APUNTES DE DERECHO ROMANO: ( apunte nº 3)

Profesora:Gina Samith Vega

ELEMENTOS DEL ACTO JURIDICO.

La doctrina distingue entre los elementos que componen cada tipo de negocio o acto
jurídico. Hay 3 grupos de elementos:

1. Elementos esenciales, o de la esencia, o esenciales negocios.

2. Elementos naturales, o de la naturaleza.

3. Elementos accidentales, o accidentales negocios.

1. Elementos esenciales: "Son todos aquellos sin los cuales el acto no produce efecto
alguno o degenera en otro diferente". La falta de un elemento esencial significa, la falta del acto
jurídico mismo que se pretende celebrar.

ELEMENTOS ESENCIALES COMUNES: Entre estos elementos esenciales del acto jurídico, hay
algunos que figuran en toda clase de acto jurídico y por esta razón toman el nombre de
"elementos esenciales comunes",que a su vez se subdividen en:
- requisitos de existencia: Voluntad, objeto ,causa y solemnidades en los casos exigidos por la
ley.
- requisitos de validez: Voluntad no viciada, capacidad de las partes, objeto lícito, causa lícita.

ELEMENTOS ESENCIALES ESPECIFICOS: Hay otros elementos esenciales cuya presencia

sólo es indispensable para la existencia de ciertos y determinados actos jurídicos, presencia que
no es necesaria ni figura para nada en la vida de otros actos jurídicos, así como por Ej.: en la
compraventa un requisito esencial de ella, es que se estipule el precio, porque si no hay precio,
no hay conpraventa .Este precio no existe en otros actos jurídicos; estos son los llamados
"elementos esenciales específicos":por ej. La gratuidad en el comodato.

2. Elementos naturales (Naturalia Negotia) de un acto jurídico: "Son aquéllos que sin
ser esenciales a él, se entienden pertenecerle sin necesidad de una declaración o cláusula
especial".
Estos elementos naturales acompañan generalmente al acto jurídico de que se trata, pero los
contratantes pueden eliminarlos dejando constancia de ello. Las partes no tienen que decir nada
para que los elementos naturales formen parte del acto, porque se subentienden que van
incluidos en él. La declaración de las partes, sólo es necesaria para excluirlos del acto jurídico,
como por Ej: en la compraventa en el derecho romano, el hecho de que el vendedor deba
responderle al comprador por los vicios redhibitorios o vicios ocultos de la cosa vendida, es
un elemento de la naturaleza del contrato, si las partes nada dicen al celebrarlo, esta
responsabilidad se exigirá siempre al vendedor, aunque las partes nada digan al celebrar el
contrato, porque se subentiende en él, pero por otra parte nada impide que si las partes así lo
quieren, el comprador acepte el riesgo librando al vendedor de esa responsabilidad, pudiendo
eliminar entonces este requisito del acto jurídico por ser un elemento de la naturaleza y no
esencial de él, y el contrato de compraventa así celebrado, puede subsistir perfectamente sin que
el vendedor deba llevar esa responsabilidad.
Lo mismo sucede con el saneamiento de la evicción :El vendedor debe asegurar la
posesión pacífica y duradera de la cosa vendida. Si el comprador es privado total o parcialmente
de esta cosa, en virtud de una sentencia judicial dictada en un juicio iniciado por un tercero que
alega derechos sobre la cosa ,anteriores a la venta, entonces el vendedor deberá indemnizarlo
de los perjuicios sufridos al comprador.

3. Elementos accidentales del acto jurídico: "Son aquéllos que ni esencial ni

naturalmente le pertenecen y que se agregan a éste , mediante declaraciones o cláusulas
especiales con el objeto de modificar sus efectos naturales y corrientes". Son ejemplos típicos; la
condición, el plazo, el modo, el lugar, etc.
 Estos elementos no hacen ninguna falta para que el acto exista ni tampoco la ley las
supone existentes como en los naturales, pero las partes pueden agregarlos al acto jurídico,
mediante una cláusula o declaración expresa. En la compraventa como por ejemplo, son
elementos accidentales la indicación del lugar donde se debe entregar la cosa, el plazo en el que
se pagaría el precio, etc.

De todos estos 3 elementos del acto jurídico recién estudiados, los únicos elementos que
pueden llamarse a la vez requisitos de los actos jurídicos, son los elementos esenciales, los otros
no.

REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ

DE LOS ACTOS JURIDICOS

a. Condiciones o requisitos de existencia: Son aquéllos sin los cuales el acto no puede
formarse, no puede nacer a la vida jurídica.
b. Condiciones o requisitos de validez : Son aquéllos que si bien pueden faltar en el acto,
no le dan existencia sana. De lo dicho se sigue que la omisión de algún requisito de validez no
impide que el acto exista, pero lo vicia y permite anularlo.

REQUISITOS DE EXISTENCIA:

1. La voluntad o consentimiento
2. El objeto
3. La causa
4. Solemnidades en los casos exigidos por la ley.

REQUISITOS DE VALIDEZ

1. La voluntad exenta de vicios.

 2. La capacidad de las partes.
3. El objeto lícito.
4. La causa lícita.

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Requisitos de Existencia.

I- La Voluntad : "La potencia del alma por la cual esta se mueve a hacer lo que desea" y o
también "La aptitud para querer algo".

En los actos jurídicos unilaterales hablamos propiamente de voluntad, pero en los

bilaterales la voluntad toma el nombre de Consentimiento, el cual se define como: El acuerdo de
voluntades de 2 o más personas sobre un mismo objeto jurídico.

Requisito que debe revestir la voluntad :

a. Que sea seria: es seria cuando se emite por una persona capaz y con el propósito de
obligarse. En consecuencia no es seria la decisión que toma un niño de 7 años. Tampoco es
seria cuando se hace en broma o sin ánimo de obligarse.
b. Que se exteriorice: Mientras el querer del individuo permanezca en su interior, al derecho le es
absolutamente indiferente. Para que el derecho considere esa voluntad, es necesario que esa
voluntad se declare, se exteriorice.

FORMAS DE MANIFESTACION DE VOLUNTAD

La voluntad puede manifestarse de varias formas: en forma expresa y en forma tácita y

también puede excepcionalmente el silencio significar voluntad.
 1. La voluntad se expresa, cuando el contenido de ella se revela en forma directa, es
decir en términos formales y explícitos, sin necesidad de circunstancias concurrentes,
como por Ej.: El acuerdo de vender esclavos en 100 ases.
2. La voluntad es tácita, cuando el contenido de ese propósito no está revelado en forma
explícita o de modo directo, sino que se deduce de ciertas circunstancias concurrentes. Se
deduce de las conductas o actitudes de una persona, como por Ej.: ir a una tienda, elegir un libro
y decir "envuélvalo".
3. El silencio como manifestación de voluntad: En sí mismo no significa ni aceptación ni
negación. El que frente a una pregunta calla, no dice nada, por esa razón el silencio no puede
estimarse como manifestación de voluntad. Pero en derecho romano, los textos dan 2 ejemplos,
en que al silencio le dan el carácter de manifestación de voluntad: El primer caso fue señalado
por una disposición de un senadoconsulto Plantiano, que dispuso que el ex-marido notificado por
su mujer divorciada de su estado de embarazo, si no declaraba que esa mujer no estaba
embarazada por obra de él, dentro de un plazo de 30 días, el silencio de ex-marido se
interpretaba como reconocimiento de la legitimidad del hijo que iba a nacer (el que calla otorga).

El segundo caso fue señalado por una disposición relacionada con la aceptación de la herencia.
Establecía que si el heredero había pedido un plazo para resolver si aceptaba o rechazaba una
herencia y dejaba pasar el plazo sin decir nada, el silencio de ese heredero era interpretado
como una manifestación de la voluntad de aceptarla.

REQUISITOS PARA LA EFICACIA JURIDICA DE LA VOLUNTAD

La voluntad debe ser consciente y no viciada.

Cuando hay ausencia de voluntad, el acto jurídico no existe en el mundo jurídico, sólo tiene una
existencia de hecho. Si la voluntad está viciada, el acto existe, pero sería anulable.

- Casos en que hay ausencia total de voluntad:

a. Demencia o privación de la razón: Estado en que el individuo no puede tener voluntad,
porque sus condiciones físicas o psicológicas se lo impiden, nos referimos a los siguientes casos:
* Demencia (furiosis).
* Infantes (entre el nacimiento y los 7 años).
* Sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.

Los negocios celebrados por estos individuos, son inexistentes, porque ellos no tienen
voluntad, y sin ésta, un acto jurídico no puede existir.

b. Error esencial: Cuando las partes al celebrar un acto jurídico incurren en esta clase de error,
también hay ausencia total de voluntad. En este caso nos encontramos frente a individuos que
tienen toda la capacidad síquica como para apreciar el alcance del acto que van a celebrar, pero
al manifestar su voluntad, incurren en un error de tal magnitud que no puede dar nacimiento a un
acto jurídico.
Por ejemplo: Una persona entiende compraventa y la donación.

LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS JURIDICOS BILATERALES

(CONSENTIMIENTO)

Consentimiento viene del latín "Cunsentire"; Cun: compañía, sentire: sentir con otro, ponerse de
acuerdo.

Consentimiento: Definición: el acuerdo de voluntades de 2 o más personas sobre un mismo

objeto jurídico.

El consentimiento se forma por la concurrencia de 2 actos jurídicos siempre copulativos: la

oferta y la aceptación.

a. La Oferta:
 Definición:” Es un acto por el cual una persona le propone a otra, la celebración de un
acto jurídico determinado, en términos tales que para que ese acto quede perfecto basta
con que el destinatario de esa oferta, simplemente la acepte.”

El que hace la oferta también llamada propuesta o policitatio; se llama oferente,

proponente o policitante. La oferta puede ser:
- Oferta verbal o escrita: Es oral, por palabras dirigidas al aceptante y cuando es escrita
por medio de documento escrito.

- Oferta expresa o tácita:

Es expresa: Cuando ella revela en forma explícita y directa el deseo de contratar.
Es tácita: Cuando ese deseo se revela en forma indirecta, pero inequívoca por la concurrencia
de ciertas circunstancias, como por ej: la circulación de vehículo de la locomoción colectiva.

- La Oferta hecha a Persona Determinada: Se Produce cuando va dirigida a un sujeto

perfectamente individualizado, o a Persona Indeterminada: cuando va dirigida al público en
general, de manera que cualquiera puede aceptarla y el que la acepte tendrá el derecho de exigir
el cumplimiento del contrato, como por EJ: grito de los vendedores ambulantes.

b. La aceptación:
Definición: “ Es el acto por el cual una persona a quien va dirigida la oferta se adhiere a ella,
manifiesta su conformidad en ella”.Esa persona se llama aceptante.

La aceptación puede ser:

- Aceptación verbal o escrita, y expresa o tácita. Un ejemplo de aceptación tácita sería

subirse a un bus y sentarse luego de pagar.

_ La aceptación puede ser pura y simple o condicional:

Aceptación pura y simple: Cuando esa aceptación es coincidente en todos sus términos
con la oferta.
 Aceptación condicional: Se produce cuando el aceptante al dar su aceptación altera los
términos de la oferta, o sea, cuando no hay coincidencia con la oferta que le hace. La aceptación
condicional significa una nueva oferta.

La oferta por si sola obligaba (derecho romano antiguo).

La regla general, nos dice que una simple oferta no aceptada no obliga al oferente. Pero
tiene 2 excepciones en derecho romano.
En Roma obliga la promesa hecha a una ciudad, aunque no haya sido aceptada aún (por Ej: si
una promete que se es elegido magistrado construirá un puente, esta promesa puede exigirse en
forma legal, lo mismo si lo comienza y no lo termina. También es obligatoria la oferta o policitatio
hecha para un fin religioso o de piedad.

Requisitos para que la aceptación forme el consentimiento:

1- la aceptación debe darse mientras la oferta esté vigente. La oferta pierde vigencia por
retractación o caducidad.
Por retractación: Cuando el oferente revoca la oferta.
Por caducidad: Se entiende que la oferta caduca y por lo tanto deja de estar vigente cuando el
oferente muere o está incapacitado legalmente.
2- la aceptación debe ser oportuna. Es decir debe darse dentro del plazo correspondiente.
3-la aceptación debe ser pura y simple. Debe adherirse enteramente a las condiciones del
contrato ofrecido.

MOMENTO EN QUE SE FORMA EL CONSENTIMIENTO:

Cuando el oferente toma conocimiento de la aceptación.

LOS VICIOS DE QUE PUEDE ESTAR AFECTADA LA VOLUNTAD:

 Los vicios de la voluntad son hechos que hacen que la voluntad o consentimiento que se dio
para dar nacimiento a un acto jurídico sea ineficaz y que el acto pueda ser invalidado, ellos son
los siguientes:

- El error.
- La fuerza.
- El dolo

1-EL ERROR:

El Error: Es la disconformidad del pensamiento con la realidad. No hay que confundir el

error con la "ignorancia", que es el estado de una persona que desconoce un hecho real; él que
emite un juicio erróneo está afirmando algo; el ignorante nada puede sostener. El que está en
error conoce una cosa, pero la conoce mal; en cambio el ignorante no tiene idea de esta cosa. En
el derecho esta distinción no tiene importancia porque la ley equipara el error con la ignorancia.
En el ámbito del derecho, la ignorancia queda comprendida dentro del concepto de error,
el error sería la "ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de la ley, de una
persona, de una cosa o de un hecho".

De acuerdo con esta definición se desprenden dos clases de error:

1-El Error de Derecho: La ignorancia o concepto equivocado que se tiene de la ley. Por
ejm: comete error de derecho , él que contrata con un infante, creyendo que la ley los declara
capaces.

1-El Error de Hecho: La ignorancia o concepto equivocado acerca de una persona, una
cosa o un hecho.
ejm: Comete error de hecho , él que contrata con una persona creyendo que es mayor de
edad( 25 años) cuando en realidad es menor.
 EL ERROR DE DERECHO

“Efectos que produce en el acto jurídico el error de derecho:”

El código civil chileno en su artículo 1452 dice que "el error sobre un punto de derecho no
vicia el consentimiento". Esto significa que si una persona ha contratado con otra teniendo un
concepto equivocado de la ley, o bien ignorando una disposición legal, no puede después alegar
este error, para excusarse de cumplir con sus obligaciones ni para pedir la nulidad del negocio
jurídico celebrado.

Esta disposición del código civil, no es sino una consecuencia del principio según el cual la
ley se presume conocida por todos, de manera que no puede alegarse ignorancia de la ley
después que entra en vigencia (artículo 8).

El derecho romano contenía los mismos principios del código civil. El error de derecho no
viciaba el consentimiento. En Roma, un error de derecho era siempre inexcusable.
Según un texto del jurisconsulto Paulo "El error de derecho viciaba al consentimiento
cuando incurrían en él, cuatro tipos de personas:

a. Los menores de 25 años.

b. Las mujeres.
c. Los soldados.
d. Los Campesinos (rústicos).

Estas personas son tratadas con más indulgencia que los demás en cuanto al error de
derecho por 2 razones:

- Por la menor oportunidad de conocer la ley.

- Por la menor aptitud en que se hallan para entenderla.
 Exceptuadas estas cuatro personas, las demás no podrán invocar el error de derecho.

Ejemplo de error derecho: Conforme lo dispone en Roma la ley Falcidia, el

heredero tiene el derecho de retener para sí la cuarta parte del monto de la herencia, aun cuando
el testador hubiere dispuesto por legados del total de la masa hereditaria. Si ese heredero paga
por completo todos los legados que le impuso el testador y agota con ello la masa hereditaria
porque ignoraba la disposición de la ley Falcidia, este heredero incurrió en un error de derecho y
en consecuencia no puede pretender la devolución de esa cuarta parte que debió retener para sí.

Hay error de derecho en dos casos:

a. Cuando se desconoce el contenido o la existencia de una norma jurídica.

b. Cuando se interpreta el significado de esa norma de modo distinto al verdadero.

EL ERROR DE HECHO

Reglas aplicables: cuando la ley habla de error , se refiere al error en el hecho ajeno, no al error
en el hecho propio, porque no se equivoca sino que miente él que alega desconocer algo que le
es propio. Tampoco se refiere al error craso, que es la ignorancia indiscutible, como confundir un
pino con un perro, o un caballo con una vaca, ni tampoco acepta el error en el hecho notorio
como sería pretender que Napoleón esta vivo. La ley exige sólo una mediana diligencia o cuidado
no exige demasiado cuidado, ni perdona demasiado descuido.

clases de error de hecho:

- Error esencial.
- Error minus esencialis o error nulidad.
 El principal ;es el error esencial e importa una ausencia total de voluntad, lo indicamos
cuando dijimos que casos hay ausencia de voluntad, lo que impide el nacimiento del acto jurídico.
Hay que considerar otras clases de error menos graves, que si bien es cierto no impiden que
el acto nazca, lo vician y permiten anularlo (errores minus-esencialis).

1. Error esencial: se presenta en dos casos:

a.Error in negotio: Estamos frente a esta clase de error, cuando éste recae en la naturaleza del
acto o contrato que se ejecuta o celebra. Por ejemplo: Si una parte entiende entregar una
suma de dinero en calidad de mutuo y la otra persona piensa que se la están donando, en este
caso no hay ni mutuo ni donación.

b.Error in corpore: Es el error que recae en la identidad de la cosa específica de que se

trata.
Por Ejemplo.: Voy a una venta de esclavos y el vendedor cree que me vende a la esclava Sabrina
y yo creo que le estoy comprando a la esclava Carlota; no puede haber consentimiento porque en
las convenciones, las voluntades de las partes tienen que ser acordes y aquí son divergentes, en
consecuencia no puede existir el acto jurídico porque no hay voluntad. Este error impide que se
forme el acto jurídico.

2. Error Minus-esencialis: Son errores menos graves que no impiden que el acto nazca
a la vida jurídica, pero que lo vician y permiten anularlo. Ellos son varios:

a. Error in Sustancia o in materia.

b. Error en las cualidades accidentales o incualitate.
c. Error in cuantitate
d. Error in persona
e. Error en los motivos.

a. Hay error sustancial en el acto jurídico cuando la sustancia o cualidad esencial

del objeto es diversa a lo que se cree. Como si por alguna de las partes se supone que el
objeto es una barra de plata, en circunstancia que se trata simplemente de una barra de otro
metal semejante. O si por ejemplo se toma una barra de cobre por una de oro. Pero no sería
error si por ejemplo, el oro que se creía puro contiene una aleación.
Sustancia: Es la materia de que se compone el objeto, sobre él recae la obligación y
cualidades esenciales, que son aquéllas que le dan al objeto una fisonomía propia que lo
distingue de los demás.
Este error no sólo puede recaer sobre la composición de la cosa, sobre la sustancia , sino
también sobre cualquier otra cualidad que es determinante para la celebración del contrato, como
por Ej: La antiguedad o el valor artístico de la cosa. Por ello el error sustancial se define como :
"aquel que recae sobre la materia de que está hecha la cosa o sobre cualquier cualidad del
objeto que mueve a las partes a contratar; de tal modo que si falta ella, las partes no habrían
contratado ".

No hay que confundirlo con el error esencial in corpore, por cuanto el error sustancial
recae sobre la composición de la cosa en su caso y no sobre la individualización de la cosa como
ocurre en el error esencial.

Efectos del error in sustancia: debemos distinguir entre los actos Jurídicos de estricto derecho
y buena fe:

Los actos de estricto derecho: Se pueden definir como aquéllos que obligan al tenor de
lo pactado.
El campo de la obligación en estos contratos, está determinada exclusivamente por aquello
que taxativamente manifestaron prometer las partes contratantes. El juez en esta clase de
contratos debe atenerse a la letra del mismo y no puede inspirarse en consideraciones de
equidad como puede hacerlo respecto de los contratos de buena fe.
En la interpretación de los actos jurídicos de estricto derecho, no podía tomar en cuenta los
elementos extraños al contrato mismo, en cambio en los de buena fe, el juez tenía mayor
amplitud de interpretación.
 En consecuencia en Roma, este error en los negocios de estricto derecho, no tenía
influencia en la manifestación de voluntad, el negocio jurídico era válido aún con este vicio.

Los actos de buena fe: Son aquéllos que no sólo se limitan al cumplimiento de lo
pactado, sino que además imponen con carácter obligatorio, todo aquéllo que sea conforme a la
buena fe, se hayan o no referido a ello los contratantes, como por Ej.: La compraventa.

En los negocios de buena fe, habían opiniones divergentes. Juliano y Ulpiano sostenía
que viciaba el consentimiento y que se declaraba nulo el negocio jurídico. Marcelo y León
señalan que la concurrencia de este error no viciaba el consentimiento, y el acto Jurídico era
válido.

b. Error in cualitate: Es aquél que recae sobre una cualidad no substancial de la cosa,
sino sobre cualidades accidentales, que son aquéllas que ordinariamente son indiferentes para
determinar el consentimiento de las partes. En Roma este error no vicia el consentimiento.

En nuestro derecho positivo la regla general es, que el error sobre las cualidades
accidentales no vicia el consentimiento. Ej.: Si voy a una librería, compro un libro creyendo que
es de papel fino y no lo es, este error en la cualidad accidental del objeto, no vicia el
consentimiento. Pero hay 2 excepciones en que este error lo vicia, siempre que concurran dos
requisitos:

a) Si es el principal motivo que induce a las partes a contratar.

b) Si ese motivo ha sido conocido por la otra parte.

Concurriendo estos 2 requisitos y produciéndose el error, ese error vicia el consentimiento.

c. Error in cuantitate: Cuando el error recae en la cantidad hay que distinguir:

- si el acto o contrato es de estricto derecho: Lo que importa es el cumplimiento de las
formalidades, por tanto no vicia el consentimiento y no puede anularse.
 Pero hay una excepción en la stipulatio: aquí el error en la cantidad si vicia el consentimiento,
porque la respuesta debe ser congruente con la pregunta. Por ej. el acreedor:¿me prometes dar
150 ases?, Respuesta del deudor: te prometo dar 100 ases. Es nulo, cuando el acreedor pide
más al deudor, pero si el acreedor pide menos es válido, por la cantidad inferior.

- si el acto o contrato es de buena fe: Aquí es válido siempre que el acreedor exija una
cantidad inferior al deudor, pero puede anularse cuando exija una cantidad superior. ej: en el
arrendamiento.

d. Error in persona:
La regla general es que no vicia el consentimiento. Esto porque la persona con la cual se
quiere contratar es de ordinario, indiferente para los fines que se persigue al celebrar un acto
jurídico, porque el contratante aún cuando sufriere error con respecto de la persona, siempre
hubiera celebrado el acto jurídico. Por Ej.: El vendedor al vender una casa, se la vendió a una
persona distinta, es indiferente porque sólo le interesa el precio.
Excepcionalmente hay casos en que la persona con la cual se celebra un acto jurídico, es
la causa principal y determinante de dicho acto . Estos actos se celebran "Intuito personae", es
decir, en consideración a la persona, y por ello el otro contratante no hubiera celebrado el
contrato, si se hubiera tratado de una persona distinta. En estos casos el error de contratar con
una persona diversa, vicia el consentimiento y anula el acto.

El error sobre las cualidades de la persona no lo viciaría y sería indiferente al derecho. El

autor Maynz, acepta los errores en la identidad y las cualidades, teniendo en cuenta para ello,
cuál es el elemento esencial de la prestación que es objeto de la obligación, así como por
ejemplo: una persona contrata con otra el encargo de pintar un cuadro porque cree que el pintor
es famoso, en circunstancias que no lo es, bastará ese error en la cualidad del pintor para que el
consentimiento se vicie, aún cuando no exista error acerca de su identidad. Otros autores nada
dicen sobre esta materia.

e. Error en los motivos:

La regla general, es que no afecte la validez del acto jurídico el error sobre los motivos que
inducen a una persona a contratar, como por ejemplo: si compro un lápiz creyendo el mío se
había perdido, luego la encuentro, no puedo dejar sin efecto el negocio. Esto porque los motivos
que inducen a una persona a contratar sólo los conoce esa persona, son extraños al acto mismo.
Pero hay una excepción en derecho romano, en que este error vicia la voluntad cuando ese error
es determinante.

Excepción:
En la época imperial el jurisconsulto Paulo, cita un caso de negocio "Mortis causa", en que
el error en los motivos vició la voluntad. Una madre que había oído decir que su hijo militar había
muerto en campaña, aceptando como cierta la versión, que era falsa, instituyó en su testamento
a otros herederos. Como el hijo apareció, el Emperador Adriano dispuso que el testamento fuera
nulo y la herencia pasara al hijo.

Conclusión final: "Basta que una sola de las partes contratantes padezca de error, para que este
error vicie el acto en su caso, no es necesario que ambas partes incurran en él.”

LA FUERZA:

Se define como: “la presión física o moral ejercitada contra una persona para determinarla
a celebrar un acto o contrato que la perjudica."

Esta presión puede ser de dos clases:

1.- Fuerza Física: (vis absoluta)

Concepto:
“Es aquella fuerza que consiste en el empleo de procedimientos materiales de violencia, que
priva a la persona de libertad y la reduce a un estado pasivo.”
Por ejemplo: cuando una persona se la obliga a firmar un contrato sujetándole la mano. Aquí no
hay voluntad, por tanto esta fuerza no vicia el consentimiento.
 2 - Fuerza Moral:( vis compulsiva)

Concepto:

“Es aquella fuerza que consiste en amenazar a la víctima, en que si no consiente en celebrar un
acto jurídico sufrirá un daño mayor”.
El "miedo o metus", es un estado psicológico derivado de la amenaza de un daño próximo, este
tipo de fuerza cuando cumple ciertos requisitos si vicia el consentimiento. Por ello, cuando nos
referimos a la fuerza como vicio del consentimiento, se refiere sólo a la fuerza moral.

Porque la persona amenazada puede escoger entre dos determinaciones y si escoge la

determinación de celebrar el acto jurídico obligado por la fuerza moral, estamos frente a una
declaración de voluntad verdadera, pero influida por la amenaza , en tal caso el legislador
permite a ésta pedir la nulidad del negocio jurídico, celebrado bajo presión.

EFECTOS DE LA FUERZA:

Para analizar sus efectos hay que distinguir :

1- Actos y contratos de estricto derecho: Eran solemnes y formales.

En el derecho civil, Si el acto o contrato había cumplido con todas las formalidades, era
válido, sin contar si había vicio de fuerza o violencia. La voluntad coartada era igualmente
voluntad. Si ambas partes habían dado su consentimiento, el contrato era válido. Así era en la
época clásica y para el derecho civil romano.

Pero el derecho pretoriano, otorga a la víctima perjudicada por el negocio, determinados

medios de protección gracias a los cuales esa persona puede tener una reparación pecuniaria
por el daño sufrido o bien rescisión del negocio celebrado bajo los efectos del miedo. El pretor
otorga estos medios de defensa, porque estima a la violencia moral como un acto ilícito, contrario
a las buenas costumbres y merecedor de alguna sanción al igual que lo que ocurre con la
violencia física, que se encuentra sancionada como un delito público, por una ley de tiempo de
Augusto "La Lex Julia de Vi Pública Et Privata".

REQUISITOS PARA LOGRAR ESTA PROTECCION:

1. la fuerza debe ser grave, es decir capaz de producir un justo temor a un a persona
capaz, normal y seria.
Las fuentes romanas señalan como Ejemplo: El temor a la muerte, daños o tormentos en
el cuerpo.

2.Que sea injusta, ilegítima, ello implica que sea contraria al derecho, que el daño con
que se amenaza sea ilícito o ilegítimo. No sería injusta por ejemplo: La amenaza que hace el
magistrado al deudor de que si no paga la deuda se le embargarán los bienes e irán a remate.

3. Que sea actual: la amenaza debe consistir en un daño próximo a la persona y no

amenazas a un futuro lejano o simplemente imaginario.

4. Es necesario que el daño o amenaza sea mayor que el daño que puede producirse al
realizar el negocio jurídico.

5. Determinante: Es necesario que la celebración del acto jurídico se encuentre en

relación de causa - efecto con la amenaza, vale decir que la fuerza sea determinante para la
celebración del negocio jurídico, la amenaza lleve necesariamente a la celebración del acto
jurídico, sin la amenaza no habría contratado.

También existe el temor reverencial, que es el respeto que nos merecen las personas que
están sobre uno, éste en sí mismo no es violencia ni fuerza. Por ejemplo: El respeto de los hijos
al padre o del pupilo al tutor etc..

Ahora cumplidos estos 5 requisitos, el edicto del pretor concedía estos 3 medios de
protección.(contratos de estricto derecho).
a.-Exceptio quod Metus causa: la víctima puede ampararse en ella antes que se cumplan las
obligaciones estipuladas en el contrato. Se oponía por la misma víctima de la fuerza, para
rechazar la demanda entablada por el otro contratante exigiendo el cumplimiento del contrato.

b.- In integrum restitutio propter metus: Esta acción era para lograr la rescisión del negocio
jurídico que había sido celebrado por medio de la fuerza, las cosas volvían al estado anterior a la
celebración del contrato, es decir, se borran los efectos del negocio como si nunca se hubiere
celebrado.
La víctima para poder ejercer esta acción, debía haber sufrido un perjuicio con la fuerza y no
tener otra acción civil o pretoriana que le permitiera cobrar los perjuicios causados.
La víctima podía rescatar la cosa, incluso de manos de un tercero, mediante una "actio
rescisoria, similar a las "acción reinvindicatoria".

c- La actio quod metus causa: El objeto de esta actio, era que el perjudicado lograra una
indemnización. .

En el derecho clásico para que esta acción fuera concedida por el pretor, se
necesitaban 3 requisitos:

1° Que la prestación a que se había obligado a la persona amenazada se hubiera

cumplido.

2° Que la persona que se aprovechó de la prestación que recibió, se negara a restituir su

contenido.

3° Por tratarse de una acción penal, era necesario que esa acción se ejercitara
precisamente contra la persona que realizó la intimidación y contra cualquiera que se haya
beneficiado con ella.
Esta acción era penal porque se exigía una multa y civil porque se pedía una indemnización.
 El monto de esa indemnización era distinta, según si la acción se interpone dentro de un año a
partir de la fecha en que la coacción se produjo, o según si la acción se interpone después del
plazo, transcurrido el año.

Si se interpone dentro del año, su finalidad es conseguir una reparación pecuniaria bastante
fuerte equivalente al cuadruple del valor del objeto entregado.

Si se ejercitaba después de un año, sólo se tiene derecho a exigir el Simplo, o sea, el valor de la
cosa. Pero el pretor le otorga al demandado la facultad de eximirse de la pena si restituye lo
recibido.

2- ACTOS Y CONTRATOS DE BUENA FE: Aparecen en Roma a fines de la República, sin

formalidades, el consentimiento de las partes es lo más importante. En estos contratos, producida
la fuerza , la víctima directamente podía solicitar la nulidad del contrato porque existía el vicio de
la fuerza, lo hacía ejerciendo la acción que emana del contrato, y además pedir indemnización de
perjuicios. Todo ello siempre que la fuerza cumpliera con los 5 requisitos.

EL DOLO:

Según nuestro código civil, el Dolo consiste en "la intención positiva de inferir injuria en la
persona o propiedad de otro".(dolo malo)

El jurisconsulto Labeón citado por Ulpiano nos dice que el Dolo Malo es "toda astucia,
toda falacia o maquinación fraudulenta empleada para sorprender, engañar o defraudar a
otro".

El efecto propio del dolo es en consecuencia, inducir a error a la persona que es víctima
de él, para que consienta en la celebración del negocio jurídico.

Campos de aplicación del dolo:

 El dolo se aplica en varios campos, pero en cualquier campo en que se aplique, el
concepto no varía, es siempre el mismo.

1.Campo pre-contractual: Se llama dolo pre-contractual. Se aplica en la celebración de

actos y contratos y en este caso constituye un vicio del consentimiento.

2.Campo contractual: Dolo contractual. Se aplica después de celebrado el contrato, en la

ejecución de los contratos, actúa como agravante de la responsabilidad del deudor y tiene por fin
evitar el cumplimiento de sus obligaciones. Se le llama también Fraude.

3. Campo de los delitos civiles: lo veremos al estudiar los delitos como fuente de las
obligaciones. En cualquier campo que se aplique su concepto siempre es el mismo.

Clasificación del dolo:

1. Dolo bueno y dolo malo: El derecho romano distinguía entre Dolus Bonus y dolus Malus.

a. El dolo bueno: Consiste en artificios más o menos hábiles de que una persona puede
valerse para llegar a un resultado lícito
Por ejemplo: El vendedor de una tienda que dice que sus productos son los mejores de la plaza.

No hay mala fe, ni intención de defraudar y por esa razón el derecho no considera al dolo bueno
como vicio del consentimiento.

b. El dolo malo: El dolo malo ya ha sido definido, y es el que considera la ley como vicio
del consentimiento.

2. Dolo positivo y dolo negativo:

a. Positivo: Consiste en un hecho.

 b. Negativo: Consiste en una abstención.

Esta clasificación no tiene mayor importancia, pues se le aplican las mismas reglas.

3. Dolo principal y dolo incidental:

a. Dolo principal o determinante: Es aquél de tal naturaleza ,que fatalmente induce a la

persona a celebrar el acto jurídico, de tal suerte que al no mediar este dolo la persona no habría
celebrado el acto o contrato.
Por ejemplo: una persona quiere comprar un reloj de oro, y se le vende a sabiendas un reloj de
otro metal.
c. Dolo incidental: Es aquél que solamente influye en las circunstancias del acto o
negocio jurídico, de forma que si la víctima lo hubiera conocido, siempre habría dado
su consentimiento, pero tal vez en condiciones menos onerosas, que si las maniobras
artificiosas no hubieran existido.
( pagar más caro algo que igual habría comprado).

Por ejemplo: si sólo se desea comprar un reloj , diciendo el vendedor que es de oro, pero
realmente es de bronce.

Efectos del dolo:

1- negocios de estricto derecho

En el derecho romano antiguo, el dolo no afectaba la validez del negocio .Ello no sólo por
el formalismo típico de la época ,sino también porque se pensaba que el deudor no había usado
la suficiente diligencia para evitar el engaño. Por tanto este contrato era válido.

Pero sólo en la Stipulatio, se podía insertar una cláusula mediante la cual el deudor o
promitente se comprometía a no actuar con dolo en momento alguno del negocio. Mediante esta
cláusula (cláusula doli),sólo se favorecía al acreedor y no al deudor, entonces el pretor, creó
tres medios procesales para proteger a la persona engañada de los perjuicios económicos que el
dolo pudiera causarle:

a.- Exceptio Doli: Se suponía que la víctima del dolo, todavía no había cumplido con las
obligaciones del contrato. Este medio de defensa podía ser opuesta por el deudor cuando era
demandado por el acreedor, autor del dolo o por sus herederos para el cumplimiento de su
obligación y tenía por objeto desestimar las pretensiones del demandante, obteniendo el rechazo
de la demanda.

b. Restitutio In Integrum Propter Doli: Por medio de ella, el pretor declaraba nulo el
negocio jurídico ,y las cosas volvían al estado anterior a la celebración del acto o contrato viciado.
Se concedía siempre que se cumplieran ciertos requisitos:
1º-que la víctima hubiera experimentado perjuicios de cierta gravedad.
2°-debía interponerse también dentro del año útil.
3º-Que el perjudicado no tenga otra acción que interponer.

Consecuencias de esta acción:

- si se trataba de una obligación de hacer, el deudor quedaba liberado de cumplirla y
- si se trataba de una transferencia de dominio, se estimaba que el enajenante jamás había
dejado de ser propietario de ese bien.

c.- Actio Doli: Mediante ella, se le procuraba a la víctima del engaño (dolo), una indemnización o
reparación pecuniaria por el daño sufrido.

- Era una acción "subsidiaria", sólo puede recurrirse a ella, a falta de otra acción de qué valerse
(Cláusula Doli por ejemplo) y que se pueda dirigir en contra del autor del dolo.
- Era "anual", duraba un año útil a contar desde que se descubrió el engaño.

- Es "Personal" porque debe dirigirse contra el autor del dolo, ya fuera el otro contratante o un
tercero.

-el autor del dolo caía en infamia: no podía optar a cargos públicos.
-era noxal: porque se intenta contra el pater familia , por el dolo cometido por su hijo o esclavo.

Esta actio doli tendía a obtener el valor del daño patrimonial sufrido, es decir, el Simplo.

El pretor Aquilio Galo probablemente en el año 68 D.C. creó la actio y la exceptio doli.

En los negocios jurídicos de buena Fe:

En estos negocios el juez estaba obligado a considerar el dolo sufrido por la víctima, quien podía
pedir la nulidad del contrato y también la indemnización de los perjuicios causados por el dolo por
medio de la actio que emanaba del contrato celebrado con dolo.

Requisitos del dolo para ser vicio de consentimiento:

1. Que sea dolo malo.

2. Que se tratara de dolo principal o determinante.
3. Que sea obra de una de las partes, es decir que proviniera del otro contratante cuando
se tratara de un acto Jurídico bilateral.

Si el dolo malo y determinante y emanaba de un tercero, el negocio jurídico era válido,

pero contra dicho tercero procedía la acción de dolo ( actio doli)para exigirle la reparación de los
perjuicios sufridos por el dolo.
Si el dolo era incidental ya sea obra de una de las partes o de un tercero sólo procede la
indemnización de perjuicios.