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Medio de Control Accion de Nulidad y Restablecimiento GEMA GARCIA de RAMIREZ 07-12-2016
Medio de Control Accion de Nulidad y Restablecimiento GEMA GARCIA de RAMIREZ 07-12-2016
Señor:
MAGISTRADO DEL TRIBUNAL DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
DEL HUILA (Reparto)
HECHOS
status para pensión por el Ministerio de la Protección Social para efectos del
reconocimiento y pago de su pensión de jubilación, lo que no era necesario puesto
que ya era pensionada.
10) Mediante la Resolución GNR 161013 del 01 de junio de 2016 “Por la cual
se resuelve un recurso de reposición … resolución GNR 57760 del 24 de
febrero de 2016” la Administradora Colombiana de Pensiones reitera el cobro
de los valores pagados a nombre de mi poderdante del 28 de enero de 2008
hasta el 16 de marzo de 2011 y de manera ilegal pretende el cobro a la EPS
Sanitas los valores descontados a nombre de mi mandante, sin tener en
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11) Con la Resolución número VPB 34314 del 31 de agosto de 2016 “Por la
cual se resuelve un recurso de apelación y se modifica la resolución GNR
57760 del 24 de febrero de 2016”, la Administradora Colombiana de
Pensiones deja en firme el cobro por concepto de mesadas pensionales
pagadas a mi prohijada desde el 28 de febrero de 2008 hasta el 15 de marzo
de 2011.
Básico
Bonificación Servicios Prestados
Prima de Servicios
Subsidio de Alimentación
Prima de Vacaciones
Prima de Navidad
PRETENSIONES
Indice Final
R=RH
Indice Inicial
Indice Final
R=RH
Indice Inicial
CONCEPTO DE VIOLACIÓN
El inciso 2 del artículo 17 de la Ley 100 de 1993 cuando manifiesta que “… la
obligación de cotizar cesa al momento en que el afiliado reúna los requisitos
para acceder a la pensión mínima de vejez…”, está siendo claro y expreso,
además que para el caso la señora GEMA GARCIA DE RAMIREZ, además d
adquirir el status se encontraba pensionada desde el 28 de enero de 2008.
Teniendo en consideración que las normas aplicables para el presente caso, Ley
33 de 1985, es menester aclarar que, en relación con los factores salariales y
con los aportes para pensión, lo siguiente
FUNDAMENTOS LEGALES
Esta acción se fundamenta en los en la Ley 1437 de 2011 artículo 138, en las
disposiciones citadas en el acápite del quebrantamiento normativo y demás que usted
señor juez crea pertinentes.
Lo anterior será sin perjuicio de los aportes voluntarios que decida continuar efectuando
el afiliado o el empleador en el caso del régimen de ahorro individual con solidaridad.
JURISPRUDENCIA
Es del caso indicar que el tema en comento fue objeto de estudio en la
sentencia del 4 de agosto de 2010, proferida por la Sección Segunda del
Consejo de Estado, en la que se unificó el criterio del reconocimiento de los
factores salariales que conforman el ingreso base de liquidación de las
pensiones cobijadas por el régimen de transición establecido en el artículo 36 de
la Ley 100 de 1993.
Para los efectos previstos en el inciso anterior, la base de liquidación para los
aportes proporcionales a la remuneración del empleado oficial, estará constituida
por los siguientes factores, cuando se trate de empleados del orden nacional:
asignación básica, gastos de representación; primas de antigüedad, técnica,
ascensional y de capacitación; dominicales y feriados; horas extras; bonificación
por servicios prestados; y trabajo suplementario o realizado en jornada nocturna
o en día de descanso obligatorio.
Sin embargo, respecto de los factores salariales que deben constituir el ingreso
base de liquidación pensional, esta Corporación, en sus Subsecciones A y B de
la Sección Segunda, venía presentando criterios oscilantes respecto del alcance
del citado artículo 3° de la Ley 33 de 1985, pues mientras en algunas ocasiones
se consideró que al momento de liquidar la pensión debían incluirse todos los
factores salariales devengados por el trabajador, en otras se expresó que sólo
podrían incluirse aquellos sobre los cuales se hubieren realizado los aportes; y,
finalmente, se expuso que únicamente podían tenerse en cuenta los
taxativamente enlistados en la norma.
Así, esta Sala en la sentencia de Sección del cuatro (4) de agosto de dos mil
diez (2010), Expediente No. 0112-2009, Actor: Luis Mario Velandia, unificó los
criterios en mención, para llegar a la conclusión de que la Ley 33 de 1985 no
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“Las normas transcritas señalan unos factores que deben ser entendidos como
principio general, pues no pueden tomarse como una relación taxativa de
factores, que de hacerlo así, se correrá el riesgo de que quedaren por fuera otros
que por su naturaleza se pueden tomar para poder establecer la base de
liquidación”.
“(…) El salario (…) aparece (...) como la remuneración social más inmediata o
directa que el trabajador recibe por la transmisión que hace de su fuerza de
trabajo para ponerla a disposición del empleador (…)". En efecto, según el
artículo 127 del Código Sustantivo de Trabajo subrogado por el artículo 14 de la
ley 50 de 1990) “constituye salario no sólo la remuneración ordinaria, fija o
variable, sino todo lo que recibe el trabajador en dinero o en especie como
contraprestación directa del servicio, sea cualquiera la forma o denominación que
se adopte, como primas, sobresueldos, bonificaciones habituales, valor del
trabajo suplementario o de las horas extras, valor del trabajo en días de
descanso obligatorio, porcentajes sobre ventas y comisiones.” En similar sentido
el artículo 42 del decreto 1042 de 1978 establece que “además de la asignación
básica fijada por la ley para los diferentes cargos, del valor del trabajo
suplementario y del realizado en jornada nocturna o en días de descanso
obligatorio, constituyen salario todas las sumas que habitual y periódicamente
recibe el empleado como retribución por sus servicios.”
(…)
Según el artículo 42 ibídem son factores de salario, y por ende deben entenderse
como una retribución o contraprestación directa por los servicios que presta el
trabajador : la asignación básica, el valor del trabajo suplementario y del
realizado en jornada nocturna o en días de descanso obligatorio, los incrementos
por antigüedad, los gastos de representación, la prima técnica, el auxilio de
transporte, el auxilio de alimentación, la prima de servicio, la bonificación por
servicios prestados y los viáticos percibidos por los funcionarios en comisión.
(…).”.
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36, inciso tercero, de la Ley 100 de 1993, según el caso. (iv) Las mesadas
correspondientes a pensiones reconocidas de conformidad con este régimen
especial, no podrán superar los veinticinco (25) salarios mínimos legales
mensuales vigentes, a partir del 1º de julio de 2013”. Y adicional a ello, profirió
las siguientes órdenes:
En términos generales las anteriores son las órdenes proferidas por la Corte
Constitucional en el fallo C-258 de 2013; sin embargo es necesario precisar,
como ya se vió, que se referían al régimen pensional previsto en el artículo 17 de
la Ley 4 de 1992.
De esta manera, concluye la Sala que en el sub lite la entidad debió liquidar la
pensión de jubilación de la parte actora observando la ley 33 de 1985, esto es,
incluyendo los factores devengados en el último año de servicios, efectuando,
por supuesto, el respectivo descuento por concepto de los aportes. Esta tesis ha
sido adoptada por esta Subsección toda vez que no sería justo que fueran los
beneficiarios los que estuvieran llamados a responder por los errores de la
administración cuando omite el deber de efectuar los aportes que la ley ordena.
DISPOSICIONES QUEBRANTADAS
LEGALES:
Artículo 73º.- Cuantía de la pensión. El valor de la pensión mensual vitalicia de jubilación será equivalente
al setenta y cinco por ciento (75%) del promedio de los salarios y primas de toda especie percibidas en el
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último año de servicios por el empleado oficial que haya adquirido el status jurídico de jubilado, por reunir
los requisitos señalados por la ley para tal fin. ( Subrayado declarado nulo. Sentencia del 7 de junio de
1980 H.C. de E.). Ver: Artículo 42 Decreto Nacional 1042 de 1978 artículo 1 de la Ley 62 de 1985, que
modifica al Artículo 3 de la Ley 33 de 1985
Artículo 1º.- El empleado oficial que sirva o haya servido veinte (20) años continuos o discontinuos y
llegue a la edad de cincuenta y cinco (55) tendrá derecho a que por la respectiva Caja de Previsión se le
pague una pensión mensual vitalicia de jubilación equivalente al setenta y cinco por ciento (75%) del
salario promedio que sirvió de base para los aportes durante el último año de servicio. Ver Artículo 45
Decreto Nacional 1045 de 1978
Artículo 45º.- De los factores de salario para la liquidación de cesantía y pensiones. Para efectos del
reconocimiento y pago del auxilio de cesantía y de las pensiones a que tuvieren derecho los empleados
públicos y trabajadores oficiales, en la liquidación se tendrá en cuenta los siguientes factores de salario:
COMPETENCIA Y CUANTÍA
Es competencia de este Tribunal en primera instancia por la naturaleza de la acción, el
domicilio de la parte demandada, por razón del territorio donde el actor prestó sus
últimos servicios, y por la cuantía que se deriva de aquélla, la cual excede de cincuenta
(50) salarios mínimos legales mensuales, como se determinará seguidamente:
LIQUIDACION DE ACREENCIAS
MUNICIPIO DE NEIVA
Detalle
Asignación Básica $ 3.275.200,00 $ 36.245.546,67
17
Detalle
Asignación Básica $ 3.471.690,00 $ 3.240.244,00
Gastos de Representación $ 624.900,00 $ 583.240,00
INGRESO BASE DE
LIQUIDACION PARA $
ENERO DE 2008 8.483.483,35
PENSION
ULTIMO $ VALORES RECONOCIDOS
AÑO 6.362.612,51 POR COLPENSIONES
TOTAL
IPC DIFERENCIA MESADAS
PENSION
PARA EL $6.362.613,0 $2.755.803,0 $3.606.810,0 $43.642.401,0
AÑO 2008 0 7,67 $6.850.625,42 0 0 0
PENSION
PARA EL $6.850.625,0 $2.967.173,0 $3.883.451,9 $50.484.874,8
AÑO 2009 0 2,00 $6.987.637,50 9 1 3
PENSION
PARA EL $6.987.638,0 $3.026.516,5 $3.961.121,4 $51.494.578,8
AÑO 2010 0 3,17 $7.209.146,12 5 5 3
PENSION
PARA EL $7.209.146,0 $3.122.457,1 $4.086.688,8 $53.126.955,3
AÑO 2011 0 3,73 $7.478.047,15 3 7 5
PENSION
PARA EL $7.478.047,0 $3.238.924,7 $4.239.122,2 $11.869.542,2
AÑO 2012 0 2,44 $7.660.511,35 8 2 2
PENSION
PARA EL $7.478.047,0 $3.238.924,7 $3.408.064,0 $4.069.983,0 $41.513.826,6 25/03/20
AÑO 2012 0 2,44 $7.660.511,35 8 0 0 0 12
PENSION $7.660.511,0 1,94 $7.809.124,91 $3.317.954,5 $3.491.221,0 $4.169.290,0 $54.200.770,0
PARA EL 0 4 0 0 0
18
AÑO 2013
PENSION
PARA EL $7.809.125,0 $3.382.322,8 $3.558.951,0 $4.250.174,0 $55.252.262,0
AÑO 2014 0 3,66 $8.094.938,98 6 0 0 0
PENSION
PARA EL $8.094.939,0 $3.506.115,8 $3.689.209,0 $4.405.730,0 $57.274.490,0
AÑO 2015 0 6,77 $8.642.966,37 8 0 0 0
PENSION
PARA EL $8.642.966,0 $3.743.479,9 $3.938.968,0 $4.703.998,0 $61.151.974,0
AÑO 2016 0 2 0 0 0
$480.011.674,
83
DIFERENCIA
PARA EL AÑO 2008 $ 3.606.810,00
PARA EL AÑO 2009 $ 3.883.451,91
PARA EL AÑO 2010 $ 3.961.121,45
PARA EL AÑO 2011 $ 4.086.688,87
PARA EL AÑO 2012 $ 4.239.122,22
PARA EL AÑO 2012 $ 4.069.983,00
PARA EL AÑO 2013 $ 4.169.290,00
PARA EL AÑO 2014 $ 4.250.174,00
PARA EL AÑO 2015 $ 4.405.730,00
PARA EL AÑO 2016 $ 4.703.998,00
VALORES ADEDUDADOS MESADAS PENSIONALES PARA CUANTIA DEMANDA
VALORES
ADEUDADOS
INDEXADOS DESDE
EL 25 DE MARZO DE
2009
IPC IPC
DIA INICIA FINA MESADAS APORTE SALUD INDEXACIO
S L L VALOR INDEXADAS SALUD INDEXADA N SALUD
ene- 132,
08 3 95,27 7 $360.681,00 $502.386,57 $43.281,72 $60.286,39 $17.004,67
MESA
DA
ADICI 132, $4.829.965,5
ONAL 111,82 7 $4.069.983,00 2
132, $4.815.753,4
dic-12 30 112,15 7 $4.069.983,00 0 $488.397,96 $577.890,41 $89.492,45
ene- 132, $4.911.360,7
13 30 112,65 7 $4.169.290,00 0 $500.314,80 $589.363,28 $89.048,48
132, $4.901.353,5
feb-13 30 112,88 7 $4.169.290,00 0 $500.314,80 $588.162,42 $87.847,62
mar- 132, $4.889.225,7
13 30 113,16 7 $4.169.290,00 2 $500.314,80 $586.707,09 $86.392,29
132, $4.875.438,6
abr-13 30 113,48 7 $4.169.290,00 9 $500.314,80 $585.052,64 $84.737,84
may- 132, $4.863.866,2
13 30 113,75 7 $4.169.290,00 2 $500.314,80 $583.663,95 $83.349,15
132, $4.861.729,2
jun-13 30 113,80 7 $4.169.290,00 0 $500.314,80 $583.407,50 $83.092,70
132, $4.857.887,2
jul-13 30 113,89 7 $4.169.290,00 9 $500.314,80 $582.946,47 $82.631,67
132, $4.843.428,0
ago-13 30 114,23 7 $4.169.290,00 2 $500.314,80 $581.211,36 $80.896,56
132, $4.856.181,7
sep-13 30 113,93 7 $4.169.290,00 2 $500.314,80 $582.741,81 $82.427,01
132, $4.866.861,2
oct-13 30 113,68 7 $4.169.290,00 2 $500.314,80 $584.023,35 $83.708,55
nov- 132, $4.854.051,4
13 30 113,98 7 $4.169.290,00 4 $500.314,80 $582.486,17 $82.171,37
MESA
DA
ADICI 132, $4.854.051,4
ONAL 113,98 7 $4.169.290,00 4
132, $4.830.319,3
dic-13 30 114,54 7 $4.169.290,00 9 $500.314,80 $579.638,33 $79.323,53
ene- 132, $4.893.268,1
14 30 115,26 7 $4.250.174,00 7 $510.020,88 $587.192,18 $77.171,30
132, $4.874.238,0
feb-14 30 115,71 7 $4.250.174,00 9 $510.020,88 $584.908,57 $74.887,69
mar- 132, $4.852.013,8
14 30 116,24 7 $4.250.174,00 5 $510.020,88 $582.241,66 $72.220,78
132, $4.828.337,3
abr-14 30 116,81 7 $4.250.174,00 8 $510.020,88 $579.400,49 $69.379,61
may- 132, $4.824.207,4
14 30 116,91 7 $4.250.174,00 2 $510.020,88 $578.904,89 $68.884,01
132, $4.816.791,2
jun-14 30 117,09 7 $4.250.174,00 7 $510.020,88 $578.014,95 $67.994,07
132, $4.806.938,4
jul-14 30 117,33 7 $4.250.174,00 6 $510.020,88 $576.832,62 $66.811,74
132, $4.800.392,2
ago-14 30 117,49 7 $4.250.174,00 9 $510.020,88 $576.047,07 $66.026,19
132, $4.792.641,8
sep-14 30 117,68 7 $4.250.174,00 2 $510.020,88 $575.117,02 $65.096,14
132, $4.786.134,5
oct-14 30 117,84 7 $4.250.174,00 0 $510.020,88 $574.336,14 $64.315,26
nov- 132, $4.773.576,7
14 30 118,15 7 $4.250.174,00 2 $510.020,88 $572.829,21 $62.808,33
MESA 118,15 132, $4.250.174,00 $4.773.576,7
DA 7 2
23
ADICI
ONAL
132, $4.743.066,9
dic-14 30 118,91 7 $4.250.174,00 4 $510.020,88 $569.168,03 $59.147,15
ene- 132, $4.860.661,5
15 30 120,28 7 $4.405.730,00 5 $528.687,60 $583.279,39 $54.591,79
132, $4.832.537,3
feb-15 30 120,98 7 $4.405.730,00 7 $528.687,60 $579.904,48 $51.216,88
mar- 132, $4.806.711,9
15 30 121,63 7 $4.405.730,00 2 $528.687,60 $576.805,43 $48.117,83
132, $4.794.098,9
abr-15 30 121,95 7 $4.405.730,00 8 $528.687,60 $575.291,88 $46.604,28
may- 132, $4.788.993,8
15 30 122,08 7 $4.405.730,00 6 $528.687,60 $574.679,26 $45.991,66
132, $4.779.988,3
jun-15 30 122,31 7 $4.405.730,00 2 $528.687,60 $573.598,60 $44.911,00
132, $4.757.041,2
jul-15 30 122,90 7 $4.405.730,00 6 $528.687,60 $570.844,95 $42.157,35
132, $4.723.221,6
ago-15 30 123,78 7 $4.405.730,00 1 $528.687,60 $566.786,59 $38.098,99
132, $4.691.384,7
sep-15 30 124,62 7 $4.405.730,00 8 $528.687,60 $562.966,17 $34.278,57
132, $4.663.319,5
oct-15 30 125,37 7 $4.405.730,00 4 $528.687,60 $559.598,35 $30.910,75
nov- 132, $4.634.485,7
15 30 126,15 7 $4.405.730,00 0 $528.687,60 $556.138,28 $27.450,68
MESA
DA
ADICI 132, $4.634.485,7
ONAL 126,15 7 $4.405.730,00 0
132, $4.575.366,8
dic-15 30 127,78 7 $4.405.730,00 1 $528.687,60 $549.044,02 $20.356,42
ene- 132, $4.823.588,0
16 30 129,41 7 $4.703.998,00 9 $564.479,76 $578.830,57 $14.350,81
132, $4.778.538,8
feb-16 30 130,63 7 $4.703.998,00 9 $564.479,76 $573.424,67 $8.944,91
mar- 132, $4.754.879,1
16 30 131,28 7 $4.703.998,00 5 $564.479,76 $570.585,50 $6.105,74
132, $4.730.735,3
abr-16 30 131,95 7 $4.703.998,00 9 $564.479,76 $567.688,25 $3.208,49
may- 132, $4.708.255,6
16 30 132,58 7 $4.703.998,00 5 $564.479,76 $564.990,68 $510,92
INDEXAR
TOTAL MAYOR VALOR ADEUDADO INDEXADO $553.011.646,98
VALOR INDEXACION $87.111.966,15
APORTE SALUD SIN INDEXAR $52.015.971,79
APORTE SALUD INDEXADO $61.694.205,51
INDEXACION SALUD $9.678.233,72
PETICIÓN ESPECIAL
Parte demandada:
Parte demandante:
PRUEBAS
Documentales:
ANEXOS
NOTIFICACIONES
Atentamente,
___________________________________
CAMILO ANDRÉS GONZÁLEZ CORREA
C.C. No. 7.728.885 expedida en Neiva Huila
T.P. No. 174.955, expedida por el C.S. Judicatura.