DEMANDANTE : SINDICATO UNICO DE TRABAJADORES DE LA
DIRECCION REGIONAL DE TRANSPORTES Y COMUNICACIONES DE TUMBES. DEMANDADO : GOBIERNO REGIONAL DE TUMBES MATERIA : MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA DENTRO DE PROCESO
RESOLUCIÓN NÚMERO OCHO.
Tumbes, cinco de agosto del dos mil diez.-----------
AUTOS Y VISTOS; viene en grado de apelación la
resolución número cinco, de fecha once de junio del dos mil diez, de folios ciento seis a ciento ocho del presente cuaderno, que declara Improcedente la Medida Cautelar Innovativa; presentada por el Sindicato Único de Trabajadores de la Dirección Regional de Transportes y Comunicaciones de Tumbes, contra el Gobierno Regional de Tumbes y la Dirección Regional de Transportes y Comunicaciones de Tumbes; apelación concedida con efecto suspensivo al sujeto procesal activo de la relación jurídica procesal, mediante resolución número seis, de fecha uno de julio del dos mil nueve, debe decir del dos mil diez corriente a folios ciento diecisiete; Considerando:--------------------- UNO.- El Sindicato apelante, en su recurso de apelación argumenta lo siguiente: a).- Existe verosimilitud del derecho invocado y peligro en la demora del proceso y garantizar el cumplimiento de la sentencia expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Tumbes, de fecha dieciocho de marzo del dos mil diez, que declara fundada nuestra demanda y dispone se restituya el fondo de estímulo creado por Resolución Ministerial Nº 707 del veinticuatro de mayo de mil novecientos noventa. b).- El Juez incurre en grave error al considerar en el presente caso no existe peligro irreparable, porque está suficientemente garantizado con el patrimonio del Estado, no teniéndose en cuenta que el fondo de estímulo está constituido por los recurso directamente recaudados los mismos que se invierten en gastos administrativos. c).- La solicitud se ampara en los artículo 38º, 39º y 40 de la Ley 27584 que regula el Proceso Contencioso Administrativo, que establece que son especialmente procedentes las medidas cautelares de innovar y no innovar, igualmente en los artículo 682º y 683º del Código Procesal Civil, que obliga al Juez dictar medidas cautelares destinadas a reponer un estado de hecho y derecho y las medidas indispensables para evitar el abuso del derecho y la consumación de un perjuicio irreparable. ----------------------------------------------------------------------------------------------- DOS.- De la revisión del presente cuaderno, se advierte que el demandante en su solicitud de medida cautelar Innovativa, solicita se disponga que las entidades demandadas procedan a hacer efectivo la restitución del Fondo de Estímulo creado por Resolución Ministerial número 707º de fecha veinticuatro de mayo de mil novecientos noventa y abonar el ochenta por ciento de los ingresos propios debidamente recaudados en forma mensual por la Dirección Regional de Transporte y Comunicaciones , por haberse declarado fundada la demanda en el cuaderno principal, por resolución de fecha diecisiete de marzo del dos mil diez.------------------------------------------------------------------------------------------------------- TRES.- Los artículos 38º, 39 y 40º del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27584, Ley que Regula el Proceso Contencioso Administrativo, modificado por el Decreto Legislativo Nº 1067, aprobado por Decreto Supremo Nº 013-2008-JUS; prescribe que la medida cautelar se dictará en la forma que fuera solicitada o en cualquier otra forma que se considere adecuada para lograr la eficacia de la decisión definitiva, siempre que de los fundamentos expuestos por el demandante: 1. Se considere verosímil el derecho invocado. Para tal efecto, se deberá ponderar la proporcionalidad entre la eventual afectación que causaría al interés público o a terceros la medida cautelar y, el perjuicio que causa al recurrente la eficacia inmediata de la actuación impugnable; 2. Se considere necesaria la emisión de una decisión preventiva por constituir peligro la demora del proceso, o por cualquier otra razón justificable. No es exigible este requisito cuando se trate de pretensiones relacionadas con el contenido esencial del derecho a la pensión. 3. Se estime que resulte adecuada para garantizar la eficacia de la pretensión. Para la ejecución de la medida cautelar el demandante deberá ofrecer contracautela atendiendo a la naturaleza de la pretensión que se quiere asegurar. Tratándose de pretensiones contra actuaciones administrativas con contenido pecuniario, el Juez podrá requerir de una contracautela distinta a la caución juratoria. Si la resolución final no reconoce el derecho reclamado por el demandante, a pedido de la parte interesada se procede conforme a las reglas establecidas en el Código Procesal Civil para la ejecución de la contracautela. Son especialmente procedentes en el proceso contencioso administrativo las medidas cautelares de innovar y de no innovar.---------------------------------------------------------------------------- CUATRO.- A su turno el artículo 682º del Código Procesal Civil, prescribe: Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteración vaya a ser o es el sustento de la demanda. Esta medida es excepcional por lo que sólo se concederá cuando no resulte aplicable otra prevista en la ley. Como se puede advertir en la norma legal antes citada y las invocadas en el considerando anterior, para la procedencia de la medida cautelar Innovativa el solicitante debe de probar la inminencia de un perjuicio irreparable que resulte de la demora del proceso judicial; en el caso de autos la argumentación del Sindicato apelante sosteniendo que el fondo de estímulo se paga con los recursos directamente recaudados mes a mes, por lo que se les debe pagar con la recaudación mensual del ochenta por ciento, no se acredita el perjuicio irreparable que la entidad demandada pueda sufrir. Además debe ponderarse la eventual afectación que causaría al interés público al disponerse que se les cancele con el ochenta por ciento de los recursos directamente recaudados, porque los demandantes no han acreditado que al disponerse en la forma solicitada no se perjudicaría la marcha institucional de la Dilección Regional de Transportes y Comunicaciones de Tumbes. En el modo solicitado la medida cautelar, estaríamos frente a un caso especial de improcedencia, toda vez no proceden medidas cautelares para futura ejecución forzada contra los Gobiernos Regionales, previsto en el artículo 616º del Código Procesal Civil. La finalidad de la medida cautelar Innovativa es el de reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteración vaya a ser o es el sustento de la demanda; en el caso de autos los demandantes no han acreditado que al momento de interponer la demanda hayan estado percibiendo el fondo de estimulo reclamado, para disponer mediante la presente medida Innovativa reponer al estado de hecho o de derecho reclamado.----------------------------------------------- Por estas consideraciones; CONFIRMARON, la resolución número cinco, de fecha once de junio del dos mil diez, de folios ciento seis a ciento ocho del presente cuaderno, que declara Improcedente la Medida Cautelar Innovativa; presentada por el Sindicato Único de Trabajadores de la Dirección Regional de Transportes y Comunicaciones de Tumbes, contra el Gobierno Regional de Tumbes y la Dirección Regional de Transportes y Comunicaciones de Tumbes. Interviniendo como Juez Superior ponente el señor Valencia Hilares. Señores Jueces Superiores: Vizcarra Tinedo, Valencia Hilares y Maqui Vera. Secretaria: Carla M. Lip Zegarra.-