisión y pago del cheque, mediante el documento original o fotocopia de
éste.
b) Tener registrada la respectiva cuenta corriente bancaria en la contabilidad, si
está obligado a llevarla.
115
c) Que la factura cumple con las obligaciones formales establecidas por las leyes y
reglamentos -aquí se vuelve a los requisitos formales de la factura, habiendo una nueva
verificación de ellos-.
d) La efectividad material de la operación y de su monto, por los medios de prueba
instrumental o pericial que la ley establece, cuando el SII así lo solicite.
El art. 23 Nº 4 establece:
No darán derecho a crédito las importaciones, arrendamiento con o sin
opción de compra y adquisiciones de automóviles, station-wagons y similares y
de los combustibles, lubricantes, repuestos y reparaciones para su mantención, ni
las de productos o sus componentes que gocen en cualquier forma de subsidios al
consumidor de acuerdo a la facultad del art. 48...
¿Por qué no se permite el aprovechamiento de créditos fiscales vinculados a automóviles?
Porque se trata de una norma antielusiva específica, pues se presume que si se aceptara el
aprovechamiento del crédito fiscal los contribuyentes incluso lo extenderían a sus automóviles
particulares (mismo fundamento de la Ley de la Renta).
Observación: se ha entendido que no son automóviles aquellos en que la parte de atrás
está separada de la cabina. Impuestos Internos ha dicho que se puede aprovechar el crédito fiscal
de los Jeeps siempre que cumplan determinados requisitos.
No obstante lo anterior, la misma norma contempla excepciones, es decir, situaciones en
las cuales se puede aprovechar el crédito fiscal: ...salvo que el giro o actividad habitual del
contribuyente sea la venta o arrendamiento de dichos bienes, según corresponda.
Este Nº 4 debemos relacionarlo con el art. 31 de la Ley de la Renta, que rechaza como
gasto necesario para producir la renta los gastos de automóviles.
A pesar de esta regulación tan exhaustiva, hoy en día se siguen cometiendo fraudes al
fisco con la compra de facturas falsas, algunos a gran escala e inclusive cumpliendo los requisitos
legales.
La situación ha llegado a ser tan preocupante que el SII ha llegado a rechazar el crédito
fiscal al adquirente cuando el emisor de la factura sea un contribuyente irregular -entendiendo por
tal el que no está al día en el pago de sus impuestos, el que no tenga domicilio conocido, que no
haya contestado alguna citación del SII o que no ha pagado algún IVA-. Para hacer esto el SII se
ha fundado en la primera parte del art. 23 Nº 5 que dice que no darán lugar a crédito fiscal los
impuestos que consten “...en aquellas (facturas) que hayan sido otorgadas por personas que
resulten no ser contribuyentes de este impuesto...”, por consiguiente, si el otorgante resulta no ser
contribuyente de este impuesto le rechazan el crédito al adquirente.
116
Endress dice que la ley no define al no contribuyente -SII ha interpretado que no es
contribuyente aquel que tiene el carácter de irregular-, pero el art. 8 Nº 5 define al contribuyente,
por tanto el emisor es un contribuyente porque está afecto a impuesto otra cosa es que no los
pague.
Esta actitud de Impuestos Internos obliga al comprador a verificar que su vendedor esté
cumpliendo las normas legales, lo que evidentemente es un absurdo, e incluso inconstitucional,
puesto que es muy difícil sino imposible para el comprador verificar que el vendedor haya
cumplido sus obligaciones legales, que tenga un domicilio conocido, y que haya contestado las
citaciones del SII. Aquí existe una confrontación entre los derechos del Fisco (a que no lo
defrauden), y los derechos del contribuyente quien no puede estar sometido a exigencias
desmedidas para poder aprovechar el crédito fiscal a que tiene derecho.
Esta percepción ha llevado al SII a insertar en su página WEB informes sobre los
contribuyentes calificados como irregulares, para poder hacer posible que el comprador tenga
antecedentes sobre su vendedor.
Esta información que está entregando el SII se puede considerar que está en pugna con la
obligación que tiene de guardar secreto de las declaraciones y antecedentes tributarios establecida
en el art. 38 del CT.
En consecuencia, esta norma se hace aplicable en la medida que el contribuyente pueda
estar informado, por lo tanto el SII no podría rechazar para el aprovechamiento del crédito fiscal
las facturas de aquellos contribuyentes que no figuren en la lista de irregulares (así considera
Endress que es la manera correcta en que debe operar esta norma).
El remanente el exceso de crédito fiscal una vez operado -eso dijo él- con el débito
fiscal del período.
Cuando la diferencia entre crédito y débito arroje un saldo a favor del contribuyente, es
decir cuando haya más crédito que débito, la administración le estará debiendo al contribuyente,
siendo su impuesto a pagar como es lógico igual a cero.
Pero: ¿Qué sucederá con el remanente de crédito que el contribuyente no alcanzó a
aprovechar durante ese período?
Una opción sería que la administración se lo devolviera al contribuyente, pero la regla
general es este remanente se sumará al crédito del siguiente período (del siguiente mes), para que
sea aprovechado en esa oportunidad y si tampoco alcanza a ser cubierto en los meses siguientes:
Art. 26
Si de la aplicación de las normas contempladas en los arts. precedentes
resultare un remanente de crédito en favor del contribuyente, respecto de un
período tributario, dicho remanente no utilizado se acumulará a los créditos
que tengan su origen en el período tributario inmediatamente siguiente. Igual
regla se aplicará en los períodos sucesivos, si a raíz de estas acumulaciones
subsistiere un remanente a favor del contribuyente.
Por su parte, el art. 27 señala que estos remanentes deberán reajustarse para efecto de
imputarlos a los débitos que se generen en los periodos siguientes. Este reajuste se realiza
117
convirtiendo el remanente en UTM, y cuando se lo va aprovechar se reconvierte en pesos según
el valor de la UTM en el período respectivo.
El inc. 2º señala que la no utilización oportuna del reajuste hace perder la diferencia.
Art. 27.
Para los efectos de imputar los remanentes de crédito fiscal a los débitos
que se generen por las operaciones realizadas en los períodos tributarios
inmediatamente siguientes, los contribuyentes podrán reajustar dichos
remanentes, convitiéndolos en UTM, según su monto vigente a la fecha en que
debió pagarse el tributo, y posteriormente reconvirtiendo el número de unidades
tributarias así obtenido, al valor en pesos de ellas a la fecha en que se impute
efectivamente dicho remanente.
Las diferencias de crédito fiscal que provengan de la no utilización
oportuna por el contribuyente del mecanismo de reajuste antes señalado, no
podrán invocarse como crédito fiscal en períodos posteriores.
Hemos visto la regla general, esto es, que el remanente sea imputado en períodos
posteriores, sin embargo la ley ha establecido excepciones:
1. Excepción vinculada al crédito fiscal del activo fijo ( art. 27 bis).
2. Excepción vinculada a los exportadores ( art. 36).
118
2. EXCEPCIÓN RELATIVA A LAS EXPORTACIONES. El art. 12 D nos señala que
las exportaciones están exentas de IVA -la regla es que el IVA se aplique en el país de destino del
bien y no en el país de origen-, por otra parte, el art. 23 Nº 2 dice que no procede el derecho al
crédito fiscal por la adquisición de bienes o la utilización de servicios que afecten a operaciones
exentas de IVA, y como las exportaciones están exentas no procedería su aprovechamiento. Es
decir, como la exportación no da débito en principio el crédito fiscal que tuvo que soportar el
exportador se pierde -aunque lo puede recargar económicamente, pero NO jurídicamente-.
Pero si el exportador recarga económicamente su crédito fiscal a sus compradores en el
extranjero, pierde competitividad, entonces para evitar este efecto económico el art. 36 da la
posibilidad al exportador de solicitar:
a) La devolución de su crédito fiscal.
b) Su imputación del crédito fiscal contra otros impuestos.
Art. 36
Los exportadores tendrán derecho a recuperar el impuesto de este Título que se les
hubiere recargado al adquirir bienes o utilizar servicios destinados a su actividad de
exportación. Igual derecho tendrán respecto del impuesto pagado al importar bienes para el
mismo objeto.
Para determinar la procedencia del impuesto a recuperar se aplicarán las normas del
art. 25 -requisitos de forma del crédito fiscal-
Los exportadores que realicen operaciones gravadas en este título podrán deducir el
impuesto a que se refiere el inc. primero de este art., en la forma y condiciones que el párrafo 6
señala para la imputación del crédito fiscal -en el párrafo 6º se encuentran los arts. 26, 27 y 27
bis anteriormente vistos- En caso que no hagan uso de este derecho, deberán obtener su
reembolso en la forma y plazos que determine, por DS, el Ministerio de Economía.......
El DS 348 de 1975 regula el procedimiento para obtener la devolución del crédito fiscal,
se hace una solicitud, la Tesorería General de la República examina los antecedentes, luego si no
hay objeción se le otorga la devolución.
Art. 28
En los casos de término de giro, el saldo de crédito que hubiere en favor del
contribuyente -el remanente- podrá:
a) Ser imputado por éste al impuesto del presente Título -IVA- que se causare con
motivo de la venta o liquidación del establecimiento o de los bienes corporales muebles o
inmuebles que lo componen ... el art. 8 letra f) dispone que quedarán afectos a IVA la venta de
establecimiento de comercio y, en general, la de cualquier otra universalidad que comprenda
bienes corporales muebles de su giro.
119
b) Si aún quedare un remanente a su favor, sólo podrá imputarlo al pago del
impuesto a la renta del primera categoría que adeudare por el último ejercicio.
Serán aplicables a los saldos o remanentes a que se refiere este art., las normas de
reajustabilidad que establece el art. anterior, en lo que fueren pertinentes.
NORMAS ADMINISTRATIVAS
Art. 53
Los contribuyentes afectos a los impuestos de esta ley estarán obligados a
emitir los siguientes documentos.
a) Facturas, incluso respecto de sus ventas o servicios exentos, en las
operaciones que realicen con otros vendedores, importadores y prestadores de
servicios y, en todo caso, tratándose de ventas o promesas de venta de inmuebles
o de los contratos señalados en la letra e) del art. 8, gravados con el impuesto del
Título II de esta ley.
b) Boletas, incluso respecto de sus ventas y servicios exentos, en los
casos no contemplados en la letra anterior...
120
Otro documento importante es la guías de despacho, y su finalidad es amparar el traslado
de mercaderías cuando no se ha emitido la factura o boleta (art. 55 inc. 5º). Este documento es
sólo para el traslado de mercadería y NO da derecho a crédito fiscal.
I. SISTEMA TRIBUTARIONACIONAL
Impuestos al consumo
IVA
Tabacos
Cilindrada
Bebidas Alcohólicas
121
Impuestos al capital
Tenencia de capital
Incremento de capital: impuestos a la renta
Transferencia de capital
Existe una ley de impuesto a la renta, el DL 824 de 1974, pero no existe un impuesto a la
renta sino que diferentes impuestos a la renta.
Sin embargo el DL 824 no sólo contiene impuestos a la renta, sino que también contiene
un impuesto al gasto, al gasto rechazado.
La renta en principio es definida por el DL 824 como un hecho gravado general, que va a
ser afectado de diferentes maneras o instancias por los impuestos que en ella se tratan, por lo
tanto, lo primero que debemos analizar es el hecho gravado “renta”.
Art. 2º
“Para los efectos de la presente ley se aplicarán, en lo que no sean contrarias a ella, las
definiciones establecidas en el Código Tributario y, además, salvo que la naturaleza del texto
implique otro significado, se entenderá:
Por “renta”, los ingresos que constituyan utilidades o beneficios que rinda una cosa o
actividad y todos los beneficios, utilidades e incrementos de patrimonio que se perciban o
devenguen, cualquiera que sea su naturaleza, origen o denominación”.
1. Primera parte de la definición. Se entiende por renta los ingresos que constituyan
utilidades o beneficios que rinda una cosa o actividad...
Es renta en esta parte de la definición todo beneficio que rinda o produzca una cosa o
actividad, aquí se incorpora la teoría económica del “rédito producto”. Desde un punto de
122
vista económico la renta ha sido definida como un rédito producto, es decir, como algo que
produce una cosa o actividad, por lo tanto, lo que caracteriza a la fuente de la renta bajo este
concepto es que la cosa o actividad debe ser productiva y estable o permanente, es decir, la
fuente no podría desaparecer al momento de generar la utilidad o el beneficio. En consecuencia,
no sería renta bajo este concepto: premios por juegos de azar, pagos esporádicos vinculados a
actividades no permanentes, donaciones, bienes que se adquieran por sucesión por causa de
muerte.
3. Crítica a la definición del art. 2 Nº 1: Bastaría con señalar que renta es aquella
utilidad a que hace referencia la segunda parte de la definición, porque ésta es tan amplia que
abarca o comprende a la primera.
Una renta está devengada desde que existe un crédito para exigirla (actualmente o no), en
cambio, una renta está percibida cuando ha ingresado al patrimonio de una persona.
Si la renta es algo percibido o devengado ¿cuál será la regla general para que se configure
el hecho gravado o desde cuándo habrá obligación de tributar?
Desde que se devenga la renta.
La regla general en Chile es que se tribute sobre renta devengada, salvo ciertas
excepciones que veremos más adelante.
123
5. Hemos analizado la definición de renta contenida en el art. 2, sin embargo ¿es eso
lo que la Ley de la Renta considera como renta y la grava como tal? o bien ¿sólo es renta lo que
señala el art. 2?
Ahora analizaremos casos en que no se tributa en base a renta devengada o percibida.
b) Art. 17 Nº 5.
El art. 17 señala ingresos que no son rentas y su Nº 5 se refiere al sobreprecio, reajuste o
mayor valor24 obtenidos por S.A. en la colocación de acciones de su propia emisión, mientras no
sean distribuidos.
Este mayor valor en la colocación de acciones para la sociedad es un ingreso no renta,
pero sólo mientras no sea distribuido, porque cuando sea distribuido va a tributar. Por lo tanto,
aquí tenemos nuevamente un caso de una renta que tributa sobre base distribuida, y que escapa
por lo tanto, a la definición de renta percibida o devengada del art. 2 Nº 1.
c) La regla general, según el art. 2, es que se tribute por rentas y no por ingresos, en
consecuencia, no habrá renta cuando el ingreso no constituya utilidad o beneficio.
Renta = ingreso - costos - gastos
Esta es la regla general, pero no siempre se cumple, pues en el impuesto adicional (aquel
que grava las rentas de fuente chilena que son percibidas o devengadas por personas que no
tienen domicilio ni residencia en Chile) tenemos un caso en que se tributa en base a los ingresos.
Así, según el art. 59 “....” se tributa sobre las cantidades pagadas o abonadas sin deducción
alguna, y esto no es un impuesto a la renta del no residente, sino que es un impuesto a su ingreso.
Muchos de los casos de impuesto adicional semejantes al art. 59 establecen en realidad un
impuesto al ingreso de las personas no residentes ni domiciliadas en Chile al no permitirles
efectuar deducción alguna.
24
Cuando una sociedad aumenta su capital debe acordar colocar estas
acciones, y por lo tanto, se fija un precio, pero puede pasar que las coloque a un mayor
que aquel que estaba establecido en el acuerdo.
124
Sin embargo, es discutible porque se podría sostener que el trabajador no incurre en
ningún gasto o costo para generar su renta, pues en éstos incurre el empleador.
Después de este análisis (a, b, c y d) nos podemos dar cuenta que la definición de
impuesto a la renta no es tan exacta, para componerla deberíamos buscar una fórmula que no
sólo considerara los beneficios o utilidades.
e) Pero hay más, la definición alude a que las rentas deberían estar devengadas o
percibidas, y nosotros hemos agregado que en ciertos casos deberían estar distribuidas, pero
¿estas rentas podrían ser en especie?
Ejemplo, el art. 21 habla en general de los retiros que hacen los socios de las sociedades
de personas , éstos normalmente son en dinero (utilidades), pero la norma dice “...Igualmente se
considerará retiro el beneficio que represente el uso o goce, a cualquier título, o sin título
alguno, que no sea necesario para producir la renta, por el empresario o socio, por el cónyuge
o hijos no emancipados legalmente de éstos, de los bienes del activo de la empresa o sociedad
respectiva...”
Esta norma nos dice que, si una empresa tiene determinados bienes del activo (un
vehículo o una casa) y el socio, su cónyuge o sus hijos no emancipados usan estos bienes a título
gratuito o sin título alguno, se considera que se está efectuando un retiro, por lo tanto, se
considera que se ha generado una renta:
¿Es una renta percibida, devengada o distribuida? ¿Esta renta se encuentra dentro de la
definición de renta del art. 2?
Si nosotros consideramos que ese uso incrementa el patrimonio del socio significa que la
definición de renta es perfecta y nos soluciona el problema, por el contrario si consideramos que
no hay un beneficio que ha incrementado el patrimonio entonces la definición es insuficiente.
El profe considera que ambos puntos de vista son válidos, pero no toma partido por
ninguno, a él le parece que si analizamos el concepto de renta al hablar de beneficio como que ha
querido comprender situaciones que escapan un poco al tema de dinero (tangibles), pero el tema
de ingreso material al patrimonio de una persona es lo que presenta dificultades en el caso de
estos beneficios, pues ¿ha ingresado renta materialmente al patrimonio de una persona el hecho
de usar el bien?.
Como la situación es confusa es evidente que se podría mejorar la definición, en el fondo
este beneficio ES UN RETIRO FICTO, es una ficción legal, por lo que sería bueno que en la
definición de renta se incorporara que estos beneficios pueden ser efectivo o presuntos, porque
encontraremos en una serie de disposiciones que muchas veces el legislador presume rentas.
125
Todos los casos que el profe nos ha mencionado hasta ahora de renta eran rentas que de
alguna manera “excedían” la definición de renta del art. 2, pero en el art. 17 hay una serie de
ingresos que la ley considera no rentas; y la función que cumplen estos ingresos, en relación a la
definición de renta, es que operan en sentido contrario, es decir, restringen el concepto de renta.
a) Que este art. lo que establece son rentas exentas de impuesto, es decir, que no
obstante estar dentro de la definición de renta el legislador las ha marginado de tributación.
1. Art. 17 Nº 9
No constituyen renta... Las adquisiciones de bienes de acuerdo con los párrafos 2º y 4º
del Título V del Libro II del C.C. -accesión-, o por prescripción, sucesión por causa de muerte o
donación.
a) Los bienes adquiridos por sucesión por causa de muerte o por donación son
ingresos no constitutivos de renta, porque están sujetos a otro impuesto “Impuesto a las
herencias, asignaciones y donaciones”25 de la ley 16.271.
¿Desde un punto de vista económico -no de la definición amplia de renta- es renta lo que
se adquiere por donación o sucesión por causa de muerte?
En estos casos hay un incremento patrimonial, pues hay una transferencia de bienes de
capital, pero desde el punto de vista económico estos son impuestos -a las herencias y
donaciones- que gravan la transferencia de capital y no la renta.
Pero el fundamento de que no se graven con impuesto a la renta es que cuando estas
rentas se generaron ya se afectaron con impuestos a la renta, por lo tanto, si volviéramos a
afectarlas se estaría estableciendo una doble imposición a la renta.
25
En el derecho comparado tradicionalmente las donaciones y las herencias
están sujetos a un impuesto especial distinto del impuesto a la renta.
126
b) Los bienes que se adquieren por prescripción y por accesión de suelo y de
muebles a inmuebles.
¿Por qué no se considera renta? Es difícil establecerlo y al profe no se le ocurre qué
motivos habrá tenido el legislador para considerarlo ingreso no renta.26
2. Art. 17 Nº 10
No constituyen renta... Los beneficios que obtiene el deudor de una renta vitalicia por el
mero hecho de cumplirse la condición que le pone término o disminuye su obligación de pago,
como también el incremento del patrimonio derivado del cumplimiento de una condición o de un
plazo suspensivo de un derecho, en el caso de fideicomiso y del usufructo.
3. Art. 17 Nº 21
No constituyen renta... El hecho de obtener de la autoridad correspondiente una merced,
una concesión o un permiso fiscal o municipal.
En estos casos se considera ingreso no renta el hecho de obtener una merced, una
concesión o un permiso fiscal o municipal, pero sí se va a considerar renta las utilidades que se
produzcan mediante la explotación de esa concesión o permiso.
4. Art. 17 Nº 22
No constituyen renta... Las remisiones, por ley, de deudas, intereses u otras sanciones.
La remisión de una obligación tributaria (deudas, intereses u otras sanciones) sólo puede
hacerse por ley; si se produce esta condonación o remisión además de la extinción de la
26
F. Selamé el año pasado dijo lo siguiente: El tratamiento especial se debe
a que la cosa tributará en momentos distintos, por ejemplo, en el caso de la accesión, en
cualquiera de sus variantes, ya que el aumento de valor de la cosa será objeto de
tributación al momento de enajenar el bien.
27
Esto lo dijo en 1998.
127
obligación (en todo o parte) ésta constituye un ingreso no constitutivo de renta, pues cuando se
remite una obligación tributaria hay un incremento patrimonial porque en el patrimonio del
contribuyente había un pasivo, y ahora ese pasivo se extingue.
5. Art. 17 Nº 23
No constituyen renta... Los premios otorgados por el Estado o las Municipalidades, por
la Universidad de Chile, por la Universidad Técnica del Estado, por una Universidad
reconocida por el Estado, por una corporación o fundación de derecho público o privado, o por
alguna otra persona o personas designadas por ley, siempre que se trate de galardones
establecidos de un modo permanente en beneficio de estudios, investigaciones y creaciones de
ciencia o de arte, y que la persona agraciada no tenga la calidad de empleado u obrero de la
entidad que lo otorga, como asimismo los premios del Sistema de Pronósticos y Apuestas creado
por el DL 1.298 de 1975.
Aquí hay dos premios que son de naturaleza bastante diversa y que la Ley de la Renta los
ha considerado como ingresos no constitutivos de renta:
a) Todos los premios otorgados por el Estado, las Municipalidades o por las
universidades, pero deben cumplirse ciertos requisitos para que sean un ingreso no renta:
i) deben otorgarse de modo permanente.
ii) deben otorgarse en beneficio de estudios, investigaciones y creaciones de
ciencia o de arte.
iii) que la persona agraciada no tenga la calidad de empleado u obrero de la
entidad que lo otorga.
Los premios nacionales se encuadran dentro de esta disposición, éstos consisten en una
cantidad fija que se paga al momento de otorgarse el premio y una renta o pensión periódica; el
SII interpretando esta disposición ha señalado que sólo es ingreso no renta la suma fija que se
paga y que la renta periódica constituye un ingreso tributable.
6. Art. 17 Nº 24
No constituyen renta... Los premios de rifas de beneficencia autorizadas previamente por
D.S.
7. Art. 17 Nº 30
No constituyen renta... La parte de los gananciales que uno de los cónyuges, sus
herederos o cesionarios, perciba del otro cónyuge, sus herederos o cesionarios, como
consecuencia del término del régimen patrimonial de participación en los gananciales.
El razonable que los gananciales que percibe el cónyuge como consecuencia del término
del régimen de participación sea un ingreso no renta porque ya tributaron cuando se generó esa
ganancia. Además mediante esta disposición se unifica el tratamiento tributario de los cónyuges
que están casados bajo régimen de sociedad conyugal.
128
8. Art. 17 Nº 8 letra g).
No constituyen renta... Nº 8 El mayor valor, incluido el reajuste del saldo de
precio, obtenido en las siguientes operaciones, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 18:
g) Adjudicación de bienes en liquidación de sociedad conyugal a favor de
cualquiera de los cónyuges o de uno o más de sus herederos, o de los cesionarios de ambos;
Dice que es un ingreso no renta el mayor valor obtenido en la adjudicación de los bienes
en liquidación de la sociedad conyugal a favor de cualquiera de los cónyuges o de uno o más de
sus herederos, o de los cesionarios de ambos.
5. Nº 23 =
a) Premios otorgados por el Estado, las Municipalidades o por las
universidades, etc. Requisitos: permanentes; en beneficio de estudios, investigaciones y
creaciones de ciencia o de arte; que el agraciado no tenga la calidad de empleado u obrero de la
entidad que lo otorga.
b) Premios del Sistema de Pronósticos y Apuestas (Polla Gol).
7. Nº 30 = La parte de los gananciales que uno de los cónyuges perciba del otro
cónyuge, como consecuencia del término del régimen de participación en los gananciales.
129
El legislador considera ingresos no renta a una serie de indemnizaciones, porque no
tienen un fin de lucro, sino que vienen a reparar un daño que ha experimentado el beneficiario de
ésta.
1. Art. 17 Nº 1
No constituyen renta... La indemnización de cualquier daño emergente y del daño moral,
siempre que la indemnización por este último haya sido establecida por sentencia ejecutoriada.
Tratándose de bienes susceptibles de depreciación, la indemnización percibida hasta
concurrencia del valor inicial del bien reajustado de acuerdo con el porcentaje de variación
experimentada por el IPC entre el último día del mes que antecede al de adquisición del bien y
el último día del mes anterior a aquel en que haya ocurrido el siniestro que da origen a la
indemnización.
Lo dispuesto en este número no regirá respecto de la indemnización del daño emergente
en el caso de bienes incorporados al giro de un negocio, empresa o actividad, cuyas rentas
efectivas deban tributar con el impuesto de primera categoría, sin perjuicio de la deducción
como gasto de dicho daño emergente.
La regla general es que no se considera renta la indemnización del daño emergente y del
daño moral, pero respecto de asta última se exige que haya sido fijada por sentencia ejecutoriada
(de tribunal ordinario, arbitral, transacción judicial).
Ejemplo, a una empresa se le siniestra una máquina, y ésta está asegurada, por lo tanto,
va a recibir una indemnización por el valor comercial de la máquina $ 5000, y esos $ 5000 deben
ser considerados como un ingreso.
28
El valor contable de un bien puede ser equívoco porque puedo tener
diferentes depreciaciones desde un punto de vista financiero y tributario.
130
La depreciación tributariamente es un gasto por lo tanto, todo el valor de la máquina se ha
llevado a gasto previamente, en consecuencia, no podría llevarlo a gasto nuevamente por esta
vía.
En definitiva, sólo se puede considerar como daño el valor de la máquina que todavía no
se ha llevado a gasto vía depreciación.
2. Art. 17 Nº 2
No constituyen renta... Las indemnizaciones por accidentes del trabajo, sea que
consistan en sumas fijas, rentas o pensiones.
3. Art. 17 Nº 3
No constituyen renta... Las sumas percibidas por el beneficiario o asegurado en
cumplimiento de contratos de seguros de vida, seguros de desgravamen, seguros dotales o
seguros de rentas vitalicias durante la vigencia del contrato, al vencimiento del plazo estipulado
en él o al tiempo de su transferencia o liquidación. Sin embargo, la exención contenida en este
número no comprende las rentas provenientes de contratos de seguros de renta vitalicia
convenidos con los fondos capitalizados en AFP, en conformidad a los dispuesto en el DL Nº
3.500 de 1980.
Hay una serie de indemnizaciones que se pagan cuando se verifican ciertos siniestros,
vinculados a determinados tipos de seguro.
Seguros de vida = aquel que en caso de muerte del asegurado se paga una cantidad de
dinero a los beneficiarios, para éstos esa suma es un ingreso no renta29.
Seguros de desgravamen = aquel que en caso de muerte del asegurado, tiene por objeto el
pago de las deudas de éste, por ejemplo, créditos hipotecarios.
Seguros dotales = son seguros de vida que tienen una modalidad especial, en virtud de la
cual si la persona cumplida cierta edad no muere el seguro le restituye parte de las primas que
enteró durante el período de vigencia del seguro (son los típicos seguro-ahorro)
29
Porque el legislador se suma al dolor de los beneficiarios.
131
También este numeral se refiere a los seguros de rentas vitalicias, pero se excluyen
aquellas contratos de renta vitalicia que se suscriben con cargo a los fondos de pensiones, pues
esta renta vitalicia es renta y tributa de acuerdo a la tributación de todas las pensiones es decir
con impuesto de segunda categoría.
Para los beneficiarios o el asegurado, todas estas sumas que reciben por concepto del
seguro es un ingreso no renta.
4. Art. 17 Nº 4
No constituyen renta... Las sumas percibidas por los beneficiarios de pensiones o
rentas vitalicias derivadas de contratos que, sin cumplir con los requisitos establecidos en el
párrafo 2º del Título XXXIII del Libro IV del C.C., hayan sido o sean convenidos con sociedades
anónimas chilenas, cuyo objeto social sea el de constituir pensiones o rentas mencionadas no
sea, en conjunto, respecto del beneficiario, superior a ¼ de una unidad tributaria.
...superior a ¼ de una unidad tributaria = aprox. $ 6.500 por lo tanto, no tiene aplicación
práctica.
Se refiere a pagos de rentas vitalicias que no excedan de una cifra que es ínfima.
5. Art. 17 Nº 13
No constituyen renta... La asignación familiar, los beneficios previsionales y la
indemnización por desahucio y la de retiro hasta un máximo de un mes de remuneración por
cada año de servicio o fracción superior a seis meses. Tratándose de dependientes del sector
privado, se considerará remuneración mensual el promedio de lo ganado en los últimos 24
meses, excluyendo gratificaciones, participaciones, bonos y otras remuneraciones
extraordinarias y reajustando previamente cada remuneración de acuerdo a la variación que
haya experimentado el IPC entre el último día del mes anterior al del devengamiento de la
remuneración y el último día del mes anterior al de término del contrato.
Este art. trata una serie de indemnizaciones de carácter laboral y cuyo tratamiento
tributario no sólo depende de la Ley de la Renta sino que también del Código de Trabajo (art.
178).
132
la ley sobre Impuesto a la renta a las indemnizaciones que no estén mencionadas en el inc. 1º de
este art.”
Regulación del Código del Trabajo: El art. 178 dice que no constituirán renta para ningún
efecto tributario:
¿En qué casos se aplica la Ley de la Renta, o bien, por qué motivos el empleador puede
pagarle a un trabajador una indemnización distinta a la legal o la contenida en un contrato
colectivo o la contenida en un convenio colectivo que modifica un contrato colectivo?
133
3. Porque se pactó en un convenio colectivo en la medida que éste no modifique un
contrato colectivo30, pues si lo modifica se aplican las reglas del Código del Trabajo y es un
ingreso no renta.
Si el empleador paga una remuneración por término de contrato que excede a la legal,
¿ese exceso es renta? no necesariamente, porque hay que efectuar un cálculo que es distinto al
del Código del Trabajo.
EJEMPLO 1.
Un trabajador ha tenido un sueldo parejo durante los últimos 24 meses, equivalente a 150
UF, cuando fue contratado se pactó en su contrato individual una indemnización por término de
contrato equivalente a un mes de remuneración sin tope, y supongamos que trabajó 20 años.
EJEMPLO 2.
30
Por ejemplo, cuando se celebra un convenio colectivo producto de una
negociación colectiva no reglada.
134
Tomaremos el mismo ejemplo anterior, pero vamos a suponer que le promedio de los
últimos 24 meses era de 120 UF.
Indemnización pagada = 150 UF * 20 años = 3000 UF
Indemnización según cálculo Ley de la Renta = 120 UF * 20 años = 2400 UF
En este ejemplo tenemos un exceso de 600 UF ¿es renta? SI
Como se dijo el exceso no se agrega a la remuneración del último mes, dado que el
impuesto de 2ª categoría es progresivo agregar 1.200.000 a 500.000 produce un efecto bastaste
importante en el impuesto que en definitiva va a tener que pagar el trabajador, entonces la ley me
dice que no aplique esta regla sino que, si es voluntaria la divido por los últimos meses (máximo
12) y si estaba pactada en el contrato individual por todo el tiempo que éste duró. El hecho de
agregar 100.000 a las últimas remuneraciones produce un efecto mucho menor que agregar
1.200.000 a la última remuneración por el carácter progresivo del impuesto.
RESUMEN:
135
Si se paga una indemnización legal, la establecida en un contrato colectivo, o en un
convenio colectivo que modifica un contrato colectivo, no hay problemas y se aplica el Código
del Trabajo y por lo tanto, es un ingreso no renta.
Si se paga una indemnización superior a la legal, establecida en el contrato individual,
por mera liberalidad, o establecida en un convenio colectivo que no modifica un contrato
colectivo = se aplica la Ley de la Renta.
Mecanismos del art. 17 Nº 13
i) Un año por cada año de servicio o fracción superior a 6 meses.
ii) La última remuneración se calcula en base al promedio de las últimas 24
remuneraciones.
iii) No establece el límite de 90 UF ni de 11 remuneraciones.
Si aplicando estas reglas se llega a la conclusión de que hay un exceso que constituye
renta entonces ahí cobra importancia determinar si esa renta se ha devengado en virtud de un
contrato individual o de la mera voluntad del empleador.
6. Art. 17 Nº 25
No constituyen renta... Los reajustes y amortizaciones de bonos, pagarés y otros
títulos de crédito emitidos por cuenta o con garantía del Estado y los emitidos por cuenta de
instituciones, empresas y organismos autónomos del Estado y las Municipalidades; los reajustes
y las amortizaciones de los bonos o letras hipotecarias emitidos por instituciones de crédito
hipotecario; los reajustes de depósitos de ahorro en el Banco del Estado de Chile, en la
Corporación de la Vivienda, y en las Asociaciones de Ahorro y Préstamos; los reajustes de los
certificados de ahorro reajustables del Banco Central de Chile, de los bonos y pagarés
reajustables de la Caja Central de Ahorros y Préstamos y de las hipotecas del sistema nacional
de ahorros y préstamos, y los reajustes de los depósitos y cuotas de ahorros en cooperativas y
demás instituciones regidas por el decreto R.R.A. Nº 20, de 5 de abril de 1963, todo ello sin
perjuicio de los dispuesto en el art. 29.
También se comprenderán los reajustes que en las operaciones de crédito de dinero de
cualquier naturaleza, o instrumentos financieros, tales como bonos, debentures, pagarés, letras
o valores hipotecarios, estipulen las partes contratantes, se fijen por el emisor o deban, según la
ley, ser presumidos o considerados como tales, pero sólo hasta las sumas o cantidades
determinadas de acuerdo con lo dispuesto en el art. 41 bis, todo ello sin perjuicio de lo señalado
en el art. 29.
Este numeral considera ingreso no renta los reajustes de los títulos de crédito.
Por ejemplo, si yo coloco un depósito a plazo en un banco, éste me va a pagar por el
depósito reajustes e intereses, los reajustes son un ingreso no renta porque son una mera
actualización del valor del capital ajustado de acuerdo a la variación de la UF -la regla general es
que la actualización sea de acuerdo al IPC, sin embargo, este art. se remite al art. 41 bis el cual
establece como método de reajustabilidad no el IPC sino que la variación de la UF-.
Si alguien realiza un depósito a 30 días en un banco con un interés del 2% mensual, ¿qué
operación debemos realizar para saber cuál es verdaderamente la renta -interés-?
Se debe considerar la variación de la UF y restarla a la tasa de interés, es decir, 2% - UF.
136
En los depósitos a corto plazo en que se pacta sólo una tasa de interés mensual -no
reajustables-, esa tasa de interés no es sólo interés porque hay una parte que es reajuste, y la
diferencia entre el reajuste según variación de la UF y el interés es lo que verdaderamente
constituye renta.
7. Art. 17 Nº 7
No constituyen renta... Las devoluciones de capitales sociales y los reajustes de éstos
efectuados en conformidad a esta ley o a leyes anteriores..........
Si alguien hace un aporte de capital social y se lo devuelven, se lo pueden devolver con o
sin reajustes, si se lo devuelven con reajustes éste es un ingreso no renta.
8. Art. 17 Nº 28
No constituyen renta... El monto de los reajustes que, de conformidad a las disposiciones
del párrafo 3º del Título V de esta ley, proceda respecto de los pagos provisionales efectuados
por los contribuyentes, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 29.
137
6. Nº 25 = Los reajustes de los títulos de crédito.
1. Art. 17 Nº 11
No constituyen renta...Las cuotas que eroguen los asociados.
En las corporaciones y fundaciones los asociados deben pagar cuotas, estas cuotas para la
corporación o fundación son su ingreso, su capital para llevar a cabo su objeto, estas cuotas que
los asociados erogan en favor de la corporación o fundación para ésta son un ingreso no renta, es
decir no deben tributar por esa erogación, además, porque ya tributaron en manos del aportante.
2. Art. 17 Nº 5
No constituyen renta... El valor de los aportes recibidos por sociedades, sólo respecto de
éstas; el mayor valor a que se refiere el Nº 13 del art. 41 y el sobreprecio, reajuste o mayor
valor obtenido por sociedades anónimas en la colocación de acciones de su propia emisión,
mientras no sean distribuidos. Tampoco constituirán renta las sumas o bienes que tengan el
carácter de aportes entregados por el asociado al gestor de una cuenta en participación, sólo
respecto de la asociación, y siempre que fueren acreditados fehacientemente.
3. Art. 17 Nº 6
No constituyen renta... La distribución de utilidades o de fondos acumulados que
las sociedades hagan a sus accionistas en forma de acciones total o parcialmente liberadas o
mediante el aumento del valor nominal de las acciones, todo ello representativo de una
capitalización equivalente, como así también la parte de los dividendos que provengan de los
138
ingresos a que se refiere este art., sin perjuicio de los dispuesto en el art. 29 respecto de los
números 25 y 28 del presente art.
La otra alternativa que tenía la sociedad era distribuir las utilidades mediante dividendos,
pero si lo hace el accionista debe pagar impuestos, en cambio, si distribuye acciones liberadas de
pago, éstas para el accionista son un ingreso no renta.
¿Por qué es un ingreso no renta?
Porque por el momento el accionista no obtiene beneficios, los que tendrá cuando enajene
las acciones (venta).
Hemos dicho que cuando se reparten acciones liberadas de pago, nadie tributa por esas
acciones, pero si el accionista las quiere vender eventualmente habrá tributación sobre el mayor
valor en la venta, para saber cuál es ese mayor valor hay que comparar el precio de adquisición
con el precio de venta; ahora cabe preguntarnos ¿cuál fue el valor o precio de adquisición -de las
crías-?
Una primera solución a priori es decir que el valor de adquisición fue cero y cuando se
vendan las acción todo será utilidad.
Sin embargo, el art. 18 inc. final de la Ley de la Renta contiene la solución:
“Para los efectos, las crías o acciones liberadas únicamente incrementarán el número de
acciones de propiedad del contribuyente, manteniéndose como valor de adquisición del conjunto
de acciones sólo el valor de adquisición de las acciones madres. En caso de enajenación o
cesión parcial de esas acciones, se considerará como valor de adquisición de cada acción la
cantidad que resulte de dividir el valor de adquisición de las acciones madres por el número
total de acciones de que sea dueño el contribuyente a la fecha de enajenación o cesión”.
Ejemplo, compré 10 acciones -madres- y pagué $ 1 por cada una (total $ 10).
A los dos años la sociedad hizo una capitalización equivalente al doble de capital y me
repartieron 10 acciones liberadas de pago -crías-, por lo tanto, ahora tengo 20 acciones y decido
vender 10.
¿Cuál fue mi costo de adquisición de esas 10 acciones para determinar el mayor valor que
eventualmente obtendré en esa venta?
El art. 18 dice que debemos tomar el precio de adquisición de las acciones madres ($ 10)
y dividirlo por el número total de acciones (20).
$ 10 : 20 = 0.5.
El resultado ($ 0.5) es el valor de cada una de las acciones.
Supongamos que las 10 acciones las vendí en $ 20, y mi precio de adquisición fue $ 5 (10
x 0.5), en consecuencia, el mayor valor es $ 15, y sobre este mayor valor tributaré.
139
b) Como así también la parte de los dividendos que provengan de los ingresos a que
se refiere este art. -ingresos no renta- ..
¿Qué le puede distribuir a sus accionistas una S.A.?
Dividendos, pero éstos pueden tener su origen en ingresos no renta, o sea puede suceder
que la sociedad perciba un ingreso no renta, por ejemplo, estas sociedad es accionista de otra
sociedad y ésta le devuelve el capital (art. 17 Nº 7), o percibe un reajuste o se le paga una
indemnización que sea no renta, y la sociedad decide repartir este ingreso no renta vía
dividendos a sus accionistas, como este dividendo corresponde o tiene su origen en un ingreso no
renta es también para los accionistas que lo perciben un ingreso no renta, es decir si es un ingreso
no renta para la sociedad también lo es para los accionistas, esto es lógico porque si hemos dicho
que ese ingreso no es renta es no renta para ningún efecto de la Ley de la Renta.
Hay una regla general en la Ley de la Renta que se puede resumir bajo la idea de que la
Ley de la Renta sigue a la renta y no al contribuyente, es decir si esta renta era un ingreso no
renta su carácter de no renta sigue vigente aunque la renta pase a diferentes contribuyentes.
4. Art. 17 Nº 7
No constituyen renta... Las devoluciones de capitales sociales y los reajustes 31 de
éstos efectuados en conformidad a esta ley o a leyes anteriores, siempre que no correspondan a
utilidades tributables capitalizadas que deben pagar los impuestos de esta ley. Las sumas
retiradas o distribuidas por estos conceptos se imputarán en primer término a las utilidades
tributables, capitalizadas o no, y posteriormente a las utilidades de balance retenidas en exceso
de las tributables.
Es un ingreso no renta las devoluciones de capital, así si alguien hace un aporte de capital
a una sociedad, este aporte para la sociedad es un ingreso no renta, pero la sociedad cuando se
disuelve debe devolverle a sus socios o accionistas el capital que aportaron -o cuando se acuerda
una disminución de capital-, en consecuencia, para el socio o accionista que recupera su capital
éste es un ingreso no renta porque no representa ninguna utilidad, sino que sólo la devolución de
una suma que pagó o aportó previamente como capital.
2. Nº 5
a) Los aportes que se hacen a las sociedades.
b) Los aportes que hace el asociado al gestor en una cuenta en participación.
3. Nº 6
31
Los reajuste de las devoluciones de capital los vimos a propósito de los
ingresos no renta que constituyen compensaciones a pérdidas patrimoniales previas
(páginas: 154 y 155).
140
a) La distribución de utilidades o fondos acumulados que las sociedades
hagan a sus accionistas en forma de acciones total o parcialmente liberadas = acciones crías.
b) Los dividendos que provengan de los ingresos no renta.
1. Art. 17 Nº 12
No constituyen renta... El mayor valor que se obtenga en la enajenación ocasional de
bienes muebles de uso personal del contribuyente o de todos o algunos de los objetos que
forman parte del mobiliario de su casa habitación.
Este numeral considera ingreso no renta el mayor valor (utilidad) que se obtenga en la
enajenación que hace una persona, ocasionalmente, de bienes muebles de su uso personal o bien
que guarnecen su casa habitación, en consecuencia, este mayor valor no se afecta con tributación
alguna de la Ley de la Renta.
2. Art. 17 Nº 8.
Este art. de la Ley de la Renta contiene una serie de hechos gravados con impuestos a la
renta32, en este sentido su ubicación no es muy acertada, sin embargo, si observamos con
detención veremos que en ciertos casos precisos SI HAY DETERMINADOS INGRESOS NO
RENTA que corresponden a incrementos de capital, específicamente mayores valores.
No constituyen renta...
8º El mayor valor, incluido el reajuste del saldo de precio, obtenido en las
siguientes operaciones, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 18...
32
Cuando analicemos los hechos gravados con el impuesto de primera
categoría veremos muchos de estos mayores valores que están gravados con ese
impuesto.
141
Requisitos para que el mayor valor obtenido en la enajenación de bienes raíces sea considerado
ingreso no renta:
1. Que los bienes raíces no formen parte del activo de empresas que declaren en base
a renta efectiva en primera categoría, ejemplo mío, si Telefónica -ex CTC- decide vender su
edificio corporativo y obtiene un mayor valor debe tributar por él33.
Como se anticipó esta disposición impone otro requisito para que tratemos como ingreso
no renta el mayor valor obtenido en la enajenación de un bien raíz: que el adquirente no sea un
empresa relacionada con el enajenante.
Este requisito mira a la relación entre el enajenante y el adquirente y dice que si un socio
o accionista le vende a la sociedad respectiva el mayor valor va a dejar de ser un ingreso no
renta.
Se entiende que el enajenante está relacionado con el adquirente cuando:
- es socio de la sociedad de personas a las cual le vende, aunque tenga el 0.01% de
los derechos sociales.
- es accionista de la S.A.c. a la que le enajena.
- es accionista de una S.A.a. y tiene el 10% o más de las acciones.
¿Por qué cuando se enajena el bien raíz a una sociedad con la que se está relacionado ese
mayor valor tributa y no se considera un ingreso no renta -a diferencia de lo que ocurriría si le
vende a un tercero-?
Porque por esta vía el socio o accionista podría estar retirando utilidades, que si las
retirara como tales estaría sujeto a tributación, es decir podría ser una forma encubierta para el
retiro de utilidades, porque como él es socio el bien raíz no sale verdaderamente de la esfera de
su propiedad, en realidad no es de él, pero no hay una voluntad seria de sacar el bien de su
patrimonio.
Entonces el legislador desconfía de esta venta y grava con todos los impuestos de la Ley
de la Renta ese mayor valor que se obtenga.
33
Supongo que la CTC tributa en primera categoría y en base a renta
efectiva.
142
Pero la ley dice algo más: o en las que tengan interés...
La norma no precisa que significa tener interés, sin embargo, el eficiente SII ha dicho que
el socio (enajenante) tiene interés cuando tiene una relación indirecta con la sociedad a la que le
vende, es decir, suceder que el socio no le venda a la sociedad relacionada (A) sino que a otra
sociedad (B) que está relacionada con A. Esta relación es indirecta porque pasa por otra persona
jurídica.
Art. 18 “En los casos indicados en las letras a), b) -enajenación de bienes raíces- c), d),
i) y j) del Nº 8 del art. 17, si tales operaciones representan el resultado de negociaciones o
actividades realizadas habitualmente por el contribuyente, el mayor valor que se obtenga estará
afecto a los impuestos de primera categoría y global complementario o adicional, cuando
corresponda”.
¿Por qué el enajenante no tiene que ser habitual en la venta de bienes raíces?
Porque si lo fuera se le aplicaría el concepto de renta de carácter permanente.
143
Presunciones de habitualidad en los casos de:
- Subdivisión de terrenos urbanos (presunción de derecho).
- Venta de edificios por pisos o departamentos (presunción de derecho).
Siempre que entre la adquisición o construcción y la venta haya transcurrido un plazo no
superior a cuatro años (si pasa de ese plazo no se presume de derecho pero igual puede ser
habitual).
- Cuando entre la adquisición o construcción del bien raíz y su enajenación
transcurra un plazo inferior a un año (presunción simplemente legal).
Esta disposición establece que el SII podrá tasar la base imponible, porque el
contribuyente (aunque le venda a un tercero) puede tener interés en aumentarle el valor al bien
raíz ya que el mayor valor es un ingreso no renta, y por lo tanto, si hay un incremento no va a
tributar por él, en otras palabras vendedor y comprador pueden ponerse de acuerdo, así el
vendedor puede querer limpiar o blanquear dineros negros, y en el caso del comprador
incrementar sus costo, y por lo tanto, la utilidad de la empresa va a ser menor.
Si SII tasa el valor del bien raíz, y lo hace por un valor inferior al que se vendió, a la
diferencia entre el valor de tasación y valor de venta se le aplica el régimen general de
tributación. Entonces también podríamos señalar que es un requisito para que este mayor valor
sea un ingreso no renta que la transacción se haga a valores de mercado.
***
144
Precio de enajenación menos valor de adquisición reajustado.
Este mayor valor tributa con impuesto de primera categoría, global complementario o
adicional. Lo único que no es renta es el reajuste del valor de adquisición.
2. Que el enajenante sea una persona natural que no posea más de uno de dichos
vehículos.
3. Que no se haga la venta a una empresa relacionada (art. 17 Nº 8 letra K inc. 4º,
pues en este caso aplicamos la misma regla que vimos a propósito del mayor valor en la
enajenación de bienes raíces).
145
NORMA IMPORTANTE = Art. 17 Nº 8 letra K inc. 2º
“En los casos señalados en las letras a) enajenación de acciones de S.A., c) enajenación
de pertenencias mineras, d) enajenación de derechos de agua, e) enajenación de propiedad
intelectual o industrial, h) enajenación de acciones y derechos de una sociedad legal minera, y j)
enajenación de bonos y debentures, no constituirá renta sólo aquella parte del mayor valor que
se obtenga hasta la concurrencia de la cantidad que resulte de aplicar al valor de adquisición
del bien respectivo el porcentaje de variación experimentada por el IPC en el período
comprendido entre el último día del mes anterior al de la adquisición y el último día del mes
anterior al de la enajenación, todo ello sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 18. Por fecha de
enajenación se entenderá la del respectivo contrato, instrumento u operación”.
Precedentemente hemos analizado una serie de casos en los cuales el mayor valor en la
enajenación de ciertos bienes no constituye renta, y este mayor valor se obtenía restándole al
precio de venta el precio de adquisición reajustado, sin embargo, el art. 17 Nº 8 letra K inc. 2º
nos dice que en las letras que señala sólo va a ser ingreso no renta -mayor valor- el reajuste del
valor de adquisición del bien, es decir, la actualización del valor de éste, la que se hace por IPC
entre el último día del mes anterior a la adquisición y último día el mes anterior a la enajenación.
Ejemplo:
- Mayor valor en la enajenación de un bien raíz, éste mayor valor es un ingreso no
renta en la medida que se cumplan los requisitos que vimos, y se calculaba: precio de
enajenación menos precio de adquisición reajustado.
Precio de enajenación = 100
Precio de adquisición = 50
Reajuste a aplicar al valor de adquisición = 10
Mayor valor = 40 = ingreso no renta.
Precio de enajenación menos precio de adquisición reajustado (50 +10) = mayor valor
100 - 60 = 40
- Pero el inc. 2º de la letra K nos dice que en los casos que señala sólo será ingreso
no renta el reajuste del valor de adquisición.
Hay un profesor que hizo una distinción en los ingresos no renta del art. 17 Nº 8, y dijo
que había ingresos no renta puros e impuros. Eran impuros aquellos casos en que el ingreso es
propiamente una renta y lo que no es renta es sólo el reajuste.
El profesor Selamé no está de acuerdo con lo anterior.
146
2. Nº 8
2.1 = letra B: El mayor valor obtenido en la ... Enajenación de bienes raíces.
Requisitos: 1. Que los bienes raíces no formen parte del activo de empresas que declaren en base
a renta efectiva en primera categoría. 2. Que el adquirente no sea un empresa relacionada con el
enajenante. 3. Que el enajenante no sea habitual en la venta de bienes raíces. 4. Que la
transacción se haga a valores de mercado.
2.2 = letra I: El mayor valor obtenido en la ....Enajenación de derechos o cuotas
respecto de bienes raíces poseídos en comunidad (se le aplican las mismas reglas de la letra B).
2.3 = letras F y G: El mayor valor obtenido en la...Adjudicación de bienes en
partición de herencia y en la Adjudicación de bienes en liquidación de sociedad conyugal.
2.4 = letra K: El mayor valor obtenido en la ... Enajenación de vehículos
destinados al transporte de pasajeros o de carga ajena. Requisitos: 1. Que se trate de la
enajenación de vehículos destinados al transporte de pasajeros o exclusivamente al transporte de
carga ajena. 2. Que el enajenante sea una persona natural que no posea más de uno de dichos
vehículos. 3. Que no se haga la venta a una empresa relacionada.
Hay una serie de ingresos que se refieren a ciertos beneficios de carácter laboral que la
ley ha considerado ingresos no renta. De partida hay una serie de ingresos que ya hemos
calificado en otras categorías y que podrían también incluirse en ésta como las indemnizaciones
por término de contrato de trabajo, indemnizaciones por accidentes del trabajo.
1. Art. 17 Nº 13.
No constituyen renta .... La asignación familiar, los beneficios previsionales....
Beneficios previsionales = son los beneficios que se obtienen de las AFP, de las Isapres,
y también de los servicios de bienestar de la empresas, pues éstos se entienden incluidos dentro
de esta disposición. En la medida que lo que se pague sean sumas para afrontar contingencias
propia de los trabajadores en un momento determinado.
2. Art. 17 Nº 14.
No constituyen renta ... La alimentación, movilización o alojamiento
proporcionado al empleado u obrero sólo en el interés del empleador o patrón, o la cantidad
que se pague en dinero por esta misma causa, siempre que sea razonable a juicio del Director
Regional.
147
Si a una persona que presta servicios en Santiago se le otorgan estas prestaciones
normalmente eso se va a considerar como parte de la remuneración del trabajador.
3. Art. 17 Nº 15
No constituyen renta ... Las asignaciones de traslación y viáticos, a juicio del Director
Regional.
4. Art. 17 Nº 18
No constituyen renta ... Las cantidades percibidas o los gastos pagados con motivo de
becas de estudio.
ART. 17 Nº 17
No constituyen renta ... Las pensiones o jubilaciones de fuente extranjera.
148
3. Nº 15 = Las asignaciones de traslación y viáticos.
I. HECHO GRAVADO
Elemento material
149
Se gravan con impuesto de primera categoría las rentas provenientes del capital o rentas
mixtas, éstas son aquellas que se producen en virtud de la combinación de los factores de
producción capital y trabajo, pero con una preponderancia del capital.
Pero no sólo las rentas provenientes del capital son las gravadas por el impuesto de
primera categoría, pues cuando analizamos los ingresos no renta vimos que el impuesto de
primera categoría gravaba determinados mayores valores, es decir incrementos de capital.
Desde el punto de vista de la definición de renta estos incrementos de capital son renta,
por lo tanto, y en virtud de la definición amplia de renta estos incrementos se asimilan a rentas,
aunque desde un punto de vista económico nosotros mantenemos la distinción.
Excepcionalmente hay ciertas rentas del trabajo que pueden gravarse con impuesto de
primera categoría, específicamente nos vamos a referir a la tributación de las sociedades de
profesionales que bajo determinadas circunstancias pueden quedar afectas al impuesto de
primera categoría.
Finalmente es necesario tener en cuenta que la Ley de la Renta contiene una norma
residual según la cual cualquier renta que no esté gravada en otra categoría o que no esté
expresamente exenta se grava con impuesto de primera categoría.
Elemento temporal
La regla es que se afectan con impuesto de primera categoría las rentas de fuente chilena
o extranjera, es decir renta mundial, de los domiciliados o residentes en Chile.
Sin embargo, NO se va a aplicar el impuesto de primera categoría respecto de rentas de
fuente extranjera cuando se trate de extranjeros que residen en Chile durante sus primeros tres
años de residencia.
Los no domiciliados o residentes en Chile sólo tributan por sus rentas de fuente chilena.
1. Base efectiva, en cuyo caso vamos a llegar a la renta líquida imponible, y a ésta
llegamos a través de un largo proceso de determinación de la renta que básicamente consiste en
tomar los ingresos y deducirle los costos y gastos.
150
2. Base presunta. En este caso operan ciertas presunciones establecidas en relación
a: bienes de capital que se explotan, precios de determinados bienes, por ejemplo, rentas de la
minería.
El art. 20 Ley de la Renta contiene las distintas rentas del capital que se afecta con el
impuesto de primera categoría.
151
4. Art. 20 Nº 4 = Rentas de actividades de intermediación, de educación, de salud y
diversión.
El art. 20 Nº 1 dice que quedarán gravadas con el impuesto de primera categoría: Las
rentas de los bienes raíces en conformidad a las normas siguientes:
La regla general es que la tributación de estas rentas sea sobre base efectiva. Sin
embargo, si se cumplen ciertos y determinados requisitos se tributará sobre base presunta.
A. Requisitos corporativos
152
Para acogerse al sistema de renta presunta las comunidades, cooperativas, sociedades
de personas u otras personas jurídicas, deberán estar formadas exclusivamente por personas
naturales.
Situación:
Dos personas naturales no domiciliadas ni residentes en Chile forman una S.R. Limitada
en Chile que se dedica a la actividad agrícola ¿puede tributar sobre base presunta?
SI, porque es una sociedad constituida en Chile, en cambio la agencia o sucursal
comparte la misma personalidad jurídica de la matriz extranjera.
B. Requisito que dicen relación con el régimen tributario del vendedor y la oportunidad en
que se enajena el predio agrícola.
Ejemplos:
- A en 1999 es el primer ejercicio en que debe tributar sobre base efectiva y vende
el predio, entonces B (el adquirente) también debe tributar por renta efectiva.
153
- A en 1999 deja de cumplir alguno de los requisitos para tributar en el año 2000
sobre base presunta, y vende el predio, en este caso también B deberá tributar por renta efectiva.
6. Las ventas netas anuales del contribuyente no deben exceder de 8.000 UTM.
Sólo podrán acogerse al régimen de presunción de renta contemplado en esta letra los
contribuyentes propietarios o usufructuarios de predios agrícolas o que a cualquier título los
exploten, cuyas ventas netas anuales no excedan en su conjunto de 8.000 UTM. Para la
determinación de las ventas no se considerarán las enajenaciones ocasionales de bienes
muebles o inmuebles que formen parte del activo inmovilizado del contribuyente. Para este
efecto, las ventas de cada mes deberán expresarse en UTM de acuerdo con el valor de ésta en el
período respectivo.
Entonces, para tener derecho a tributar sobre base presunta es necesario que las ventas
netas anuales del contribuyente no deben exceder de 8.000 UTM (aprox. $ 200 millones), si
exceden esta cantidad no puede acogerse a la presunción de renta de bienes raíces. Por lo tanto,
todos los meses hay que sumar la ventas y convertirlas en UTM.
Para hacer este cálculo de las ventas netas la ley dice que no se deben considerar: las
enajenaciones ocasionales de bienes muebles o inmuebles del activo inmovilizado, por ejemplo,
la venta del tractor, la trilladora.
Pero hay que sumar las ventas de las sociedades o comunidades con las que el
contribuyente está relacionado, excluyendo las S.A.a.
Para establecer si el contribuyente cumple con el requisito del inc. 4º de esta letra,
deberá sumar a sus ventas el total de las ventas realizadas por las sociedades, excluidas las
anónimas abiertas, y, en su caso, comunidades con las que esté relacionado y que realicen
actividades agrícolas. Si al efectuar la operación descrita el resultado obtenido excede el límite
de ventas establecido en dicho inc., tanto el contribuyente como las sociedades o comunidades
relacionadas con él deberán determinar el impuesto de esta categoría en conformidad con lo
dispuesto en la letra a) de este número -renta efectiva-.
154
¿Cuándo el contribuyente está relacionado con una sociedades o comunidad?
La ley se preocupa de precisarlo:
Para los efectos de esta letra se entenderá que una persona está relacionada con una
sociedad en los siguientes casos:
IV) Si la persona, de acuerdo con estas reglas, está relacionada con una sociedad y
éste a su vez lo está con otra, se entenderá que la persona también está relacionada con esta
última y así sucesivamente.
Ejemplo:
A SOCIEDAD B S.A.c. C
contribuyente que es socio de B relacionada con C
ventas 5000 ventas 2500 ventas 4000
La ley dice que A también está relacionado con C, y que debe sumar las ventas de C, sin
perjuicio de las de A, por lo tanto, las ventas totales de A son 11500, y no cumple con el
requisito de que sus ventas anuales son sean superiores a 8000 UTM.
¿Se deben sumar las ventas totales de las empresas relacionadas o proporcionales a la
participación del contribuyente?
155
SE DEBEN SUMAR EL TOTAL DE LAS VENTAS CUALQUIERA QUE SEA SU
PARTICIPACIÓN:
Para establecer si el contribuyente cumple con el requisito del inc. 4º de esta letra,
deberá sumar a sus ventas el total de las ventas realizadas por las sociedades..
Esta norma que obliga a sumar las ventas de las empresas relacionadas tiene una
EXCEPCIÓN:
Después de aplicar las normas de los incs. anteriores, los contribuyentes cuyas ventas
anuales no excedan de 1.000 UTM podrán continuar sujetos al régimen de renta presunta. Para
determinar el límite de venta a que se refiere este inc. no se aplicarán las normas de los incs. 6º
y 7º de esta letra -normas de relación-.
156
¿Quién no suma las ventas de las empresas relacionadas?
El contribuyente que tiene ventas netas anuales que no exceden de 1.000 UTM.
Todos los requisitos que hemos analizado respecto del propietario o usufructuario se
aplican también al que explota el predio a otro título (mero tenedor o arrendatario), sin embargo,
por razones obvias no se puede aplicar el requisito de oportunidad de adquisición del predio
porque no hay una adquisición sino que un título de mera tenencia. Pero en sustitución de este
requisito se aplica otro que señala:
Las personas que tomen en arrendamiento, o que a otro título de mera tenencia exploten
el todo o parte de predios agrícolas de contribuyentes que deban tributar en conformidad con lo
dispuesto en la letra a) de este número -renta efectiva-, quedarán sujetas a ese mismo régimen.
Por lo tanto, los arrendatarios o meros tenedores quedan sujetos al régimen de renta
efectiva cuando el arrendador sea un contribuyente que desarrolla actividades agrícolas que
tributa por renta efectiva.
2. Si se trata de una comunidad o persona jurídica debe estar integrada sólo por
personas naturales.
6. Las ventas netas anuales del contribuyente no deben exceder de 8.000 UTM.
Aquí se aplican todas las normas de relación.
PRESUNCIÓN DE RENTA
157
impuesto de esta categoría sobre la base se la renta de dichos predios agrícolas, la que se
presume de derecho es igual al 10% del avalúo fiscal de los predios. Cuando la explotación se
haga a cualquier otro título se presume de derecho que la renta es igual al 4% del avalúo fiscal
de dichos predios. Para los fines de estas presunciones se considerará como ejercicio agrícola
el período anual que termina el 31 de diciembre.
1. Respecto del propietario o usufructuario del predio, la presunción es del 10% del
avalúo fiscal del predio.
2. Respecto del que lo explota a cualquier otro título, la presunción es del 4% del
avalúo fiscal del predio.
Según el profe en este caso la presunción es menor porque tiene que pagar la renta de
arrendamiento.
Situaciones varias:
El contribuyente que deja de cumplir los requisitos para seguir tributando en base a renta
presunta:
158
Si un contribuyente cumple con todos los requisitos para tributar en base a renta presunta:
¿Puede renunciar y tributar en base a renta efectiva?
SI. La oportunidad para hacerlo es dentro de los dos primeros meses de cada año
comercial, y a partir de ese mismo ejercicio se tributará en base a renta efectiva.
En todo caso, si ejerce la opción no se puede volver al régimen de renta presunta ni
siquiera aunque transcurran 5 años, porque esa regla es para quienes han dejado de cumplir los
requisitos y no para quienes han renunciado.
Sin perjuicio de lo dispuesto en los incs. anteriores, los contribuyentes podrán optar por
pagar el impuesto de esta categoría en conformidad con la letra a) de este número -renta
efectiva-. Una vez ejercida dicha opción no podrán reincorporarse al sistema de presunción de
renta.
El ejercicio de la opción a que se refiere el inc. anterior deberá practicarse dentro de los
dos primeros meses de cada año comercial, entendiéndose en consecuencia que las rentas
obtenidas a contar de dicho año tributarán en conformidad con el régimen de renta efectiva.
El inc. final de la letra b) dice “El contribuyente que por efecto de las normas de
relación quede obligado a declarar sus impuestos sobre renta efectiva deberá informar de ello,
mediante carta certificada, a todos sus socios en comunidades o sociedades en las que se
encuentre relacionado. Las sociedades que reciban dicha comunicación deberán, a su vez,
informar con el mismo procedimiento a todos los contribuyentes que tengan una participación
superior al 10% en ellas”.
Este tema de las rentas de actividades agrícolas puede ser mirado desde el punto de vista
de una serie de normas antielusivas que nosotros hemos estudiado más bien como requisitos para
tributar bajo el régimen de renta presunta.
***
INTERVENCIÓN DE S. ENDRESS
1. Sujetos.
- No ser S.A.
159
- No ser agencia de un sociedad extranjera.
- Que las personas jurídicas no tengan a su vez, otras personas jurídicas, es
decir si se trata de personas jurídicas = sólo personas naturales. Excepción = se permite que la
sociedad que desarrolla la actividad minera sea de propiedad de otras personas jurídicas.
2. Ventas.
- Actividad agrícola = No superiores a 8000 UTM.
- Actividad minera = 500 UTA
- Actividad de transporte = 3000 UTM
3. Contabilidad.
Si el contribuyente lleva contabilidad completa por otras razones, entonces tiene la
“sofisticación” como para declarar sus ingresos reales y pagar impuestos de acuerdo a las reglas
generales (art. 20 Nº 1 b) inc. 3º).
4. Controles adicionales.
En 1999 pierdo los requisitos para tributar en renta presunta, por lo tanto, a partir del
1/1/2000 tendría que tributar en base a renta efectiva
Entonces yo podría vender mi predio a una sociedad propia o aportarlo a una sociedad
propia, esta sociedad puede partir en renta presunta si cumple con los requisitos. Y si ésta deja de
cumplir los requisitos podría venderle a una segunda sociedad que de nuevo parte con renta
presunta. Para evitar esto la ley dijo si usted enajena en el año anterior al cual va a dejar la
presunción, o el primer año en efectiva, el que adquiere tributa en efectiva. Lo mismo se aplica
en el caso del arriendo.
5. Anticipo de ingresos.
Si yo en 1999 voy a pasar a renta efectiva, entonces mi exportaciones de fruta que hago
en marzo las voy a facturar en diciembre, porque así voy a estar cubierto por la renta presunta.
En este caso el contribuyente r anticipo ingresos por la vía de la facturación, pero un art.
transitorio de la ley 18.985 prohibe anticipar ingresos salvo que se los paguen
***
160
Se presume que la renta de los bienes raíces no agrícolas es igual al 7% de su avalúo
fiscal, respecto del propietario o usufructuario. Sin embargo, podrá declararse la renta efectiva
siempre que se demuestre mediante contabilidad completa de acuerdo con las normas generales
que dictará el Director. En todo caso, deberá declararse la renta efectiva de dichos bienes
cuando ésta exceda del 11% de su avalúo fiscal.
La presunción de renta en los bienes raíces no agrícola es el 7% de avalúo fiscal del bien
raíz y se aplica respecto del propietario y del usufructuario.
1. Cuando la renta anual exceda del 11% respecto del avalúo fiscal.
En todo caso, deberá declararse la renta efectiva de dichos bienes cuando ésta exceda
del 11% de su avalúo fiscal.
3. Cuando el contribuyente opte por declarar en base a renta efectiva, siempre que lo
demuestre mediante contabilidad completa.
Sin embargo, podrá declararse la renta efectiva siempre que se demuestre mediante
contabilidad completa de acuerdo con las normas generales que dictará el Director.
¿Es obligatorio tributar en base a renta presunta?
NO, pues el propietario o usufructuario puede optar por tributar en base efectiva, y lo
hará cuando la renta efectiva sea menor al 7% del avalúo fiscal de la propiedad.
Esta norma fija una exención del impuesto de primera categoría respecto de las rentas de
bienes raíces no agrícolas, siempre que el contribuyente no sea una S.A. -sólo respecto del
propietario o usufructuario- y que dichas rentas no excedan del 11% del avalúo fiscal. Por
ejemplo, tengo un bien raíz que lo arriendo y la renta que percibo por él es el 8% del avalúo
fiscal del mismo.
En este caso esta renta está exenta de impuesto de primera categoría, pero tributa por
global complementario, esto porque en nuestro sistema cuando una renta está exenta de un
161
impuesto no necesariamente lo está de los demás; y existe un sistema de integración de las
rentas, de tal manera que normalmente tributan por primera categoría y posteriormente con
global complementario o adicional dándose un crédito respecto del impuesto de primera
categoría.
Cuando la renta de un bien raíz no agrícola exceden del 11% del avalúo fiscal los efectos
tributarios que se producen son:
a) Tributa en base a renta efectiva, excluyendo el régimen de renta presunta.
b) Incorpora al contribuyente al régimen general de tributación, debiendo tributar por
impuesto de primera categoría y global complementario sobre renta efectiva.
Esta exención del impuesto de primera categoría respecto de las rentas de bienes raíces
no agrícolas, cuya renta no es superior al 11% del avalúo fiscal, es válido si quien percibe las
rentas es el propietario o usufructuario.
Respecto de arrendatario
Además, si obtiene como renta menos o más del 11% del avalúo fiscal debe tributar con
el impuesto de primera categoría y global complementario, porque la exención del art. 39 -rentas
menos del 11% del avalúo fiscal- se refiere sólo al propietario o usufructuario.
Entonces los arrendatarios tributan en base a renta efectiva y por los impuestos de
primera categoría y global complementario.
2. Art. 20 letra d.
162
arrendamiento ve reducida su posibilidad de poder arrendar una casa equivalente a la suya, por lo
que deberá arrendar una de menor valor.
Es decir, se produce una distorsión respecto del contribuyente que habita su propia casa
respecto de aquel que no la habita y arrienda una segunda vivienda.
Sin embargo, esta disposición nos deja en la duda acerca de lo que está diciendo: no se
tributa respecto de esas rentas o se tributa sobre renta efectiva.
La interpretación debe hacerse en conformidad a las normas del DFL 2 que declaran
exentas las rentas que se obtienen de esta clase de viviendas, por lo tanto, estarían exentas las
rentas de todo tipo de impuestos.
Aquí también se nos presenta una desigualdad, por cuanto, una persona puede tener 20
DFL 2 y no tributar por las rentas que ellas producen, en consecuencia, esto crea una
desigualdad respecto de otros contribuyentes que invirtieron en viviendas que no eran DFL 2 o
que pusieron sus dineros en depósitos o compraron acciones.
3. Art. 20 Nº 1 letra F:
34
El DFL 2 tiene una razón histórica: incentivo para la construcción de
viviendas de las características señaladas en el DFL 2 (hasta 140 m²).
163
a) No se presumirá renta alguna respecto de los bienes raíces propios o parte de
ellos destinados exclusivamente al giro de las actividades indicadas en los arts. 20 Nº 3, 4 y 5, y
42 Nº 2;....
Este art. dice que no se presume renta alguna respecto de los bienes raíces propios
destinados al giro de las actividades indicadas en el art. 20 Nº 3, 4 y 5, y 42 Nº 2.
Estos no son bienes raíces destinados a la habitación sino que destinados a actividades
comerciales industriales, extractivas, etc., por ejemplo, si alguien tiene un negocio y adquiere un
local no se le presume renta alguna respecto del uso del local.
También se hace referencia al art. 42 Nº 2, y tiene el mismo sentido que en el caso
anterior, pues se aplica a los profesionales liberales, por lo tanto, si un médico o un abogado
compran una oficina para desarrollar ahí su actividad no se les presume renta alguna por el uso
de ellas.
Dividendos
Art. 20 Nº 2:
“Establécese un impuesto de 15%....Este impuesto se determinará, recaudará y pagará
sobre:
Nº 2 La rentas de capitales mobiliarios.... incluyéndose las rentas que provengan de:
c) Los dividendos y demás beneficios derivados del dominio, posesión o tenencia a
cualquier título de acciones de S.A. extranjeras, que no desarrollen actividades en el país,
percibidos por personas domiciliadas o residentes en Chile”.
Este art. dice que hay ciertos dividendos que tributan con impuesto de primera categoría:
1. Dividendos de S.A. extranjeras.
2. Dividendos de S.A. chilenas.
164
a) Haber realizado la inversión (remesa de las divisas al exterior) a través del
mercado cambiario formal.
b) Haberse inscrito en el registro de inversionistas del SII.
El tax credit da derecho a un crédito hasta por un 15%, y dará derecho a un crédito por el
impuesto global complementario si hubiere un tratado internacional.
Los dividendos de las S.A. chilenas están exentos del impuesto de primera categoría
¿podrá haber un crédito respecto del global complementario al que sí están afectas?
En principio podemos decir que no tendrían derecho a crédito ya que los dividendos no
tributan en primera categoría.
165
Intereses
El art. 20 Nº 2 señala dentro de las rentas de capitales mobiliarios aquellos que provengan
de:
a) Bonos y debentures o títulos de crédito, sin perjuicio de lo que se disponga en convenios
internacionales;
b) Créditos de cualquier clase, incluso los resultantes de operaciones de bolsas de
comercio;
d) Depósitos en dinero, ya sea a la vista o a plazo;
e) Cauciones en dinero, y
f) Contratos de renta vitalicia.
Art. 20 Nº 2 inc. final: No obstante, las rentas de este número, percibidas o devengadas
por contribuyentes que desarrollen actividades de los números 1, 3, 4 y 5 de este art., que
demuestren sus rentas efectivas mediante un balance general, y siempre que la inversión
generadora de dichas rentas forme parte del patrimonio de la empresa, se comprenderán en
estos últimos números, respectivamente.
Este inc. señala que las rentas del art. 20 Nº 2 (intereses) pueden transformarse en rentas
del art. 20 Nº 1, 3, 4 ó 5 en aquellos casos en que se generen por disponibilidades del
contribuyente cuya actividad principal esté gravadas por esos números del art. 20.
Ejemplo, un comerciante -art. 20 Nº 3- con lo obtenido en sus actividades hace una
colocación bancaria y obtiene por esto intereses.
Entonces de acuerdo a esta disposición esos intereses se considerarán como producidos
por la actividad del comerciante y por lo tanto, tendrán el tratamiento del art. 20 Nº 3.
¿Qué sentido tiene que estas rentas del art. 20 Nº 2 pasen a ser rentas de otros números
del art. 20, pues todas están gravadas con impuesto de primera categoría?
La diferencia entre tributar como renta del art. 20 Nº 2 o como otro Nº está en el art. 29
inc. 2º.
La regla general es que la rentas de capital -art. 20 Nº 1, 3, 4 o 5- tributan desde que están
devengadas, sin embargo el art. 29 inc. 2º dice que las rentas del art. 20 Nº 2 tributarán cuando
estén percibidas.
Es decir, el efecto de la transformación de una renta del Nº 2 a otro número del art. 20 es
que pasa a incluirse sobre base devengada debiéndose tributar por ella aun cuando no se haya
percibido, o sea se anticipa la tributación.
Por el contrario, no habrá esta transformación si las rentas del Nº 2 -intereses- son
obtenidas por contribuyentes que no desarrollan actividades de los números 1, 3, 4 y 5 del art.
20, o que desarrollándolas, los intereses no obtuvieron con recursos de esas actividades.
166
Aplicando lo anterior, las rentas del art. 20 Nº 2 serán consideradas del art. 20 Nº 1 si el
contribuyente realiza actividades del Nº 1 y con el producto de ellas realiza colocaciones
bancarias; pero en el art. 20 Nº 1 vimos que el contribuyente podía tributar sobre base efectiva o
presunta:
¿Qué sucederá si un contribuyente -agricultor- que tributa en el 20 Nº 1 sobre base
presunta obtiene recursos producto de esa actividad y hace una colocación bancaria?
El inc. final del art. 20 Nº 2 señala que entre los requisitos para que opere la
transformación es que los contribuyentes demuestren sus rentas efectivas mediante un balance
general, por lo tanto, para este contribuyente que tributa en el 20 Nº 1 sobre base presunta estos
intereses son renta del art. 20 Nº 2.
En cambio, si tributara en base a renta efectiva serían rentas del art. 20 Nº 1.
El art. 39 Nº 4 establece un largo catálogo de intereses que están exentos del impuesto de
primera categoría los que son pagados por instituciones financieras, por tanto, son intereses del
mercado de capitales.
En otras palabras, están exentos del impuesto de primera categoría los intereses que sean
pagados por el mercado de capitales.
En consecuencia, no están incluidos los intereses, por ejemplo, que provengan de
préstamos entre personas naturales, en otras palabras intereses que provengan de personas o
instituciones que estén fuera del mercado de capitales, y también los que deriven de compras a
plazo (por el saldo de precio).
Sin embargo, el inc. final del art. 39 Nº 4 establece una excepción a esta regla:
“Las exenciones contempladas en el Nº 4 de este art., relativas a operaciones de crédito
o financieras, no regirán cuando las rentas provenientes de dichas operaciones sean obtenidas
por empresas que desarrollen actividades clasificadas en los Nº 3, 4 y 5 del art. 20 y declaren
renta efectiva”.
En consecuencia, los intereses del mercado de capitales que en principio parecían exentos
vuelven a estar afectos al impuesto de primera categoría cuando el sujeto que obtiene los
intereses es un contribuyente que realiza actividades del art. 20 Nº 3, 4 y 5 y declara renta
efectiva.
EXCEPCIÓN 1 = los intereses, que son rentas del art. 20 Nº 2, pueden transformares en
rentas del Nº 1, 3, 4 o 5, y por lo tanto, tributarán sobre base devengada.
167
EXCEPCIÓN 2 = están exentos de tributación en primera categoría los intereses que
provengan del mercado de capitales -tributan en primera categoría los intereses por saldos de
precio y los provenientes de créditos entre personas naturales, pues no son del mercado de
capitales-.
PREGUNTAS
1. ¿Cuál es la tributación de los intereses de un agricultor que declara renta presunta -art. 20
Nº 1- y obtiene intereses que provienen del mercado de capitales?
Tributa en primera categoría y como tiene rentas del art. 20 Nº 2 sobre base percibida.
5. Si un agricultor que tributa sobre base presunta le presta dinero a otro agricultor y obtiene
intereses.
No es renta del mercado de capitales por lo tanto, está afecta y tributa en primera
categoría sobre base percibida (no se transforma en renta del 20 Nº 1).
Dice que en general se afectan con impuesto de primera categoría las renta de la
industria, del comercio, actividades extractivas y ciertas sociedades que prestan servicios.
168
¿Cómo tributan estas rentas?
Sobre base devengada y renta efectiva, ésta es la regla general, sin embargo, hay dos
actividades del art. 20 Nº 3 respecto de las cuales se puede tributar en base a renta presunta:
1. El transporte terrestre.
2. La minería.
El transporte terrestre
Art. 34 bis “Las rentas derivadas de la actividad del transporte terrestre tributarán de
acuerdo con las siguientes normas...”
De acuerdo a este art. no es cualquier clase de transporte el que puede tributar en base a
renta presunta sino que sólo el transporte terrestre que puede ser de carga o de pasajeros.
Hasta hace poco esta era la única norma que se refería al transporte terrestre de pasajeros,
de ¿acuerdo a esta disposición como tributaba el transporte terrestre de pasajeros?
Sobre base presunta.
Pero de la lectura del art. 34 bis 1º y 2º surge la pregunta ¿el contribuyente dedicado al
transporte de pasajeros podrá optar o está obligatoriamente sujeto al sistema de renta presunta?
169
Una postura era decir que estaba obligado al sistema de renta presunta porque el art. 34
bis Nº 2 señalaba una presunción de derecho.
Un argumento en sentido contrario, es que la presunción de derecho es respecto de la
forma de cálculo de la renta presunta, pero no sería una obligación el acogerse a ella. Esta
posición se veía reforzada por el Nº 1 del art. 34 bis, que establecía como regla general tributar
sobre base efectiva.
Sin embargo, el SII interpretó que la actividad de transporte de pasajeros sólo
podía tributar bajo el régimen de presunción de renta.
Por eso fue necesario introducir una modificación al inc. 10 del Nº 3 del art. 34 bis.
“Sin perjuicio de lo dispuesto en los incs. anteriores y en el Nº 2, los contribuyentes podrán
optar por pagar el impuesto de esta categoría según renta efectiva sobre la base de contabilidad
completa. Una vez ejercida dicha opción no podrán reincorporarse al sistema de presunción de
renta”.
35
Igual que en las rentas agrícolas.
170
No pueden acogerse al régimen de presunción las S.A. ni las S.E.C. por acciones -misma
norma en materia de agricultores-.
Se presume de derecho que la renta líquida imponible de los contribuyentes que no sean
S.A. o S.E.C. por acciones...
171
¿Qué debe hacerse para determinar las 3000 UTM?
Se deben sumar los ingresos de las sociedades relacionadas -obviamente que presten
servicios de transporte de carga ajena-, y si luego de esta operación exceden el límite, tributan en
base a renta efectiva el contribuyente y sus empresas relacionadas.
¿Qué pasa cuando un contribuyente excede en un ejercicio el límite de las 3000 UTM?
Debe tributar por renta efectiva a contar del ejercicio siguiente, y a sus sociedades
relacionadas debe comunicarles que ha cambiado su régimen tributario porque ellas también van
a tener que cambiarlo por renta efectiva.
Si arrienda sus camiones durante 5 ejercicios ¿se considera que dejó de realizar la
actividad de transportista?
NO.
Si el contribuyente optó por renta efectiva ¿puede volver al régimen de renta presunta?
NUNCA PUEDE VOLVER AL RÉGIMEN DE RENTA PRESUNTA.
La minería
36
Ver páginas 177 a 180.
172
Art. 34 Las rentas derivadas de la actividad minera tributarán de acuerdo a las siguientes
normas:
1º Respecto de los mineros que no tengan el carácter de pequeños mineros
artesanales, de acuerdo con la definición contenida en el art. 22 Nº 1, y con excepción de las
S.A. y S.E.C. por acciones y de los contribuyentes señalados en el Nº 2 de este art., se presume
de derecho que la renta líquida imponible de la actividad de la minería, incluyendo en ella la
actividad de explotación de plantas de beneficio de minerales, siempre que el volumen de los
minerales tratados provengan en más de un 50% de minas explotadas por el mismo minero, será
la que resulte de aplicar sobre las ventas netas anuales de productos mineros, la siguiente
escala..
1. Cobre
La presunción se aplica sobre las ventas netas anuales, y el porcentaje no se establece en
relación a las ventas netas, sino que en relación al precio promedio del mineral, y para estos
efectos hay una escala progresiva con tasas que van desde el 4% hasta el 20%.
Entonces tomo las ventas netas anuales, considero el precio promedio de la libra de
cobre, y en relación a esas dos variables determino la base imponible del impuesto de primera
categoría, y esa base imponible la multiplico por la tasa que es el 15%.
Aquí el SII va a determinar, respecto de la onza de oro y el kilo de plata, un precio para
que se aplique el porcentaje de la libra de cobre.
Esto significa que el SII en el fondo está fijando una variable para la determinación de la
base imponible, lo que es inconstitucional.
173
2. No pueden ser S.A. ni S.E.C. por acciones.
3. Las ventas anuales del contribuyente no deben exceder 6.000 UTA o 36.000
toneladas de mineral metálico no ferroso -art. 34 Nº 2 inc. 1º-
Si excede cualquiera de esos límites queda obligado a tributar bajo régimen de renta
efectiva.
Si una persona queda obligada a tributar bajo el régimen de renta efectiva, porque se
excede en las ventas, deberá hacerlo a contar del 1º de enero del ejercicio siguiente.
¿Qué pasa deja desarrollar la actividad minera y arrienda o cede el goce de sus
concesiones mineras?
No se considera que ha dejado de realizar la actividad minera.
¿Hay algún contribuyente que no obstante exceder las ventas, sumando a los
relacionados, pueda continuar bajo el régimen de renta presunta?
SI, cuando sus ventas propias no excedan de 500 UTA.
Después de aplicar las normas de los incs. anteriores, los contribuyentes cuyas ventas
anuales no excedan de 500 UTA, cualquiera que sea el mineral, podrán continuar sujetos al
régimen de renta presunta. Para determinar el límite de ventas a que se refiere este inc. no se
aplicarán las normas de los inc. 3º y 4º de este número.
174
Los contribuyente no obstante cumplir con todos los requisitos para tributar bajo el
régimen de renta presunta ¿pueden optar por el régimen de renta efectiva?
SI. Esta opción debe ejercerse dentro de los dos primeros meses del ejercicio y se aplica
desde ese mismo ejercicio.
Quedan gravadas con el impuesto de primera categoría: “Las rentas obtenidas por
corredores, sean titulados o no, sin perjuicio de lo que al respecto dispone el Nº 2 del art. 42,
comisionistas con oficina establecida, martilleros, agentes de aduana, embarcadores y otros que
intervengan en el comercio marítimo, portuario y aduanero, y agentes de seguros que no sean
personas naturales; colegios, academias e institutos de enseñanza particulares y otros
establecimientos particulares de este género; clínicas, hospitales, laboratorios y otros
establecimientos análogos particulares y empresas de diversión y esparcimiento.”
Las rentas obtenidas por los corredores en principio: ¿serán rentas del capital?
NO, son rentas del trabajo.
El art. 42 grava las rentas del trabajo y dice que se gravan los:
Ingresos provenientes del ejercicio de las profesiones liberales o de cualquiera otra
profesión u ocupación lucrativa no comprendida en la primera categoría ni en el número
anterior, incluyéndose los obtenidos por los auxiliares de la administración de justicia por los
derechos que conforme a la ley obtienen del público, los obtenidos por los corredores que sean
personas naturales y cuyas rentas provengan exclusivamente de su trabajo o actuación
personal, sin que empleen capital, y los obtenidos por sociedad de profesionales que presten
exclusivamente servicios o asesorías profesionales.
175
Que no se emplee capital no significa que esté en la plaza esperando que le lleguen los
clientes, sino que se acepta que pueda el corredor tener una oficina y los implementos para
desarrollar sus funciones.
En definitiva lo que interesa es que en esta renta predomine el trabajo por sobre el capital.
Entonces las rentas de aquellos corredores que trabajan en forma personal, que no
emplean dependientes y que utilizan sólo el capital necesario para desarrollar sus funciones, se
gravan sus rentas por el art. 42 Nº 2 , por lo tanto, con el impuesto global complementario, y no
con el impuesto de primera categoría.
Se trata de una disposición residual que puede gravar con impuesto de primera categoría
rentas que no sean exclusivamente de capital.
Es una disposición que no se aplica, porque en la mayoría de los estatutos que rigen los
sorteos de la Lotería se establecen exenciones respecto de los premios que se otorgan.
Los premios de lotería pagarán el impuesto de esta categoría con una tasa del 15% en
calidad de impuesto único de esta ley. Este impuesto se aplicará también sobre los premios
correspondientes a boletos no vendidos o no cobrados en el sorteo anterior.
II INCREMENTOS DE CAPITAL
Art. 17 Nº 8
De acuerdo a la definición amplia que la Ley de la Renta daba de renta los incrementos
de patrimonio eran renta, por lo tanto, debemos incluirlos dentro de las rentas, sin embargo, en
nuestro análisis los hemos separado, pues desde el punto de vista económico es distinto una renta
a un incremento de capital.
176
Pero como los incrementos de capital son renta es normal que se graven con los
impuestos de la Ley de la Renta.
Sin embargo, estos incrementos de capital tienen un régimen distinto -incluso más
beneficioso en algunos casos- al de las rentas de capital o rentas mixtas.
Cuando vimos los ingresos no renta dijimos que los mayores valores que se obtenían en
la enajenación de bienes raíces eran, bajo determinadas condiciones, un ingreso no renta, pero
para que esto suceda es menester que se cumplan ciertos requisitos,37 en otras palabras, para que
el mayor valor obtenido en la enajenación de bienes raíces NO TRIBUTE se deben cumplir los
siguientes requisitos:
1. Que los bienes raíces que se enajenan no formen parte del activo de empresas que
declaran en base a renta efectiva en primera categoría.
Si cualquiera de estos requisitos no se cumple -es decir no cumple con los requisitos para
ser un ingreso no renta- el mayor valor se considera renta y se grava con impuesto de primera
categoría y global complementario o adicional, es decir se le aplica el régimen general.
En el caso de que el bien se venda a un precio que excede el de mercado, sólo se
considerará renta el exceso, el cual quedará sujeto al régimen general de tributación, es decir,
impuesto de primera categoría y global complementario o adicional.
37
Ver páginas 160 a 164.
177
Art. 17 Nº 8 letra a)
“Es ingreso no renta ...El mayor valor, incluido el reajuste del saldo de precio, obtenido
en las siguientes operaciones, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 18:
a) Enajenación o cesión de acciones de sociedades anónimas, siempre que entre la
fecha de adquisición y enajenación haya transcurrido a lo menos un año”.
Esta norma nos dice que es ingreso no renta el mayor valor obtenido en la enajenación de
acciones de S.A., sin embargo, hay otra disposición que nos dice que sólo es ingreso no renta el
reajuste del valor de adquisición de las acciones.
Mayor valor = 90
Esta norma dice que el mayor valor, es decir lo que excede del reajuste, se va a gravar
con el impuesto de primera categoría, pero con una particularidad, porque es un impuesto de
primera categoría con carácter de único. Esto significa que no se le va a aplicar el impuesto
global complementario o adicional.
Requisitos para que se aplique el impuesto de primera categoría con carácter de único:
b) No ser habitual.
178
c) Que no se enajene a una empresa relacionada. Se está relacionado con una
empresa cuando se es socio de una sociedad de personas o de una S.A.c. y cuando se tiene más
del 10% de las acciones de una S.A.a.
¿Existe algún caso en que el mayor valor en la enajenación de acciones no tribute con
impuesto de primera categoría?
NO.
La diferencia está en que en algunos casos ese impuesto de primera categoría va a ser
único y en otros va a estar bajo el régimen general -impuesto de primera categoría y global
complementario o adicional-.
Ajustado: porque se debe ajustar lo que ha ocurrido entre el último balance y la fecha de
la enajenación.
Reajustado: porque se debe ajustar por el IPC.
Cuando hablamos de valor libro, en el fondo, nos estamos refiriendo al valor patrimonial
de la sociedad y eso se prorratea según los derechos sociales.
Ejemplo.
- Tengo en una S.R.L. el 50%.
- El capital es 100, por lo tanto, aporté 50.
- Existen utilidades retenidas por 500.
¿Cuánto valen mis derechos sociales en libro?
179
Valen 300, pues tengo el 50% de los derechos sociales (50) y el 50% de las utilidades
retenidas (250).
En definitiva, puedo vender mis derechos sociales con la utilidad retenida incluida -la que
me corresponde de acuerdo a mi participación- y todo ese valor se va a considerar fuera de la
base imponible.
180
Esta norma establece la excepción respecto de quien enajena los derechos sociales.
¿Quién hace la enajenación?
- un socio de una sociedad de personas,
- o un accionista de una S.A.c.
- o un accionista de una S.A.a. dueño del 10% o más de las acciones.
Y como le estoy vendiendo a una empresa relacionada la ley dice que no me va a aplicar
la regla anterior para la determinación de la base imponible -precio de venta menos valor libro
ajustado y reajustado- sino vamos a volver sobre la misma regla que se aplica en el caso de las
acciones, es decir vamos a determinar la base imponible tomando precio de venta menos valor de
adquisición o aporte, y a esta base imponible le vamos a aplicar el régimen general.
Resumiendo:
181
Cuando vendo mis derechos a valor libro me apropio de la utilidad de la sociedad, pero
no mediante un retiro sino que mediante la enajenación de mis derechos, o sea obtengo la
utilidad vía enajenación y no tributo por esa utilidad-retiro.
Cuando se enajenan derechos sociales a sociedades relacionadas no es seria la
enajenación, pues indirectamente los derechos continúan en el patrimonio del vendedor, por ello
la ley presume que se realiza para obtener la utilidad sin pagar los impuestos que correspondan.
Esta norma no es tan clara, pues según como se interprete se puede deducir que:
Esa forma de determinar la base imponible también se aplica al caso en que el que
enajena sea un contribuyente que declara su renta efectiva mediante contabilidad completa, es
decir esta regla no sólo se aplicaría cuando le vendo a una empresa relacionada sino que también
cuando el que enajena es un contribuyente que declara sobre base efectiva en la primera
categoría.
Pero esta interpretación ha sido desvirtuada por el SII, que vía oficio ha señalado que la
norma quiere decir que esta norma se aplica cuando se le vende a una empresa relacionada,
incluyendo los casos en que quien vende a la empresa relacionada es un contribuyente que
declara su renta efectiva en la primera categoría.
En consecuencia, el único caso en que se determina la base imponible del mayor valor en la
enajenación de derechos sociales de acuerdo al precio de venta menos el valor de adquisición o
aporte, es cuando se enajena a una empresa relacionada, sea que el que enajena sea un
contribuyente que lleve contabilidad completa y tribute en primera categoría o no.
182
La base imponible (mayor valor) se determina:
La tributación es:
a) Impuesto de primera categoría con carácter de único.
b) Régimen general.
183
Además de los mayores valores o incrementos de capital que se puedan afectar en
primera categoría, sea en carácter de único o con régimen general, existe otro hecho gravado por
primera categoría y que es una renta del trabajo. Nos estamos refiriendo a las rentas de las
sociedades de profesionales, aunque bajo determinadas condiciones.
Al leer este art. pareciera que las rentas de sociedades de profesionales tributan con
impuesto global complementario, y por lo tanto, que el contribuyente sería la sociedad de
profesionales, pero esto no puede ser así, porque el impuesto global complementario sólo grava a
las personas naturales, en consecuencia, las sociedades de profesionales no pueden tributan con
el impuesto global complementario.
Pero además, debemos preguntarnos ¿con qué impuesto tributa la sociedad de
profesionales si no está dentro de las rentas gravadas con el impuesto de primera categoría?
El SII para borrar esta incongruencia ha dicho que las sociedades de profesionales no
tributan con ningún impuesto, pero las personas naturales o sea los socios, tributan con impuesto
global complementario.
184
Si la sociedad opta por tributar en primera categoría lo hará sobre base devengada y los
socios, por su global complementario, sobre base percibida al hacer los retiros.
Si no se opta, los socios tributan con impuesto global complementario sobre base
devengada de acuerdo a las rentas de la sociedad de profesionales que se les atribuyan según su
participación, sin considerar lo que hayan retirado efectivamente
Esta opción debe ejercerse dentro de los 3 primeros meses del año comercial, y se queda
sujeto a ese régimen en el mismo año en que se opta.
La ventaja de la que la sociedad opte por tributar en primera categoría es que se puede
suspender la tributación del impuesto global complementario hasta que se hagan retiros.
En cambio, si los socios acostumbran a retirar todo, el régimen por el que opten da lo
mismo pues no se va a suspender el impuesto global complementario.
Si la sociedad de profesionales opta por tributar en primera categoría, los socios van a
tener un crédito contra el impuesto global complementario por el impuesto de primera categoría
pagado por la sociedad.
Si la sociedad de profesionales no cumple con los requisitos para calificarla como tal, esa
sociedad tributa en primera categoría y no tiene que optar, ello se regula en el art. 20 Nº 5 que se
refiere a rentas que no están exentas y se gravan en primera categoría.
Los arts. 29 y ss. de la Ley de la Renta se refieren a esta materia. En estos arts. se parte
del concepto de ingreso bruto.
Son ingresos brutos: todos aquellos ingresos que tiene un contribuyente y que derivan de
la explotación de bienes o actividades gravados en la primera categoría.
Pero no todos los ingresos van a ser ingresos brutos, pues se excluyen los ingresos no
renta, porque esos ingresos no se consideran renta, y como no son renta no son un hecho gravado
entonces no se pueden incluir en la determinación del impuesto.
Sin embargo, también dentro del inc. 1º del art. 29, se señala que dos ingreso no renta se
incluyen dentro de los ingresos brutos: los mencionados en el art. 17 Nº 25 y 28, estos numerales
38
En el fondo ahora veremos las deducciones a los ingresos, y éstos son los
que analizamos las clases anteriores bajo el título de hechos gravados por el impuesto de
primera categoría.
185
se refieren a los reajustes de las operaciones de crédito de dinero y a los reajustes de los PPM,
respectivamente.
No obstante, el hecho de incluirlos dentro de los ingresos brutos no significa que en
definitiva se vaya a tributar por ellos, pues el legislador los hace incluir porque posteriormente
dentro de este proceso de determinación se van a tener que descontar, es decir, cuando se
apliquen las normas de corrección monetaria se van a excluir estos reajustes, por lo tanto, me
obliga a incluirlos con anterioridad porque si no estaría en el fondo excluyéndolos dos veces.
¿Por qué?
Porque de acuerdo a las reglas generales todavía no se tiene un derecho sobre ese ingreso,
pues representa una obligación y por lo tanto, un pasivo.
Hay otras reglas que también se refieren a ingresos brutos, pero que no analizaremos
porque son muy específicas.
Una vez que se han determinado los ingresos brutos hay que hacerle rebajas:
1. Los costos directos.
2. Los gastos necesarios.
39
Cuando incluye los materiales, se asemeja a una compraventa, y el contrato
es por administración cuando los materiales los proporciona el que encarga la
construcción.
186
I LOS COSTOS DIRECTOS
El costo se vincula con el valor de adquisición de los bienes que normalmente se transan
por el contribuyente:
Art. 30 “La renta bruta de una persona natural o jurídica que explote bienes o desarrolle
actividades afectas al impuesto de esta categoría en virtud de los Nº 1, 3, 4 y 5 del art. 20 será
determinada deduciendo de los ingresos brutos el costo directo de los bienes y servicios que se
requieran para la obtención de dicha renta”
La disposición dice que a los ingresos brutos le vamos a descontar los costos directos, y
le ha puesto nombre al resultado de esta operación = renta bruta.
Aquí el legislador está asumiendo que el que comercializa los bienes no los produce él,
sino que son bienes adquiridos de terceros.
Pero a su vez, hay que distinguir el lugar dónde se adquirieron los bienes:
a) En el mercado chileno.
Su valor de adquisición es el que conste en la respectiva factura, contrato o convención, y
optativamente puede incluir el valor del flete y seguros hasta las bodegas del adquirente. Si no
opta por incluirlos como costo puede deducirlos como gastos posteriormente.
¿Cuál es la diferencia de deducir como costo o gasto los fletes y seguros?
El costo se deduce una vez que se haya hecho la venta, es decir cuando se enajenen los
bienes, en cambio, los gastos se deducen en el ejercicio en que se realizan, en consecuencia, si no
se ha vendido el bien no se puede deducir como costo, pero como incurrí en el gasto puede
deducirlo como tal.
187
b) Bienes importados.
En su valor de adquisición se debe incluir:
- El valor CIF -costo, seguro y flete-.
- Los derechos de internación, es decir los derechos de aduana. Si la ley no dijera
que es un costo lo debemos deducir como gasto.
- Los gastos de desaduanamiento.
- Optativamente el flete y seguros hasta las bodegas del importador.
Hay también algunas reglas especiales que se refieren a determinados costos como la de
las pertenencias mineras:
“El costo directo del mineral extraído considerará también la parte del valor de
adquisición de las pertenencias respectivas que corresponda a la proporción que el mineral
extraído represente en el total del mineral que técnicamente se estime contiene el
correspondiente grupo de pertenencias, en la forma que determine el Reglamento”.
188
Lo que no se puede utilizar es el sistema LIFO = el último bien que entra es el primero
que sale.
Si el contribuyente pudiera optar lo haría por el sistema LIFO porque tendría más que
deducir ya que lo normal es que los precios se incrementen y no disminuyan.
OJO = cuando se elige un sistema hay que ser consistente en él, por lo que la ley dispone
que se deberá utilizar por lo menos durante 5 ejercicios comerciales consecutivos.
II LOS GASTOS
La renta líquida se determina deduciendo a la renta bruta los gastos necesarios para
producir la renta.
Art. 31 “La renta líquida de las personas referidas en el art. anterior se determinará
deduciendo de la renta bruta todos los gastos....”
189
2. Que no hayan sido rebajados en virtud del art. 30, es decir como costos, este es el
caso del flete y seguro.
Significa que sea necesario para producir la renta, es decir, tiene que haber una
vinculación directa entre el gasto y la generación de la renta.
Ejemplo, campaña publicitaria que resulta un fracaso ¿puedo deducir como gastos los
desembolsos en que incurrí con motivo de la campaña?
La necesariedad dice relación también con que el gasto tenga aptitud para producir la
renta, porque si exigiéramos que efectivamente ese gasto produzca renta nos estaríamos
metiendo en el negocio del contribuyente, y no es esa la idea.
Ejemplo, contrato un servicio, pero no lo he pagado aún ¿lo debo deducir como gasto? SI,
porque lo adeudo.
Esta regla es concordante con el principio del devengo que afecta al ingreso, si el ingreso
lo debo contabilizar desde que está devengado, como contrapartida el gasto lo deduzco desde que
está adeudado.
Los ingresos se devengan y los gastos se adeudan.
La acreditación puede llevarse a cabo mediante factura, boleta, contrato, en fin cualquier
documento que dé cuenta de la prestación de un servicio o la transferencia de un bien.
190
El art. 31 señala un catálogo de gastos que la Ley de la Renta acepta, y dice a modo
ejemplar: “Especialmente procederá la deducción de los siguientes gastos, en cuanto se
relacionen con el giro del negocio:”
1º Los intereses.
Los intereses pagados o devengados sobre las cantidades adeudadas, dentro del año a que se
refiere el impuesto. No se aceptará la deducción de intereses y reajustes pagados o adeudados,
respecto de créditos o préstamos empleados directa o indirectamente en la adquisición,
mantención y/o explotación de bienes que no produzcan rentas gravadas en esta categoría.
Por ejemplo, un vendedor de jarrones pide un préstamo para adquirir un horno y paga
intereses por aquél. Estos intereses puede deducirlos como gastos, porque se relacionan con el
giro del negocio.
Esta disposición dice que se pueden deducir como gastos los impuestos, pero al mismo
tiempo señala qué impuestos no se pueden deducir:
- el impuesto de primera categoría pagado por la sociedad, en general, ninguno de
los demás impuestos de la Ley de la Renta.
- los impuestos establecidos por leyes extranjeras -pues la norma dice que se
pueden deducir los impuestos establecidos por las leyes chilenas-, si bien, no se pueden rebajar,
sí pueden constituir un crédito contra el impuesto de primera categoría.
- las contribuciones de mejoras, sin embargo, no existen en nuestro ordenamiento,
pero si llegaran a existir esta norma prohibe deducirlas como gastos.
191
El IVA es un impuesto de recargo, y por regla general no es deducible como gasto (salvo
cuando es irrecuperable).
3º Las pérdidas.
Las pérdidas sufridas por el negocio o empresa durante el año comercial a que se refiere
el impuesto, comprendiendo las que provengan de delitos contra la propiedad.
Podrán, asimismo, deducirse las pérdidas de ejercicios anteriores, siempre que
concurran los requisitos del inc. precedente. a) Para estos efectos, las pérdidas del ejercicio
deberán imputarse a las utilidades no retiradas o distribuidas, b) y a las obtenidas en el
ejercicio siguiente a aquel en que se produzcan dichas pérdidas, y si las utilidades referidas no
fuesen suficientes para absorberlas, la diferencia deberá imputarse al ejercicio inmediatamente
siguiente y así sucesivamente. En el caso que las pérdidas absorban total o parcialmente las
utilidades no retiradas o distribuidas, el impuesto de primera categoría pagado sobre dichas
utilidades se considerará como pago provisional en aquella parte que proporcionalmente
corresponda a la utilidad absorbida, y se le aplicarán las normas de reajustabilidad, imputación
o devolución que señalan los arts. 93 a 97 de la presente ley.
1. Pérdidas materiales (inc. 1º), por ejemplo, los productos incendiados, e incluso
permite deducir aquellas pérdidas que se producen como consecuencia de delitos contra la
propiedad, es decir, robos, hurto, etc.
¿Qué pasa si estos bienes estaban asegurados, qué pasa con la indemnización?
Este tema lo analizamos a propósito de los ingresos no renta, específicamente el art. 17
Nº 1.
Si el bien estaba asegurado:
a) la pérdida se deduce como gasto, y este gasto es el valor residual del bien,
es decir el valor ya depreciado, y no más, porque lo otro ya se dedujo como gasto -recordar que
la depreciación tributariamente es un gasto-.
b) la indemnización -el total- es renta porque es un ingreso.
192
Si comparamos a) y b) nos daremos cuenta que puede haber utilidad cuando la
indemnización supere el valor contable del bien, por ejemplo, valor contable = 100;
indemnización = 200; utilidad = 100.
2. Pérdidas tributarias (inc. 2º), las pérdidas tributarias son aquellas que se producen
cuando, durante el respectivo ejercicio, los ingresos han sido menores o inferiores a los costos y
gastos, en consecuencia, la pérdida tributaria es el resultado de la gestión del negocio durante el
ejercicio.
¿Hay algún límite de tiempo para imputar las pérdidas a ejercicios futuros?
NO, ya que la ley lo establece expresamente (imputarse al ejercicio inmediatamente
siguiente y así sucesivamente...).
Nosotros dijimos que una de las características del impuesto era que éste no estaba sujeto
a devolución, es decir, que los impuestos eran siempre a título definitivo, pero nos hemos dado
cuenta que un impuesto pagado puede transformarse, si hay utilidades retenidas, en PPM y
pedirse su devolución, por tanto, ¿el impuesto de primera categoría es realmente un
impuesto?.
Se consolida como impuesto cuando la utilidad es retirada o distribuida, porque de no ser
así puede transformarse en un PPM, es decir, un pago a cuenta de un impuesto.
193
4º Los créditos incobrables.
Los créditos incobrables castigados durante el año, siempre que hayan sido
contabilizados oportunamente y se hayan agotado prudencialmente los medios de cobro.
Para deducir como gasto los créditos incobrables la ley establece como requisito que
se hayan agotado prudencialmente los medios de cobro ¿qué se entiende por esto?.
Depende de cada caso en concreto, a veces bastará con iniciar las vías judiciales, otras no.
Por otra parte, si estamos hablando de créditos significa que el contribuyente nunca
percibió el dinero ¿cómo lo deduce si nunca lo percibió?.
Lo que ocurre es que desde que estuvo devengado el debió considerarlo como un ingreso,
entonces la ley ahora permite deducirlo como gasto.
5º La depreciación.
Una cuota anual de depreciación por los bienes físicos del activo inmovilizado a contar
de su utilización en la empresa, calculada sobre el valor neto de los bienes a la fecha del
balance respectivo, una vez efectuada la revalorización obligatoria que dispone el art. 41.
La regla es que los bienes se deprecian por cuotas anuales, y los factores que se toman en
cuenta son el valor de adquisición y la vida útil del bien, éste último es determinado por el SII.
El porcentaje o cuota correspondiente al período de depreciación dirá relación con los
años de vida útil, que mediante normas generales fije la Dirección y operará sobre el valor neto
total del bien.
40
Nunca decir en el examen que depreciar aceleradamente es depreciar en 3
años.
194
Si alguien está depreciando aceleradamente un bien, y luego lo transfiere ¿el adquirente
lo puede depreciar aceleradamente?
NO, porque para el adquirente no se trata de un bien nuevo.
6º Las remuneraciones.
Sueldos, salarios y otras remuneraciones pagados o adeudados por la prestación de
servicios personales, incluso las gratificaciones legales y contractuales, y, asimismo, toda
cantidad por concepto de gastos de representación. Las participaciones y gratificaciones
voluntarias que se otorguen a empleados y obreros se aceptarán como gasto cuando se paguen
o abonen en cuenta y siempre que ellas sean repartidas a cada empleado y obrero en
proporción a los sueldos y salarios pagados durante el ejercicio, así como en relación a la
antigüedad, cargas de familia u otras normas de carácter general y uniforme aplicables a todos
los empleados o a todos los obreros de la empresa.
195
Tratándose de personas que por cualquier circunstancia personal o por la importancia
de su haber en la empresa.....hayan podido influir, a juicio de la Dirección Regional, en la
fijación de sus remuneraciones, éstas sólo se aceptarán como gasto en la parte que, según el
Servicio, sean razonablemente proporcionadas a la importancia de la empresa, de las rentas
declaradas, a los servicios prestados y a la rentabilidad del capital , sin perjuicio de los
impuestos que procedan respecto de quienes perciban tales pagos.
Esta disposición se refiere a las remuneraciones excesivas, las que son percibidas por
personas que han podido influir en su determinación.
Debemos entender por remuneraciones excesivas aquellas que no corresponden a las
remuneraciones de mercado de acuerdo a los parámetros que la misma disposición señala.
Estas remuneraciones en el exceso no son deducibles como gastos, sin embargo, no era
necesaria esta mención porque de acuerdo a las reglas generales los gastos excesivos no se
pueden deducir como gastos, porque no son necesarios para producir la renta.
Este inc. se refiere al sueldo patronal, el puede ser deducido como gasto, pero la ley
impone un tope ...hasta por un monto que hubiera estado afecto a cotizaciones previsionales
obligatorias..., es decir 60 UF, y además se requiere que el socio o empresario trabaje efectiva y
permanentemente en la empresa. Asimismo, esta remuneración queda sujeta al impuesto de
segunda categoría.
Debemos hacer notar que la otra posibilidad es que el socio o empresario no se pague un
sueldo, sino que derechamente haga retiros de utilidades, pero es obvio que va a preferir pagarse
un sueldo ya que éste puede ser deducido como gasto. Los retiros de utilidades quedan sujetos
al impuesto global complementario, entonces el legislador para evitar retiros de utilidades
encubiertos como remuneraciones, impuso requisitos, y de todas maneras esta remuneración
queda sujeta al impuesto de segunda categoría cuyas tasas son similares al global
complementario.
Finalmente se aceptan también como gastos las remuneraciones por servicios prestados
en el extranjero, siempre que se acrediten con documentos fehacientes y que sean, a juicio de la
Dirección Regional -por su monto y naturaleza- necesarias y convenientes para producir la renta
en Chile.
Veremos más adelante que a la renta líquida hay que hacerle algunos ajustes, uno de ellos
consiste en agregarle las remuneraciones pagadas al cónyuge del contribuyente o a los hijos de
éste solteros menores de 18 años, esto significa en definitiva que no se aceptan como gasto las
remuneraciones que se pagan a estas personas, porque podría estar encubriéndose un retiro, ya
196
que si se deduce como gasto no tributa por ellos además soporta un menor impuesto global
complementario por los retiros (disminuye los impuestos personales y el de primera categoría de
la sociedad).
7º Las donaciones.
Las donaciones efectuadas cuyo único fin sea la realización de programas de instrucción
básica o media gratuitas, técnica, profesional o universitaria en el país, ya sean privados o
fiscales, sólo en cuanto no excedan del 2% de la renta líquida imponible de la empresa o del
1,6‰ del capital propio de la empresa al término del correspondiente ejercicio. Esta
disposición no será aplicada a las empresas afectas a la ley 16.624.
Lo dispuesto en el inc. anterior se aplicará también a las donaciones que se hagan a los
Cuerpos de Bomberos de la República, Fondo de Solidaridad Nacional, Fondo de
Abastecimiento y Equipamiento Comunitario, Sename y a los Comités Habitacionales
Comunales.
Las donaciones a que se refiere este número no requerirán del trámite de la insinuación
y estarán exentas de toda clase de impuestos.
¿Si no existiera esta disposición se podrían deducir como gasto las donaciones?
NO porque no son un gasto necesario para producir la renta.
La posibilidad de deducir como gasto las donaciones tiene un propósito extra fiscal, cual
es el de fomentar las donaciones.
El inc. 1º se refiere en términos generales a donaciones que se hacen con fines
educacionales, y el inc. 2º a aquellas que se hacen en favor de otras instituciones, pero en todo
caso no pueden exceder:
a) el 2% de la renta líquida de la empresa.
b) el 1,6‰ (por mil) del capital propio de la empresa al término del correspondiente
ejercicio.
Por otra parte, hay ciertas donaciones que gozan de un estatuto jurídico aún más
beneficioso que las vistas, porque pueden ser deducidas como créditos contra el impuesto de
primera categoría. El beneficio del crédito es mejor que el del gasto, porque cuando tengo un
derecho a un crédito lo imputo directamente contra el impuesto, en cambio cuando se deduce
como gasto sólo se deduce la base imponible.
41
Autorización judicial para efectuar una donación.
197
¿Estas donaciones podrán hacerse en bienes o también en dinero?
El art. 31 Nº 7 no distingue, en cambio, la ley de rentas municipales se refiere a las sumas
pagadas, es decir la donación sólo puede consistir en dinero.
198
Los gastos incurridos en la investigación científica y tecnológica en intereses de la
empresa aun cuando no sean necesarios para producir la renta bruta del ejercicio, pudiendo ser
deducidos en el mismo ejercicio en que se pagaron o adeudaron o hasta en 6 ejercicios
comerciales consecutivos.
Estos gastos incluso pueden no ser necesarios para producir la renta, pero deben decir
relación con el giro de la empresa.
La finalidad de aceptar que puedan ser deducidos como gastos es fomentar la
investigación científica.
La deducción puede ser hasta en 6 ejercicios comerciales consecutivos.
El art. 59 es el que se refiere al pago que se hace al exterior por concepto de regalías o
royalty. El legislador establece un tope:
REGLA GENERAL: máximo 4% de los ingresos por ventas o servicios, del giro, en el
respectivo ejercicio, porque normalmente se trata de empresas relacionadas, por ejemplo, si se
paga un royalty a la casa matriz en el fondo se están remesando utilidades, lo que conviene
hacerlo porque el pago se deduce como gasto y va a disminuir el impuesto de primera categoría
de la sociedad chilena.
EXCEPCIONES:
1. No existe el tope cuando no hay relación de propiedad, control o administración
entre la sociedad que paga el royalty y la que lo recibe.
El límite establecido en el inc. anterior no se aplicará cuando, en el ejercicio respectivo,
entre el contribuyente y el beneficiario del pago no exista o no haya existido relación directa o
indirecta en el capital, control o administración de uno u otro. Para que sea aplicable lo
dispuesto en este inc., dentro de los dos meses siguientes al del término del ejercicio respectivo,
el contribuyente deberá formular una declaración jurada en la que señale que en dicho ejercicio
no ha existido la relación indicada.
2. No se aplica el tope, aun cuando se trate de empresas relacionadas, cuando en el
país del beneficiario la renta producto de este royalty está afecta a un impuesto que al menos
tiene una tasa del 30%.
¿Por qué?
Porque el legislador quiere que el pago por el royalty sea real.
Tampoco se aplicará el límite establecido en el inc. 1º de este número, si en el país de
domicilio del beneficiario de la renta ésta se grava con impuestos a la renta con tasa igual o
superior a 30%.
GASTOS RECHAZADOS
199
Un gasto es rechazado cuando no cumple con los requisitos para que sea deducible, o
bien cuando siendo necesario es excesivo, en este caso el exceso es gasto rechazado.
6. Las donaciones que excedan el 2% de la renta líquida imponible o las que excedan
el 1,6‰ del capital propio y las donaciones que se hagan con fines distintos a los señalados en el
art. 31 o 46 de la Ley de la Renta o de rentas municipales, respectivamente.
Se rechaza como gasto la adquisición del automóvil, sin embargo, cuando una empresa
adquiere un automóvil NO incurre en un gasto, sino que en un costo. Lo que se rechaza como
gasto, en definitiva, es la depreciación del vehículo. Debemos llegar a esta interpretación porque
el art. 31 dice que no puedo llevar a gasto la adquisición del vehículo, y como esto no es
propiamente un gasto entonces debemos entender que el legislador lo que quiso decir era que no
podía depreciarlo.
200
Los gastos de arrendamiento, mantención o funcionamiento son gastos rechazados,
aunque el sean necesarios para producir la renta. Esto es así porque antes de la norma las
empresas deducían como gasto los gastos de mantención de todos los vehículos, incluyendo los
de los socios y ejecutivos.
El efecto de que sea un gasto rechazado es que no se puede deducir de la base imponible,
pero la legislación es más severa, pues establece un impuesto al gasto rechazado, de ahí que en la
jerga tributaria se hable de un impuesto multa que afecta al gasto rechazado.
Para comenzar este análisis debemos hacer una distinción:
201
Lo primero que dice esta disposición es que tratándose de empresarios individuales y
sociedades de personas vamos a considerar retiros los gastos rechazados, pero no cualquier gasto
rechazado sino que sólo aquellos que consistan en retiros de especies o cantidades
representativas de desembolsos de dinero es decir, sumas de dinero.
Por ejemplo, la remuneración del cónyuge del contribuyente es un gasto rechazado, y
como es representativa de un desembolso de dinero le vamos a aplicar las reglas tributarias del
gasto rechazado, por el contrario, la depreciación de vehículos es un gasto rechazado, pero no es
representativo de un desembolso de dinero por lo tanto, no tiene este tratamiento.
En consecuencia, en la medida que el gasto rechazado corresponda a un retiro de especies
o una cantidad de dinero, entonces deberemos aplicarle el régimen del art. 21.
Las S.A. y los contribuyentes señalados en el Nº 1 del art. 58, deberán pagar en calidad
de impuesto único de esta ley, que no tendrá el carácter de impuesto de categoría, un 35% sobre
las cantidades a que se refiere el inc. 1º -retiros en especie o desembolsos de dinero- con
exclusión de los impuestos de primera categoría, de este art. y el impuesto territorial...
¿Los $ 20 pueden ser deducidos para efectos del impuesto de primera categoría?
SI, porque la ley establece un impuesto único de un 35% y si no se deducen el gasto
rechazado será afectado ya no por un impuesto sino por dos: el impuesto único y el de primera
categoría.
202
b) No deducir el gasto rechazado (20) y aplicarle a los 100 el impuesto de primera
categoría -15%-, en tanto que para alcanzar el impuesto único del 35% que deben pagar los 20
(ya afectado con un 15%) deberá aplicársele una tasa de un 20%, y así se completa el 35%.
Estas son sólo diferencias operativas, pero lo importante es aplicar al gasto rechazado un
35% no importando si es directamente o bien 15% + 20%, porque es un impuesto único.
IMPORTANTE:
Este tratamiento tributario (impuesto multa del 35% sobre el gasto rechazado) sólo tiene
lugar cuando se trata de un retiro de especies o un desembolso de una cantidad de dinero, por lo
tanto, si no es así el gasto rechazado sólo no va a poder ser deducido como gasto, y ahí va a
terminar el régimen tributario del gasto rechazado.
203
Si se trata de una sociedad de personas o de un empresario individual, el gasto rechazado
se presume retiro del socio o empresario individual que se benefició con el gasto -ejemplo,
remuneración del cónyuge- y si, no se puede identificar quien se benefició, respecto de todos los
socios a prorrata de su participación -ejemplo, el exceso de una donación-, por lo tanto, se
afecta con el impuesto que grava los retiros, es decir, el impuesto global complementario o
adicional.
Este gasto rechazado que ha tributado en primera categoría cuando se le impute al socio
¿éste tendrá derecho a crédito por el impuesto de primera categoría pagado?
SI de acuerdo a las reglas generales, entonces existirá un crédito para el impuesto global
complementario del socio (o empresario individual).
Ejemplo 1.
La empresa (sociedades de personas o individual):
- tiene ingresos por 100.
- gasto rechazado de 20 que ha consistido en un retiro de especies o en un
desembolso de dinero.
Ejemplo 2.
La depreciación de un automóvil.
La empresa no puede deducirla como gasto porque es un gasto rechazado debiendo
tributar igual por ella.
Sin embargo, como no es un retiro de especies ni una cantidad representativa de un
desembolso de dinero, aquí termina el tratamiento tributario, es decir sólo no puede ser deducida
como gasto, y no se le aplica el impuesto global complementario o adicional porque no se le
considera retiro.
204
gastos rechazados, que no obstante ser tales, no se les aplica este régimen tributario especial, nos
estamos refiriendo a:
i) Las sanciones: multas, intereses y reajustes.
A estas sanciones no se les considera gasto -por lo tanto, deben tributar en primera
categoría- pero tampoco se les tratará como un retiro afecto a impuesto global complementario o
adicional.
ii) El exceso que no se pueda deducir como gasto en el caso de las patentes mineras.
Los pagos hechos al exterior por concepto de royalty, los cuales tienen un límite para su
deducibilidad como gasto (4%), lo que depende de si existe una relación con el beneficiario del
royalty, y eventualmente los impuestos afecten en el exterior a ese royalty. En el exceso es un
gasto rechazado, no se puede deducir como gasto por la sociedad, pero tampoco se considera un
retiro del socio.
En el caso del impuesto de primera categoría y del impuesto territorial hay reglas
especiales en el art. 55 tetra b) que permite deducirlos de la renta bruta global del impuesto
global complementario.
A la renta líquida es necesario aplicarle las normas de la corrección monetaria con el fin
de corregir los efectos que ha tenido la inflación en el ejercicio.
Hay un oficio del SII Nº 1938 del 23 de julio de 1998 que es muy didáctico en explicar
los fundamentos de la corrección monetaria.
Según la circular de Impuestos Internos: tradicionalmente el resultado obtenido por un
negocio o empresa en su gestión se determinaba comparando los valores históricos del
patrimonio inicial y final sin considerar los efectos que la inflación producía en ellos.
La corrección monetaria persigue comparar el patrimonio inicial y final, pero no a valores
históricos sino que actualizados o reales. Antes se comparaba un patrimonio inicial expresado en
moneda de valor adquisitivo a la fecha de inicio del período con un patrimonio final expresado
en moneda de valor adquisitivo a la fecha de cierre del ejercicio, es decir, no se consideraba el
efecto de la inflación, llegándose a comparar valores que no guardaban ninguna relación de
igualdad entre sí, lo naturalmente que inducía a demostrar utilidades ficticias desde el punto de
vista económico.
Entonces fue necesario buscar dentro del ámbito contable tributario un mecanismo que
permitiera expresar los patrimonios inicial y final, considerando un elemento corrector de los
efectos inflacionarios, de modo que ellos reflejen su situación en valores afectados a la realidad
205
y a su vez, posibilitar al Fisco recaudar sus impuestos en moneda de valor equivalente a la
moneda en que se generaron las utilidades......
En consecuencia, la corrección monetaria a juicio del SII le da al concepto de renta un
sentido real y una aplicación efectiva, es el mecanismo para que en realidad la tributación se
haga sobre una renta real.
Así en 1977 nació el sistema de corrección monetaria que establece el art. 41 de la Ley de
la Renta.
Art. 32 inc. 1º
A la renta líquida determinada en conformidad al art. anterior se ajustará de acuerdo
con las siguientes normas según lo previsto en el art. 41.
El capital propio inicial se reajusta de acuerdo a la variación del IPC con un mes de
desfase, de noviembre a noviembre de cada año.
206
b) Reajuste de los aumentos de capital propio inicial.
Los aumentos de capital propio ocurridos en el ejercicio se reajustarán de acuerdo con
el porcentaje de variación experimentada por el índice mencionado en el período comprendido
entre el último día del mes anterior al del aumento y el último día del mes anterior al del
balance.
¿Por qué los reajustes del capital propio inicial y sus aumentos operan como una
deducción en la renta líquida?
Ejemplo:
Capital = 100.
Inflación = 10%
Capital propio reajustado = 110
Los $ 10 representan una pérdida para la renta líquida porque mi capital disminuyó
entonces al actualizarlo se debe deducir de la renta líquida ese reajuste, para así mantener el
valor del capital propio.
Lo mismo sucede con los aumentos de capital.
207
Las disminuciones de capital propio ocurridas en el ejercicio se reajustarán de acuerdo
con el porcentaje de variación que haya experimentado el citado índice entre el último día del
mes anterior al del retiro y el último día del mes anterior al del balance.
El reajuste de los activos debemos agregarlos a la renta líquida porque producen una
utilidad, aunque sea nominal.
El activo fijo se reajusta igual que el capital propio inicial, es decir, de acuerdo a la
variación del IPC con un mes de desfase, de noviembre a noviembre de cada año.
Si se adquiere un bien durante el ejercicio, también se reajusta según IPC entre el último
día del mes anterior a la adquisición y el último día del mes anterior al balance -30 de
noviembre-.
208
ii) Durante el primer semestre.
Respecto de aquellos bienes en que sólo exista factura, contrato o convención para los
de su mismo género, calidad o características durante el primer semestre del ejercicio
comercial respectivo, su costo de reposición será el precio más alto que figure en los citados los
citados documentos, reajustado según el porcentaje de variación experimentada por el IPC
entre el último día del segundo mes anterior al segundo semestre y el último día del mes
anterior al del cierre del ejercicio correspondiente.
Cuando se adquiere el bien durante el primer semestre su costo de reposición es el precio
más alto pagado en el primer semestre, pero reajustado con el IPC del segundo semestre con un
mes de desfase.
209
¿Significa que la corrección monetaria no produce efectos?
NO porque los índices de reajustabilidad que se han aplicado son distintos, capital = IPC;
activos = IPC, costos de reposición; pasivos = diferentes cláusulas de reajustabilidad, por lo
tanto, al final de la corrección monetaria vamos a tener un aumento o disminución en la renta
líquida imponible.
El art. 33 nos obliga ha hacer nuevos agregados y deducciones a la renta líquida ajustada,
en la medida que hayan aumentado o disminuido indebidamente la renta.
Se agregarán a la renta líquida las partidas que se indican a continuación y siempre que
hayan disminuido la renta líquida declarada:
La ley dice: si usted ha hecho una deducción a la renta líquida por efecto de las partidas
que a continuación se indican deberá ahora agregarlas, porque esa deducción fue indebida para
efectos de la determinación de la base imponible del impuesto de primera categoría.
d) Las sumas pagadas por bienes del activo inmovilizado o mejoras permanentes
que aumenten el valor de dichos bienes y los desembolsos que deban imputarse al costo de los
bienes citados.
Si alguien adquirió un bien del activo inmovilizado no puede deducirlo de la renta
líquida porque sólo se puede llevar a gasto vía depreciación, además, si se permitiera deducirlo
de la renta en el primer ejercicio en el fondo estaría haciendo una doble deducción, porque
210
también se va a poder depreciar de acuerdo a las reglas del art. 31. Entonces se debe agregar lo
que indebidamente se rebajó.
211
....condonación total o parcial de deudas, exceso de intereses pagados, arriendos
pagados o percibidos que se consideren desproporcionados, acciones suscritas a precios
especiales y todo otro beneficio similar, sin perjuicio de los impuestos que procedan respecto de
sus beneficiario.
Nuevamente estamos ante gastos rechazados por ser excesivos
Si se ha rebajado de la renta líquida una condonación de deudas, debe ser agregada
porque no existe ninguna disposición que permita su deducción, a diferencia de lo que ocurre
con los crédito incobrables.
Se deducirán de la renta líquida las partidas que se indican a continuación y siempre que
hayan aumentado la renta líquida declarada:
Aquí se permite hacer deducciones que hasta ese momento no se habían hecho.
La utilidad no es una renta exenta, pero como la ley me dice que deben ser deducidas, en
el fondo está equiparando la exención de la renta dividendo con el tratamiento de las utilidades.
Esto permite decir que las utilidades de empresas que reciben otras empresas son rentas exentas
del impuesto de primera categoría, porque ya tributó en la sociedad que generó esa utilidad.
Si la empresa reparte esa utilidad o dividendo (que venía desde otras sociedades) a otra
persona jurídica, nuevamente vuelve a ser una renta exenta de primera categoría. En cambio, si
la recibe una persona natural sigue siendo exenta para el impuesto de primera categoría, pero
debe tributar con global complementario o adicional, y tiene derecho a un crédito por el
impuesto de primera categoría pagado por la sociedad que generó la utilidad o el dividendo.
212
Luego de estos ajustes hemos determinado la renta líquida imponible afecta al impuesto
de primera categoría.
La renta líquida imponible desde el punto de vista de la obligación tributaria representa la
base imponible, ahora debemos aplicarle la tasa del impuesto = 15%.
De esto resulta el impuesto bruto, que no es el impuesto a pagar porque hay que hacerle
deducciones, los créditos.
2. El impuesto territorial
3. Ciertas donaciones.
213
El crédito establecido en el inc. anterior se deducirá del impuesto de primera categoría
que deba pagarse por las rentas del ejercicio en que ocurra la adquisición o término de la
construcción, y, de producirse un exceso, no dará derecho a devolución.
En virtud de esta norma el crédito sólo puede deducirse durante el ejercicio en que fue
adquirido, y si no hay impuesto contra el cual imputarlo no se puede imputar contra ejercicios
futuros -menos pedir devolución de impuestos-.
Sin embargo, el art. 4º transitorio de la ley 19.578 (29/7/98) la regla contraria, es decir su
imputación en ejercicios futuros hasta su total extinción.
Durante los años tributarios 1999 a 2002, ambos inclusive, el excedente de crédito que
se produzca por la aplicación del art. 33 bis de la Ley de la Renta podrá deducirse del impuesto
de primera categoría de los ejercicios siguientes, si al término de dicho período persistiera un
excedente éste podrá deducirse del impuesto referido que se genere en los ejercicios posteriores
hasta su total extinción.
2. EL IMPUESTO TERRITORIAL
El art. 20 establece que este impuesto actúa como un crédito contra el impuesto de
primera categoría, por lo tanto, se puede deducir del impuesto bruto.
Regla general = art. 3º transitorio = el impuesto territorial no puede ser deducido como un
crédito contra el impuesto de primera categoría, salvo un caso excepcional: los contribuyentes
del art. 20 Nº 1 letra d) y art. 39 Nº 3 que destinen los inmuebles al arriendo en la medida que
éste no se haga a una persona relacionada y el monto de la renta no sea inferior al 11% del
avalúo fiscal.
Sin embargo, el impuesto territorial puede ser deducido como gasto, en virtud de los
dispuesto en el art. 31 Nº 2
Los impuestos establecidos por leyes chilenas, en cuanto se relacionen con el giro de la empresa
y siempre que no sean los de esta ley, ni de bienes raíces, a menos que en este último caso no
proceda su utilización como crédito...
214
Base imponible = 1000
Impuesto bruto = 150
Impuesto territorial = 100
crédito = pago 50
gasto = pago (1000-100) *15% = 135.
Es obvio, que es más conveniente para el contribuyente la deducción como crédito que
como gasto.
3. CIERTAS DONACIONES.
215
***
En relación al impuesto de primera categoría hay que tener presente que existe un
régimen especial respecto de los llamados pequeños contribuyentes (arts. 22 a 26 Ley de la
Renta).
Se encuentran dentro de esta categoría:
1. Los pequeños mineros artesanales.
2. Los pequeños comerciantes que desarrollan actividades en la vía pública.
3. Los suplementeros.
4. Los propietarios de un taller artesanal u obrero.
5. Los pescadores artesanales.
Como se dijo ellos tienen un tratamiento tributario especial, simplificado, por lo tanto, no
deben llevar contabilidad completa, y el impuesto que en definitiva deberán pagar dependerá de
la actividad que realicen el que podrá ser único, de acuerdo a una determinada tasa o bien de
acuerdo a determinados montos (ver Ley de la Renta y apuntes del año pasado).
216
IMPUESTO DE SEGUNDA CATEGORÍA
(IMPUESTO ÚNICO AL TRABAJO)
CARACTERÍSTICAS
1. Puede tener el carácter de impuesto único a la renta si cumple con las condiciones
que la ley establece para ello, pues lo será en la medida que el trabajador dependiente no perciba
otras rentas afectas el impuesto global complementario, ya que si las percibe será necesario
incorporar a la base imponible de éste último las rentas provenientes del trabajo dependiente, de
modo tal que el impuesto de segunda categoría operará como un crédito frente al pago del
impuesto global complementario.
HECHO GRAVADO
217
participaciones y cualesquiera otras asimilaciones y asignaciones que aumenten la
remuneración pagada por servicios personales...
2. PENSIONES Y MONTEPÍOS.
Se aplicará, calculará y cobrará un impuesto en conformidad a lo dispuesto en el art. 43,
sobre las siguientes rentas:
Nº 1 ..., montepíos y pensiones...
BASE IMPONIBLE
La base imponible está compuesta por la suma total de las remuneraciones, y en su caso,
las pensiones y montepíos.
Sin embargo la misma disposición señala que no deben considerarse:... exceptuadas las
imposiciones obligatorias que se destinen a la formación de fondos de previsión y retiro, y las
cantidades percibidas por concepto de gastos de representación.
¿Es posible que el trabajador deduzca gastos relacionados con el ejercicio de su trabajo?
No existe ninguna disposición en la Ley de la Renta que permita al trabajador deducir
estos gastos, por tanto desde este punto de vista podría llegar a pensarse que el impuesto de
segunda categoría más que gravar la rentas está gravando el ingreso del trabajador.
Sin embargo, la ley tributaria con la intención de promover cierta utilización de los
recursos por los trabajadores en algunos casos permite ciertas deducciones a la base imponible
del impuesto de segunda categoría, pero más que deducciones son beneficios tributarios
-créditos- vinculados a ciertos propósitos del legislador.
218
El art. 57 bis señala:
Las personas gravadas con los impuestos establecidos en los arts. 43 Nº 1 o 52 de esta
ley, tendrán derecho a las deducciones y créditos que se mencionan en las letras que siguen, en
la forma y condiciones que, para caso, se indica.
Las deducciones de los números 4 y 5 hoy ya no existen, pues fueron derogadas por la ley
19.578, pero las personas que tenían este régimen especial lo mantienen43.
42
Voy a continuar la numeración anterior.
43
Aquí me surgió una duda, pues está claro que la deducción del Nº 4 sí la
mantienen, pero no se si la del Nº 5 también.
219
6. La ley 19.622 que estableció un beneficio tributario respecto de la compra de
viviendas DFL 2.
En virtud de este beneficio se puede deducir de la base imponible del impuesto de
segunda categoría los dividendos que se paguen con un tope de 10 UTM mensuales (260.000) lo
que es válido por toda la vigencia del crédito.
Sin embargo, el tope de esta deducción va a depender de la fecha de adquisición de la
vivienda.
- Entre la entrada en vigencia de la ley (junio 99) hasta el 31/12/99 = 10 UTM
mensuales.
- Entre el 01/01/00 al 30/09/00 = 6 UTM mensuales
- Entre el 01/10/00 al 30/06/01 = 3 UTM mensuales
Este beneficio no produce en todos los contribuyentes el mismo efecto pues dependerá de
la tasa marginal en que tribute y de la fecha en que haya adquirido la vivienda, así si un
trabajador que tiene una tasa marginal del 45% se va ahorrar $ 117.000 mensuales.
10 UTM = 260.000 * 45% = $ 117.000.
220
El impuesto de segunda categoría es un impuesto progresivo por tramos, los que están
señalados en el art. 43
Las rentas de esta categoría quedarán gravadas de la siguiente manera:
1º Rentas mensuales a que se refiere el número 1 del art. 42, a las cuales se les
aplicará la siguiente escala de tasas:
Las rentas que no excedan de 10 UTM, estarán exentas de este impuesto.
Sobre la parte que exceda de 10 y no sobrepase las 30 UTM, 5%
Sobre la parte que exceda de 30 y no sobrepase las 50 UTM, 10%
Sobre la parte que exceda de 50 y no sobrepase las 70 UTM, 15%
Sobre la parte que exceda de 70 y no sobrepase las 90 UTM, 25%
Sobre la parte que exceda de 90 y no sobrepase las 120 UTM, 35%
Sobre la parte que exceda las 120 UTM, 45%.
El impuesto se este número tendrá el carácter de único respecto de las cantidades a las cuales
se aplique.
1. Art. 44
Los contribuyentes afectos al impuesto establecido en el Nº 1 del art. 43, gozarán de un
crédito contra el impuesto resultante de aplicar la escala de tasas señaladas en el Nº 1 de dicho
art., igual a un 10% de la unidad tributaria mensual.
221
administradoras de fondos de pensiones, establecidos en Chile, los que para este efecto se
denominan Instituciones Receptoras.
Este mecanismo básicamente consiste en comparar los ahorros en relación a los retiros, y
esto se hace año a año, si los ahorros son superiores se dice que el contribuyente tiene un saldo
de ahorro neto positivo, en cambio si los retiros son superiores a los ahorros el contribuyente
pasa a tener un saldo de ahorro neto negativo.
Para efectos de calcular el saldo de ahorro neto se tienen que considerar todos los
instrumentos que el contribuyente tenga acogidos a este régimen lo cual puede ser en distintos
bancos o instituciones financieras. Posibilidades:
1. Si el saldo de ahorro neto es positivo: este saldo se multiplicará por una tasa de
15%. La cantidad resultante constituirá un crédito imputable al impuesto global
complementario o impuesto único de segunda categoría, según corresponda. Si el crédito
excediera el impuesto global complementario del año, el exceso se devolverá al contribuyente en
conformidad con el art. 97 de esta ley.
Ejemplo, si tengo un saldo de ahorro neto de 1.000.000 hay que multiplicarlo por el 15%
= 150.000, éste es el crédito contra el impuesto de segunda categoría -también global
complementario- y se deduce del impuesto bruto.
Esta deducción tiene ciertos topes: 30% de la renta imponible de la persona o 65 UTA.
2. Si el saldo de ahorro neto es negativo: este saldo se multiplicará por una tasa de
15%. La cantidad resultante constituirá un débito que se considerará impuesto global
complementario o impuesto único de segunda categoría del contribuyente, según corresponda,
aplicándole las normas del art. 72.
Ejemplo:
- impuesto a pagar durante un ejercicio $ 200.000.
- saldo de ahorro neto negativo = $ 1.000.000 x 15% = $ 150.000.
- total a pagar $ 350.000 ($200.000 + $ 150.000).
222
ahorre hoy tendré que pagarlo cuando retire los fondos pues tendré que incorporarlos a mi
impuesto de segunda categoría o global complementario y pagar el mismo impuesto que dejé de
pagar anteriormente.
Por otra parte, la ley permite que este beneficio no sólo se aplique respecto de las
inversiones que se hacen en depósitos sino que se ha extendido a inversiones vinculadas a
acciones:
Nº 10 Podrán también acogerse a lo dispuesto en este art. las inversiones que se
efectúen mediante la suscripción y pago o adquisición de acciones de S.A.a., que a la fecha de la
inversión cumplan con las condiciones necesarias para ser objeto de inversión de los fondos
mutuos de acuerdo a lo establecido en el Nº 1 del art. 13 del DL Nº 1.328 de 1976.
223
La adquisición de las acciones, cuando no sean de primera emisión, debe verificarse en
bolsa, y cuando lo son directamente a la sociedad.
***
La letra b) del art. 57 bis señala las normas especiales para los contribuyentes del art. 42
Nº 1, es decir, los trabajadores sujetos al impuesto de segunda categoría.
Art. 57 bis
B. Normas especiales para los contribuyentes del art. 42 Nº 1.
1º Para los efectos de la aplicación de los dispuesto en este art., las personas
gravadas con el impuesto establecido en el Nº 1 del art. 43 de esta ley, deberán efectuar una
reliquidación anual de los impuestos retenidos durante el año, deduciendo del total de sus
rentas imponibles las cantidades rebajables de acuerdo con el Nº 1 de esta letra A. Al
reliquidar deberán aplicar la escala de tasas que resulte en valores anuales según la unidad
tributaria al 31 de diciembre, y los créditos y demás elementos del cálculo del impuesto.
Para la aplicación de las normas anteriores, las rentas imponibles se reajustarán en
conformidad con los dispuesto en el inc. penúltimo del art. 54, y los impuestos retenidos, según
el art. 75, ambos de esta ley.
2º Tratándose del crédito determinado según las normas de este art. y del Nº 1 de
esta letra, también será devuelto al contribuyente por el Servicio de Tesorerías en conformidad
con el art. 97 de esta ley. Respecto del débito calculado en la forma establecida en el Nº 5 de
este art., deberá ser declarado y pagado por el contribuyente en el mes de abril de cada año,
por las sumas de ahorro negativas determinadas en el año anterior.
224
monto de los tramos de las tasas progresivas y de los créditos pertinentes, que hubieren regido
en cada período.
Sin perjuicio de lo anterior -reliquidación anual y PPM- en el inc. final del art. 47 existe
otro mecanismo en virtud del cual el trabajador puede reliquidar mensualmente el impuesto.
Con todo, los contribuyentes anteriormente mencionados podrán reliquidar
mensualmente el impuesto del Nº 1 del art. 43, dentro del mes siguiente al de la obtención de las
rentas y la diferencia que resulte deberán ingresarla en arcas fiscales al momento de su
declaración dentro del mismo plazo.
Finalmente, el trabajador puede pedir a uno de los empleadores que le retenga las
diferencias y evitar hacer las reliquidaciones mensuales -el profe no se acordó del art.-
225
REMUNERACIONES PAGADAS CON RETRASO
REMUNERACIONES VOLUNTARIAS
¿Qué pasa con las remuneraciones que se pagan en consideración a un período de tiempo,
por ejemplo, un bono por el resultado de la gestión durante el año?
En este caso se aumenta la base imponible del mes en que se paga y por lo tanto, se
dispara la tasa.
Para precaver esta situación el legislador ha dispuesto que dicha remuneración debe ser
dividida durante los diferentes meses trabajados, porque es un remuneración que se ha
devengado durante un lapso superior al mes en que se paga. En consecuencia, el contador de la
empresa tendrá que reliquidar el impuesto de segunda categoría por todo el período -esta es la
misma norma de prorrateo que vimos a propósito de las indemnizaciones por años de servicio
pactadas en el contrato individual-.
Art. 46 inc. final Para los efectos del inc. anterior, las remuneraciones voluntarias
que se paguen en relación a un determinado lapso, se entenderá que se han devengado
uniformemente en dicho lapso, el que no podrá exceder de 12 meses.
Por otra parte ¿qué pasa si al trabajador se le paga un sueldo adicional como aguinaldo de
fiestas patrias?
En este caso no se trata de una remuneración que se ha adeudado en un lapso por lo tanto,
aumenta la remuneración de ese período.
226
Lo curioso es que si bien éstas rentas están comprendidas en el art. 42 que establece los
hechos gravados por el impuesto de segunda categoría, el art. 43 Nº 2 establece que las rentas
comprendidas en el art. 42 Nº 2 constituyen hechos gravados del impuesto global
complementario o adicional cuando sean percibidas.
Art. 42 Nº 2
Ingresos provenientes del ejercicio de las profesiones liberales o de cualquiera otra
profesión u ocupación lucrativa no comprendida en la primera categoría ni en el número
anterior, incluyéndose los obtenidos por los auxiliares de la administración de justicia por los
derechos que conforme a la ley obtienen del público, los obtenidos por los corredores que sean
personas naturales y cuyas rentas provengan exclusivamente de su trabajo o actuación
personal, sin que empleen capital, y los obtenidos por sociedad de profesionales que presten
exclusivamente servicios o asesorías profesionales.
Para los efectos del inc. anterior se entenderá por “ocupación lucrativa” la actividad
ejercida en forma independiente por personas naturales y en la cual predomine el trabajo
personal basado en el conocimiento de una ciencia, arte, oficio o técnica por sobre el empleo de
maquinarias, herramientas, equipos u otros bienes de capital.
BASE IMPONIBLE
La base imponible está representada por los ingresos que obtiene el profesional liberal, es
decir la suma de las boletas de honorarios.
Este es un impuesto que grava la renta, por lo tanto, al ingreso hay que deducirle los
gastos en que ha incurrido el profesional para generar dicho ingreso, por ejemplo, las
remuneraciones de las personas que el haya contratado, el arriendo de la oficina, etc. En esta
materia se aplican las mismas reglas de los gastos que vimos en el impuesto de primera categoría
en lo que sean pertinentes.
Para contabilizar sus ingresos (honorarios) y los gastos NO es necesario que este
profesional lleve contabilidad completa sino que basta una contabilidad simplificada.
Art. 50 Los contribuyentes señalados en el Nº 2 del art. 42 deberán declarar la renta
efectiva proveniente del ejercicio de sus profesiones u ocupaciones lucrativas. Para la
deducción de los gastos les serán aplicables las normas que rigen esta materia respecto de la
primera categoría, en cuanto fueren pertinentes.
Si la ley no dijera que pueden deducirse las cotizaciones previsionales ¿se podrían
deducir?
227
En el caso de los profesionales liberales -y quienes ejercen ocupaciones lucrativas- las
cotizaciones son voluntarias, en consecuencia, NO SE PODRÍAN DEDUCIR. En cambio
respecto de los trabajadores dependientes si la ley no lo dijera sería dudosa su deducción. En
definitiva, en el de los trabajadores independientes la deducción tiene por objeto establecer un
régimen igualitario respecto de los dependientes.
Hemos visto que los contribuyentes del art. 42 Nº 2 deben declarar renta efectiva, en
consecuencia a sus ingresos deben deducir los gastos necesarios para producir la renta.
Sin embargo, el art. 50 inc. 3º contiene una norma especial:
Con todo, los contribuyentes del Nº 2 del art. 42 que ejerzan su profesión u ocupación en
forma individual podrán declarar sus rentas sólo a base de los ingresos brutos, sin considerar
los gastos efectivos. En tales casos, los contribuyentes tendrán derecho a rebajar a título de
gastos necesarios para producir la renta, un 30% de los ingresos brutos anuales. En ningún
caso dicha rebaja podrá exceder de la cantidad de 15 UTA vigentes el cierre del ejercicio
respectivo.
Esta norma dice que estas personas pueden tributar considerando sólo los ingresos brutos
deduciendo como gasto un 30% de dichos ingresos con un tope de 15 UTA -en este caso no se
consideran los gastos efectivos-. En otras palabras, determinan su base imponible de acuerdo a
gastos presuntos .
¿Podemos decir que en este caso estamos determinando la renta en forma presunta?
Es evidente que en este caso hay una diferencia con los anteriores, pues en aquéllos la
presunción se aplicaba a los ingresos y no era posible deducir los gastos, en cambio acá es
necesario acreditar los ingresos y se presumen los gastos..
***
Al final del ejercicio este contribuyente -profesional liberal o que ejerce cualquier otra
ocupación lucrativa- tendrá que calcular su impuesto global complementario y va a darse como
abonos contra este impuesto los PPM y las retenciones que le hubieren efectuado. Luego, si los
228
PPM y/o las retenciones son inferiores al impuesto determinado el contribuyente debe pagar la
diferencia en abril del año siguiente, si por el contrario los PPM y/o las retenciones superar el
impuesto el Fisco procede a devolverle la diferencia.
Cuando el contribuyente de primera categoría efectúa una retención al profesional desde
el punto de vista de la sujeción pasiva ¿qué es?
ES UN AGENTE RETENEDOR y NO un sustituto porque el impuesto aún no se ha
determinado, sólo efectúa un pago a cuenta de impuestos que se determinarán en el futuro.
Sanción por no pagar PPM: Es la misma que se aplica en aquellos casos en que no se
paga oportunamente un impuesto = multa hasta el 30% del impuesto más intereses y reajustes,
sin perjuicio de otras sanciones incluso penales.
Las dietas de los directores de S.A. también se afectan con impuesto global
complementario, pero no es posible tributar bajo el sistema de presunción, es decir las dietas se
incorporan sin que sea posible deducir como gastos presuntos el 30% de los ingresos. Si hay
gastos vinculados a esas dietas deben deducirse de los ingresos.
CARACTERÍSTICAS
1. Es un impuesto progresivo por tramos, y sus tramos son los mismos que los del
impuesto de segunda categoría pero se expresan en UTA y no en UTM.
229
5. Es complementario porque es complementario de los impuestos cedulares
(primera y segunda categoría), y éstos sirven de crédito para el global complementario44.
Art. 53 inc. 1º
Los cónyuges que estén casados bajo el régimen de participación en los gananciales o de
separación de bienes, sea ésta convencional, legal o judicial, incluyendo la situación
contemplada en el art. 150 del C.C., declararán sus rentas independientemente.
Esto NO era necesario que la ley lo dijera porque el impuesto global complementario
grava las rentas -no se trata de un impuesto patrimonial-.
Si bien la norma no se refirió a los cónyuges casados en sociedad conyugal NO debemos
pensar que ellos deben tributar en forma conjunta, pues la tributación -y declaración-
corresponde al marido porque todas las rentas corresponden a él inclusive las rentas que
provengan de bienes propios de la mujer.
No obstante la regla anterior este mismo art. 53 en su inc. 2º contempla una excepción, en
virtud de la cual deben presentarse declaraciones conjuntas:
Sin embargo, los cónyuges con separación total convencional de bienes deberán
presentar una declaración conjunta de sus rentas, cuando no hayan liquidado efectivamente la
sociedad conyugal o conserven sus bienes en comunidad o cuando cualquiera de ellos tuviere
poder del otro para administrar o disponer de sus bienes.
La declaración conjunta tendrá lugar cuando los cónyuges se hayan separado total y
convencionalmente de bienes y:
a) No hayan liquidado efectivamente la sociedad conyugal.
b) Cuando conserven sus bienes en comunidad.
El fundamento de la disposición es que de alguna manera todavía se mantiene vigente la
sociedad conyugal.
c) Cuando cualquiera de ellos tuviere poder del otro para administrar o disponer de
sus bienes. En este caso se podría atentar contra la garantía constitucional de la igualdad porque
en situaciones similares de poder de administración de una persona de los bienes de otro no se
aplica la misma regla.
44
El profesor Selamé el año pasado dijo lo siguiente: El impuesto global
complementario no es un impuesto complemetario, sino que los demás impuestos
establecidos en la Ley de la Renta son complementario respecto de él.
230
DETERMINACIÓN DE LA BASE IMPONIBLE DEL IMPUESTO GLOBAL
COMPLEMENTARIO
El global complementario es un impuesto global que pretende reunir todas las rentas del
contribuyente, en consecuencia debemos incorporar a su base imponible (renta bruta global)
todas las rentas del contribuyente. El art. 54 de la Ley de la Renta de refiere a ellas45.
1. RETIROS
45
El profesor Selamé no expuso las rentas que se incorporan a la renta bruta
global de acuerdo al art. 54 sino que siguió un esquema propio.
231
que el préstamo es un retiro encubierto de utilidades tributables...” Estos préstamos se
consideran retiros porque cuando el dinero es devuelto, desde el punto de vista tributario, hay un
aporte a la sociedad, además si no se considerara retiro sería muy fácil burlar el impuesto.
Esta norma nos dice que NO SE VAN A AFECTAR CON IMPUESTO GLOBAL
COMPLEMENTARIO O ADICIONAL LOS RETIROS QUE SE HAYAN REINVERTIDO EN
CIERTAS Y DETERMINADAS EMPRESAS, y sólo se gravarán una vez que sean retirados de
la nueva sociedad receptora de la reinversión. En otras palabras, se suspende la tributación de los
retiros hasta que a su vez, sea retirados de la sociedad que recibió el retiro como reinversión.
Para que opere la suspensión puede tratarse tanto de retiros en dinero como en especie,
pero en todo caso debe tratarse de retiros reales, porque los retiros presuntos son una ficción en
donde no hay recursos para materializar la reinversión.
232
iii) En la adquisición de acciones de pago de una S.A.
En resumen, la empresa receptora de la reinversión puede ser: una empresa individual,
una sociedad de personas o una S.A.
3. La reinversión debe efectuarse dentro del plazo de 20 días -corridos- contados del
día en que se efectuó el retiro. Si la reinversión se hace pasado este plazo el retiro debe
incorporarse a la renta bruta global.
233
Con todo, los contribuyentes que hayan enajenado las acciones señaladas, podrán volver
a invertir el monto percibido hasta la cantidad que corresponda al valor de adquisición de las
acciones, debidamente reajustado... en empresas obligadas a determinar su renta efectiva por
medio de contabilidad completa, no aplicándose en este caso los impuestos señalados en el inc.
anterior.
Los contribuyentes pueden, una vez que han enajenado las acciones, volver a reinvertir el
monto percibido por la enajenación en las mismas empresas en que se puede efectuar una
reinversión -sociedades de personas, empresas individuales o S.A.- El plazo también son 20 días
pero ahora contados desde la fecha de enajenación de las acciones.
OBSERVACIONES:
i) Lo que se retira es lo que se debe reinvertir, en este sentido si se retira dinero debe
reinvertirse dinero, si se retiran especies deben reinvertirse esas mismas especies.
ii) No necesariamente hay que reinvertir todo el retiro, en este caso la suspensión del
global complementario sólo operará respecto de la parte que se reinvirtió. Además, se puede
reinvertir en distintas empresas.
iii) Desde el punto de vista tributario no se reinvierte capital sino que utilidades.
iv) Detrás de la suspensión del global complementario está el hecho de que el
contribuyente no ingresó esas rentas a su patrimonio (no los gastó) lo que justifica que no se
graven con este impuesto.
El FUT es un registro que debe llevar todo contribuyente que declare en primera
categoría renta efectiva según contabilidad completa -art. 14-A-3º-inc. 1º-
El FUT, al que se refieren los números anteriores, deberá ser registrado por todo contribuyente
sujeto al impuesto de primera categoría sobre la base de un balance general, según
contabilidad completa.
234
c) Cualquier renta, utilidad o beneficio que vaya quedar afecto a impuesto
global complementario cuando se retire o distribuya.
2. Art. 14-A-3º-letra b)
En el mismo registro, pero en forma separada del FUT, la empresa deberá anotar las
cantidades no constitutivas de renta y las rentas exentas de los impuestos global
complementario o adicional, percibidas, y su remanente de ejercicios anteriores...
También se anotan las cantidades no constitutivas de renta, es decir los ingreso no
renta y las rentas exentas de impuesto global complementario.
2. Una segunda función del FUT -aplicable a cualquier empresa cualquiera que sea
la forma que revista- es que fija un orden de prelación de los retiros, remesas o distribuciones. En
otras palabras, a qué se imputaran los fondos que se retiran de una sociedad o empresa cuando
hay utilidades, rentas exentas e ingreso no renta y eventualmente utilidades de distintos
ejercicios. La ley dice que primero se imputarán a las utilidades, es decir lo que está sujeto a
tributación, si hay utilidades de distintos ejercicios se entienden retiradas por orden de
antigüedad; y sólo en exceso de las utilidades (es decir cuando ya no quedan) vamos a poder
retirar rentas exentas o ingreso no renta.
Los retiros, remesas o distribuciones se imputarán, en primer término, a las rentas o
utilidades afectas al impuesto global complementario o adicional, comenzando por las más
antiguas y con derecho al crédito que corresponda, de acuerdo a la tasa del impuesto de
primera categoría que les haya afectado. En el caso que resultare un exceso, éste será
imputado a las rentas exentas o cantidades no gravadas con dichos tributos, exceptuada la
revalorización del capital propio no correspondiente a utilidades, que sólo podrá ser retirada a
distribuida, conjuntamente con el capital , al efectuarse una disminución de éste o al término del
giro.
46
Nos dimos como 100 vueltas para llegar a esto, que es lo que realmente
importa.
235
Ejemplo FUT:Utilidades $ 100
Retiro $ 150. De estos $ 150 se van a imputar $ 100
a las utilidades tributables y los $ 50 restantes a ingresos no renta o rentas exentas -en este
ejemplo no se suspende la tributación del impuesto global complementario-.
Como no es normal que las empresas tengan rentas exentas o ingresos no renta, la
diferencia ($ 50) va a constituir un retiro en exceso del FUT, en consecuencia, respecto de ellos
se va a suspender la tributación por global complementario hasta que el FUT registre utilidades
tributables.
¿Cómo se pueden repartir $ 150 si la empresa sólo tiene utilidades por $ 100?
Podríamos sostener que los $ 50 podrían ser capital, y en este caso tampoco se trataría de
un retiro en exceso del FUT porque para que lo sea también debe estar en cero el FUNT 47, si éste
no está en cero estoy retirando utilidades no tributables (ingreso no renta o rentas exentas) y por
lo tanto, no se suspende el impuesto global complementario porque derechamente no va a
tributar con global complementario.
Lo que pasa en realidad es que la empresa al final del ejercicio determina sus utilidades
financieras y éstas son intervenidas por el derecho tributario y luego de esta intervención
tenemos una utilidad tributaria que no va a ser la misma que la utilidad financiera porque en
materia tributaria se van a aplicar reglas que van a aumentar o disminuir esa utilidad financiera
para el solo efecto de los impuestos, en el fondo una utilidad tributaria es una ficción, no son las
utilidades reales de la empresa, por eso se presentan los retiros en exceso del FUT porque como
su nombre lo dice el FUT representa UTILIDADES TRIBUTARIAS. En consecuencia, la
utilidad financiera normalmente va a ser distinta que la utilidad tributaria y puede ser que por
efecto de que yo tenga una mayor utilidad financiera entonces esté realizando un retiro en exceso
del FUT, caso en el cual la tributación se va a suspender hasta que se generen utilidades
tributables que sean capaces de equipararse con los retiros en exceso.
Entonces la regla es que si hay retiros en exceso del FUT se va a suspender la tributación
del impuesto global complementario -o adicional en su caso- hasta el ejercicio siguiente en que
se generen utilidades tributables. Si las utilidades tributables que se generan no alcanzan para
cubrir el total de los retiros en exceso entonces seguirá suspendida la tributación por lo que falte
hasta que se generen las necesarias para cubrir el retiro (se imputan en la media que se vayan
generando utilidades tributables).
47
En otras palabras -mías- en el FUT podemos encontrar dos “tipos de
cuentas”: i) el FUT propiamente tal, es decir utilidades que tributan con global
complementario o adicional; y ii) el FUNT que está compuesto por ingreso no renta y
rentas exentas. Para que haya un retiro en exceso del FUT, y por lo tanto, se suspenda la
tributación del global complementario o adicional, se requiere que tanto el FUT
propiamente tal como el FUNT no tengan “fondos”, pues si el FUT tiene “fondos” el
retiro se va a imputar a él y no se suspende la tributación, es decir se pagan igual los
impuestos, en cambio, si el FUT no tiene “fondos” pero SI los tiene el FUNT tampoco se
suspende la tributación porque no habrá tributación ya que estamos ante rentas exentas e
ingresos no renta. En consecuencia, si el FUT y el FUNT no tienen “fondos” se
suspenderá la tributación hasta que nuevamente el FUT tenga utilidades tributables. ¿Se
entendió?.
236
Los retiros o remesas que se efectúen en exceso del FUT, que no correspondan a
cantidades no constitutivas de renta o rentas exentas de los impuestos global complementario o
adicional, se considerarán realizados en el primer ejercicio posterior en que la empresa tenga
utilidades tributables... Si las utilidades tributables de ese ejercicio no fueran suficientes para
cubrir el monto de los retiros en exceso, el remanente se entenderá retirado en el ejercicio
subsiguiente en que se produzcan utilidades tributables y así sucesivamente.
***
El art. 14-A-1º-letra a)-inc. 2º contiene una norma importante que se refiere a la situación
que se produce cuando la sociedad de personas, de donde se saca el retiro, es a su vez, socia de
otra sociedad de personas.
Cuando los retiros excedan el FUT, para los efectos de la aplicación de los impuestos
señalados, se considerarán dentro de éste las rentas devengadas por la o las sociedades de
personas en que participe la empresa de la que se efectúa el retiro.
Esta norma significa lo siguiente: hay una sociedad de personas de la cual se está
haciendo el retiro, ésta tenía utilidades tributables por 100 y el retiro era de 120, en principio
tengo un retiro en exceso por 20, pero la ley dice que antes de considerar que hay un retiro en
exceso hay que agregar los FUT de las sociedades de que la sociedad de personas forma parte y
si esos FUT son suficientes para absorber el retiro en exceso estoy retirando utilidades
tributables y por lo tanto, se incorporan a mi base imponible del impuesto global
complementario.
En este caso se suman los 2 FUT (100 + 20 = 120) y por lo tanto, no habría retiros en
exceso del FUT.
***
¿Qué pasa si el socio hizo un retiro en exceso del FUT y luego enajena sus derechos
sociales a un tercero y se producen en el ejercicio utilidades tributables?
El impuesto global complementario lo paga el nuevo socio48.
48
El profesor Selamé nos recomienda en este caso que cuando asesoremos a
alguien para la compra de derechos sociales no sólo nos fijemos en los títulos, sino que
también en el FUT porque podríamos “comprar impuestos”.
237
En el caso que el socio hubiere enajenado el todo o parte de sus derechos, el retiro
referido se entenderá hecho por el o los cesionarios en la proporción correspondiente.
Supongamos que el socio que efectuó el retiro en exceso en vez de vender sus derechos a
una persona natural los vende a una persona jurídica ¿quién paga el impuesto global
complementario?
Como las personas jurídicas no pagan impuesto global complementario entonces:
a) Si el adquirente es una sociedad de personas la ley dice “busquen a las personas”
para que paguen el impuesto global complementario.
b) Si se trata de una S.A. la ley dice que se aplica el impuesto multa = 35%.
En ambos casos esto lo aplicamos siempre y cuando se generan utilidades tributables.
Si el cesionario es una S.A., en comandita por acciones por la participación
correspondiente a los accionistas, o un contribuyente del art. 58 Nº 1, deberá pagar el impuesto
a que se refiere el art. 21 inc. 3º, sobre el total del retiro que se le imputa. Si el cesionario es
una sociedad de personas, las utilidades que le correspondan por aplicación del retiro que se le
imputa se entenderán a su vez retiradas por sus socios en proporción a su participación en las
utilidades. Si alguno de éstos es una sociedad, se deberán aplicar nuevamente las normas
anteriores, gravándose las utilidades que se le imputan con el impuesto del art. 21 inc. 3º o bien,
entendiéndose retiradas por sus socios y así sucesivamente, según corresponda.
Cesionario
Ejemplo 1)
S.A. = cuando se generen utilidades tributables deberá pagar el
impuesto multa del 35%.
Ejemplo 2)
Cesionario
sociedad de personas
cuyos socios a su vez, son:
30% 70%
sociedad de personas S.A. = le aplicamos el 35% de impuesto
aquí seguimos buscando multa que sustituye al global complementario.
hasta que encontremos personas
naturales a las que le
aplicaremos el global
complementario en proporción
a sus utilidades.
238
El art. 14 también se pone en el caso de transformación de una sociedad de personas en
S.A., es decir la sociedad en la cual se realizaron retiros en exceso del FUT se transforma en S.A.
Antes no era posible aplicar la tributación a los retiros en exceso del FUT pues el global
complementario no se podía aplicar porque de las S.A. las rentas salen vía dividendos y no vía
RETIROS.
En el caso de transformación de una sociedad de personas en una S.A., ésta deberá
pagar el impuesto del inc. 3º del art. 21 en el o en los ejercicios en que se produzcan utilidades
tributables, según se dispone en el inc. anterior por los retiros en exceso que existan al momento
de la transformación.
***
Para concluir el tema de los retiros debemos señalar que hay ciertos casos en que el
legislador ha considerado que se producen reinversiones de utilidades.
Cuando vimos la reinversión de utilidades dijimos que las rentas que se retiraban para
reinvertirlas en otras empresas, obligadas a determinar su renta efectiva por medio de
contabilidad completa, se suspendía la tributación del global complementario o adicional
mientras estas utilidades no fueran retiradas de las sociedades que recibían la reinversión o
distribuidas por ellas. La Ley de la Renta dice que:
Igual norma se aplicará en el caso de transformación de una empresa individual en
sociedad de cualquier clase o en la división o fusión de sociedades, entendiéndose dentro de
esta última la reunión del total de los derechos o acciones de una sociedad en manos de una
misma persona.
Esta disposición se está refiriendo a:
i) La transformación de una empresa individual en sociedad de cualquier clase, es
decir, el empresario individual aporta todo su activo y pasivo a una sociedad que se forma.
ii) División49 o fusión50 -por incorporación o por creación- de sociedades.
49
Cuando a partir de una sociedad se forman dos o más sociedades.
50
La fusión es una decisión corporativa en virtud de la cual las sociedades
deciden incorporar todo su patrimonio (activo, pasivo y accionistas) a otra sociedad, o
dos o más sociedades acuerdan crear una nueva sociedad a través de la reunión de sus
patrimonios y sus accionistas.
239
iii) La reunión del total de los derechos o acciones de una sociedad en manos de una
misma persona, es decir la disolución de una sociedad.
Estas sociedades que están soportando estos procesos de reorganización pueden tener,
desde el punto de vista tributario, utilidades y podría eventualmente entenderse que éstas se están
retirando o distribuyendo, sin embargo, no va a suceder porque por el contrario se va a
considerar que las utilidades de estas sociedades se están reinviertiendo en las sociedades que se
crean o subsisten.
Por ejemplo, hay una sociedad que está siendo absorbida por otra producto de una fusión,
esa sociedad tiene utilidades y se entiende que las utilidades están siendo reinvertidas y por lo
tanto, se suspende la tributación del impuesto global complementario hasta que se retiren
efectivamente de las sociedades en las cuales se entienden reinvertidas.
Si se fusionan dos sociedades y la sociedad que subsiste tiene pérdidas ¿qué pasa con
ellas?.
Como a ella le llegan las utilidades de la sociedad que se disuelve, entonces se van a
compensar las pérdidas con las utilidades, y como las utilidades ya pagaron impuesto tendrá
derecho a devolución.
Lo que hay que tener en cuenta en la fusión es lo siguiente: si la sociedad que se crea o
subsiste tiene utilidades, y las que se disuelven tienen pérdidas, el SII considera que las pérdidas
son un derecho personalísimo que no puede traspasarse a otra sociedad, por lo tanto, si se
fusionan dos sociedades y la que subsiste es la que tiene utilidad, la pérdida se pierde. Para evitar
este efecto tiene que sobrevivir la empresa que tiene pérdidas y una vez que se aprovechen las
pérdidas entonces se le cambia el nombre a la empresa.
2. DIVIDENDOS
Los accionistas de S.A. y S.E.C. por acciones pagarán los impuestos global
complementario o adicional, según corresponda, sobre las cantidades que a cualquier título les
distribuya la sociedad respectiva, en conformidad a lo dispuesto en los arts. 54 Nº 1 y 58 Nº 2 de
la presente ley.
240
Los accionistas de las S.A. -y S.E.C. por acciones- deben incorporar en su renta bruta
global las cantidades que a cualquier título les distribuyan las S.A., es decir no sólo los
dividendos. Por lo tanto, en principio la norma es bastante general porque dice que cualquier
cosa que la S.A. distribuya al accionista éste debe incorporarlo en su renta bruta global.
Como dijimos en principio cualquier suma que le distribuya la S.A. a sus accionistas va a
considerarse formando parte de la renta bruta global y afecta a impuesto global complementario
sin embargo, este art. señala que hay ciertas sumas que se distribuyen y que en definitiva no se
incorporan a la renta bruta global:
1. Aquellas sumas que se distribuyan con cargo a ingresos no renta.
2. Las acciones total o parcialmente liberadas de pago, es decir crías de acciones.
3. La distribución de acciones de una o más sociedades producto de la división de
una S.A.
También se incorpora a la renta bruta global las remuneraciones del trabajo dependiente,
porque el impuesto de segunda categoría sólo será único en la medida que el trabajador no tenga
otras rentas afectas a global complementario, pues si las tiene, entonces deberá sumar a esas
rentas sus remuneraciones, en este caso el impuesto de segunda categoría pagado va a constituir
un crédito contra su impuesto global complementario.
En el caso de los profesionales liberales estos tributan en el global complementario, sea que
tengan o no otras rentas afectas a este impuesto, y como hicieron PPM o eventualmente terceros
le hicieron retenciones, éstas se van a imputar al impuesto definitivo (opera una compensación).
241
4. LAS RENTAS PRESUNTAS
Por ejemplo, tenemos un agricultor que tiene renta presunta = 10% del avalúo fiscal del
predio.
Este 10% representa la base imponible del impuesto de primera categoría y el impuesto
se determinará aplicándole la tasa correspondiente.
Ejemplo de renta presunta exenta de primera categoría que pasa directo al global
complementario: las rentas de los bienes raíces no agrícolas que no excedan del 11% del avalúo
fiscal.
También se incorporan a la renta bruta global del impuesto global complementario las
rentas exentas de este impuesto, si bien con derecho a un crédito, pero el efecto de esta
incorporación no es inocuo.
El crédito se calcula multiplicando la renta exenta por la tasa media. Sin embargo, cuando
se incorpora una nueva renta a la renta bruta global ésta se afecta con la tasa marginal, es decir la
tasa más alta que corresponda a ese contribuyente.
En otras palabras, si incorporamos una renta exenta a la renta bruta global vamos a tener
como resultado que esa renta se va a afectar con la tasa marginal, después nos damos como
crédito la renta exenta por la tasa media, por lo tanto, la tributación que afecta a esta renta exenta
es la diferencia entre la tasa marginal y la tasa media.
Para calcular la tasa media debemos ver las rentas totales del contribuyente. Ejemplo:
Base imponible = 100.
Aplicamos para un tramo = 0%, para otro = 5%, 10% y 15%.
El impuesto que resultó de la aplicación de las distintas tasas es $ 5.
242
La tasa media se obtiene vinculando el impuesto que se paga, es decir qué
porcentaje representa el impuesto en la base imponible. En este ejemplo la tasa media es 5%
-pues 5 es el 5% de 100-.
También debemos agregar a la renta bruta global las rentas afectas a primera categoría,
pero NO todas porque en algunos casos el impuesto de primera categoría se aplica con carácter
único a la renta. Por ejemplo, el mayor valor en la enajenación de acciones cuando se cumplen
los requisitos para que se aplique el impuesto de primera categoría con carácter de único: i) que
haya transcurrido a lo menos un año entre la adquisición y la enajenación; ii) no ser habitual; iii)
que no se enajene a una empresa relacionada; y iv) que la enajenación de las acciones se haga a
precio de mercado.
Estas también se incorporan porque el que estén exentas del impuesto de primera
categoría no implica que lo estén del global complementario, y aunque estén exentas de global
complementario también se deben incorporar.
Se deben incorporar los gastos rechazados que se presumen retiros, es decir aquellos
gastos que realiza una sociedad de personas, pues se presumen retiros de los socios y por lo
tanto, éstos deberán incorporarlos a su renta bruta global. Deben incorporarlo los socios que se
beneficiaron con el gasto y si no es posible identificarlos a prorrata de sus aportes.
Ejemplo 1): Una sociedad de personas tiene una utilidad de 100 por lo tanto, debe pagar
un impuesto de primera categoría de $ 15, quedando disponible para repartir a los socios $ 85.
Hay dos socios con el 50% cada uno, por consiguiente, cada uno retira 42.5 los que deben
ser incorporados a la renta bruta global de los socios como un retiro, salvo que fuera un retiro en
exceso del FUT o se destine a la reinversión.
Estos 42.5 vienen con un crédito por el impuesto de primera categoría pagado por la
sociedad, en consecuencia también hay que incorporar a la renta bruta global el crédito = 7.5
(15/2 = 7.5) y en definitiva el retiro ya no va a aparecer como 42.5 sino que por 50.
243
En el fondo aquí se reconstituyó íntegramente la utilidad y entonces hay que afectar con
impuesto global complementario los 50, y del impuesto que resulte le descontamos el crédito (-
7.5).
Ejemplo 2): Un abogado cobra 100 por una asesoría, le retienen 10 -estos 10 no operan
como crédito contra el impuesto que resulte sino que se compensan con el impuesto, pero ambos
operan de la misma manera-, luego para calcular su impuesto global complementario ingresa a su
renta bruta global 100, porque la ley tributaria quiere igualar el tratamiento tributario de las
rentas.
Cuando hay rentas que provienen de servicios profesionales aunque haya retenciones que
después se compensan, la ley obliga al contribuyente, al momento de establecer su renta bruta
global, a incorporar el total de la utilidad (en el ejemplo 100).
En estos dos ejemplos vemos que el propósito del legislador es el mismo, que en
definitiva cuando alguien incorpora la utilidad en su renta bruta global sea la “utilidad bruta”, es
decir la utilidad original.
Luego de incorporar todas estas rentas hemos determinado la renta bruta global.
El art. 55 dice que el contribuyente tiene derecho a descontar de la renta bruta global
ciertas partidas. Luego de estas deducciones se determina la RENTA NETA GLOBAL O BASE
IMPONIBLE DEL IMPUESTO GLOBAL COMPLEMENTARIO.
1. LAS COTIZACIONES PREVISIONALES
Art. 55
Para determinar la renta bruta global se deducirán de la renta bruta global las
siguientes cantidades:
b) Las cotizaciones a que se refiere el inc. 1º del art. 20 del DL 3500, efectivamente
pagadas por el año comercial al que corresponda la renta bruta global, que sean de cargo del
contribuyente empresario individual, socio de sociedades de personas o socio gestor de
sociedades en comandita por acciones, siempre que dichas cotizaciones se originen en las
rentas que retiren las citadas personas en empresas o sociedades que sean contribuyentes del
impuesto de primera categoría y que determinen su renta imponible sobre la base de un balance
general según contabilidad. Esta deducción no procederá por las cotizaciones correspondientes
a las remuneraciones a que se refiere el inc. 3º del Nº 6 del art. 31
244
La idea es que estas personas, como tienen que incorporar dentro de su renta bruta global
los retiros que hicieron de estas sociedades, ahora pueden deducir de su renta bruta global las
cotizaciones previsionales voluntarias que pagaron.
Art. 55
Para determinar la renta bruta global se deducirán de la renta bruta global las
siguientes cantidades:
a) El impuesto de primera categoría pagado, comprendido en las cantidades
declaradas en la renta bruta global.
Dentro de la renta bruta global debían incorporarse, entre otros, ciertos gastos rechazados
y uno de estos gastos rechazados es el impuesto de primera categoría pagado.
El impuesto de primera categoría desde el punto de vista financiero es un GASTO, en
cambio, desde el punto de vista tributario es un gasto rechazado porque la ley lo dice en el art. 31
Nº 2, específicamente que no se aceptan como gastos los impuestos de la Ley de la Renta, por lo
tanto, de acuerdo a esta disposición esto es un gasto rechazado.
Si es un gasto rechazado y el contribuyente es una S.A., en principio la respuesta sería
que por este impuesto pagado la S.A. además tendría que pagar el impuesto multa del 35%, pero
el art. 21 de la Ley de la Renta excluye al impuesto de primera categoría del impuesto multa (no
se consideran gastos rechazados sujetos al impuesto multa, entre otras cosas, el impuesto de
primera categoría pagado por la sociedad).
Pero cuando se trata de una sociedad de personas la ley no dice nada, sólo dice que es un
gasto rechazado, por lo tanto, ingresa a la renta bruta global y ahora llegó la hora de descontarlo.
Lo que antes hizo el art. 21 ahora lo hace el art. 55 letra a).
245
Pregunta de examen: ¿Cuál es el tratamiento tributario del impuesto de primera categoría
pagado?
Respuesta: Hay que distinguir si se trata de una sociedad de personas o una S.A.. Si es
una S.A. el impuesto de primera categoría es un gasto rechazado, pero no se afecta con impuesto
multa en virtud del art. 21. Si se trata de una sociedad de personas también es un gasto
rechazado y debe ser incorporado a la renta bruta global de los socios (en este caso a prorrata de
sus aportes) y por lo tanto, en principio debiera tributar con global complementario o adicional,
sin embargo, en virtud de lo señalado en el art. 55 debe deducirse de la renta bruta global.
3. EL IMPUESTO TERRITORIAL
Art. 55
Para determinar la renta bruta global se deducirán de la renta bruta global las
siguientes cantidades:
a) ...y el impuesto territorial efectivamente pagado en el año calendario o comercial
a que corresponda la renta bruta global, incluso el correspondiente a la parte de los bienes
raíces destinados al giro de las actividades indicadas en los arts. 20 Nº 3, 4 y 5 y 42 Nº 2. No
procederá esta rebaja en el caso de bienes raíces cuyas rentas no se computen en la renta bruta
global.
El impuesto territorial que de acuerdo a las reglas generales -hoy suspendidas por una
disposición transitoria de 1998- es un crédito contra el impuesto de primera categoría, también
de acuerdo al art. 55 es una deducción de la renta bruta global.
Luego de las deducciones esta renta bruta global ya determinada representa la BASE
IMPONIBLE DEL IMPUESTO GLOBAL COMPLEMENTARIO a la cual se le aplica las tasas
progresivas del impuesto global complementario y esto determina el impuesto bruto, al cual se le
deducen los créditos para determinar así el impuesto líquido.
246
IMPUESTO ADICIONAL
Las personas que no tienen domicilio ni residencia en Chile están sujetas en Chile al
impuesto a la renta exclusivamente por sus rentas de fuente chilena. Esta regla se aplica incluso
a los chilenos que no tienen domicilio ni residencia en Chile, y el impuesto que les afecta es el
impuesto adicional.
1. Es un impuesto proporcional, que tiene una tasa por regla general del 35%, sin
embargo, en algunos casos la tasa es distinta (4%, 20%, 30%), es decir en ciertos casos opera con
tasa reducida.
¿Es equitativo que a los no residentes ni domiciliados en Chile le apliquemos un
impuesto del 35% fijo y en cambio a aquellos que sí tienen domicilio o residencia en Chile le
apliquemos un impuesto progresivo que puede llegar hasta el 45%?
Es equitativo por cuanto no conocemos otras rentas que este contribuyente pueda tener en
el país de su domicilio o residencia, sólo conocemos una parte de su renta por lo tanto, no
podríamos aplicarle un impuesto progresivo, pero suponemos que al establecer una tasa del 35%
el legislador está asumiendo que esta gente tiene otras rentas, y en definitiva sumándole esas
rentas llegaríamos a una tasa media de al menos el 35%.
247
2. El impuesto adicional en algunos casos es sustitutivo del impuesto global
complementario, y en otros, adicional al impuesto de primera categoría. En otras palabras, la
regla general es que el impuesto adicional opere como sustitutivo del impuesto global
complementario y en otros como adicional del impuesto de primera categoría, pero en muchos
otros casos el impuesto adicional no es adicional a nada y es un impuesto único a la renta.
Si decimos que en algunos casos este impuesto adicional es sustitutivo del impuesto
global complementario, y en otros adicional al de primera categoría, nos estamos refiriendo a
qué clase de contribuyentes, es decir qué tienen estos contribuyentes aquí en Chile = tienen en
general inversiones y esta inversión la han canalizado a través de una empresa.
a) Una agencia.
b) Una filial o coligada, y ésta puede estar organizada jurídicamente como una
sociedad de personas o S.A.
Estas agencias o sociedades (S.A. o de personas) generan utilidades las que se afectan
con impuesto de primera categoría, y posteriormente con impuesto adicional respecto de aquellos
socios no domiciliados ni residentes en Chile ¿en qué momento? en principio cuando las
utilidades se les distribuyen.
248
Entonces yo puedo tener en Chile una sociedad chilena, y ésta puede tener socios
residentes y no residentes en Chile. Cuando esta sociedad chilena tiene utilidades se afectan con
impuesto de primera categoría, y una vez que estas utilidades se distribuyen a los socios
residentes en Chile, se afectan con el impuesto global complementario, en cambio, cuando se
distribuyen a socios no residentes entonces se gravan con impuesto adicional. En ambos casos
los contribuyentes tienen derecho a un crédito por el impuesto de primera categoría pagado.
AGENCIAS
¿A quiénes les afecta este impuesto adicional con tasa del 35%?
A las personas naturales o sociedades que no tienen domicilio ni residencia en Chile, pero
acá tienen una agencia, oficina, sucursal o un representante.
Estas agencias (sucursales, oficinas, representantes) van a tributar en Chile con impuesto
adicional, pero ellos han constituido en Chile un representante:
¿Pasan por este hecho a tener domicilio en Chile y por lo tanto, tributarían de acuerdo al
régimen general?
¿Podría pretenderse que la agencia o al representante de esa empresa -porque hemos
dicho que la personalidad jurídica es la misma que la de la matriz- incorporara a sus rentas de
fuente chilena todas sus rentas de fuente extranjera y hacerlo tributar por la totalidad de sus
renta?
249
NO, porque el art. 58 dice que tributarán por sus rentas de fuente chilena, y esa
disposición interpretada por Impuestos Internos, significa que aunque las agencias no tienen una
personalidad jurídica distinta a la matriz tienen una personalidad “tributaria” distinta a la de la
matriz, y en el fondo van a ser consideradas para efectos tributarios como entes diferentes, como
sujetos tributarios distintos.
De esta se tiende a igualar el tratamiento tributario de las agencias con las filiales o
coligadas o empresas constituidas en Chile que tienen participación, en el capital, de personas no
domiciliadas o residentes en Chile.
SOCIEDADES ANÓNIMAS
Art. 58 Nº 2
“Las personas que carezcan de domicilio o residencia en el país, PAGARÁN ESTE
IMPUESTO POR LA TOTALIDAD DE LAS UTILIDADES Y DEMÁS CANTIDADES QUE LAS
SOCIEDADES ANÓNIMAS O EN COMANDITA POR ACCIONES RESPECTO DE SUS
ACCIONISTAS, CONSTITUIDAS EN CHILE, LES ACUERDEN DISTRIBUIR A CUALQUIER
TÍTULO, EN SU CALIDAD DE ACCIONISTAS, con excepción sólo de las cantidades que
correspondan a la distribución de utilidades o de fondos acumulados que provengan de
cantidades que no constituyan renta, (sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 29 respecto de los
números 25 y 28 del art. 17), o que dichas sociedades efectúen entre sus accionistas en forma de
acciones total o parcialmente liberadas o mediante el aumento del valor nominal de las
acciones, todo ello representativo de una capitalización equivalente. También estarán
exceptuadas del gravamen establecido en este número las devoluciones de capitales internados
al país que se encuentren acogidos o que se acojan a las franquicias del DL Nº 600, de 1974, de
la Ley orgánica Constitucional del Banco Central de Chile, y demás disposiciones legales
vigentes, pero únicamente hasta el monto del capital efectivamente internado en Chile.
Finalmente, se excepcionará la distribución de acciones de una o más nuevas sociedades
resultantes de la división de una sociedad anónima”.
51
Cuando vimos el impuesto global complementario señalamos que el hecho
gravado por este impuesto era todo lo que la S.A. distribuyera, con excepción de
acciones liberadas de pago, acciones que resulten producto de una fusión, ingresos no
renta, distribución del capital de la sociedad, pero fuera de esos casos excepcionales
cualquiera otra suma que la sociedad les distribuya incluidas las utilidades financieras
que excedan el FUT son un hecho gravado con el impuesto global complementario y son
también un hecho gravado con el impuesto adicional.
250
No es la misma regla que en el caso de las agencias, por cuanto, la norma hablaba de
rentas de fuente chilena.
Si una S.A. distribuye cualquier suma de dinero a sus accionistas, a cualquier título:
¿Cuál es la tributación que afecta a esos accionistas?
Si se trata de residentes: el impuesto global complementario -tasa progresiva con derecho
a un crédito por el impuesto de primera categoría pagado por la S.A.-.
Si se trata de no residentes: el impuesto adicional -tasa del 35% y también con derecho a
un crédito del 15% por el impuesto de primera categoría pagado por la S.A.-.
SOCIEDADES DE PERSONAS
En las sociedades de personas no tenemos una regla que nos diga cómo van a tributar los
retiros de utilidades de las sociedades de personas así tan específicas como las anteriores, por lo
tanto, el art. 60 de la Ley de la Renta contiene una norma genérica que dice: si una persona
natural o una sociedad no domiciliada ni residente en Chile obtiene una renta de fuente chilena y
no está calificada en el art. 58 o 59 la vamos a afectar con impuesto adicional del 35%.
Como es una sociedad de personas ésta tiene utilidades en Chile, entonces a ella la
afectamos con impuesto de primera categoría; si tiene un socio residente, a éste se le afecta con
impuesto global complementario; y si tiene un socio no residente lo vamos a afectar con
impuesto adicional.
Art. 14 A 1º
“Las rentas que se determinen a un contribuyente sujeto al impuesto de primera
categoría, se gravarán respecto de éste de acuerdo con las normas del Título II.
Para aplicar los impuestos global complementario o adicional sobre las rentas obtenidas
por dichos contribuyentes se procederá de la siguiente forma:
A) Contribuyentes obligados a declarar según contabilidad completa.
1º Respecto de los empresarios individuales, contribuyentes del art. 58, número 1º
(agencias), socios de sociedades de personas y socios gestores en el caso de sociedades en
comandita por acciones:
251
a) Quedarán gravados con los impuestos global complementario o adicional, según
proceda, por los retiros o remesas que reciban de la empresa, hasta completar el fondo de
utilidades tributables referido en el número 3º de este art.”.
En consecuencia, se suspende el impuesto adicional cuando hay retiros en exceso del
FUT o cuando hay reinversión, porque la norma hace referencia expresa al impuesto adicional y
cuando identifica al contribuyente dice socios de sociedades de personas o empresas
individuales, sin señalar si son residentes o no residentes y además quedan sometidos a este
mismo tratamiento los contribuyentes del art. 58 Nº 1, es decir, las agencias.
Entonces las agencias, sucursales, representantes etc. (art. 58 Nº 1), las sociedades de
personas, por las distribuciones de utilidades que hagan se va a suspender el impuesto adicional
en caso de que constituyan retiros en exceso del FUT o haya reinversión 52. No sucede esto en el
caso de las S.A. pues cualquier pago que haga al exterior queda sujeto impuesto adicional, es
decir éste no se suspende.
Ya sabemos que las rentas que se distribuyan de una agencia o de una sociedad de
personas, a personas no domiciliadas ni residentes en Chile, se va a afectar con impuesto
adicional salvo que éste se suspenda, pero en aquellos casos en que el impuesto adicional debe
aplicarse la pregunta es ¿cómo determinamos la base imponible del impuesto?.
Para determinar la base imponible debemos agregar:
a) Todas las rentas imponibles de las distintas categorías y las rentas exentas (art. 62
inc. 1º)
PARA DETERMINAR LA RENTA IMPONIBLE en el caso de los impuestos establecidos
en el Nº 1 del art. 58 (agencias) y en los arts. 60 (sociedades de personas) y 61, SE SUMARÁN
LAS RENTAS IMPONIBLES DE LAS DISTINTAS CATEGORÍAS Y SE INCLUIRÁN TAMBIÉN
AQUELLAS EXENTAS DE LOS IMPUESTOS CEDULARES, EXCEPTUANDO SÓLO LAS
RENTAS GRAVADAS CON EL IMPUESTO DEL Nº 1 DEL ART. 43. Se observarán las normas
de reajuste señaladas en el inc. penúltimo del art. 54, para la determinación de la renta
imponible afecta al impuesto adicional”.
Este art. está da reglas similares a las del impuesto global complementario, pues la base
imponible se determina sumando las rentas imponibles de las distintas categorías incluyendo
aquellas rentas exentas de impuestos cedulares, porque si están exentas de impuestos cedulares
no están exentas de impuesto adicional.
Art. 62 inc 2º
52
Si transcurren más de 20 días y el retiro no se reinvierte, aunque no sea
remesado al exterior, igualmente queda sujeto al impuesto adicional.
Es la misma regla de reinversión que vimos a propósito del impuesto
global complementario.
252
El impuesto que grava estas rentas SE DEVENGARÁ EN EL AÑO EN QUE SE
RETIREN DE LA EMPRESA O SE REMESEN AL EXTERIOR.
El impuesto se devenga en el año en que se retiren o remesen las rentas, por lo tanto,
mientras las utilidades no se retiren o remesen no se afectan con impuesto adicional, pero se
afectan con impuesto de primera categoría.
OBSERVACIÓN:
Cuando se trata de agencias o sociedades de personas, el impuesto adicional
verdaderamente está operando como un impuesto sustitutivo del impuesto global
complementario, porque estamos aplicando las mismas reglas que vimos en el impuesto global
complementario que afecta a los socios de sociedades de personas, residentes o domiciliados en
Chile.
253
Si decimos que la base imponible del impuesto adicional se determina de una manera
similar al de global complementario ¿qué más debemos incorporar a la base imponible del
impuesto adicional?
Ya dijimos que se incorporan
- todos las rentas imponibles de las distintas categorías y las rentas exentas.
- los gastos rechazados.
Ejemplo,
- Tenemos una sociedad de personas con un socio no residente y un socio residente.
- Cada uno posee el 50% de la sociedad.
- Utilidad de la sociedad = 100.
- Le aplicamos a la sociedad el impuesto de primera categoría (15%) por lo tanto,
quedan disponibles 85, los que se distribuyen a los socios correspondiendo 42.5 a cada uno.
- Al socio no residente también le debemos sumar el crédito, en consecuencia, su
base imponible también será de 50, a esta cantidad le aplicamos la tasa del impuesto adicional
(35%), por lo tanto, tiene que pagar $ 17,5, pero a su vez, tiene derecho a un crédito por el
impuesto de primera categoría pagado por la sociedad (7.5), por tanto, sólo va a pagar $ 10 por
concepto de impuesto adicional.
utilidad 42.5
crédito 7.5
total base imponible 50 * 35%
impuesto 17.5
crédito - 7.5
impuesto a pagar 10
utilidad que recibe el no residente (50-17.5) 32.5
254
Entonces estos 50 yo los tengo que afectar con impuesto adicional que es el 35% (17,5)
pero con derecho a un crédito por el impuesto de primera categoría pagado que fue 7.5 por lo
tanto, cuando se remesa la utilidad hay que hacer una retención, porque el impuesto adicional es
un impuesto de retención, por lo tanto, la sociedad de personas le va a retener 10.
Si hay un retiro de utilidades el ente pagador tiene que hacer una retención con una tasa
del 20%, porque el 15% ya está pagado por el impuesto de primera categoría, pero como la base
imponible se determina de manera similar al global complementario y van a tener que
incorporar: gastos rechazados, créditos, etc., entonces propiamente no hay una retención de
impuesto, sino que a cuenta de impuestos, por lo tanto, el contribuyente tendrá al final del
ejercicio que hacer una declaración de impuestos, calcular la base imponible y contra el impuesto
que resulte de esa determinación compensarlo con la retenciones.
RESUMEN:
Tributación de las casas matrices de las agencias, y de los socios no residentes en Chile
respecto de las sociedades de personas.
- Están sujetos a impuesto adicional.
- El impuesto adicional es un impuesto de declaración, sin perjuicio de esto los
pagadores de la renta tienen que hacer una retención, y esta retención se efectúa normalmente
con una tasa del 20%53.
- La base imponible se determina mediante reglas similares a las del impuesto
global complementario, por lo tanto, tienen que incorporar: retiros presuntos, gastos rechazados,
créditos por impuesto de primera categoría, etc.
2. SOCIEDADES ANÓNIMAS.
El caso de las S.A. es distinto, la tributacion del accionista que no tiene domicilio ni
residencia en Chile es mucho más sencilla, ya que no se debe agregar a su base imponible los
gastos rechazados de la S.A., pues éstos tributan en la misma S.A. con impuesto multa del 35%,
y además tampoco tendremos el problema de retiros en exceso del FUT ni la suspensión de la
tributación porque tributan por cualquier distribución que se haga. Por consiguiente, el impuesto
en este caso no es de declración sino que de retención, pues en cada caso se determina el
impuesto a pagar, y la retención que haga la S.A. será el 20% del dividendo, porque el 15%
restante ya se pagó como impuesto de primera categoría.
Esta retención debe hacerse al momento del pago, y el impuesto debe enterarse en arcas
fiscales dentro de los 12 primeros días del mes siguiente de efectuada la retención.
Respecto del hecho gravado en el caso de las S.A. la ley lo tipifica de la siguiente manera
Art. 58 Nº 2:
Las personas que carezcan de domicilio o residencia en el país, pagarán este impuesto
por la totalidad de las utilidades y demás cantidades que las sociedades anónimas o en
53
Porque ya un 15% ha sido disminuido de su renta porque se afectó con
impuesto de primera categoría y si a mi me reconocen el derecho al crédito entonces en
definitiva el impuesto que soporta la remesa es sólo el 20%.
255
comandita por acciones respecto de sus accionistas, constituidas en Chile, LES ACUERDEN
DISTRIBUIR A CUALQUIER TÍTULO, EN SU CALIDAD DE ACCIONISTAS..
TASA = 30%
256
marcas, patentes, fórmulas, asesoría y otras prestaciones similares, sea que consistan en
regalías o cualquiera forma de remuneración...”
Esta norma nos habla de un impuesto único que se aplica sobre el total de las cantidades
pagadas o abonadas, sin deducción alguna, es decir no procede deducir costos ni gastos, por lo
tanto, es verdaderamente un impuesto sobre el ingreso54. Estas cantidades pagadas o abonadas se
hacen a personas sin domicilio ni residencia en el país.
La tasa de este impuesto es de 30% y dice que el hecho gravado se configura en aquellos
casos de uso de marcas, patentes, fórmulas, asesoría y otras prestaciones similares.
EXCEPCIONES
Las cantidades que correspondan a devolución de capitales o préstamos están exentas del
impuesto adicional porque para el que los recibe es un ingreso y no una renta, por ejemplo, si a
mi me hacen del exterior un aporte de capital y luego yo lo devuelvo al exterior no se afecta con
impuesto adicional porque no es una renta.
Cuando vimos los ingreso nos renta dijimos que las devoluciones de capital no eran
rentas, independientemente que el beneficiario sea o no un residente, por lo tanto, esta norma
confirma que ante devoluciones de capital hacia el exterior estamos ante un ingreso no renta, y
por lo tanto, no corresponde aplicar impuesto adicional ni ningún otro impuesto.
Si yo adquiero un bien en el exterior estoy realizando una importación, por lo tanto, tengo
que pagar el precio (remesarlo hacia el exterior), y esta remesa no está sujeta a impuesto
adicional porque el legislador no tiene medios para determinar la utilidad, no sabe los costos,
54
Recordemos que cuando analizamos el concepto de renta vimos que en
algunos casos la Ley de la Renta no gravaba rentas sino que ingresos y este es un caso.
257
entonces renuncia a cobrar impuesto sobre una eventual utilidad que pudiera haber en esa venta
de bienes del exterior hacia Chile, sin perjuicio de que esa importación esté sujeta aranceles, IVA
y otros impuestos adicionales que pueden afectar a esos bienes.
La norma continúa diciendo lo siguiente:
“EN EL CASO DE QUE CIERTAS REGALÍAS Y ASESORÍAS 55 SEAN CALIFICADAS
DE IMPRODUCTIVAS O PRESCINDIBLES para el desarrollo económico del país, el
Presidente de la República, previo informe de la Corporación de Fomento de la Producción y
del Comité Ejecutivo del Banco Central de Chile, PODRÁ ELEVAR LA TASA DE ESTE
IMPUESTO HASTA EL 80%.
Esta disposición vulnera el principio de legalidad establecido en la Constitución.
TASA = 20%
Las remuneraciones por trabajos de ingeniería y asesorías técnicas, tienen una tasa
reducida del 20%, con lo cual se quiere favorecer la importación de tecnología.
Impuestos Internos ha dicho que asesoría técnica es cualquier clase de asesoría, es decir
una interpretación amplia = cualquier asesoría que presta una persona en relación a determinada
materia de la cual es especialista.
El impuesto adicional se aplica sea que el servicio se preste en Chile o en el exterior.
55
RELACIÓN: Art. 31 Nº 12 establece un máximo que puede ser deducido como
gastos, por lo tanto, si una empresa chilena paga un royalty ($100) al exterior, ese
royalty está sujeto al impuesto adicional = 30%. ($30) Este impuesto se retiene por
parte del pagador y en el fondo le voy a pagar $ 70. El contribuyente de este impuesto
fue la sociedad extranjera, y desde el punto de vista de la sociedad que paga ese
royalty representa un gasto.
Este gasto es deducible en la determinación de la renta líquida afecta a
impuesto de primera categoría, y no tiene tope siempre que no exista relación entre el
contribuyente y el beneficiario, o si existe relación en el exterior quede sujeta a una tasa
de al menos 30%, si alguna de estas condiciones no se da la empresa chilena sólo va a
poder deducir como gasto ese royalty con un tope equivalente al 4% de sus ingresos por
ventas o servicios del giro del respectivo ejercicio.
56
La regla general, es que el impuesto adicional se aplica con tasa del 35%
respecto de remuneraciones por servicios prestados en el extranjero (art.59 Nº2), sin
embargo, este es un caso en que la tasa es del 20%.
258
Cuando la asesoría es prestada en el exterior, por ejemplo, un contribuyente chileno que
desarrolla ciertas actividades en el exterior contrata allá una asesoría técnica y allá le es prestada,
para el que percibe esa renta es de fuente extranjera porque los servicios se prestaron en el
exterior -no es de fuente chilena, porque es chilena cuando los bienes o actividades se
desarrollan en Chile- sin embargo, está gravada con impuesto adicional del 20%, es más el Nº 2
del art. 59 empieza diciendo: que se gravarán con impuesto adicional las remuneraciones por
servicios prestados en el extranjero. Entonces el impuesto adicional grava no sólo rentas de
fuente chilena sino que también rentas de fuente extranjera ¿en qué casos? en caso de
remuneraciones por servicios prestados en el extranjero, y dentro de las cuales están
evidentemente las asesorías a las que nos estamos refiriendo.
¿Por qué gravamos esta renta de fuente extranjera? ¿cuál es el factor de conexión?
El factor de conexión es el pagador domiciliado o residente en Chile, es decir, el pagador
de la renta, y si éste no estuviera domiciliado o residente en Chile sería imposible afectar con
impuesto adicional esa renta de fuente extranjera.
El art. 60 dice que las personas naturales extranjeras que no tengan residencia ni
domicilio en Chile y que perciban o devenguen fuentes de fuente chilena pagarán un impuesto
adicional con tasa del 35%.
Sin embargo, tratándose de remuneraciones que se pagan a personas naturales que vienen
a Chile -por lo tanto, reciben rentas de fuente chilena- la tasa es del 20%, pero debe tratarse de
actividades científicas, técnicas, culturales o deportivas.
Ejemplo, viene un deportista extranjero a Chile y se le paga por alguna actuación
deportiva que realiza acá entonces la remuneración está sujeto a impuesto adicional con tasa del
20%.
3. Los pagos por materiales para ser exhibidos a través de proyecciones de cine y
televisión57.
Las cantidades que se paguen al exterior a productores y/o distribuidores extranjeros
por materiales para ser exhibidos a través de proyecciones de cine y televisión, que no queden
57
Si se trata del pago que se hace a un extranjero que tiene constituida una
agencia en Chile entonces nos vamos a la tributación de la agencia en general y no se
aplica esta disposición.
259
afectas a impuesto en virtud del art. 58 Nº 1, tributarán con la tasa señalada en el inc. 2º del art.
60 sobre el total de dichas cantidades, sin deducción alguna.
Hay ciertos pagos que se hacen al exterior que dicen relación con materiales para ser
exhibidos a través de proyecciones de cine y televisión.
En el fondo los derechos de exhibición que se pagan a distribuidores extranjeros no
residentes por materiales de televisión o de cine están sujetos a impuesto adicional con tasa del
20% (por la referencia al art. 60 inc. 2º).
TASA = 15%
TASA = 4%
Denante decíamos que las devoluciones de capital al exterior estaban exenta de impuesto
adicional, pero qué ocurre con los intereses que pago hacia el exterior.
La regla general es que el impuesto por los intereses sea del 35%, pero el art. 59 Nº 1
dice: que los intereses estarán afectos al impuesto adicional con una tasa del 4%.
OJO: Si una empresa chilena recibe intereses desde el exterior esos intereses quedan
afectos a impuesto de primera categoría, y no tienen derecho a crédito por impuestos pagados en
el exterior porque no están dentro de las rentas que enumera el art. 41 respecto de las cuales se
concede el tax credit.
Art. 59 Nº 1
Estarán afectos a este impuesto, pero con una TASA DEL 4%, LOS INTERESES
PROVENIENTES DE:
a) Depósitos en cuenta corriente y a plazo en moneda extranjera efectuados en
cualquiera de las instituciones autorizadas por el Banco Central de Chile para recibirlos;
b) Créditos otorgados desde el exterior por instituciones bancarias o financieras
extranjeras o internacionales, siempre que, en el caso de estas últimas (financieras), se
encuentren autorizadas expresamente por el Banco Central de Chile;
c) Saldos de precios correspondientes a bienes internados al país con cobertura
diferida o con sistema de cobranzas;
d) Bonos o debentures emitidos en moneda extranjera por empresas constituidas en
Chile, cuando la respectiva operación haya sido autorizada por el Banco Central de Chile;
260
e) Bonos o debentures y demás títulos emitidos en moneda extranjera por el Estado
de Chile o por el Banco Central de Chile; y
f) Las Aceptaciones Bancarias Latinoamericanas ALADI (ABLAS) y otros
beneficios que generen estos documentos.
Con todo, el impuesto establecido en el párrafo anterior (4%) se aplicará con la tasa
señalada solamente si la respectiva operación de crédito es de aquellas referidas en las letras b)
y c) y han sido autorizadas por el Banco Central de Chile.
A todos estos intereses se les aplica la tasa del 4%, pero tratándose de las letras b y c
requieren para pagar este impuesto adicional que la operación haya sido autorizada por el Banco
Central.
Estos intereses que se pagan al exterior en general son intereses respecto de créditos que
se han tomado con instituciones bancarias o financieras autorizadas por el Banco Central, las
instituciones financieras son las que tienen que estar autorizadas (hay una lista en el Banco
Central), es decir sólo las instituciones financieras tienen que estar en esta lista.
Entonces si un banco o una institución financiera (en este caso autorizada por el banco
central) le hace un préstamo a una sociedad en Chile, ésta tiene que pagar el capital del préstamo
(exento de impuesto adicional) y tiene que pagar también intereses, y el impuesto que afecta a
estos intereses es del 4%. (letra b).
Si un contribuyente chileno importa bienes, queda debiendo saldos de precio por esos
bienes y respecto de estos saldos de precio le paga interés al proveedor, estos intereses están
gravados con un impuesto adicional del 4% (letra c).
Situación. Si yo soy una filial de una empresa extranjera y me endeudo con la matriz, por
tanto tengo que pagarle intereses, éstos pagan un impuesto adicional del 35%.
En la práctica cuando las matrices necesitan financiar sus filiales en Chile hacen que sea
una institución financiera la que les presta, incluso con su propio dinero -de la matriz-, es decir
canalizan la operación a través de un Banco y esta es una manera de defraudar la Ley de la Renta
específicamente el art. 59 Nº 1 y no es posible detectar esta operación porque está protegida por
el secreto bancario (back to back loan).
TASA = 22%
Art. 59 Nº 3
PRIMAS DE SEGUROS CONTRATADOS EN COMPAÑÍAS NO ESTABLECIDAS EN
CHILE que aseguren cualquier interés sobre bienes situados permanentemente en el país o la
pérdida material en tierra sobre mercaderías sujetas el régimen de admisión temporal o en
tránsito en el territorio nacional, como también las primas de seguros de vida u otros del
segundo grupo, sobre personas domiciliadas o residentes en Chile, contratados con las
referidas compañías.
EL IMPUESTO DE ESTE NÚMERO, QUE SERÁ EL 22%, SE APLICARÁ SOBRE EL
MONTO DE LA PRIMA DE SEGURO O DE CADA UNA DE LAS CUOTAS EN QUE SE HAYA
DIVIDIDO LA PRIMA, SIN DEDUCCIÓN DE SUMA ALGUNA. Tratándose de reaseguros
contratados con las compañías a que se refiere el inc. 1º de este número, en los mismos términos
allí señalados, el impuesto será de 2% y se calculará sobre el total de la prima cedida, sin
deducción alguna.
261
ESTARÁN EXENTAS DEL IMPUESTO A QUE SE REFIERE ESTE NÚMERO, las
primas provenientes de seguros del casco y máquinas, excesos, fletes, desembolsos y otros
propios de la actividad naviera; y los de aeronaves, fletes y otros, propios de la actividad de
aeronavegación, como asimismo los seguros de protección e indemnización relativos a ambas
actividades y los seguros y reaseguros por créditos de exportación.
TASA = 35%
(modalidad especial que cálculo)
Art. 59 Nº 6
Las cantidades que pague el arrendatario en cumplimiento de un contrato de
arrendamiento con o sin opción de compra de un bien de capital importado, susceptible de
acogerse a sistema de pago diferido de tributos aduaneros.
El impuesto se aplicará sobre la parte que corresponda a la utilidad o interés
comprendido en la operación, los que, para estos efectos, se presume de derecho que
constituirán el 5% del monto de cada cuota que se pague en virtud del contrato mencionado.
Se grava con impuesto adicional las rentas de arrendamiento de bienes de capital
importados, por ejemplo, una persona importa un bien de capital como arrendatario y remesa al
exterior las rentas de arrendamiento, este contrato puede ser con o sin opción de compra y tiene
que tratarse del arrendamiento de un bien de capital que pueda acogerse al pago diferido de
tributos aduaneros.
58
El profesor no se refirió al tratamiento de las indemnizaciones por seguros
de vida, supongo que en este caso también se aplicará el art. 17 Nº 3, en virtud de cual la
indemnización es derechamente un ingreso no renta.
262
El pago diferido de derechos de aduana en la importación consiste en que éstos se pueden
pagar en cuotas anuales (hasta 7 años), pero debe tratarse de bienes cuyo valor CIF sea superior a
US $ 10.000. En todo caso, el Ministerio de Hacienda confecciona una lista donde se incorporan
estos bienes que pueden acogerse al pago diferido de los impuestos aduaneros, no obstante, se
puede pedir la incorporación de otros bienes si no están contemplados.
La tasa del impuesto es un 35%, sin embargo, se calcula sobre una base distinta -pues en
los otros casos se aplicaba directamente sobre la remesa-. La tasa del impuesto se aplica sobre el
5% de la renta de arrendamiento.
El art. 59 Nº 2 establece que se aplicará un impuesto único con una tasa del 35% a las
personas sin domicilio ni residencia en Chile que perciban remuneraciones por servicios
prestados en el extranjero.
Todos estos servicios prestados en el exterior, los cuales son remunerados desde Chile,
están exentos porque están vinculados con exportaciones (gastos de embarque y desembarque,
etc.).
263
expresamente, por lo tanto, basta con que la ley los autorice no siendo necesario la autorización
especial -es decir son operaciones que ya están autorizadas por el Banco Central-. Además la ley
exige que las sumas sean verificadas por los organismos oficiales correspondientes, es decir por
el SII.
El SII administrativamente ha regulado el alcance de esta disposición y ha dicho que
tratándose de exportadores basta con que éstos le comuniquen que van a hacer estos pagos al
exterior, sin perjuicio de que el Servicio pueda dentro de los plazos de prescripción verificar o
impugnar estos pagos.
2. Ciertas asesorías.
IGUALMENTE ESTARÁN EXENTAS DE ESTE IMPUESTO LAS SUMAS PAGADAS,
en el caso de bienes y servicios exportables, por publicidad y promoción, por análisis de
mercado, por investigación científica y tecnológica, y por asesorías y defensas legales ante
autoridades administrativas, arbitrales o jurisdiccionales del país respectivo. Para que proceda
esta exención los servicios señalados deben guardar estricta relación con la exportación de
bienes y servicios producidos en el país y los pagos correspondientes, considerarse razonables a
juicio del SII, debiendo para este efecto los contribuyentes comunicarlos, en la forma y plazo
que fije el Director de dicho Servicio.
Se trata de una serie de servicios prestados en el exterior que son declarados exentos
¿cuáles son? publicidad y promoción, análisis de mercado, investigación científica y tecnológica
y defensas legales.
Se requiere aquí una vinculación entre esos servicios y los bienes y servicios exportables
puesto que la norma dice que deben guardar una estricta relación con la exportación de bienes y
servicios, y además tienen que ser razonables a juicio del SII, debiendo los contribuyentes
comunicar los pagos.
¿En qué oportunidad? administrativamente SII ha regulado esta disposición diciendo que
durante el mes de enero de cada año a través de una declaración jurada los contribuyentes deben
informarle de todos los pagos que por este concepto hicieron al exterior durante el ejercicio
anterior.
¿Si se trata de servicios exentos por qué le interesaría al SII verificar si son razonables?
Lo que quiere controlar el servicio es el tema del gastos, porque todos estos pagos de
remuneraciones constituyen gastos y por lo tanto, deducibles de la renta afecta a impuesto de
primera categoría.
Si estos gastos no son razonables no procedería la exención y se afectarían con impuesto
adicional del 35% por la totalidad del gasto. Y además por no ser razonable el gasto va a ser
rechazado sujeto a impuesto multa o a global complementario. Por lo tanto, frente a cualquier
pago que yo haga al exterior existe la contingencia que después el SII lo considere que no es
razonable.
264
Los chilenos que residan en el extranjero y no tengan domicilio en Chile, pagarán un
impuesto adicional del 35% sobre el conjunto de las rentas imponibles de las distintas
categorías a que están afectas.
Es decir, los chilenos que no tienen domicilio en Chile tributan con el impuesto adicional
sólo por sus rentas de fuente chilena con una tasa del 35%.
Los contribuyentes a que se refiere este art. que hubieran pagado los impuestos
establecidos en el Nº 2 del art. 58 o en el art. 59, por cantidades que deban quedar afectas al
impuesto contemplado en el presente art., podrán abonar dichos impuestos al que deba
aplicarse en conformidad a lo dispuesto en este art.
El art. 7 establece que los inversionistas extranjeros que celebren con el Estado de Chile
un contrato de inversión extranjera pueden pactar una invariabilidad tributaria por 10 años, y si
lo hacen se les asegura una carga total e invariable de un 42%.
Esto es más de lo que actualmente tendrían que pagar si no se acogieran a la
invariabilidad, porque de acuerdo a las normas generales la carga tributaria total es un 35% (15%
impuesto de primera categoría + 35% impuesto adicional con un crédito del 15% por el impuesto
de primera categoría pagado).
¿Cómo se le aplican los impuestos, pues el de primera categoría más el adicional tiene
que dar un 42%?
El impuesto de primera categoría se aplica con la tasa normal del 15%.
El impuesto adicional se aplica con una tasa del 42%, pero con derecho a un crédito por
el impuesto de primera categoría pagado (15 + 42 - 15 = 42%). Entonces cuando a este
contribuyente se le retenga el impuesto adicional no será con una tasa del 20% sino que 27% (27
+ 15 = 42).
Aun cuando el inversionista extranjero haya optado por solicitar esa invariabilidad,
tendrá derecho, por una sola vez a renunciar a ella e integrarse al régimen impositivo común,
265
caso en el cual quedará sometido a las alternativas de la legislación impositiva general, con los
mismos derechos, opciones y obligaciones que rijan para los inversionistas nacionales,
perdiendo, por tanto, en forma definitiva la invariabilidad convenida.
El impuesto establecido en el inc. 3º del art. 21 de la Ley de la Renta, que en virtud del
inc. 1º de este art. afecta con tasa del 42% efectivo a establecimientos permanentes y a las
sociedades receptoras de inversiones extranjeras, se aplicará, en el caso de S.A. y S.E.C. por
acciones, sobre la base imponible respectiva y en proporción a la participación que a los
inversionistas acogidos a este sistema les corresponda en las utilidades de la sociedad.
La regla general es que cuando una S.A. tiene gastos rechazados, a éstos se les aplica un
impuesto único del 35%, pero si esta S.A. tiene accionistas acogidos al DL 600, y a la
invariabilidad tributaria, en este caso el gasto rechazado se va a afectar en parte con un 35% y
parte con un 42% dependiendo de la proporción que exista entre socios locales y extranjeros en
su derecho a las utilidades (si no están acogidos a la invariabilidad = 35%).
En cambio, si han canalizado su inversión a través de una sociedad de personas y ésta
incurre en un gasto rechazado, éste se presume un retiro de los socios, por lo tanto, el gasto
rechazado se gravará con impuesto global complementario en el caso de los socios residentes en
Chile, y tratándose de los no residentes la tasa con que se gravará dependerá de:
a) si pactaron invariabilidad tributaria, la tasa será del 42%.
b) si no la pactaron o bien, renunciaron, se aplica sólo la tasa del impuesto adicional,
es decir, un 35%.
PPM
Los PPM son pagos que se hacen a cuenta de impuesto. Específicamente a cuenta del:
a) Impuesto de primera categoría.
b) Impuesto global complementario, en el caso de los profesionales liberales, su
PPM es del 10% en aquellos casos en que no procede la retención, y ésta procede cuando el
beneficiario del servicio es un contribuyente de primera categoría obligado a declarar renta
efectiva.
Art. 84
266
Los contribuyentes obligados origen esta ley a presentar declaraciones anuales de
primera y/o segunda categoría, deberán efectuar mensualmente pagos provisionales a cuenta de
los impuestos anuales que les corresponda pagar, cuyo monto se determinará en la forma que se
indica a continuación:
La referencia al impuesto de segunda categoría está mal hecha, pues éste es un impuesto
que se liquida y paga mensualmente, en consecuencia, debemos entender que la referencia es al
impuesto global complementario.
Tenemos que los PPM se establecen sobre un porcentaje de los ingresos brutos, un
porcentaje que tiende a igualar PPM con impuesto, para estos efectos cada año hay que comparar
los PPM con el impuesto, pues la idea es que el porcentaje que se aplique en el año siguiente se
acerque al impuesto pagado, por ejemplo, si tuve PPM = 50, impuesto = 100, al año siguiente el
PPM deberá incrementarse en un 100%, en cambio, si el PPM = 200 y el impuesto = 100,
significa que la tasa del PPM está alta, por lo tanto, hay que rebajarla en un 50%.
En los casos en que el porcentaje aludido en el inc. anterior no sea determinable, por
haberse producido pérdidas en el ejercicio anterior o no pueda determinarse por tratarse del
primer ejercicio comercial o por otra circunstancia, SE CONSIDERARÁ QUE DICHO
PORCENTAJE ES DE UN 1%.
267
CAPITULO IX: EL PROCEDIMIENTO DE RECLAMO
La fiscalización del SII se concreta a través de la citación (art. 63) y la liquidación (art.
24). Estos son los procedimientos formales -ya vistos-.
268
La citación es un llamado al contribuyente para que aclare, complemente o modifique una
declaración anterior.
La liquidación es una determinación del impuesto. Después de notificada la liquidación si
el contribuyente no la impugna o no realiza actuación alguna sobreviene el giro, que es una orden
de pago de impuesto.
En el procedimiento general de reclamo generalmente lo que se impugna es la liquidación.
Los arts. 123 y ss. establecen el procedimiento general de las reclamaciones.
TRIBUNAL COMPETENTE
COMPARECENCIA
La representación, en estos reclamos, debe hacerse conforme a las normas del C.P.C.,
pues el art. 148 se remite expresamente al libro I del C.P.C., con dos prevenciones:
1. No se requiere ser abogado.
2. La declaración por la cual se otorga el poder se realiza ante un funcionario del
tribunal tributario, que se denomina secretario de este tribunal.
Se discute si se puede comparecer utilizando sólo la norma del art. 9 que exige sólo un
poder escrito sin formalidades, a Endress le parece mejor fundada la posición que sostiene que
este mandato debe otorgarse de acuerdo al art. 129, pues el art. 9 le parece aplicable para efectos
no contenciosos, aunque existen fallos que admiten la aplicación del art. 9.
Art. 9.
Toda persona natural o jurídica que actúe por cuenta de un contribuyente,
deberá acreditar su representación. El mandato no tendrá otra formalidad que la
de constar por escrito.
Art. 129
En las reclamaciones a que se refiere el presente Título, sólo podrán actuar
los contribuyentes por sí o por medio de sus representantes legales o
mandatarios.
PLAZOS
El art. 131 establece que los plazos son de días hábiles y que el feriado judicial no se
considera inhábil.
269
Ha producido controversia el art. 10 inc. 3 que dice: Los plazos relacionados con las
actuaciones del Servicio que venzan en días sábado o en día feriado, se entenderán prorrogados
hasta el día hábil siguiente.
Por ejemplo, tengo el plazo de 60 días hábiles para interponer el reclamo, el último día
cae un día sábado, de acuerdo al 10 inc. 3º ¿tengo que presentarlo el sábado o puedo presentarlo
el lunes? ¿se prorroga al plazo?
NO se prorroga el plazo porque la ley se refiere a las actuaciones del SII, sus actuaciones
son las que admiten la prórroga. Sin embargo, un fallo de la Corte de Apelaciones de Valparaíso
ha permitido la prórroga respecto del contribuyente (basado en razones de justicia material).
Las oficinas del SII están abiertas de lunes a viernes de 9 a 17:30 hrs.
A las presentaciones que debe hacer el contribuyente se le aplican las normas del derecho
común (por remisión del art. 148 al Libro I C.P.C), por lo tanto, los plazos son de días completos
por lo que corren hasta la medianoche del último día del plazo; en los casos en que la
presentación no pueda realizarse en la oficina de Impuestos Internos hay que ir al domicilio del
secretario del tribunal tributario.
NOTIFICACIONES
Los arts. 11 a 15 establecen las normas generales sobre la forma de realizar las
notificaciones en materia tributaria, las que son plenamente aplicables al procedimiento general
de reclamación.
En la práctica la regla general es que las notificaciones se efectúen mediante carta
certificada.
El art. 11 inc. 4º señala desde cuándo se cuenta el plazo: En las notificaciones por carta
certificada, los plazos empezarán a correr 3 días después de su envío. Impuestos Internos
sostiene que la fecha de envío es el envío por ellos y no por parte de Correos.
EXPEDIENTE
El art. 130 establece la forma del expediente tributario y se remite a las normas del
derecho común, por lo tanto, deben ser: foliados, agregación sucesiva, se deja constancia de todas
las actuaciones del proceso, etc.
El examen del expediente está reservado sólo al contribuyente y sus representantes.
No existe fundamento para esta práctica restrictiva de la publicidad de toda controversia judicial.
El art. 35, que se refiere a la obligación de secreto de Impuestos Internos, a juicio de Endress no
da suficiente cobertura a esta práctica.
Art. 130
La Dirección Regional llevará los autos en la forma ordenada en los
artículos 29 y 34 del C.P.C. El reclamante podrá imponerse de ellos en cualquier
estado de la tramitación, salvo de los oficios o piezas que la Dirección Regional
mantenga en el carácter de confidenciales. Estos antecedentes confidenciales no
270
formarán parte del proceso y, en consecuencia, no podrá fundarse en ellos la
sentencia que se dicte.
ETAPA DE DISCUSIÓN
1. EL RECLAMO
3. La resolución que incide en el pago del impuesto o de los elementos que sirvan
de base para determinarlo.
Se exige un interés actual comprometido -a mi me parece que este requisito se aplica
también en los dos casos anteriores y no sólo en éste, me baso en el tenor literal del art. 124-.
Vale relacionar esta resolución que sí es impugnable con las normas sobre interpretación
de la administración. En materia tributaria sólo pueden interpretar el Director Regional y el
Director Nacional (art. 6), y su interpretación no es obligatoria para el contribuyente, aunque sí le
da derechos (art. 26).
Hay ciertas interpretaciones que no cabe impugnarlas, entre otras, las que Impuestos
Internos realiza a su juicio exclusivo, y tampoco las que señala el inc. penúltimo del art. 126: En
ningún caso serán reclamables las circulares o instrucciones impartidas por el Director o por
las Direcciones Regionales al personal, ni las respuestas dadas por los mismos o por otros
funcionarios del Servicio a las consultas generales o particulares que se les formulen sobre
aplicación o interpretación de las leyes tributarias..
271
Una resolución que incida en el pago del impuesto también puede contener una
interpretación. Por el contrario, los oficio o las circulares NO son resoluciones que inciden en el
pago de impuestos, porque para el contribuyente no es obligatoria.
Las resoluciones que importan cambio de sujeto en el IVA a entender de Endress podrían
clasificar como resoluciones impugnables, porque para el “tópico” incide en el pago de
impuestos. y puedo tener un intereses actual comprometido.
Art. 124
Toda persona podrá reclamar de la totalidad o de algunas de las partidas
o elementos de una liquidación, giro, pago o resolución que incida en el pago
de un impuesto o en los elementos que sirvan de base para determinarlo,
siempre que invoque un interés actual comprometido. En los casos en que
hubiere liquidación y giro, no podrá reclamarse de éste, salvo que dicho giro no
se conforme a la liquidación que le haya servido de antecedente. Habiendo giro y
pago, no podrá reclamarse de este último, sino en cuanto no se conforme al giro.
Podrá reclamarse, asimismo, de la resolución administrativa que
deniegue cualquiera de las peticiones a que se refiere el artículo 126.
Art. 126
No constituirán reclamo las peticiones de devolución de impuestos cuyo
fundamento sea:
1° Corregir errores propios del contribuyente.
2° Obtener la restitución de sumas pagadas doblemente, en exceso o
indebidamente a título de impuestos, reajustes, intereses y multas.
Con todo, en los casos de pagos provenientes de una liquidación o giro, de
los cuales se haya reclamado oportunamente, sólo procederá devolver las
cantidades que se determinen en el fallo respectivo. Si no se hubiere reclamado
no procederá devolución alguna, salvo que el pago se hubiere originado por un
error manifiesto de la liquidación o giro.
3° La restitución de tributos que ordenen leyes de fomento o que
establecen franquicias tributarias.
A lo dispuesto en este número se sujetarán también las peticiones de
devolución de tributos o de cantidades que se asimilen a éstos, que,
encontrándose dentro del plazo legal que establece este art., sean consideradas
fuera de plazo de acuerdo a las normas especiales que las regulen.
272
Las peticiones a que se refieren los números precedentes deberán
presentarse dentro del plazo de un año contado desde el acto o hecho que le sirva
de fundamento.
En ningún caso serán reclamables las circulares o instrucciones
impartidas por el Director o por las Direcciones Regionales al personal, ni las
respuestas dadas por los mismos o por otros funcionarios del Servicio a las
consultas generales o particulares que se les formulen sobre aplicación o
interpretación de las leyes tributarias.
Tampoco serán reclamables las resoluciones dictadas por el Director
Regional o por la Dirección Regional sobre materias cuya decisión este Código
u otros textos legales entreguen a su juicio exclusivo.
Características del plazo: legal, improrrogable, fatal, de días hábiles, de días completos.
273
Si no se cumpliere con los requisitos antes enumerados, el Director
Regional dictará una resolución, ordenando que se subsanen las omisiones en
que se hubiere incurrido, dentro del plazo que se señale al efecto, el cual no
podrá ser inferior a quince días, bajo apercibimiento de tener por no presentada
la reclamación.
Este art. señala que Impuestos Internos puede darle al contribuyente un plazo para que
corrija los errores u omisiones en que se hubiere incurrido, el cual no podrá ser inferior a 15 días,
por ejemplo, presentaciones sin constituir válidamente el poder.
Dijimos que el contribuyente puede solicitar la rectificación de errores propios, esto está
contemplado en el art. 127:
Cuando el Servicio proceda a reliquidar un impuesto, el interesado que
reclame contra la nueva liquidación dentro del plazo que corresponda de
conformidad al artículo 124, tendrá además derecho a solicitar, dentro del mismo
plazo, la rectificación de cualquier error de que adolecieren las declaraciones o
pagos de impuestos correspondientes al período reliquidado.
Se entenderá por período reliquidado para el efecto del inciso anterior, el
conjunto de todos los años tributarios o de todo el espacio de tiempo que
comprenda la revisión practicada por el Servicio.
La reclamación del contribuyente en que haga uso del derecho que le
confiere el inciso 1.° no dará lugar, en caso alguno, a devolución de impuestos,
sino que a la compensación de las cantidades que se determinen en su contra.
Esta es una norma de corrección de errores excepcional, la norma general está en el art.
126 que permite corregir los errores que cometa el contribuyente dentro del plazo de un año: Las
peticiones a que se refieren los números precedentes deberán presentarse dentro del plazo de un
año contado desde el acto o hecho que le sirva de fundamento. Pasado el año de la declaración,
hecho o acto que sirva de fundamento al error sólo se puede pedir la corrección del art. 127 y sólo
para compensar no para solicitar devolución.
274
2. INFORME DEL FISCALIZADOR
3. OBSERVACIONES AL INFORME
Una vez evacuado el informe del fiscalizador se da traslado al contribuyente quien realiza
una actuación llamada observaciones al informe.
El plazo para evacuar este traslado es de 10 días, art. 132 inc. 2º: Los informes del
Servicio que fueren evacuados con ocasión del reclamo, exceptuando aquellos cuya reserva se
disponga, se pondrán en conocimiento del reclamante, quien podrá formular observaciones
dentro del plazo de diez días.
ETAPA DE PRUEBA
Art. 132
El Director Regional, de oficio o a petición de parte, podrá recibir la causa
a prueba, si estima que hay o puede haber controversia sobre algún hecho
sustancial y pertinente, señalando los puntos sobre los cuales ella deberá recaer
y determinar la forma y plazo en que la testimonial debe rendirse.
Según este art. es facultativo recibir la causa a prueba, sin embargo, hay fallos de los
tribunales de justicia -Corte de Apelaciones y Corte Suprema- que han dicho que si hay hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos debe recibirse la causa a prueba.
En esta materia se aplican in íntegrum -obvio que el NO utilizó este término- las normas
del derecho común.
El art. 148 se remite en cuanto al procedimiento al Libro I C.P.C., pero se aplica con
carácter de supletorio, esto ha hecho que la prueba en esta materia se someta a las normas de los
incidentes: término probatorio de 8 días; la lista de testigos debe ser presentada dentro de los 2
primeros días del probatorio, etc.
En la práctica el juez tributario dicta una resolución fijando los puntos de prueba, la que
puede ser objeto de reposición en virtud del art. 133. Antes de la modificación del recurso de
queja se interponían quejas en contra de estas resoluciones, pero con el carácter restringido que
éstas hoy tienen parece que esto no es posible.
275
Una vez firme la resolución que recibe la causa a prueba empieza a correr el plazo del
término probatorio. Los testigos generalmente se examinan los dos últimos días del probatorio.
SENTENCIA
El art. 135 no establece un plazo expreso para que el tribunal tributario dicte
sentencia, pues le otorga la facultad al contribuyente de solicitar -en las oportunidades que
señala el mismo art.- que se fije un plazo para que ésta sea dictada, plazo que no puede ser
superior a 3 meses.
Si transcurre el plazo y no se ha dictado sentencia Impuestos Internos debe tener por
denegado el reclamo -a petición del contribuyente- y debe enviarlo de inmediato a la Corte de
Apelaciones sin sentencia.
Esta prerrogativa prácticamente no se utiliza porque la Corte deberá considerar un
informe elaborado por el juez tributario sobre la causa, que en el fondo viene a ser lo mismo que
dictara sentencia.
Contenido de la sentencia
276
todo, el Tribunal eximirlo de ellas, cuando aparezca que ha tenido motivos
plausibles para litigar, sobre lo cual hará declaración expresa en la resolución.
No se ha discutido la posible condenación en costas de Impuestos Internos, pero tampoco
hay norma que lo impida, en todo caso en Corte de Apelaciones sí se lo ha condenado, pero debe
pedirse esta condena en el reclamo.
3. La fijación de la cuantía.
Art. 137
En la sentencia que falle el reclamo, el Director Regional deberá establecer
si el negocio es o no de cuantía determinada y fijarla, si fuere posible. En caso de
no serlo, deberá indicar si la cuantía excede o no de la cantidad exigida por el
C.P.C. para que proceda el recurso de casación. En este último caso, si se
determina que la cuantía excede de la cantidad exigida para la procedencia del
recurso, el asunto se tendrá como de cuantía igual al mínimo establecido en el
inciso 3° del artículo 767 del C.P.C.
Notificación de la sentencia
Art. 139
Contra la sentencia que falle un reclamo o que lo declare improcedente o
que haga imposible su continuación, sólo podrán interponerse los recursos de
277
reposición y de apelación, dentro del plazo de diez días contado desde la
notificación.
Si se interpusieren ambos, deberán serlo conjuntamente, entendiéndose la
apelación en subsidio de la reposición.
El término para apelar no se suspende por la solicitud de aclaración,
agregación o rectificación que se deduzca de acuerdo con el artículo anterior.
La resolución que falle la reposición no es susceptible de recurso alguno,
sin perjuicio de la apelación que se hubiere deducido subsidiariamente.
***
La regla general, art. 24 CT, es que Impuestos Internos puede realizar los giros de todos
los impuestos, sin embargo, si se interpone un reclamo se suspende el giro hasta que se falle la
primera instancia, salvo que se trate de impuestos de retención y recargo. Por lo tanto, si se
efectuó el giro se puede proceder a su cobro, independientemente del reclamo formulado.
Salvo disposición en contrario, los impuestos determinados en la forma
indicada en el inciso anterior y las multas respectivas se girarán transcurrido el
plazo de sesenta días señalado en el inciso 3.° del artículo 124. Sin embargo, si
el contribuyente hubiere deducido reclamación, los impuestos y multas
correspondientes a la parte reclamada de la liquidación se girarán sólo una vez
que la Dirección Regional se haya pronunciado sobre el reclamo... En los
casos de impuestos de recargo, retención o traslación, que no hayan sido
declarados oportunamente, el Servicio podrá girar de inmediato y sin otro
trámite...
278
Sin embargo, el art. 147 dispone que el Director Regional podrá disponer la
suspensión total o parcial del cobro judicial por un plazo determinado o hasta que se dicte
sentencia de primera instancia, cuando se trate de aquella parte de los impuestos correspondientes
a la reclamación que hubieren sido girados con anterioridad al reclamo.
Salvo disposición en contrario del presente Código, no será necesario el
pago previo de los impuestos, intereses y sanciones para interponer una
reclamación en conformidad a este Libro, pero la interposición de ésta no obsta
al ejercicio por parte del Fisco de las acciones de cobro que procedan.
Deducida una reclamación contra todo o parte de una liquidación o
reliquidación, los impuestos y multas se girarán de conformidad a lo dispuesto en
el artículo 24.°.
El Director Regional podrá disponer la suspensión total o parcial del cobro
judicial por un plazo determinado o hasta que se dicte sentencia de primera
instancia, cuando se trate de aquella parte de los impuestos correspondientes a la
reclamación que hubieren sido girados con anterioridad al reclamo.
Si se dedujere apelación en contra de la sentencia definitiva que rechaza
parcial o totalmente una reclamación, en los casos a que se refieren los incisos
anteriores, la Corte de Apelaciones respectiva podrá, a petición de parte, previo
informe del Servicio de Tesorerías, ordenar la suspensión total o parcial del
cobro del impuesto por un plazo determinado que podrá ser renovado.
Igualmente y también por un plazo determinado renovable, podrá hacerlo la
Corte Suprema conociendo de los recursos de casación.....
Las normas del inciso anterior no serán aplicables a los impuestos sujetos a
retención ni a aquellos que por la ley deban ser materia de recargo en los cobros
o ingresos de un contribuyente, en la parte que efectivamente se hubiere retenido
o recargado.
Están contemplados en los arts. 161 y 165, ambos tienen por objeto resolver controversias
sobre infracciones no castigadas con pena corporal (clausura, multa).
El procedimiento general de reclamo es supletorio para estos procedimientos especiales.
279
Plazo para interponer el reclamo
El afectado tendrá el plazo de diez días para formular sus descargos, contado desde la
notificación del acta; en su escrito de descargos el reclamante deberá indicar con claridad y
precisión los medios de prueba de que piensa valerse.
Prueba
Presentados los descargos, se ordenará recibir la prueba que el inculpado hubiere ofrecido,
dentro del término que se le señale.
Plazo de la sentencia
Si no se presentaren descargos o no fuere necesario cumplir nuevas diligencias, o
cumplidas las que se hubieren ordenado, el funcionario competente que esté conociendo del
asunto, dictará sentencia.
Contenido de la sentencia
Se aplican las reglas del procedimiento general de reclamo.
Recursos
Sólo procede apelación y reposición.
Prueba
Una vez formulado el reclamo, el contribuyente podrá dentro de los ocho días siguientes,
acompañar y producir todas las pruebas que estime necesario rendir. El Director Regional
determinará la oportunidad en que la prueba testimonial deba rendirse. Sólo podrán declarar los
testigos que el contribuyente señale en el reclamo, con expresión de su nombre y apellido,
domicilio, profesión u oficio. No podrán declarar más de cuatro testigos en total. En todo caso, el
Director Regional podrá citar a declarar a personas que no figuren en la lista de testigos o
decretar otras diligencias probatorias que estime pertinentes. La prueba se apreciará de acuerdo a
las reglas de la sana crítica.
Plazo de la sentencia
280
El Director Regional resolverá el reclamo dentro del quinto día desde que los autos
queden en estado de sentencia.
Contenido de la sentencia
Se aplican las reglas del procedimiento general de reclamo.
Recursos
Sólo apelación para ante la Corte de Apelaciones respectiva, el que se concederá en
ambos efectos. Dicho recurso deberá entablarse dentro de décimo día, contado desde la
notificación personal o por cédula de dicha resolución. Sólo podrá concederse la apelación previa
consignación por el recurrente... de una cantidad igual al veinte por ciento de la multa aplicada...
1. Exceso de carga tributaria. En la medida que los impuestos son más altos, la
evasión representa una mayor rentabilidad, pues el contribuyente se ahorra mayores cantidades de
dinero y así la evasión resulta más atractiva que en aquellos casos en que se trata de impuestos de
poca monta.
Es decir, en la medida que los impuestos son más altos el contribuyente está dispuesto a
correr mayores riesgos, por una mayor rentabilidad en la evasión, por el contrario si los
impuestos no representaran un gran sacrificio seguramente preferiría pagarlos y no intentar
evadirlos.
281
5. Causas internas del sistema tributario. El contribuyente ve las normas
tributarias como una maraña de normas incomprensibles que es más fácil olvidar -no sólo los
contribuyentes sino que también los pobres estudiante de Derecho Tributario-, por ejemplo, el
caso de Lola Flores en España.
¿Es razonable que las infracciones tributarias tengan asociadas penas corporales?
Hay que recordar que en estos casos el tema no es la prisión por deudas, sino que lo que
se sanciona es la conducta dolosa del contribuyente.
Además, decir que en el caso de los delitos tributarios el bien jurídico protegido es el
erario nacional o la hacienda pública es una respuesta ya superada, que se dio en una primera
época por la doctrina. Hay las teorías modernas sostienen que el bien jurídico protegido es la
actividad financiera del Estado.
En ese sentido no parece desproporcionado asociar a estos delitos una pena privativa de
libertad. Los derechos europeos no tienen dudas respecto de la aplicación de estas penas respecto
de fraudes tributarios. En cambio, en los países latinos existe una cierta reticencia a castigar con
penas privativas de libertad los delitos tributarios.
El fenómeno de Brasil es paradigmático en el sentido que constantemente su legislación
cambia, así bajo determinados momentos algo se sanciona como delito, pero después se lo deja
de sancionar y el régimen actual es que se sanciona como delito pero es fácilmente desvirtuado
mediante el pago.
Anécdota = En una conferencia en Paraguay se dijo que cómo era posible que a personas,
normalmente empresarios, que daban trabajo a mucha gente se les iba a encauzar y encarcelar por
estas infracciones de carácter tributario cuando ya las cárceles estaban llenas de delincuentes de
“verdaderamente” cometían crímenes.
Art. 97
Las siguientes infracciones a las disposiciones tributarias serán sancionadas en la forma
que a continuación se indica:
1) Art. 97 Nº 1
282
1° El retardo u omisión en la presentación de declaraciones, informes o solicitudes
de inscripciones en roles o registros obligatorios, que no constituyan la base inmediata para la
determinación o liquidación de un impuesto, con multa de 1 UTM a 1 UTA.
En caso de retardo u omisión en la presentación de informes referidos a operaciones
realizadas o antecedentes relacionados con terceras personas, se aplicarán las multas
contempladas en el inc. anterior. Sin embargo, si requerido posteriormente bajo
apercibimiento por el Servicio, el contribuyente no da cumplimiento a estas obligaciones
legales en el plazo de 30 días, se le aplicará además, una multa que será de hasta 0,2 UTM
por cada mes o fracción de mes de atraso y por cada persona que se haya omitido, o respecto
de la cual se haya retardado la presentación respectiva. Con todo, la multa máximo que
corresponda aplicar no podrá exceder a 30 UTA, ya sea que el infractor se trate de un
contribuyente o de un Organismo de la Administración del Estado.
Estamos frente a una infracción cuando la ley impone ciertas declaraciones, la primera
declaración que debe hacer un contribuyente ,que va a generar renta gravada en primera
categoría, es la iniciación de actividades e inscribirse en el registro único tributario (RUT).
La graduación de la pena o multa corresponde al SII, específicamente al Director regional.
2) Art. 97 Nº 2
2° El retardo u omisión en la presentación de declaraciones o informes, que
constituyan la base inmediata para la determinación o liquidación de un impuesto, con multa
de 10% de los impuestos que resulten de la liquidación, siempre que dicho retardo u omisión no
sea superior a 5 meses. Pasado este plazo, la multa indicada se aumentará en un 2% por cada
mes o fracción de mes de retardo, no pudiendo exceder el total de ella del 30% de los impuestos
adeudados.
Esta multa no se impondrá en aquellas situaciones en que proceda también la
aplicación de la multa por atraso en el pago establecida en el No. 11 de este artículo y la
declaración no haya podido efectuarse por tratarse de un caso en que no se acepta la
declaración sin el pago.
El retardo u omisión en la presentación de declaraciones que no impliquen la obligación
de efectuar un pago inmediato, por estar cubierto el impuesto a juicio del contribuyente, pero
que puedan constituir la base para determinar o liquidar un impuesto, con multa de 1 UTM a 1
UTA.
En el inc. 1º la multa se va graduando en función del tiempo del retardo.
Este Nº 2 no se aplica en aquellos situaciones en que proceda también la aplicación de la
multa por atraso en el pago establecida en el No. 11, el cual se refiere al retardo u omisión en la
declaración de impuestos sujetos a retención o recargo. En estos casos la multa no queda sujeta
al plazo de 5 meses, el 2% se empieza a contar por cada mes, más el 10% con el tope de 30%, en
consecuencia, este 2% comienza a correr desde el segundo mes, siendo entonces esta multa más
severa, en el otro caso (Nº2) debemos esperar el sexto mes.
Si yo dejo de declarar mi impuesto a la renta se aplicará el art. 97 Nº 2 pues este no es un
impuesto de retención o recargo. Si se trata de impuesto de segunda categoría, la declaración que
deba hacer el empleador es un impuesto de retención cayendo en el art. 97 Nº 11; si se trata de la
declaración del IVA siendo un impuesto de recargo también queda bajo el Nº 11.
Para efectos sancionatorios los PPM se consideran un impuesto de retención, por lo tanto,
si se deja de enterar los PPM se aplica también el Nº 11.
283
3) Art. 97 Nº 3
3° La declaración incompleta o errónea, la omisión de balances o documentos
anexos a la declaración o la presentación incompleta de éstos que puedan inducir a la
liquidación de un impuesto inferior al que corresponda, a menos que el contribuyente pruebe
haber empleado la debida diligencia, con multa del 5% de las diferencias de impuesto que
resultaren.
Aquí la declaración se efectuó, pero es incompleta o errónea, por lo que en definitiva se
enteran menos impuestos que aquellos que corresponden. En este caso la multa es del 5% al 20%
de las diferencias de impuestos que resulten.
4) Art. 97 Nº 6
6° La no exhibición de libros de contabilidad o de libros auxiliares y otros
documentos exigidos por el Director o el Director Regional de acuerdo con las disposiciones
legales, la oposición al examen de los mismos o la inspección de establecimientos de comercio,
agrícolas, industriales o mineros, o el acto de entrabar en cualquiera forma la fiscalización
ejercida en conformidad a la ley, con multa de una 1 UTM a 1 UTA.
Todas las infracciones aquí señaladas implican un entrabamiento a la fiscalización por
parte del SII.
Estos entrabamientos se producen por diferentes vías: no exhibición de libros de
contabilidad, otros documentos exigidos por el SII, oposición a dichos exámenes o la oposición a
la inspección del establecimiento de comercio.
La sanción es multa, hay que considerara la remisión del art. 95 inc. 1º en su parte final
donde se habla que además procederá apremio de acuerdo al art. 93, apremio que consiste en el
arresto del infractor hasta por 15 días.
En el DL 825 se establece la obligación del contribuyente de mantener los libros de
contabilidad en el negocio, si no lo están se configura la infracción del art. 97 Nº 6 por no exhibir
los libros de contabilidad.
5) Art. 97 Nº 7
7° El hecho de no llevar la contabilidad o los libros auxiliares exigidos por el
Director o el Director Regional de acuerdo con las disposiciones legales, o de mantenerlos
atrasados, o de llevarlos en forma distinta a la ordenada o autorizada por la ley, y siempre que
no se dé cumplimiento a las obligaciones respectivas dentro del plazo que señale el Servicio, que
no podrá ser inferior a diez días, con multa de una unidad tributaria mensual a una unidad
tributaria anual.
Los libros de contabilidad deben mantener al día las operaciones efectuadas por el
contribuyente, de no ser así se le otorga un plazo para que actualice estos libros, plazo que no
puede ser inferior a 10 días.
6) Art. 97 Nº 10
10. El no otorgamiento de guías de despacho, de facturas, notas de débito, notas de
crédito o boletas en los casos y en la forma exigidos por las leyes, el uso de boletas no
284
autorizadas o de facturas, notas de débito, notas de crédito o guías de despacho sin el timbre
correspondiente, el fraccionamiento del monto de las ventas o el de otras operaciones para
eludir el otorgamiento de boletas, con multa del 50% al 500% del monto de la operación, con
un mínimo de 2 unidades tributarias mensuales y un máximo de 40 unidades tributarias anuales.
En el caso de las infracciones señaladas en el inciso primero éstas deberán ser, además,
sancionadas con clausura de hasta 20 días de la oficina, estudio, establecimiento o sucursal en
que se hubiere cometido la infracción.
La reiteración de las infracciones señaladas en el inciso primero se sancionará además
con presidio o relegación menor en su grado máximo. Para estos efectos se entenderá que hay
reiteración cuando se cometan dos o más infracciones entre las cuales no medie un período
superior a tres años.
Para los efectos de aplicar la clausura, el Servicio podrá requerir el auxilio de la fuerza
pública, la que será concedida sin ningún trámite previo por el Cuerpo de Carabineros,
pudiendo procederse con allanamiento y descerrajamiento si fuere necesario. En todo caso, se
pondrán sellos oficiales y carteles en los establecimientos clausurados.
Cada sucursal se entenderá como establecimiento distinto para los efectos de este
número.
En los casos de clausura, el infractor deberá pagar a sus dependientes las
correspondientes remuneraciones mientras dure aquélla. No tendrán este derecho los
dependientes que hubieren hecho incurrir al contribuyente en la sanción.
Este es uno de las disposiciones de mayor aplicación por parte del SII, esta infracciones
pueden consistir en:
a) No otorgar boletas, facturas, guías de despacho, notas de débito, de crédito -la
infracción es no otorgar, es decir, no hacer, NO no entregar-.
b) Uso de facturas o boletas no autorizadas o sin el timbre del SII.
c) El fraccionamiento del monto de las ventas.
Sanciones: multa, clausura hasta por 20 días, y en caso de reiteración pena de presidio o
relegación.
Hay una sanción personal respecto del dependiente que incurrió en la infracción en el
sentido que el contribuyente puede suspenderle el pago de su remuneración -además incurre en la
causal de terminación de contrato por incumplimiento grave de las obligaciones que le impone el
contrato-.
7) Art. 97 º 16
16. La pérdida o inutilización de los libros de contabilidad o documentos que sirvan
para acreditar las anotaciones contables o que estén relacionados con las actividades afectas a
cualquier impuesto, con multa de hasta el 20% del capital efectivo con un tope de 30 UTA, a
menos que la pérdida o inutilización sea calificada de fortuita por el Director Regional.
Los contribuyentes deberán en todos los casos de pérdida o inutilización:
285
a) Dar aviso al Servicio dentro de los 10 días siguientes, y
b) Reconstituir la contabilidad dentro del plazo y conforme a las normas que fije el
Servicio, plazo que no podrá ser inferior a treinta días.
El incumplimiento de lo dispuesto en el inc. anterior se sancionará con una multa de
hasta 10 UTM.
Sin embargo no se considerará fortuita, salvo prueba en contrario, la pérdida o
inutilización de los libros de contabilidad o documentos mencionados en el inciso primero,
cuando se dé aviso de este hecho o se detecte con posterioridad a una citación, notificación o
cualquier otro requerimiento del Servicio que diga relación con dichos libros y documentación.
En todo caso, la pérdida o inutilización de los libros de contabilidad suspenderá la
prescripción establecida en el artículo 200, hasta la fecha en que los libros legalmente
reconstituidos queden a disposición del Servicio.
Para los efectos previstos en el inciso primero de este número se entenderá por capital
efectivo el definido en el artículo 2°, No. 5, de la Ley de Impuesto a la Renta.
En aquellos casos en que, debido a la imposibilidad de determinar el capital efectivo, no
sea posible aplicar la sanción señalada en el inciso primero, se sancionará dicha pérdida o
inutilización con una multa de hasta 30 UTA.
Dado el aviso el servicio debe notificarle la infracción siendo la regla general que no se
considere fortuita salvo casos muy calificados, ante esto ¿es recomendable auto acusarse ante el
servicio? el profe cree que sí pues de lo contrario no habría ninguna posibilidad de considerar
fortuita la pérdida por el inc. 5º.
8) Art. 97 Nº 19
19. El incumplimiento de la obligación de exigir el otorgamiento de la factura o
boleta en su caso, y de retirarla del local o establecimiento del emisor, será sancionado con
multa de hasta 1 UTM en el caso de las boletas y de hasta 20 UTM en el caso de facturas,
previos los trámites del procedimiento contemplado en el artículo 165 de este Código, y sin
perjuicio de que al sorprenderse la infracción, el funcionario del Servicio pueda solicitar el
auxilio de la fuerza pública para obtener la debida identificación del infractor dejándose
constancia en la unidad policial respectiva.
Esta es una obligación que pesa sobre los compradores, quienes deben exigir el
otorgamiento de la factura o boleta y además deben retirarla del local o establecimiento bajo pena
de multa de hasta 20 UTM en el caso de las facturas, y de hasta 2 UTM en el caso de las boletas.
286
Esta disposición es casi letra muerta porque los fiscalizadores no tienen incentivos por lo
escaso de los montos y por las desproporcionadas reacciones de los contribuyentes (se niegan a
exhibirla si los funcionarios del SII se lo solicitan).
9) Art. 97 Nº 20. Este numeral fue incorporado por la ley 19.578 de 1998.
20. La deducción como gasto o uso del crédito fiscal que efectúen, en forma
reiterada, los contribuyentes del impuesto de primera categoría de la Ley de la Renta, que no
sean S.A. abiertas de desembolsos que sean rechazados o que no den derecho a dicho crédito,
de acuerdo a la Ley de la Renta o al DL Nº 825 de 1974, por el hecho de ceder en beneficio
personal y gratuito del propietario o socio de la empresa, su cónyuge o hijos, o de una tercera
persona que no tenga relación laboral o de servicios con la empresa que justifique el desembolso
o el uso del crédito fiscal, con multa de hasta el 200% de todos los impuestos que deberían
haberse enterado en arcas fiscales, de no mediar la deducción indebida.
Esta norma pretende sancionar a quienes reiteradamente deducen gastos rechazados y
aprovechan créditos fiscales que dicen relación con bienes que han sido entregados
gratuitamente.
287
9. La deducción como gasto de gastos rechazados o el aprovechamiento
del crédito fiscal de operaciones que no den derecho a él, cuando se cedan en
beneficio personal y gratuito ciertos bienes.
1) Art. 97 Nº 4
Inc. 1º. Las declaraciones maliciosamente incompletas o falsas que puedan inducir a la
liquidación de un impuesto inferior al que corresponda o la omisión maliciosa en los libros de
contabilidad de los asientos relativos a las mercaderías adquiridas, enajenadas o permutadas o
a las demás operaciones gravadas, la adulteración de balances o inventarios o la presentación
de éstos dolosamente falseados, el uso de boletas, notas de débito, notas de crédito, o facturas
ya utilizadas en operaciones anteriores, o el empleo de otros procedimientos dolosos
encaminados a ocultar o desfigurar el verdadero monto de las operaciones realizadas o a
burlar el impuesto, con multa del 50% al 300% del valor del tributo eludido y con presidio
menor en sus grados medio a máximo.
Inc. 2º Los contribuyentes afectos al Impuesto a las Ventas y Servicios u otros impuestos
sujetos a retención o recargo, que realicen maliciosamente cualquiera maniobra tendiente a
aumentar el verdadero monto de los créditos o imputaciones que tengan derecho a hacer valer,
en relación con las cantidades que deban pagar, serán sancionados con la pena de presidio
menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo y con multa del 100% al
300% de lo defraudado.
Aquí el legislador establece una pena más alta porque se utilizan dineros de terceros.
288
sancionado con la pena de presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado
medio y con multa del 100% al 400% de lo defraudado.
Inc. 4º = agravante = Si, como medio para cometer los delitos previstos en los incisos
anteriores, se hubiere hecho uso malicioso de facturas u otros documentos falsos, fraudulentos
o adulterados, se aplicará la pena mayor asignada al delito más grave.
Este Nº 4 del art. 97 contempla sólo delitos de comisión -acción- en cambio, el Nº 5 trata
de delitos de omisión.
2) Art. 97 Nº 5
5° La omisión maliciosa de declaraciones exigidas por las leyes tributarias para la
determinación o liquidación de un impuesto, en que incurran el contribuyente o su
representante, y los gerentes y administradores de personas jurídicas o los socios que tengan el
uso de la razón social, con multa del 50% al 300% del impuesto que se trata de eludir y con
presidio menor en sus grados medio a máximo.
3) Art. 97 Nº 9
9° El ejercicio efectivamente clandestino del comercio o de la industria con multa
del 30% de 1 UTA a 5 UTA y con presidio o relegación menores en su grado medio y, además,
con el comiso de los productos e instalaciones de fabricación y envases respectivos.
Esta norma no necesariamente se aplica a los vendedores ambulantes.
5) Art. 97 Nº 12
12 La reapertura de un establecimiento comercial o industrial o de la sección que
corresponda con violación de una clausura impuesta por el Servicio, con multa del 20% de 1
UTA a 2 UTA y con presidio o relegación menor en su grado medio.
El SII ha dicho que las infracciones tributarias son casos de responsabilidad objetiva, sin
embargo, los tribunales de justicia no han aceptado esto y han dicho que se requiere al menos
algún grado de negligencia.
289
Por otra parte, en muchos de los delitos tributarios se incluye el término malicia, esto
según la jurisprudencia significa dolo directo, es decir, conocer y querer defraudar al Fisco. En
consecuencia, no pueden haber cuasidelitos tributarios.
El art. 108 dispone que: Las infracciones a las obligaciones tributarias no producirán
nulidad de los actos o contratos en que ellas incidan, sin perjuicio de la responsabilidad que
corresponda, de conformidad a la ley, a los contribuyentes, ministros de fe o funcionarios por el
pago de los impuestos, intereses y sanciones que procedan.
En virtud de esta disposición se establece el “efecto relativo” de las infracciones
tributarias, pues no producen efectos civiles.
Art. 106
Las sanciones pecuniarias podrán ser remitidas, rebajadas o suspendidas, a juicio
exclusivo del Director Regional, si el contribuyente probare que ha procedido con antecedentes
que hagan excusable la acción u omisión en que hubiere incurrido o si el implicado se ha
denunciado y confesado la infracción y sus circunstancias.
290
ELEMENTOS QUE SE TOMAN EN CONSIDERACIÓN PARA APLICAR LA PENA
Art. 107 Las sanciones que el SII imponga se aplicarán dentro de los márgenes que
corresponda, tomando en consideración:
2. SANCIONES PENALES
a) Art. 110
En los procesos criminales generados por infracción de las disposiciones tributarias,
podrá constituir la causal de exención de responsabilidad penal contemplada en el Nº 12 del art.
10 del C.P. o, en su defecto, la causal atenuante a que se refiere el Nº 1 del art. 11 de ese cuerpo
de leyes la circunstancia de que el infractor de escasos recursos pecuniarios, por su insuficiente
ilustración o por alguna otra causa justificada, haga presumir que ha tenido un conocimiento
imperfecto del alcance de las normas infringidas. El tribunal apreciará en conciencia los hechos
constitutivos de la causal eximente o atenuante.
Este art. admite invocar el error derecho fundado en el conocimiento imperfecto del
alcance de las normas infringidas, en el fondo, la ignorancia de la ley tributaria. Esto se acepta
respecto de personas de escasos recursos o de insuficiente ilustración.
Esta ignorancia de la ley tributaria puede operar como eximente de responsabilidad
-incurrir en alguna omisión, hallándose impedido por causa legítima o insuperable- o bien, como
atenuante -eximentes incompletas-.
b) Art. 111.
Inc. 1º = atenuante = En los procesos criminales generados por infracción a las normas
tributarias, la circunstancia de que el hecho punible no haya acarreado perjuicio al interés
fiscal, como también el haberse pagado el impuesto debido, sus intereses y sanciones
pecuniarias, serán causales atenuantes de responsabilidad penal.
Incs. 2º y 3º = agravantes.
291
Constituirá circunstancia agravante de responsabilidad penal que el delincuente haya
utilizado, para la comisión del hecho punible, asesoría tributaria, documentación falsa,
fraudulenta o adulterada, o se haya concertado con otros para realizarlo.
Igualmente constituirá circunstancia agravante de responsabilidad penal que el
delincuente teniendo la calidad de productor, no haya emitido facturas, facilitando de este
modo la evasión tributaria de otros contribuyentes.
En materia penal se aplican los arts. 162 y 163, éste señala que a todas aquellas materias
en no haya disposiciones especiales en el CT se le aplicarán supletoriamente las reglas
establecidas en los Libros I y II del C.P.P. con ciertas modificaciones:
a) Las denuncias o querellas que se presentaren no requieren de ratificación;
b) Sumario = 120 días. Sólo por resolución fundada, que comunicará a la Corte de
Apelaciones respectiva, podrá el Juez prorrogar dicho término por una sola vez;
c) Las actuaciones del sumario no tendrán el carácter de secretas para el denunciante
o querellante.
d) El Director del SII prestará declaración por medio de informe cuando lo requiera
el Juez de la causa;
e) Los informes contables emitidos por los funcionarios del SII = tienen el valor de
informe de peritos.
f) Cuando proceda la excarcelación, el juez fijará el monto de la fianza. No hay
monto mínimo para la fianza, salvo cuando se trata del delito contemplado en el art. 97 Nº 4 inc.
2º -impuestos de retención o recargo- caso el cual la fianza no puede ser inferior al 30% de los
impuestos evadidos.
En el caso del art. 97 Nº 4 inc. 3º -devoluciones- la excarcelación procederá de acuerdo
con las reglas generales, pero se exigirá, además, caución y no se admitirá otra que no sea un
depósito de dinero de un monto no inferior al de la devolución indebidamente obtenida.
g) Para los efectos del embargo de bienes corresponde al querellante el señalamiento
de los bienes sobre los cuales ha de recaer.
h) La ratificación de los testigos del sumario solicitada por el querellado, será
ordenada por el Juez sólo cuando lo estime necesario;
i) Las apelaciones que se deduzcan por los querellados en los procesos por delitos
tributarios se concederán en el solo efecto devolutivo, con la única excepción de la sentencia
definitiva. Con esto se trata de impedir el retraso de la causa.
j) Toda sentencia condenatoria de primera o de segunda instancia deberá establecer
el monto de los impuestos cuya evasión se haya acreditado en el respectivo juicio criminal. La
sentencia condenatoria podrá conceder el beneficio de la remisión condicional de la pena y el
procesado deberá además obligarse a pagar dentro de seis meses de ejecutoriada la sentencia, la
multa y costas de la causa y los impuestos adeudados. Si no paga en este plazo quedará sin
292
efecto ipso facto la concesión del beneficio y el juez, de oficio y sin más trámite, dispondrá la
orden de detención respectiva para el ingreso del reo al establecimiento en que ha de cumplir la
pena privativa de libertad establecida en la sentencia.
Art. 162
Los juicios criminales por delitos tributarios sancionados con pena corporal, sólo
podrán ser iniciados por querella o denuncia del Servicio, o del Consejo de Defensa del Estado,
a requerimiento del Director. Cuando sean iniciados por querella o denuncia del Servicio, la
representación y defensa del Fisco corresponderá sólo al Director por sí o por medio de
mandatario, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 9.°, No. 1, del Decreto Ley número
2.573, de 1979, que establece el Estatuto Orgánico del Consejo de Defensa del Estado.
El Director tendrá derecho al conocimiento del sumario en cualquier causa en que se
investiguen o persigan delitos comunes, cuando estimare fundadamente que se ha cometido un
delito tributario en relación con los hechos investigados o perseguidos y así lo hiciere presente
al juez de la causa. Si en tales procesos ejercitare la acción judicial a que se refiere el artículo
162 del Código Tributario y se dictare auto de procesamiento por delito tributario, procederá la
desacumulación, en conformidad a lo dispuesto en el artículo 160 del Código Orgánico de
Tribunales. El proceso desacumulado por delito tributario continuará tramitándose conforme a
las normas aplicables a esta clase de juicios.
Si la infracción estuviere sancionada con multa y pena corporal, quedará al libre
arbitrio del Director interponer, sin más trámite, la correspondiente querella o denuncia. Si no
se dedujere querella o denuncia, la sanción pecuniaria será aplicada con arreglo al
procedimiento general establecido en el artículo 161.
Asimismo, por resolución fundada del Director, en caso de error manifiesto, el Servicio
o el Consejo deberán desistirse de la acción penal.
Será competente para conocer de los juicios por delitos tributarios sancionados con
pena corporal, el Juez del Crimen de Mayor Cuantía de cualesquiera de los domicilios del
infractor.
Si hay dos o más infractores con distintos domicilios, será competente el Juez del
domicilio de cualquiera de ellos, y la causa quedará radicada en el Tribunal donde se
interponga la querella o se formule la denuncia.
La competencia de los jueces que conozcan de estos procesos no se alterará por causa
sobreviniente.
La circunstancia de haberse iniciado el procedimiento señalado en el artículo anterior,
no será impedimento para que, en los casos de infracciones sancionadas con multa y pena
corporal, se interponga querella o denuncia. En tal caso, el Director Regional se declarará
incompetente para seguir conociendo el asunto en cuanto se haga constar en el proceso
respectivo el hecho de haberse acogido a tramitación la querella o denuncia.
La interposición de una querella o denuncia administrativa no impedirá al Servicio
proseguir los trámites inherentes a la determinación de los impuestos adeudados, igualmente no
inhibirá al Director Regional para conocer o continuar conociendo y fallar la reclamación
correspondiente.
FIN
293
DERECHO TRIBUTARIO...........................................................................................................1
CAPÍTULO PRIMERO: INTRODUCCIÓN..............................................................................1
I. GENERALIDADES........................................................................................................................1
II. ACTIVIDAD FINANCIERA DEL ESTADO COMO GASTO..............................................................1
III. LA ACTIVIDAD FINANCIERA DEL ESTADO COMO INGRESO....................................................3
IV. RELACIONES DEL DERECHO TRIBUTARIO.................................................................4
CAPÍTULO SEGUNDO: TEORÍA DEL IMPUESTO...............................................................5
I. DEFINICIÓN Y ELEMENTOS........................................................................................................5
294
II. CLASIFICACIÓN DE LOS IMPUESTOS.........................................................................................6
A. Impuestos Directos e Impuestos Indirectos.........................................................................6
B. Impuestos Fijos e Impuestos Variables...............................................................................9
C. Impuestos Reales e Impuestos Personales........................................................................10
D. Impuestos al Valor (ad-valorem) e Impuestos Específicos...............................................11
E. Impuestos de Cantidad e Impuestos de Repartición..........................................................12
F. Impuestos Analíticos e Impuestos Sintéticos.....................................................................12
G. Impuesto al Capital, a la Renta o al Consumo.................................................................12
CAPÍTULO TERCERO: LAS TASAS Y LAS CONTRIBUCIONES....................................16
I. LAS TASAS...............................................................................................................................16
II. LAS CONTRIBUCIONES....................................................................................................18
CAPÍTULO CUARTO: FUENTES DEL DERECHO TRIBUTARIO...................................21
I. DERECHO TRIBUTARIO CONSTITUCIONAL.................................................................22
A. La Potestad Tributaria......................................................................................................22
B. Normas Constitucionales Tributarias en el Derecho Chileno..........................................23
II. LA LEY COMO FUENTE DEL DERECHO TRIBUTARIO..............................................................31
A. Formación de la Ley..........................................................................................................31
B. Aplicación de la Ley Tributaria en el Tiempo...................................................................32
C. Aplicación de la Ley Tributaria en el Espacio..................................................................35
CAPÍTULO QUINTO: INTERPRETACIÓN DE LA LEY TRIBUTARIA..........................45
I. DIVERSAS CORRIENTES DE INTERPRETACIÓN DE LA LEY TRIBUTARIA..................................45
A. A Favor del Contribuyente (indubio contra fiscum)..........................................................45
B. A Favor del Fisco..............................................................................................................48
C. De Manera Estricta o Rígida............................................................................................49
II. FUENTES DE LA INTERPRETACIÓN..........................................................................................52
A. Interpretación Legal o Auténtica.......................................................................................52
B. Interpretación Judicial......................................................................................................53
C. Interpretación Administrativa...........................................................................................53
CAPÍTULO SEXTO: TEORIA DE LA OBLIGACION TRIBUTARIA...............................56
I. INTRODUCCIÓN........................................................................................................................56
II. ELEMENTOS DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA.......................................................................56
A. Hecho Gravado..................................................................................................................56
B. Sujetos de la Obligación Tributara...................................................................................59
C. Objeto de la Obligación Tributaria...................................................................................62
D. Causa de la Obligación Tributaria...................................................................................64
III. EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA.......................................................................64
CAPITULO SEPTIMO: IMPUESTO AL VALOR AGREGADO.........................................66
CAPITULO OCTAVO: IMPUESTO A LA RENTA.............................................................116
IMPUESTO DE PRIMERA CATEGORÍA.................................................................................142
295