Incesto con menor de 14 años y prescripción penal

FICHAS INCESTO-PUEDE CONCURSAR CON ACTO SEXUAL CON
MENOR DE CATORCE AÑOS
(Nota: Las fichas de la Parte I están organizadas de la más antigua a la

más reciente y los datos identificadores de las providencias se encuentran
al final. Las contenidas en la Parte II, están organizadas de la más reciente
a la más antigua y los datos identificadores se encuentran al inicio)
PARTE I
SALA DE CASACIÓN PENAL

M. PONENTE : FERNANDO ALBERTO CASTRO
CABALLERO
NÚMERO DE PROCESO : 51810
NÚMERO DE PROVIDENCIA : AP097-2018
PROCEDENCIA : Tribunal Superior Sala Penal de
Armenia
CLASE DE ACTUACIÓN : CASACIÓN
TIPO DE PROVIDENCIA : AUTO INTERLOCUTORIO
FECHA : 17/01/2018
DECISIÓN : DECLARA PRESCRITA LA ACCIÓN
PENAL
DELITOS : Acceso carnal abusivo con menor de
catorce años
FUENTE FORMAL : Ley 599 de 2000 art. 83 / Ley 600 de
2000 art. 86
TEMA: PRESCRIPCIÓN - Término a tener en cuenta / PRESCRIPCIÓN -

Acceso carnal abusivo con menor de catorce años / PRESCRIPCIÓN -
Delitos contra la libertad, integridad y formación sexuales o incesto
cometidos con menores de edad (Ley 1154 de 2007): interpretación
Tesis:
«De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 83 de la Ley 599 de 2000,

durante la etapa de instrucción la acción penal prescribe en un tiempo
igual al máximo de la pena establecida en la ley para el delito endilgado,
sin que dicho término pueda en ningún caso ser inferior a 5 años ni
superior a 20 años.
A su vez, conforme lo estipula el artículo 86 ibídem, para casos regidos por

la Ley 600 de 2000, en la fase del juzgamiento tal lapso se cuenta
nuevamente a partir de la ejecutoria de la resolución acusatoria por un
tiempo igual a la mitad del máximo de la pena fijada por el legislador para
el delito imputado, sin que pueda ser menor a 5 años ni superior a 10
años.
En ese orden, la acción penal para el delito de acceso carnal abusivo con
menor de 14 años agravado, teniendo en cuenta la fecha de los hechos
(2002-2004), en instrucción prescribe en un término de 12 años por ser la
pena máxima para dicho comportamiento. Este lapso se reduce a la mitad
en la fase de juicio, es decir, 6 años que se contabilizan desde la ejecutoria
de la resolución de acusación que en este caso se configuró el 1º de
noviembre de 2011. Por tal motivo, el susodicho término venció el 1º de
noviembre de 2017, fecha a partir de la cual cesó la potestad punitiva del
Estado para someter al trámite penal a JSO.
Valga aclarar que a este asunto no resulta aplicable el término de

prescripción establecido en el inciso 3º del artículo 83 del Código Penal, el
cual en fase de juzgamiento es de 10 años contados a partir de la
ejecutoria de la resolución acusatoria -CSJ SP16269, 25 nov. 2015, rad.
46325, reiterada en CSJ SP 18 oct. 2017, rad. 44757-, toda vez que la
norma que fijó esta nueva regla de prescripción, Ley 1154, es posterior a la
fecha de los hechos, pues data de septiembre de 2007, mientras que los
sucesos delictivos en cuestión ocurrieron entre los años 2002 a 2004».
JURISPRUDENCIA RELACIONADA: Rad: 17466 | Fecha: 24/10/2003 |

Tema: PRESCRIPCIÓN - Cuando se presenta con posterioridad a la
sentencia de segundo grado Rad: 46325 | Fecha: 25/11/2015 | Tema:
PRESCRIPCIÓN - Delitos contra la libertad, integridad y formación
sexuales o incesto cometidos con menores de edad (Ley 1154 de 2007):
interpretación Rad: 44757 | Fecha: 18/10/2017 | Tema: PRESCRIPCIÓN
- Delitos contra la libertad, integridad y formación sexuales o incesto
cometidos con menores de edad (Ley 1154 de 2007): interpretación
M. PONENTE : EUGENIO FERNANDEZ CARLIER
NÚMERO DE PROVIDENCIA : SP16956-2017
PROCEDENCIA : Tribunal Superior Sala Penal de Bogotá
TIPO DE PROVIDENCIA : SENTENCIA
FECHA : 18/10/2017
DECISIÓN : CASA PARCIALMENTE
FUENTE FORMAL : Ley 599 de 2000 art. 83-1 y 84 / Ley
1154 de 83 / Ley 1236 de 2008 art. 5
TEMA: PRESCRIPCIÓN - Delitos contra la libertad, integridad y formación

contabilización del término / PRESCRIPCIÓN - Delitos contra la libertad,
integridad y formación sexuales o incesto cometidos con menores de edad
(Ley 1154 de 2007): interpretación
Tesis:
«Antes del artículo 5 de la Ley 1236 de 2008, la pena por la conducta

punible de actos sexuales con menor de catorce (14) años (artículo 209 del
Código Penal, modificado por el artículo 14 de la Ley 890 de 2004) oscilaba
de cuarenta y ocho (48) a noventa (90) meses de prisión. Y, según la
circunstancia prevista en el artículo 211 numeral 2 siguiente, dicha
sanción debía incrementarse de una tercera parte a la mitad, esto es, de
sesenta y cuatro (64) a ciento treinta y cinco (135) meses.
Lo anterior, en principio, implicaba que la acción penal para cada uno de

los comportamientos atribuidos al procesado prescribiría en ciento treinta
y cinco (135) meses, conforme a lo previsto en los artículos 83 inciso 1º y
84 inciso final de la Ley 599 de 2000.
Dicho lapso quedaba interrumpido por la formulación de la imputación y

volvía a correr de nuevo por un tiempo igual a la mitad, en este caso, por
sesenta y siete (67) meses y quince (15) días. Esto, de acuerdo con el
artículo 86 del Código Penal, modificado por el artículo 6 de la Ley 890 de
2004.
Finalmente, el término de los sesenta y siete (67) meses y quince (15) días
se suspendería con la sentencia de segunda instancia en razón del artículo
189 del Código Procesal.
De ahí que, habiéndose formulado imputación a PMBE el 8 de febrero de
2008 por el referido concurso de conductas punibles de abuso sexual, la
prescripción de la acción penal producida después de tal acto de
interrupción se daría en sesenta y siete (67) meses y quince (15) días o, lo
que es idéntico, cinco (5) años, siete (7) meses y quince (15) días. Esto
quiere decir que todos los delitos habrían prescrito, como lo calculó el
demandante, el 23 de septiembre de 2013, debido a que el fallo de
Tribunal (que ocasionaría la suspensión del término) solo fue proferido
luego de esa fecha, el 22 de julio de 2014.
El problema, sin embargo, se presenta con la Ley 1154 de 4 de septiembre

de 2007, que incorporó al artículo 83 del Código Penal un inciso tercero,
según el cual la acción penal para los delitos sexuales y de incesto
prescribe veinte (20) años después de la víctima alcanzar la mayoría de
edad
[…]
La Sala, en la decisión CSJ SP16269, 25 nov. 2015, rad. 46325, ya

resolvió el problema que a modo de cargo principal propuso el recurrente.
En dicha providencia, la Corte concluyó ante el problema jurídico que: (i)

“[l]a modificación que introdujo la Ley 1154 de 2007 […] implica que el
término de prescripción de la acción penal frente a los delitos a los que se
refiere esa disposición es de veinte (20) años contados a partir de cuando
la víctima cumpla la mayoría de edad”. Y, (ii), que “[s]i en vigencia del plazo
señalado en el precepto la Fiscalía General de la Nación materializa una
resolución de acusación o la formulación de imputación (dependiendo del
régimen procesal penal de que se trate), el fenómeno jurídico de la
prescripción de la acción penal se interrumpe y comienza a correr de
nuevo por la mitad del término común indicado en la norma, es decir, diez
(10) años”.
Para sostener esta tesis, la Sala tuvo en cuenta las dos (2) propuestas de
solución debatidas en la segunda instancia. La primera, la sostenida por el
demandante, es decir, que “la noticia criminal acerca de la ocurrencia del
hecho […] puede presentarse incluso en el último día en que expira la
condición temporal, y a partir de ese acto empieza a correr la prescripción,
pero no en el término de veinte (20) años, sino con sujeción a la regla
general ordinaria del inciso primero del artículo 83 de la Ley 599 de 2000”.
Y la segunda, la defendida por el Tribunal en la sentencia impugnada,

según la cual “si el Estado adquiere conocimiento de la ocurrencia del
supuesto típico […] y el organismo competente, antes de que se venza el
plazo señalado en la norma […], con ocasión de su función adopta o
materializa la emisión de un pliego de cargos en firme o formula
imputación, tales actos procesales inaplazablemente generan o aparejan la
consecuencia consignada en la ley, esto es, suspenden o interrumpen el
término extintivo de la acción penal, el cual empezará a correr de nuevo
por la mitad de veinte (20) años”.
La Sala adoptó la segunda postura por varias razones: (i) está en armonía
con los motivos expuestos por el legislador cuando promovió la reforma
legal, (ii) desarrolla el mandato de índole superior previsto en el artículo 44
de la Constitución Política (prevalencia de los derechos de los niños sobre
los de los demás), (iii) atiende la garantía de tutela judicial efectiva o de
acceso a la administración de justicia y (iv) es la que mejor obtiene el
“necesario equilibrio de los intereses contrapuestos en el proceso penal”
La otra propuesta, en cambio, fue descartada por la Sala, ya que (i)

reconoce “unos efectos que se apartan de los motivos expresados por el
legislador”, (ii) “crea una norma distinta de la puesta en vigor” y (iii) si la
denuncia o noticia criminal no se presenta en las condiciones
contempladas por la Ley 1154 de 2007, “el plazo de extinción de la acción
penal se recortaría en contra del expreso mandato legal”
El demandante, en su escrito, no aportó argumentos de peso para que la

Corte abandone la referida tesis. Tan solo dijo que un término de
prescripción de veinte (20) años (común a los delitos sexuales y de incesto
cuando el sujeto pasivo fuere menor de edad) afectaría el derecho del
acusado a una pronta justicia y a un proceso penal sin dilaciones
injustificadas.
Esto ya fue refutado por la Sala en la aludida sentencia CSJ SP16269, 25

nov. 2015, rad. 46325, cuando sostuvo que lo anterior debía armonizarse
con el derecho prevalente de los menores de edad de acceder a la
administración de justicia. Es obvio que, en esta colisión de intereses
(garantía del acusado a una actuación rápida, por un lado, y derecho del
menor a una tutela judicial efectiva, por el otro), la Corte se inclinó por
aquella solución que realzaba la protección de la infancia. Esto no
contradice, sino privilegia, el artículo 44 de la Constitución Política.
En este orden de ideas, le asiste la razón al Tribunal en el fallo impugnado

cuando sostuvo que el lapso de prescripción de la acción penal, para los
delitos ocurridos en vigencia de la Ley 1154 de 2007, era de diez (10) años
contados a partir de la interrupción del término ocurrido a raíz de la
formulación de la imputación.
El reproche, por consiguiente, no prospera».
APLICACIÓN INDEBIDA DE LA LEY - Configuración / PRESCRIPCIÓN -

Concurso de conductas punibles: redosificación
punitiva / PRESCRIPCIÓN - Delitos contra la libertad, integridad y
formación sexuales o incesto cometidos con menores de edad (Ley 1154 de
2007): contabilización del término
Tesis:
«El juez de primera instancia concluyó, en armonía con la acusación
formulada por la Fiscalía, que los delitos de actos sexuales con menor de
catorce (14) años agravados que realizó PMBE ocurrieron “la primera vez
[…] cuando ella tenía siete (7) años [la menor nació el 4 de enero de 1999],
y la última vez el 18 de octubre de 2007”. En palabras del ad quem, las
conductas punibles tuvieron lugar “entre el año 2006 y octubre de 2007”.
El procesado, entonces, fue sentenciado por la ejecución de un número

plural e indeterminado de conductas que se dio en un lapso superior a los
veintiún (21) meses (enero de 2006 - octubre de 2017). De todas estas, la
única que se especificó fue la acontecida el 18 de octubre de 2007, cuando
parientes de los sujetos activo y pasivo los descubrieron viendo un video
pornográfico.
No obstante lo anterior, el a quo concluyó que “los hechos ocurrían casi

todos los días, de lunes a viernes, por las tardes, cuando [la niña] salía del
colegio y su abuelo la iba a recoger”. Esta aserción no fue refutada en el
fallo de segunda instancia.
En consecuencia, los actos constitutivos del concurso se presentaron entre

enero de 2006 y octubre de 2007, casi todos los días, de lunes a viernes,
siendo el último de ellos el que se dio el 18 de octubre de 2007.
Tanto el recurrente como la representante del Ministerio Público adujeron

que la única conducta punible no prescrita fue la achacada a PMBE el 18
de octubre de 2007. Esto, sin embargo, no se corresponde con la realidad
fáctica declarada por las instancias.
El artículo 1 de la Ley 1154 de 2007 entró a regir el día de su

promulgación, esto es, el 4 de septiembre de 2007. Si las acciones de
abuso sexual se presentaban “casi todos los días, de lunes a viernes”, es
obvio que hubo un número plural de comportamientos sucedidos entre el
4 de septiembre y el 18 de octubre de 2007, más allá del último de ellos
endilgado.
En ese sentido, le asiste la razón al Tribunal cuando dijo en la sentencia

impugnada que “varios de los delitos atribuidos a PMBE tuvieron
ocurrencia en vigencia de la norma en mención [esto es, del artículo 1 de
la Ley 1154 de 2007]”.
En lo que erró el Tribunal fue en mantener idéntica pena a la dosificada

por la primera instancia. El a quo condenó al procesado a la pena
principal de ochenta y dos (82) meses de prisión como autor de un
concurso homogéneo y sucesivo de delitos de abuso sexual por un periodo
comprendido entre el mes de enero de 2006 y el 18 de octubre de 2007.
Salta a la vista que, en segunda instancia, reconocer la condena por un
número menor de delitos (los ocurridos entre 4 de septiembre y 18 de
octubre de 2007) tenía que repercutir necesariamente en favor de los
intereses del perpetrador, en tanto las acciones que realizó entre 2006 y 3
de septiembre de 2007 (un -1- día antes de la vigencia de la Ley 1154)
habían prescrito.
El yerro del ad quem, entonces, consistió en no aplicar las normas que

regulaban la prescripción para las conductas ejecutadas entre el 2006 y el
3 de septiembre de 2007. Y, como resultado de ello, en no ajustar la
dosificación punitiva que en derecho correspondía.
El cargo está llamado a prosperar bajo estas condiciones».

Tema: PRESCRIPCIÓN - Delitos contra la libertad, integridad y formación
(Ley 1154 de 2007): interpretación

CABALLERO
PROCEDENCIA : Tribunal Superior Sala Penal de Ibagué
FECHA : 07/06/2017
catorce años
FUENTE FORMAL : Ley 599 de 2000 art. 83 y 292 / Ley 890
de 2004 art. 14 / Ley 906 de 2004 art.
189 y 292 / Ley 1154 de 2007 art. 1

(Ley 1154 de 2007): interpretación / PRESCRIPCIÓN - Acceso carnal
abusivo con menor de catorce años / SISTEMA PENAL ACUSATORIO -
Prescripción: interrupción del término, sentencia de segunda instancia
Tesis:
«[…] para una fracción de las conductas que aquí son objeto de
juzgamiento, estaba vigente el artículo 1º de la Ley 1154 del 4 de
septiembre de 2007.
[…]
[…] si bien el artículo 1º de la Ley 1154 de 2007 fija una prescripción

especial de la acción penal de 20 años respecto de los delitos contra la
libertad, integridad y formación sexuales e incesto, cuando el sujeto pasivo
de esas conductas punibles es un menor de edad, término que se cuenta a
partir de que éste cumpla la mayoría de edad; por igual se tiene que si el
Estado, a través de la Fiscalía General de la Nación, en los casos
gobernados por la Ley 906 de 2004, formula la respectiva imputación, el
término extintivo se interrumpe y comienza a correr uno nuevo de la
mitad, es decir, 10 años.
[…]
[…] precisado que las conductas imputadas al procesado se extendieron

desde el mes de febrero de 2007 y hasta la víspera en que la menor JAG.
cumplió 14 años, es decir, el 17 de mayo de 2008, es claro que resulta
aplicable el artículo 1º de la Ley 1154 del 4 de septiembre de 2007 en
relación con una fracción de las mismas, en concreto, las ocurridas desde
la vigencia de esta ley (4 de septiembre de 2007) y hasta el 17 de mayo de
2008, día anterior al que la adolescente ofendida arribó a los 14 años de
edad.
Ahora bien, como en el caso de la especie se observa que la formulación de

la imputación se llevó a cabo el 11 de noviembre de 2008, de esto se sigue
queaplicando la regla prevista en el artículo 1º de la Ley 1154 del 4 de
septiembre de 2007, en concordancia con la interpretación fijada por la
Sala, la prescripción de la acción penal de 10 años solo vendría a
materializarse el 11 de noviembre de 2018, respecto de las conductas
punibles de acceso carnal abusivo con menor de catorce años cometidas
en concurso homogéneo después de la vigencia de la ley en cita, pues
frente a las anteriores a esa fecha (4 de septiembre de 2007), sí se
extinguió la acción penal por el paso del tiempo.
Desde luego, en punto de las conductas punibles de acceso carnal abusivo
con menor de catorce años cometidas antes del 4 de septiembre de 2007,
fecha en que entró a regir la Ley 1154 de 2007, es pertinente afirmar que
operó el fenómeno jurídico de la prescripción de la acción penal, si se tiene
en cuenta que la pena máxima para tal infracción es de 12 años, de tal
manera que como la formulación de la imputación se realizó el 11 de
noviembre de 2008, entonces, aplicando la regla contenida en el artículo
292 de la Ley 906 de 2004, en concordancia con lo dispuesto en el inciso
1º del artículo 83 del Código Penal, la mitad de la sanción privativa de la
libertad es de 6 años, así que éstos se cumplieron el 11 de noviembre de
2014, fecha para la cual aún no se había dictado la sentencia de segunda
instancia, pues solo vino a proferirse el 16 julio de 2015, de modo que en
el sub judice no operó la interrupción del término extintivo después del
fallo del ad quem de que trata el artículo 189 de la Ley 906 de 2004, y de
allí que sea incontrastable que las conductaspunibles ocurridas entre el
mes de febrero de 2008 y la víspera al 4 de septiembre de 2007, día en que
entró a regir la Ley 1154, están prescritas.
Corolario de todo lo anterior y conforme se dejó expuesto desde el

comienzo, en parte le asiste la razón al defensor al alegar en la demanda
de casación la prescripción de la acción penal […].
[…]
[…] contrario sensu, las conductas punibles cometidas a partir de la

vigencia de la Ley 1154 del 4 de septiembre de 2007 y hasta el 17 de mayo
de 2008, fecha hasta la cual la menor víctima JAG. contó con 13 años de
edad, pues en adelante, al cumplir 14 años podía otorgar válidamente su
consentimiento parasostener relaciones sexuales y por ende la conducta
del procesado es atípica; como no se debe acudir a la pena prevista para el
delito sino a la regulación especial consagrada en la ley en cita para
calcular la prescripción, la cual se fijó en 10 años después de la
formulación de la imputación, según lo interpretó la Sala, de esto se sigue
que las infracciones ejecutadas dentro de la época anotada no están
prescritas, toda vez que la imputación, como se ha venido señalando, se
formuló el 11 de noviembre de 2008 y por ende hipotéticamente la acción
penal solo prescribiría hasta el 11 de noviembre de 2018.
La anterior conclusión por igual se mantiene incólume si se tiene en

cuenta que el 16 de julio de 2015 se dictó la sentencia de segunda
instancia, así que de conformidad con el entendimiento dado al artículo
189 de la Ley 906 de 2004 por esta Corporación, es incontrastable que
definitivamente no ha operado la prescripción de la acción penal en el sub
lite frente a los ilícitos consumados entre el 4 de septiembre de 2007 y el
17 de mayo de 2008, por cuantoentre la formulación de la imputación (11
de noviembre de 2008) y el fallo del ad quem (16 de julio de 2015)
transcurrieron 6 años, 8 meses y 5 días.
Ahora, si bien el demandante, en la audiencia de sustentación del recurso

de casación, ensaya el argumento según el cual, el concurso de delitos de
acceso carnal abusivo con menor de catorce años por el que aquí se
condenó al procesado se cometió en el mes de febrero de 2007, es evidente
que tal postura riñe con la imputación fáctica que en verdad se dedujo,
pues como quedó expuesto en líneas anteriores, ésta abarcó desde ese mes
y año y hasta antes de que la víctima cumpliera 14 años, lo cual ocurrió el
18 de mayo de 2008, de manera que, como por igual se explicó, el artículo
1º de la Ley 1154 del 4 de septiembre de 2007 es aplicable en este asunto
en relación con los hechos cometidos a partir de su vigencia.
[…]
[…] conforme se anunció desde el principio, la censura que se viene de

analizar prospera parcialmente, por lo cual se casará la sentencia en parte
y, en consecuencia, se prescribirá la acción penal en relación con los
delitos de acceso carnal abusivo con menor de catorce años cometidos del
mes de febrero de 2007 al día anterior a la vigencia de la Ley 1154 del 4 de
septiembre de 2007».

Tema: PRESCRIPCIÓN - Delitos contra la libertad, integridad y formación
interpretación
RELEVANTE

M. PONENTE : EYDER PATIÑO CABRERA
FECHA : 25/01/2017
catorce años / Actos sexuales con
menor de catorce años
FUENTE FORMAL : Ley 599 de 2000 art. 205, 208, 209,
211-2, 212, 237 / Ley 890 de 2004 /
Ley 906 de 2004 art. 308, 380, 381-7 /
Ley 1236 de 2012
TEMA: DELITOS SEXUALES - Agravante por el carácter, posición o cargo

y el parentesco: no se puede imponer esta agravante cuando la conducta
concursa con incesto, vulneración del non bis in idem / CONCURSO -
Dosificación punitiva: concurso homogéneo, cuando la pena se ha
modificado en el transcurso de tiempo que se cometieron las conductas
concursantes
Tesis:
«[…] como se constata que el fallador, al igual que la Fiscalía, dio

aplicación a la circunstancia prevista en el numeral 2º del artículo 211 del
Código Penal, se hace necesario excluirla porque al concursar con el delito
de incesto se vulnera el principio de non bis in ídem, tal como lo viene
sosteniendo la jurisprudencia de esta Corporación (Cfr. CSJ SP, 25 may.
2011, rad. 34133, CSJ SP, 5 sep. 2012, 38164, CSJ SP 31 oct. 2012, rad.
33657 y CSJ SP, 10 dic. 2014, rad. 39993).
Lo anterior no incide en el quantum punitivo, salvo por el aspecto que se

analiza a continuación, al subsistir las demás causales de agravación
deducidas.
La Corte advierte que en el proceso de dosificación punitiva el A quo pasó

por alto que en relación con algunas de las conductas punibles
concursantes, con excepción del incesto, cometidas entre el 1º de enero de
2005 y el 22 de julio de 2008, no había lugar a considerar el incremento
dispuesto en la Ley 1236 de 2008 que entró en vigencia el 23 de julio de
ese año, y por esa razón impuso una pena más alta.
En efecto, el juez de primera instancia condenó a TB a la pena de 310

meses de prisión y a la accesoria de inhabilitación para el ejercicio de
derechos y funciones públicas por tiempo igual , luego de determinar para
el delito más grave -acceso carnal violento agravado- 200 meses de prisión,
e incrementarlo en 110 más por las conductas concursales, esto es, 20 por
los demás accesos de esa especie, 50 meses por el de acceso carnal
abusivo con menor de 14 años agravado en concurso homogéneo, 30
meses por el de actos sexuales con menor de 14 años agravado en
concurso homogéneo y 10 meses por el de incesto, en concurso
homogéneo.
Aun cuando el desafuero no implica alteración del quantum impuesto para

la conducta más grave, porque algunos de los accesos carnales violentos
se cometieron en vigencia de la Ley 1236 de 2008, esto es, entre el 23 de
julio de 2008 y diciembre de 2011, lo cierto es que otros de los delitos
concursantes fueron perpetrados con anterioridad, esto es, entre el 1º de
enero de 2005 y el 22 de julio de 2008, por lo cual la cantidad determinada
para estos no atendió la pena prevista para ese momento en los artículos
205, 208 y 209, es decir, con el solo incremento de la Ley 890 de 2004.
[…]
Al aplicar igual criterio dosimétrico, se tiene, entonces, que para el

concurso homogéneo de acceso carnal violento, asignó 10.17 meses y en
realidad debió imponer 6.85 meses.
Para el punible de acceso carnal abusivo asignó 25.44 meses cuando debió
ser 8.62 meses.
Para el injusto de actos sexuales abusivos asignó 15.26 meses, cuando

debió ser 5.16 meses.
En suma, el fallador debió imponer, por el concurso de conductas recién

dosificadas, 20.63 meses y no 50.87 meses.
A su turno, por el concurso de conductas perpetradas en vigencia de la Ley

1236 de 2012, el monto que corresponde imponer es el de 48.52.
Lo anterior quiere decir que a los 200 meses del delito básico se le suman,
por concepto de la primera fase del concurso 20.63 meses y por la segunda
48.52, más los 10 meses correspondientes al incesto, que no sufrió
alteración, para un total de 279.15 meses de prisión, en lugar de los 310
meses tasados por el juez de primera instancia, y la accesoria de
inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas
determinada en las instancias por el término de diez (10) años».

M. PONENTE : LUIS ANTONIO HERNÁNDEZ BARBOSA
CLASE DE ACTUACIÓN : REVISIÓN
FECHA : 30/11/2016
DECISIÓN : DECLARA FUNDADA CAUSAL DE
REVISIÓN
DELITOS : Acceso carnal violento
FUENTE FORMAL : Ley 906 de 2004 art. 180 y 192-7 / Ley
599 de 2000 art. 211
TEMA: ACCIÓN DE REVISIÓN - Cambio de jurisprudencia:

requisitos / DELITOS SEXUALES - Agravado por el carácter, posición o
cargo: parentesco / ACCESO CARNAL ABUSIVO CON MENOR DE 14
AÑOS - Concepto - Agravado por el carácter, posición o cargo, puede
concursar con incesto, análisis del caso concreto
Tesis:
«Sobre el mencionado motivo de revisión, la Sala tiene dicho que para su

configuración es indispensable que el actor no solamente demuestre cómo
el fundamento de la sentencia cuya remoción se persigue es entendido por
la jurisprudencia de modo diferente, sino que, de mantenerse, comportaría
una clara situación de injusticia, pues la nueva solución ofrecida por la
doctrina de la Corte conduciría a la sustitución del fallo.
Así mismo, ha sido insistente en señalar que para su demostración no

basta invocar abstractamente la existencia de un pronunciamiento de la
Corte, o de señalar uno concreto pero desconectado de la solución del
caso, sino que resulta indispensable, además, demostrar cómo de haberse
conocido oportunamente por los juzgadores la nueva doctrina sobre el
punto, el fallo cuya rescisión se persigue habría sido distinto (CSJ AP, 11
de marz. de 2003, rad. 19252).
De la misma manera, la Sala ha precisado que el pronunciamiento judicial

con sustento en el cual se apoya la solicitud sólo debe provenir de la
jurisprudencia emanada de la Corte Suprema de Justicia, por ser esta
Corporación el máximo tribunal de la jurisdicción ordinaria, atendiendo la
función que cumple de unificar la jurisprudencia nacional como tribunal
de casación (art. 180 del Código de Procedimiento Penal) [CSJ AP, 5 de dic.
de 2002, rad. 18572).
En tal virtud, conforme a la previsión normativa y los precedentes

jurisprudenciales de la Corte, se tiene que los presupuestos sustanciales
de la causal 7ª de revisión son: i) que la acción se dirija contra una
sentencia condenatoria ejecutoriada, ii) que el fallo sea proferido por un
juez o Corporación judicial, iii) que la Sala Penal de la Corte, en decisión
posterior, haya variado la concepción normativa aplicada en el fallo cuya
revisión se pide, y iv) que el nuevo criterio jurídico expresado por la Sala
sea favorable, en cuanto de mantenerse el anterior comportaría una clara
situación de injusticia.
Observa la Corte que tales presupuestos, ciertamente, se presentan en el

caso sometido a su decisión. En efecto, la acción de revisión se dirige
contra una sentencia ejecutoriada proferida por una Corporación judicial.
De otro lado, se ha acreditado en esta actuación que el criterio jurídico con

el cual se sustentó la sentencia condenatoria fue variado con posterioridad
por la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia.
En efecto, sea lo primero recordar que a HEOV la Fiscalía le atribuyó en su

momento el delito de acceso carnal violento, agravado por el numeral
segundo del artículo 211 del Código Penal, en concurso homogéneo y
sucesivo y, además, heterogéneo con incesto. Respecto de esa última
conducta punible, el prenombrado aceptó los cargos, produciéndose la
ruptura de la unidad procesal, cuya nueva actuación culminó con la
sentencia del 22 de abril de 2009, mediante la cual el Juzgado Noveno
Penal del Circuito de Bogotá lo condenó a 18 meses de prisión.
Por su parte, en lo referido al otro comportamiento delictivo, una vez

culminado el juicio, el Juzgado Veintiuno Penal del Circuito de esta misma
ciudad, el 26 de enero de 2010, lo condenó a la pena de 210 meses de
prisión, decisión confirmada por el Tribunal de idéntica sede el 13 de mayo
siguiente.
En esa segunda condena el juez de primera instancia, en consonancia con

la acusación, le dedujo al sentenciado la circunstancia de agravación
prevista en el numeral segundo del artículo 211 del Código Penal, sobre la
base de la autoridad que ejercía sobre la víctima, fundamento que la
Corporación judicial de segundo grado precisó, señalando que su
atribución obedecía al hecho de “tener el responsable la condición de
padre de la víctima y ello representa autoridad o a impulsarla a depositar
en él su confianza”.
Ocurre que la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia, en

sentencia del 25 de mayo de 2011, dictada dentro de la radicación 34133,
es decir, posterior a los fallos de primera y segunda instancia, sentó el
criterio según el cual vulnera el principio non bis in ídem condenar
simultáneamente por la circunstancia de agravación en mención y por el
delito de incesto cuando el “carácter, posición o cargo” a que se refiere el
numeral segundo del artículo 211 del Código Penal se deriva
exclusivamente de que el responsable ostenta la condición de padre de la
víctima.
De acuerdo con esa postura jurisprudencial, como la norma precitada y el

artículo 237 del estatuto punitivo, el cual tipifica el incesto, regulan la
misma situación fáctica, “el asunto se soluciona dando aplicación
preferencial a aquella disposición que con mayor riqueza descriptiva recoja
integralmente lo acaecido”, que no es otra que la última señalada, pues la
misma “sanciona al ascendiente que realice el acto sexual con su
descendiente”, mientras “la causal de agravación reprocha, no
necesariamente el nexo familiar, sino el carácter, posición o cargo que
ostente el agente activo”.
[…]
En el evento objeto de examen, como quedó visto, se condenó a HEOV, de

una parte, por el delito de acceso carnal violento con la agravante
contemplada en el numeral segundo del artículo 211 del Código Penal y,
de la otra, por el punible de incesto, pero el elemento necesario para la
atribución de la causal de mayor punibilidad, esto es, el “carácter, posición
o cargo” se derivó exclusivamente de la condición de padre biológico
ostentada por el sentenciado respecto de la víctima. Tal proceder, al tenor
de la jurisprudencia actual de la Corte, constituye vulneración al principio
non bis in ídem, porque cuando ocurren casos como ese sólo resulta viable
condenar por incesto, sin considerar la agravante en mención.
Es indudable, por tanto, que concurren aquí los presupuestos de la causal

de revisión objeto de invocación, motivo por el cual la Sala la declarará
fundada para excluir de la condena la causal de mayor punibilidad ».

Tema: ACCIÓN DE REVISIÓN - Cambio de jurisprudencia: requisitos /
DELITOS SEXUALES - Agravado por el carácter, posición o cargo:
parentesco / ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS - Puede concursar
con incesto Rad: 38164 | Fecha: 05/09/2012 | Tema: ACCIÓN DE
REVISIÓN - Cambio de jurisprudencia: requisitos / DELITOS SEXUALES -
Agravado por el carácter, posición o cargo: parentesco / ACTO SEXUAL
CON MENOR DE 14 AÑOS - Puede concursar con incesto Rad: 33657 |
Fecha: 31/10/2012 | Tema: ACCIÓN DE REVISIÓN - Cambio de
jurisprudencia: requisitos / DELITOS SEXUALES - Agravado por el
carácter, posición o cargo: parentesco / ACTO SEXUAL CON MENOR DE
14 AÑOS - Puede concursar con incesto Rad: 40916 | Fecha: 10/04/2013
| Tema: ACCIÓN DE REVISIÓN - Cambio de jurisprudencia: requisitos /
parentesco / ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS - Puede concursar
con incesto Rad: 41625 | Fecha: 06/11/2013 | Tema: ACCIÓN DE
REVISIÓN - Cambio de jurisprudencia: requisitos / DELITOS SEXUALES -
Agravado por el carácter, posición o cargo: parentesco / ACTO SEXUAL
CON MENOR DE 14 AÑOS - Puede concursar con incesto Rad: 39993 |
Fecha: 10/12/2014 | Tema: ACCIÓN DE REVISIÓN - Cambio de
jurisprudencia: requisitos / DELITOS SEXUALES - Agravado por el
carácter, posición o cargo: parentesco / ACTO SEXUAL CON MENOR DE
14 AÑOS - Puede concursar con incesto
SALA DE CASACION PENAL
CABALLERO
Medellín
FECHA : 26/10/2016
DELITOS : Acceso carnal violento
FUENTE FORMAL : Ley 599 de 2000 art. 53-3 y 237 / Ley
906 de 2004 art. 448
TEMA: ACCESO CARNAL VIOLENTO - Puede concursar con

incesto / SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Principio de congruencia:
formulación de imputación y acusación, se circunscribe a lo fáctico
Tesis:
«[…] si bien se observa que la formulación de imputación lo fue por los

delitos de acceso carnal violento y acceso carnal abusivo con menor de
catorce años, de manera que no se dedujo el delito de incesto, como sí
ocurrió en la formulación de acusación, ello no envuelve irregularidad
alguna, si se tiene en cuenta que en aquella oportunidad se atribuyó
fácticamente el supuesto que recoge la última infracción en cita.
[…]
[…] de lo anterior se sigue que se dedujo fácticamente el supuesto de

hecho descrito en el artículo 237 del Código Penal […].
[…]
En esa medida, no hay lugar a predicar la violación del debido proceso

porque en la formulación de imputación no se dedujo el delito de incesto
mientras que en la acusación sí se atribuyó, pues sobre el particular la
Sala tiene decantado lo siguiente:
“ […]
Ninguna ligazón o efecto condicionante de congruencia o consonancia
jurídica -salvo desde luego que el marco de referencia fáctico sea
naturalísticamente el mismo- puede existir entre el acto de formulación de
la imputación y la acusación o la sentencia, toda vez que dicha sujeción
solo puede ser comprendida entre el pliego de cargos y el fallo…”».

Tema: SENTENCIA - Omisión de pronunciarse en la sentencia sobre un
delito imputado: ruptura de la unidad procesal Rad: 27336 | Fecha:
17/09/2007 | Tema: SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Anuncio del
sentido del fallo: carácter vinculante Rad: 26222 | Fecha: 03/05/2007 |
Tema: SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Anuncio del sentido del fallo:
carácter vinculante Rad: 29338 | Fecha: 08/10/2008 | Tema: SISTEMA
PENAL ACUSATORIO - Principio de congruencia: formulación de
imputación y acusación, se circunscribe a lo fáctico Rad: 30043 | Fecha:
04/02/2009 | Tema: SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Principio de
congruencia: formulación de imputación y acusación, se circunscribe a lo
fáctico Rad: 32189 | Fecha: 12/08/2009 | Tema: SENTENCIA - Omisión
de pronunciarse en la sentencia sobre un delito imputado: ruptura de la
unidad procesal Rad: 32196 | Fecha: 20/01/2010 | Tema: SISTEMA
PENAL ACUSATORIO - Anuncio del sentido del fallo: carácter vinculante
Rad: 36333 | Fecha: 14/11/2012 | Tema: SISTEMA PENAL ACUSATORIO
- Anuncio del sentido del fallo: carácter vinculante Rad: 40334 | Fecha:
25/09/2013 | Tema: SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Anuncio del
sentido del fallo: carácter vinculante Rad: 43170 | Fecha: 29/04/2015 |
Tema: SENTENCIA - Omisión de pronunciarse en la sentencia sobre un
delito imputado: ruptura de la unidad procesal Rad: 44693 | Fecha:
10/06/2015 | Tema: SENTENCIA - Omisión de pronunciarse en la
sentencia sobre un delito imputado: ruptura de la unidad procesal Rad:
46312 | Fecha: 19/08/2015 | Tema: SENTENCIA - Omisión de
pronunciarse en la sentencia sobre un delito imputado: ruptura de la
unidad procesal Rad: 44425 | Fecha: 10/05/2016 | Tema: SENTENCIA -
Omisión de pronunciarse en la sentencia sobre un delito imputado:
ruptura de la unidad procesal Rad: 43837 | Fecha: 25/05/2016 | Tema:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Fiscalía: solicitud de absolución, no
vincula al juez, explicación Rad: 40694 | Fecha: 23/09/2016 | Tema:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Anuncio del sentido del fallo: carácter
vinculante Rad: 45175 | Fecha: 24/08/2016 | Tema: SENTENCIA -
Omisión de pronunciarse en la sentencia sobre un delito imputado:
ruptura de la unidad procesal Rad: 46537 | Fecha: 10/08/2016 | Tema:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Principio de congruencia:
desconocimiento, efectos
M. PONENTE : EUGENIO FERNANDEZ CARLIER
Cundinamarca
FECHA : 25/11/2015
DECISIÓN : NO CASA
DELITOS : Actos sexuales con menor de catorce
años / Incesto
FUENTE FORMAL : Ley 599 de 2000 art. 83-1, 84, 86, 205,
207-1, 210-1, 213, 213A, 217A y 218 /
Ley 1154 de 2007 art. 1 / Ley 890 de
2004 art. 6 / Ley 906 de 2004 art. 292 /
Ley 1236 de 2008 / Ley 1258 de 2008 /
Ley 1329 de 2008 / Ley 1336 de 2009

interpretación / PRESCRIPCIÓN - Delitos contra la libertad, integridad y
formación sexuales o incesto cometidos con menores de edad (Ley 1154 de
2007): contabilización del término
Tesis:
«La modificación que introdujo la Ley 1154 de 2007, artículo 1º, a los
artículos 83 y 84 de la Ley 599 de 2000, implica que el término de
prescripción de la acción penal frente a los delitos a los que se refiere esa
disposición es de veinte (20) años contados a partir de cuando la víctima
cumpla la mayoría de edad.
Durante ese lapso, puede la víctima denunciar (o un tercero) la ocurrencia

del hecho, y el órgano encargado de la persecución penal ejercer sus
funciones para el esclarecimiento de las circunstancias de modo, tiempo y
lugar del suceso.
Si en vigencia del plazo señalado en el precepto, la Fiscalía General de la

Nación materializa una resolución de acusación o la formulación de
imputación (dependiendo del régimen procesal penal de que se trate), el
fenómeno jurídico de la prescripción de la acción penal se interrumpe y
comienza a correr de nuevo por la mitad del término común indicado en la
norma, es decir, tendrá una duración diez (10) años.
Cuando se trate de asuntos rituados con las formalidades previstas en la
Ley 906 de 2004, una vez emitida la sentencia de segunda instancia, el
término últimamente aludido se interrumpe de nuevo, y comienza a
computarse por un plazo de cinco (5) años.
En este último evento, respecto de las conductas punibles distintas a las

señaladas en Ley 1154 de 2007, artículo 1º, la acción penal con
posterioridad a la sentencia de segunda instancia prescribirá en un lapso
no menor a tres (3) años ni mayor a cinco (5) años.
[…]
Así las cosas, se tiene que en el presente asunto al procesado QT se le

atribuyó en la acusación el delito de actos sexuales con menor de catorce
años, en concurso con el de incesto, conducta punible descrita en el
artículo 237 de la Ley 599 de 2000, a la que el legislador le asignó un
marco punitivo que oscila entre un mínimo de uno (1) y un máximo de
cuatro (4) años de prisión, extremos a su vez incrementados en una
tercera parte y en la mitad, respectivamente, de acuerdo con el artículo 14
de la Ley 890 de 2004, lo cual arroja unos nuevos límites de un (1) año y
cuatro (4) meses, de una parte, y seis (6) años por la otra.
Sin embargo, el máximo de pena así establecido para esa conducta punible
no es el vinculante para el cómputo de la prescripción de la acción penal,
sino el plazo fijado por el legislador en el artículo 1 de la Ley 1154 de 2007,
es decir, veinte (20) años.
Y dado que el acto procesal de formulación de imputación en este asunto

se llevó a cabo el 19 de octubre de 2010, es palmario que entre esa fecha y
la de emisión del fallo de segundo grado, pronunciado el 5 mayo de 2015,
no transcurrió un plazo superior a diez (10) años, tiempo que es el
necesario para que de acuerdo con el artículo 83, inciso 3º, de la Ley 599
de 2000, en armonía con el artículo 292 de la Ley 906 de 2004 y 6º de la
Ley 890 de 2004, se extinga la facultad punitiva del Estado respecto del
delito de incesto».

FECHA : 10/12/2014
DECISIÓN : NO CASA
catorce años / Actos sexuales con
menor de catorce años
FUENTE FORMAL : Ley 906 de 2004 art. 448
TEMA: SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Formulación de la acusación:

imputación fáctica y jurídica, necesariamente debe concluirse con
preclusión, cesación de procedimiento o sentencia, salvo que haya
violación al non bis in idem / ACCESO CARNAL ABUSIVO CON MENOR
DE 14 AÑOS - Agravado por el carácter, posición o cargo, puede concursar
con incesto, análisis del caso concreto
Tesis:
«La Sala no ignora que en la audiencia de imputación se atribuyó el delito

de incesto, y que el mismo fue abandonado formalmente por la Fiscalía a
partir del escrito de acusación, del cual tampoco se ocuparon los
falladores.
La Fiscalía General de la Nación, por mandato constitucional (artículo 250,

modificado por el Acto Legislativo 03 de 2002), no puede suspender,
interrumpir ni renunciar a la acción penal, salvo en los casos en que por
virtud de la ley se aplique el principio de oportunidad, lo que permite
afirmar que en los demás eventos toda imputación debe conducir a una
acusación o preclusión.
En esta ocasión, no se acudió al principio de oportunidad, no se acusó y

no se pidió preclusión, empero, ninguna anomalía se evidencia, de modo
que imponga convocar a dicho ente para que despliegue alguna actuación.
A pesar de que se imputó un incesto, también lo es que las circunstancias

de hecho que estructuran esa conducta -padre que realiza acto sexual con
su hija- no se echaron en saco roto, puesto que quedaron cobijadas en su
sanción por el agravante del numeral 2 del artículo 211 del Código Penal,
también endilgado y observado por los falladores a la hora de condenar.
En efecto, no podía la Fiscalía continuar con su intención inicial, esto es,

llevar el concurso de incesto con actos sexuales agravados por el aludido
numeral, en cuanto ello sería violatorio del principio de non bis in ídem.
Todo porque, de la situación fáctica endilgada y de la contenida en los

fallos de instancia, se deduce con facilidad que el agravante de marras se
impuso exactamente por ser CATM padre de la menor víctima».
Tema: ACCESO CARNAL ABUSIVO CON MENOR DE 14 AÑOS - Agravado
por el carácter, posición o cargo, puede concursar con incesto, análisis del
caso concreto Rad: 38164 | Fecha: 05/09/2012 | Tema: ACCESO
CARNAL ABUSIVO CON MENOR DE 14 AÑOS - Agravado por el carácter,
posición o cargo, puede concursar con incesto, análisis del caso concreto
Rad: 33657 | Fecha: 31/10/2012 | Tema: ACCESO CARNAL ABUSIVO
CON MENOR DE 14 AÑOS - Agravado por el carácter, posición o cargo,
puede concursar con incesto, análisis del caso concreto Rad: 25913 |
Fecha: 15/05/2008 | Tema: SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Principio de
congruencia: Desconocimiento Rad: 32685 | Fecha: 16/06/2011 | Tema:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Principio de congruencia:
Desconocimiento Rad: 15843 | Fecha: 13/07/2006 | Tema: SISTEMA
PENAL ACUSATORIO - Principio de congruencia: Existe entre la
acusación, el pedido de condena y la sentencia Rad: 25913 | Fecha:
15/05/2008 | Tema: SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Principio de
congruencia: Relación con otros derechos fundamentales Rad: 32685 |
Fecha: 16/03/2011 | Tema: SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Principio de
congruencia: Relación con otros derechos fundamentales

M. PONENTE : LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO
NÚMERO DE PROVIDENCIA : AP7148-2014
Valledupar
FECHA : 24/11/2014
DECISIÓN : DECLARA PRESCRITA LA ACCIÓN
PENAL / CESA PROCEDIMIENTO /
COMPULSA COPIAS
FUENTE FORMAL : Ley 599 de 2000 art. 84, 86, 208 y
237 / Ley 600 de 2000
TEMA: PRESCRIPCIÓN - Acceso carnal abusivo / PRESCRIPCIÓN -

Incesto
Tesis:
«De la glosa de esta breve actuación emerge evidente que la imputación
delictiva concretada en el pliego acusatorio cobró firmeza el 16 de octubre
de 2009 y que la conducta materia de imputación se adecuó a los delitos
contemplados en los artículos 208 y 237 del C.P., con la sanción privativa
de la libertad original del Estatuto represor, dada la fecha de los hechos,
esto es, para acceso carnal abusivo con menor de catorce años de 4 a 8
años, en el grado de tentativa imputado de 2 a 6 años e incesto de 1 a 4
años, lo cual significa que el término prescriptivo de la acción penal sería
en el máximo indicado durante la investigación acorde con el artículo 84
del C.P. y disminuido en la etapa del juicio a la mitad y en un lapso
máximo, por consiguiente, como bien se sabe, de cinco años (art.86 id.).
Por tanto, los delitos por los que se condenó al imputado habrían prescrito
antes de arribar el expediente a la Corte (23 de octubre), debiendo la Sala,
en consecuencia, hacer la declaración correspondiente».

Popayán
FECHA : 06/11/2013
DECISIÓN : INADMITE
DELITOS : Acto sexual violento: art. 206 / Incesto
ACTA n.º : 369-
FUENTE FORMAL : Ley 600 de 2000 art. 212
TEMA: NOM BIS IN IDEM - Vulneración: Cuando los mismos hechos

configuran circunstancia de mayor punibilidad y agravante, afecta la
dosificación punitiva / ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS - Puede
concursar con incesto
Tesis:
«Es necesario señalar que la atribución simultánea de la circunstancia de

agravación prevista en el artículo 211 numeral 2º, y la conducta descrita
en el precepto 237 del mismo catálogo punitivo, puede resultar en algunos
casos desconocedora del principio non bis in ídem.
(...)
Surge incuestionable que en el sub exámine, los funcionarios judiciales
hicieron derivar la circunstancia de agravación que viene de mencionarse,
de la particular autoridad que, como padre de la víctima, reflejaba en ésta
(...), supuesto fáctico que también condujo a tipificar la conducta punible
de incesto, en abierto desconocimiento de la prohibición de doble
incriminación».
JURISPRUDENCIA RELACIONADA: Rad: 38164 | Fecha: 05-12-2012 |

Tema: NOM BIS IN IDEM - Vulneración: Cuando los mismos hechos
configuran circunstancia de mayor punibilidad y agravante, afecta la
dosificación punitiva / ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS - Puede
concursar con incesto

M. PONENTE : JAVIER ZAPATA ORTIZ
Cundinamarca
FECHA : 05/09/2013
DECISIÓN : INADMITE / CASA PARCIALMENTE Y
DE OFICIO / MODIFICA SENTENCIA
IMPUGNADA
DELITOS : Incendio / Actos sexuales con menor de
catorce años
ACTA n.º : 294
2008 art. 7 / Ley 599 de 2000 art. 208 /
Ley 600 de 2000 art. 212-213
TEMA: ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS - Puede concursar con

incesto
Tesis:
«Cierto que por esas mismas acciones fue declarado autor de un concurso
homogéneo de actos sexuales con menor de catorce años. Pero mientras
este delito afecta el bien jurídico de la libertad y formación sexuales, el de
incesto menoscaba el bien jurídico de la familia. Y la Corte ha dejado en
claro que sólo hay vulneración del principio de no volver dos veces sobre lo
mismo si existe una correspondencia de causa. En otras palabras, “cuando
las conductas punibles reprochadas lesionan o ponen en peligro idéntico
interés jurídico”. ».
ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS - Puede concursar con incesto

ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS - Agravación por la edad:
Aplicación por favorabilidad de la Ley 1236 de 2008, non bis in ídem
Tesis:
«En un principio, el artículo 211 de la Ley 599 de 2000 consagraba en su

numeral 4 una circunstancia de agravación punitiva para los delitos
sexuales, consistente en realizar la conducta “sobre persona menor de
doce (12) años”.
Dicha agravante, sin embargo, fue modificada por el legislador mediante el

artículo 7 de la Ley 1236 de 2008, en el sentido de que ésta se configura
cuando el comportamiento reprochable se ejecuta “sobre persona menor
de catorce (14) años” y no de doce.
Tal norma fue declarada exequible por la Corte Constitucional en el fallo

C-521 de 2009, con la aclaración de que la causal no debía ser aplicada
para los tipos penales de los artículos 208 y 209 del Código Penal, esto es,
los delitos de acceso carnal abusivo con menor de catorce años y actos
sexuales con menor de catorce años.
Lo anterior, teniendo en cuenta que el predicado normativo de las

conductas en comento contempla idéntica condición para el sujeto pasivo
que las exigidas en las circunstancias de agravación. De ahí que, de
reconocer en esos casos la causal, ello siempre conduciría al
desconocimiento del principio de no sancionar más de una vez lo mismo.».

M. PONENTE : JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ
Cundinamarca
FECHA : 03/07/2013
DECISIÓN : INADMITE
DELITOS : Acceso carnal violento / Incesto
FUENTE FORMAL : Ley 906 de 2004
TEMA: ACCESO CARNAL VIOLENTO - Puede concursar con incesto
Tesis:
«El padre, en plurales ocasiones, accedió mediante violencia a su infante

hijo, conducta con las que ejecutaba dos delitos con una sola acción:
acceso carnal violento e incesto, tipos penales que salvaguardan bienes
jurídicos distintos: libertad, integridad y formación sexuales el primero y la
familia el segundo, conforme lo tiene sentado pacífica y reiteradamente la
jurisprudencia de la Sala.
Dejando por completo de lado la categoría de concurso referida, el actor

propone que en eventos como el analizado se presenta un concurso
aparente de tipos, susceptible de resolver a través del principio de
especialidad, considerando para ello únicamente el hecho de que el agente
es, además, el progenitor de la víctima, sin reparar la pluralidad de bienes
jurídicos transgredidos ni la violencia que desplegaba el procesado en la
ejecución de los accesos carnales.
En consecuencia, si la facticidad declarada por las instancias revela que

en diversas ocasiones el procesado accedió violentamente a su hijo, y que
con su comportamiento, en cada ocasión, vulneraba diversos bienes
jurídicos, la censura deviene insostenible ya que como lo dispone el
artículo 31 del Código Penal y lo tiene decantado la jurisprudencia de la
Corte, en esos casos se presente un concurso ideal de conductas punibles,
llamadas todas a ser sancionadas, por no excluirse y afectar un específico
bien jurídico».

CABALLERO
Cartagena
TIPO DE PROVIDENCIA : MIXTA
FECHA : 17/04/2013
DECISIÓN : ACLARA / INADMITE / CASA
PARCIALMENTE Y DE OFICIO
catorce años
ACTA n.º : 113
TEMA: ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS - Puede concursar con

incesto
Tesis:
«Conocida la imputación realizada en la acusación, resulta oportuno

mencionar que la misma se mantuvo en parte en la sentencia
condenatoria de segundo grado que revocó la absolutoria dictada en
primera instancia.
En efecto, en dicha decisión no se dedujo la circunstancia de agravación

consagrada en el numeral 2º del artículo 211 del Código Penal, lo cual es
coherente con la jurisprudencia de esta Sala conforme a la cual, la misma
no se debe atribuir cuando se sustente en el hecho de que el sujeto activo
es el padre de la víctima y efectivamente aquel actúe como tal frente al
menor y a su vez se le impute el delito de incesto, como ocurre en el sub
lite, pues se desconocería el principio de prohibición de doble
incriminación» .
ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS - Puede concursar con incesto

SUSPENSIÓN CONDICIONAL DE LA PENA - Factor objetivo
Tesis:
«Como quiera la sanción que se fija en contra del procesado (...) es superior
a 3 años de prisión, la Corte se encuentra relevada de examinar la
procedencia del sustituto de la suspensión condicional de la ejecución de
la pena, como también lo hizo el Tribunal».
SALVAMENTO / ACLARACIÓN / ADICIÓN DE VOTO:

SALVAMENTO PARCIAL DE VOTO: MARÍA DEL ROSARIO GONZÁLEZ
MUÑOZ

Parentesco
Tesis:
«Encuentro que en la citada providencia se expresa que en el fallo de

segundo grado “no se dedujo la circunstancia de agravación consagrada en
el numeral 2º del artículo 211 del Código Penal, lo cual es coherente con la
jurisprudencia de esta Sala conforme a la cual, la misma no se debe
atribuir cuando se sustente en el hecho de que el sujeto activo es el padre
de la víctima y efectivamente aquél actúe como tal frente al menor y a su
vez se le impute el delito de incesto, como ocurre en el sub lite, pues se
desconocería el principio de la doble incriminación” (subrayas fuera de
texto).
Sobre tal aserto encuentro que la Sala se ha pronunciado en sentido

contrario, es decir, no procede el agravante del numeral 2º del artículo 211
del estatuto punitivo, cuando concursando con el delito de incesto,
únicamente se tiene en cuenta la condición de padre del victimario
respecto de la víctima, sin atender que se comporte como tal, o dicho de
otra manera, procede el citado agravante cuando además de ser padre el
agresor, desempeña cabalmente su rol, circunstancia que le otorga
“particular autoridad sobre la víctima o la impulsa a depositar en él su
confianza”.»

CABALLERO
FECHA : 10/04/2013
DECISIÓN : CASA PARCIALMENTE Y DE OFICIO /
INADMITE
años / Incesto
ACTA n.º : 106
2000 art. 211 núm. 2
TEMA: DELITOS SEXUALES - Agravado por el carácter, posición o cargo:

Parentesco / ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS - Concurso con
incesto / ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS - Agravación por la
edad: Aplicación por favorabilidad de la Ley 1236 de 2008, non bis in ídem
Tesis:
«Frente a la circunstancia de agravación consagrada en el numeral 2º del

artículo 211 del Código Penal, es pertinente precisar que en el caso de la
especie, en la resolución acusatoria, se dedujo “como quiera que el sujeto
activo tiene una posición que le da una particular autoridad sobre la niña,
como quiera que se trata de su padre, como se ha demostrado a largo del
diligenciamiento”.
A su vez, en la sentencia del a quo se indicó que “nos hallamos bajo las
circunstancias de agravación indicadas por el artículo 211, numerales 2 y
4… Es indiscutible que la menor víctima es hija del agresor y ciertamente
la edad de la víctima era demasiado inferior a los 14 años en el momento
de los hechos”.
De otra parte, si bien el Tribunal no hace mención al respecto, igualmente

debe recordarse que confirmó la sentencia en su integridad.
Ahora, en punto de la concurrencia simultánea de la agravante contenida

en el numeral 2º del artículo 211 del Código Penal, cuando ésta ha sido
deducida en razón de ser el sujeto activo el padre de la víctima menor de
edad, y el 237 ibídem que recoge el delito de incesto, la Sala manifestó al
analizar la garantía de non bis in ídem y frente a un caso que recogió una
situación fáctica semejante a la que aquí se conoce, lo siguiente:
“…como se advirtió en la sentencia 34133(...)… la circunstancia de
agravación punitiva para el punible de acceso carnal abusivo con menor de
14 años reglada en el numeral 2° del artículo 211 del Código Penal puede
concurrir con la conducta punible de incesto, a menos que la misma se
derive únicamente del vínculo consanguíneo, en tanto «en la vida social
existen muchas relaciones sin parentesco que pueden generar las
condiciones de la norma (maestro alumno, jefe subalterno), sino que, igual,
no obstante la existencia de ese vínculo familiar, puede suceder que el
mismo no signifique nada para los involucrados en el hecho y que sea una
circunstancia ajena la que tipifique la agravante.
Piénsese, por vía ejemplificativa, en el padre que abandona a la esposa sin

saber de su embarazo y al cabo del tiempo establece una relación profesor
- alumna con quien desconoce que es su hija y, prevalido de ello, la accede
carnalmente. En este supuesto, es claro, no fue el vínculo sanguíneo,
existente objetivamente, el que determinó el delito, pero igual, aplica la
agravante.
Valga destacar que la citada causal de agravación no reprocha el nexo

familiar, sino el carácter, posición o cargo que ostente el sujeto activo
sobre la víctima; mientras que la conducta punible de incesto sanciona al
ascendiente que realice el acto sexual con su descendiente, que fue lo que
con exactitud sucedió, dado que el padre realizó tales acciones con su
hija.
En síntesis, se está en presencia de un concurso ideal o formal de tipos

penales, en la medida en que el sujeto con una conducta vulneró dos
disposiciones de la ley penal que protegen bienes jurídicos distintos, esto
es, la libertad, integridad y formación sexuales y la familia,
respectivamente.
De ahí que sea imperioso verificar la situación fáctica que sirvió de soporte
para atribuir la mencionada causal de agravación punitiva reglada en el
artículo 211 numeral 2° del Código Penal.
En el supuesto que ocupa la atención de la Sala, se advierte que en el

escrito de acusación se dedujo la aludida circunstancia de mayor pena
para la infracción de acceso carnal abusivo con menor de 14 años, con
sustento en que el acusado… es «autor con probabilidad de verdad del
delito de acceso carnal abusivo, agravado conforme al artículo 211,
numeral 2° del C.P., en concurso homogéneo sucesivo y heterogéneo con el
incesto», en la medida en que aquél era padre de la menor, y en esa
condición abusó de la víctima en varias oportunidades.
(...)
El «carácter, posición o cargo» del agresor frente a la ofendida se hizo

consistir únicamente en la relación padre - hija, ascendiente -
descendiente.
Como corolario de lo expuesto, el mencionado supuesto fáctico fue el

fundamento tanto para imputar la aludida circunstancia de agravación
punitiva (artículo 211 numeral 2° del C.P.) como el delito de incesto
(artículo 237 del mismo estatuto), motivo por el cual se colige que se
vulneró el postulado de non bis in ídem.
Así las cosas, la Corte casará parcialmente y de oficio la sentencia,

restaurando el derecho transgredido, lo cual hará dosificando nuevamente
la sanción, excluyendo la mencionada agravante”.
En esa medida, se observa que en el sub judice también se impone que la

Corporación entre a casar de oficio la sentencia para restablecer la
garantía de non bis in idem, pues al igual que en el asunto que se viene de
recordar, vista la reseña de la imputación atribuida al procesado Juan
Diego Peña Pirazán, la circunstancia de agravación contenida en el
numeral 2º del artículo 211 de Código Penal se le dedujo por el hecho de
que es el padre de la víctima menor de edad con quien convivía para la
época de los hechos.
Así las cosas, será necesario realizar la redosificación de la pena, no

obstante, dicha labor se hará posteriormente, como quiera que la Sala
identifica que también se desconoció el principio de prohibición de doble
incriminación al aplicar el numeral 4º del artículo 211 del Código Penal,
conforme pasa a explicarse.
En efecto, según se dejó planteado inicialmente, en el sub lite se dedujo el
delito de actos sexuales con menor de catorce años consagrado en el
artículo 209 del Código Penal y en relación con él se atribuyó la
circunstancia de agravación contenida en el referido numeral 4º del
artículo 211 ibídem.
También se indicó que para la fecha de comisión de los hechos que aquí
son objeto de juzgamiento, el numeral 4º en cita establecía que la pena se
agravaba si el delito previsto en el artículo 209 del Estatuto Punitivo “Se
realizare sobre persona menor de doce (12) años”.
Conviene señalar que con posterioridad a la época de los hechos que aquí
concitan la atención, el numeral 4º a que se ha hecho mención fue
modificado por el artículo 7º de la Ley 1236 de 2008, por lo cual quedó con
el siguiente tenor: “Se realizare sobre persona menor de catorce años (14)
años”.
A su vez, tal numeral fue objeto de revisión por la Corte Constitucional y

mediante sentencia C-521 de de 2009 lo declaró exequible
condicionadamente en relación con los artículos 208 y 209 del Código
Penal, por cuanto concluyó que no procedía respecto de los delitos
descritos en estos dos artículos, pues encontró que violaba el principio de
non bis in ídem.
Ahora bien, Sala al estudiar un caso que trató una situación semejante a
la que aquí se ventila, expresó lo siguiente:
“Los jueces de instancia hicieron concurrir el tipo penal del artículo 209,
actos sexuales con menor de 14 años, con la causal de agravación del
artículo 211.4 del Código Penal, prevista para cuando la víctima es menor
de 14 años de edad.
Con tal procedimiento, aplicaron en forma indebida el numeral 4º del

artículo 211 de la Ley 599 del 2000… Esto es, desconocieron el postulado
del non bis in ídem, en tanto una persona no puede ser sancionada más
de una vez por una misma circunstancia fáctica.
(...)
Así las cosas, no cabe duda que en el sub judice, por razón de la
aplicación indebida del numeral 4º del artículo 211 del Código Penal,
también se debe casar la sentencia y proceder a la redosificación de la
pena».
SALVAMENTO / ACLARACIÓN / ADICIÓN DE VOTO:

SALVAMENTO PARCIAL DE VOTO: MARÍA DEL ROSARIO GONZÁLEZ
MUÑOZ
REFORMATIO IN PEJUS - No prevalece sobre el principio de legalidad

Tesis:
«Con el respeto que siempre he profesado por los planteamientos ajenos,

procedo a exponer las razones por las cuales salvé parcialmente el voto en
este asunto, en cuanto considero que se debió casar el fallo para imponer
el incremento punitivo establecido en el artículo 31 del Código Penal para
el concurso homogéneo de delitos de actos sexuales con menor de catorce
años, en aplicación prevalente del principio de legalidad sobre el de la non
reformatio in pejus.
Lo anteriormente expresado en cuanto no comparto la postura según la

cual el principio de legalidad debe ceder al de reformatio in pejus, pues
siendo aquél uno de los pilares fundamentales del Estado Social de
Derecho, no es posible sin su concurso asegurar la realización de sus fines
esenciales, tales como la convivencia pacífica y la vigencia de un orden
justo, conforme lo establece el artículo 2º de la Constitución Política.
(...)
Estatuir que nadie puede ser juzgado sino conforme a las leyes
preexistentes al acto que se le imputa, implica que para condenar a una
persona se requiere de la definición previa de la conducta como delito y, de
la misma manera, que sólo pueda imponérsele la pena previamente
establecida en la ley.
(...)
Es tal la trascendencia del principio de legalidad en los Estados de

Derecho y tan importante para la convivencia de los ciudadanos, que ni
aún en los estados de excepción es posible su suspensión.
(...)
De tal manera que corresponde a las autoridades públicas no sólo cumplir

las leyes sino velar porque no se desconozcan. Esa función, como
servidores públicos que son, recae también en los jueces de la República.
Por ello, cuando algún funcionario judicial, cualquiera sea su jerarquía,
advierta la vulneración del principio de legalidad, su deber es corregir el
dislate. No puede, en modo alguno, erigirse en obstáculo del cumplimiento
de esa obligación constitucional la prohibición de la reformatio in pejus
consagrada en el inciso segundo del artículo 31 superior.
La veda de la reforma en peor no constituye un derecho absoluto, de modo
que si entra en tensión con el principio de legalidad es necesario
ponderarlos para determinar cuál de los dos tiene prevalencia.
Entonces, considero que es necesario ponderar en caso de tensión entre el

principio de legalidad y el de la no reformatio in pejus, sin que la
aplicación de este último implique desconocer el primero, de manera que
cuando la pena impuesta quebrante la legalidad, es deber del superior
restablecer el ordenamiento jurídico, así el condenado sea el único
apelante. Sólo de esa manera puede afirmarse que la decisión judicial está
sometida al imperio de la ley y, por consiguiente, a los dictados de la
Constitución Política. Lo contrario sería concluir que la Carta, al paso que
exige a los funcionarios judiciales someterse a la ley, al mismo tiempo
fomenta su vulneración. Tal antinomia resulta constitucionalmente
intolerable, pues comporta desconocer otros principios esenciales para la
convivencia ciudadana, como la seguridad jurídica y la igualdad.
Se quebranta la seguridad jurídica, porque sin los límites que presupone el

principio de legalidad, cada juez adoptaría sus decisiones sin otro control
que sus consideraciones subjetivas. Y se vulnera el principio de igualdad,
por cuanto los destinatarios de la ley penal recibirán un tratamiento
punitivo distinto, sin importar que se encuentren en las mismas
circunstancias fácticas y jurídicas.
En suma, debe entenderse que la Constitución Política presupone, para la

aplicación del principio de la no reformatio in pejus, que la pena sea legal.
Por ello, es deber de los jueces restablecer el ordenamiento jurídico cuando
quiera que la sanción no respete los parámetros establecidos en él como
ocurre en este caso al omitir imponer el incremento punitivo consagrado
en el artículo 31 del Código Penal para el concurso homogéneo de delitos
de actos sexuales con menor de catorce años que no podía ser marginado
por esta Sala en aplicación del principio de la non reformatio in pejus,
pues su mantenimiento estaba soportado en el principio de legalidad ».
RELEVANTE

M. PONENTE : LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO
FECHA : 31/10/2012
DECISIÓN : INADMITE / CASA PARCIALMENTE Y
DE OFICIO
años / Incesto
ACTA n.º : 403
2000 art. 237 / Ley 600 de 2000
TEMA: CONCURSO IDEAL - Se configura / ACTO SEXUAL CON MENOR

DE 14 AÑOS - Puede concursar con incesto
Tesis:
«Bajo el supuesto normativo previsto en el artículo 31 de la ley 599 de

2000 según el cual “El que con una sola acción u omisión o con varias
acciones u omisiones infrinja varias disposiciones de ley, o varias veces la
misma disposición, quedará sometido a la que establezca la pena más
grave según su naturaleza”, se define el concurso de conductas punibles y
con él su categoría ideal o formal, que se presenta cuando una misma
persona con una sola acción u omisión comete varios delitos, por manera
que para efectos de la valoración jurídica del hecho el funcionario judicial
constata que existen dos o más disposiciones que no se excluyen entre sí.
Ejemplo clásico, por demás, de esa clase de concurso es el que ofrece el
presente asunto en el cual el padre ejecuta actos sexuales sobre su infante
hija, conducta con la que comete dos delitos con una sola acción: actos
sexuales con menor de catorce años e incesto, tipos penales que
salvaguardan bienes jurídicos distintos: libertad, integridad y formación
sexuales el primero y la familia el segundo. Así también lo tiene pacífica y
reiteradamente sentado la jurisprudencia de la Sala.
Yerra, por tanto, en ese sentido el censor al dedicarse a proponer, sin más,
un concurso aparente de tipos.
(...)
No existe en esas condiciones la infracción a la prohibición de doble
incriminación a que alude el demandante en su primer reparo y en
consecuencia éste carece de prosperidad».

incesto
Tesis:
«En efecto, por lo primero, aparece implícito, tanto en la acusación como

en la sentencia del a quo, que la agravante referida al carácter, posición o
cargo que le de particular autoridad sobre la víctima o la impulse a
depositar en él su confianza, se dedujo sobre la base de la relación
consanguínea que existía entre víctima y victimario, de padre a hija, por
ende ese parentesco no podía constituirse en motivo de agravación de los
actos sexuales con menor de 14 años, cuando él aparece a modo de
elemento del delito de incesto que le fuera igualmente imputado al
procesado, porque el artículo 237 de la Ley 599 de 2000 sanciona
precisamente a quien realice acceso carnal u otro acto sexual con un
descendiente, de ahí que habrá de excluirse de la imputación ese motivo
de incremento punitivo ».
CONCURSO IDEAL - Se configura / ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14

AÑOS - Puede concursar con incesto
incesto / ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS - Agravación por la
edad: Aplicación por favorabilidad de la Ley 1236 de 2008, non bis in ídem
Tesis:
«En cuanto a la agravante prevista en el numeral 4o del artículo 211

citado, es evidente que la imputación de dicha circunstancia resulta
también incompatible, por infracción al non bis in ídem, con la descripción
típica del delito de actos sexuales en menor de 14 años en tanto de esta
hace parte precisamente la minoría que de esa edad tenga la víctima.
Por eso y en atención precisamente a la exequibilidad condicionada de

dicho precepto que declarara la Corte Constitucional en su Sentencia C-
521 de 2009, la Sala casará parcial y oficiosamente el fallo recurrido para
excluir por igual dicha agravante ».

Tema: ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS - Puede concursar con
incesto

CABALLERO
FECHA : 05/09/2012
DECISIÓN : CASA PARCIALMENTE Y DE OFICIO
catorce años
ACTA n.º : 331
TEMA: DELITOS SEXUALES - Agravado por el carácter, posición o cargo:

incesto
Tesis:
«Como se advirtió en la sentencia 34133 antes citada, en cuanto a que la

circunstancia de agravación punitiva para el punible de acceso carnal
abusivo con menor de 14 años reglada en el numeral 2° del artículo 211
del Código Penal puede concurrir con la conducta punible de incesto, a
menos que la misma se derive únicamente del vínculo consanguíneo
(...)
Valga destacar que la citada causal de agravación no reprocha el nexo

familiar, sino el carácter, posición o cargo que ostente el sujeto activo
sobre la víctima; mientras que la conducta punible de incesto sanciona al
ascendiente que realice el acto sexual con su descendiente, que fue lo que
con exactitud sucedió, dado que el padre realizó tales acciones con su
hija.
En síntesis, se está en presencia de un concurso ideal o formal de tipos

penales, en la medida en que el sujeto con una conducta vulneró dos
disposiciones de la ley penal que protegen bienes jurídicos distintos, esto
es, la libertad, integridad y formación sexuales y la familia,
respectivamente.
(...)
No admite discusión que los operadores judiciales hicieron derivar el

motivo de mayor pena reglado en el artículo 211 numeral 2° del Código
Penal, exclusivamente del hecho que el ataque sexual fue cometido por el
padre de la víctima.
El “carácter, posición o cargo” del agresor frente a la ofendida se hizo

consistir únicamente en la relación padre - hija, ascendiente -
descendiente.
Como corolario de lo expuesto, el mencionado supuesto fáctico fue el

fundamento tanto para imputar la aludida circunstancia de agravación
punitiva (artículo 211 numeral 2° del C.P) como el delito de incesto
(artículo 237 del mismo estatuto), motivo por el cual se colige que se
vulneró el postulado de non bis in ídem».
PARTE III
INCESTO – CONCURSO
CASACION DISCRECIONAL-Procedencia/ CONCURSO-Dosificación

punitiva
1. La procedencia de la casación discrecional presupone el cumplimiento

de dos condiciones, (i) demostrar la necesidad de intervención de la Corte
para el desarrollo de la jurisprudencia o la protección de las garantías
fundamentales y (ii) la presentación de una demanda que cumpla las
exigencias mínimas de claridad, concreción y fundamentación requeridas
para su estudio de fondo.
2. El artículo 31 del Código Penal, que el censor considera infringido,

ordena tener en cuenta cuatro condiciones básicas en el proceso de
dosificación de la pena para concurso de hechos punibles, (i) tomar como
base de la tasación punitiva la sanción prevista para el delito más grave,
(ii) que la pena impuesta no supere el doble de este monto, (iii) que no
sobrepase la suma aritmética de las penas aplicables por cada uno de los
delitos imputados, y (iv) que no exceda de sesenta años.(1)
Ninguna de estas reglas se advierte violada en el caso en estudio. Los

juzgadores de instancia, al dosificar la pena, seleccionaron correctamente
como delito base el de actos sexuales con menor de 14 años agravado,
fijando para este ilícito una pena de 50 meses de prisión, decisión que el
demandante dice no discutir. Sobre este monto aplicaron un incremento
de 30 meses por los otros delitos del mismo género, y 20 meses más por
los delitos de incesto, para un total de cien (100) meses, teniendo en
cuenta que el acusado realizó cada una de estas modalidades típicas en
por lo menos cinco (5) oportunidades.
De la confrontación objetiva de estos guarismos con las reglas

establecidas en el artículo 31, surge con total claridad que la pena
finalmente aplicada (100 meses), no supera el doble del quantum tasado
para el delito más grave (50 meses), ni desborda la suma aritmética de las
penas establecidas para los delitos objeto de juzgamiento considerados
individualmente, ni excede el límite máximo legalmente previsto para casos
de concurso de hechos punibles (40 años, en virtud de la fecha en que
ocurrieron los hechos).
________________________________
(1). El artículo 31 original, aplicable al caso en virtud de la fecha en que ocurrieron los
hechos, establecía un límite máximo de 40 años.
PONENTE(S) : DR.JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ

Auto Casación
FECHA : 02/12/2008
DECISION : Inadmite demanda
DELITOS : Incesto, Acto sexual con menor de 14 años
agravado
PROCESO : 30213
PUBLICADA : No
01/04/2009
PRESCRIPCION-Incesto/ PRESCRIPCION-Variación de la calificación

jurídica/ SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Violación indirecta de la Ley
sustancial: Falso raciocinio; técnica en casación/ SISTEMA PENAL
ACUSATORIO-Violación indirecta de la Ley sustancial: Falso raciocinio;
reglas de la experiencia/ SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Indicio: Técnica
en casación/ CONCURSO-Dosificación punitiva: Redosificación de la pena
por eliminación de un delito
1. incesto, de conformidad con la Ley 599 de 2000, artículo 237, establece

una pena de prisión de 1 a 4 años.
Según el artículo 83 de la Ley 599 de 2000, la acción penal prescribe en

un tiempo igual al máximo de la pena fijada en la ley, sin que sea menor
de 5 años, ni exceda de 20, salvo las excepciones allí señaladas.
La iniciación del término de prescripción comienza a contarse, para los

delitos instantáneos, desde el día de la consumación.(1) Este tiempo se
interrumpe por la resolución de acusación, debidamente ejecutoriada, y
comienza nuevamente a correr por un tiempo igual a la mitad del señalado
en el artículo 83, pero no puede ser inferior a 5 años ni superior a 10.
Por consiguiente, para efectos de contabilizar la prescripción de la acción

penal, tenemos:
La pena, de prisión de 1 a 4 años, término que se interrumpió con la

resolución de acusación cuya ejecutoria se produjo el 10 de febrero de
2003. Principió nuevamente, y al ser reducido a la mitad en los términos
del artículo 86, indica que en juicio prescribiría en un término no menor
de 5 años, lapso que se cumplió el 10 de febrero de 2008, fecha para la
cual el proceso se encontraba en el Tribunal Superior de Bogotá, Sala
Penal, para conocer de la impugnación por cuanto había sido remitido el
31 de julio de 2007.
Frente al tema de la prescripción de la acción, la Sala tiene dicho(2)
En ese orden de ideas se ha de declarar la extinción de la acción penal por

prescripción y la cesación de todo procedimiento a favor de (.....) por
razón del cargo de incesto.
2. Se hace necesaria por parte de la Corte una puntualidad: no sucede lo

mismo frente al primer delito por el que finalmente fue condenado, esto es,
acceso carnal violento agravado, toda vez, que si bien la resolución de
acusación lo fue por el de actos sexuales con menor de 14 años, en
concurso homogéneo, lo cierto es que al presentarse el fenómeno de la
variación de la calificación jurídica por parte -en este caso- del fiscal de la
causa en el trámite de la audiencia pública por error en el nomen iuris, el
funcionario de primera instancia acogió dicha mutación, siendo ella la
llamada a regir el fenómeno de la prescripción de la acción. Al respecto,
cabe destacar que en reiterados pronunciamientos ha dicho la Corte
que(3), (4)
3. Quien cuestiona un fallo por esta vía está en el deber de acreditar que el
juzgador, al realizar el proceso de apreciación o análisis de la prueba, se
apartó de los principios de la lógica, de los postulados de la ciencia o de
las reglas de la experiencia, y como consecuencia de ese error llegó a una
conclusión totalmente contraria al ordenamiento jurídico.
Es indispensable exponer de manera clara y precisa cuáles son las reglas

de la experiencia, los principios lógicos o las directrices científicas dejadas
de lado por el fallador; cuál es la conclusión o la inferencia equivocada, e
indicar las reglas, principios o directrices que, en el caso concreto, deben
ser utilizados y por qué.
4. Cuando se alega que el error tuvo lugar por violación de una regla de la
experiencia, en esos eventos es necesario demostrar que esa máxima existe
y que se aplica de forma más o menos uniforme.(5) No se puede fundar en
la percepción particular de quien la formula o en especulaciones
personales carentes de objetividad.
5. La Sala ha dicho que para atacar su estructura debe realizarse por la

senda de la violación indirecta,(6) lo que en principio satisfizo, sin embargo
se quedó allí por cuanto forzoso le resultaba concretar si el error se predica
del hecho indicador, de la inferencia lógica o del grado de persuasión que
le comportó al Tribunal, como que no resulta satisfactoria para la Corte
que se limite a sostener como lo hizo: "bien la construcción del hecho
indicador, o indicante o en la inferencia lógica del hecho indiciado o
indicado".(7)
6. Forzoso resulta a la Sala readecuar la pena de prisión en atención a

presentarse el fenómeno de la prescripción de la acción penal por uno de
los delitos por los que fue condenado, esto es, el de incesto.
______________________________________________
(1). Artículo 84 de la Ley 599 de 2000 y 83 Decreto Ley 100 de 1980.
(2). Radicación 25422, 4 de mayo de 2006.
(3). Citada en la radicación 28925, 20 de febrero de 2008.
(4). Auto del 12 de diciembre de 2000. Rad. 14985
(5). Auto del 30 de junio de 2006 (radicado 21.321).
(6). Esto es: i) error de derecho: falso juicio de legalidad o falso juicio de convicción; ii)
error de hecho: falso juicio de existencia, identidad o raciocinio.
(7). Cfr. folio 55 cuaderno del Tribunal.
PONENTE(S) : DR.AUGUSTO JOSE IBAÑEZ GUZMAN

Auto Casación
FECHA : 01/04/2009
DECISION : Extingue acción penal, inadmite demanda,
readecua pena, compulsa copias
DELITOS : Incesto, Acceso carnal violento agravado
PROCESO : 31307
PUBLICADA : No
09/11/2009
PRESCRIPCION-Incesto/ PRESCRIPCION-Acceso carnal abusivo/

CONCURSO-Dosificación punitiva: Redosificación de la pena por
eliminación de un delito/ FALSO RACIOCINIO-Técnica en casación/
CASACION-La simple discrepancia de criterios no constituye yerro
demandable/ IN DUBIO PRO REO-Técnica en casación/ VIOLACION DE
LA LEY SUSTANCIAL-Precisión del término "sustancial"
1. Para tal cometido impera señalar que de acuerdo con lo establecido en

el artículo 83 de la Ley 599 de 2000, durante la etapa instructiva la acción
penal prescribe en un término igual al máximo de la pena establecida en la
ley, pero en ningún caso en un término inferior a cinco (5) años. En la
etapa de la causa tal lapso comienza a contarse de nuevo a partir de la
ejecutoria de la resolución de acusación por un tiempo igual a la mitad del
establecido para la fase de instrucción, sin que pueda tampoco ser inferior
a cinco (5) años.
1.En cuanto atañe al delito de incesto encuentra la Sala que el artículo

238 de la Ley 599 de 2000 sanciona dicho comportamiento con una pena
de uno (1) a cuatro (4) años de prisión, en consecuencia, de acuerdo con la
norma citada en precedencia, sin dificultad se advierte que si como ya se
dijo, durante la fase del juicio el término de prescripción de la acción tiene
su inicio desde la ejecutoria de la resolución de acusación por un tiempo
igual a la mitad del establecido para la fase de instrucción, sin que pueda
ser inferior a cinco (5) años, es evidente que si en la Ley 599 de 2000 se
dispuso una pena máxima para tal comportamiento de cuatro (4) años de
prisión, en la etapa de la causa prescribe en cinco (5) años, término
mínimo dispuesto por el legislador cuando el quantum, como en este caso,
es inferior a dicho rubro.
Ahora, dado que la resolución de acusación cobró ejecutoria el 11 de

marzo de 2004, es claro que el término de cinco (5) años se cumplió el 11
de marzo del año en curso, esto es, antes de la fecha en la cual fue
proferida la sentencia de segunda instancia por parte del Tribunal de
Cundinamarca (13 de abril de 2009).
La referida circunstancia impone declarar prescrita la acción penal

derivada del delito de incesto por el cual se acusó al procesado y, por
tanto, cesar el procedimiento adelantado contra (") en razón de dicha
conducta.
2. Con relación al punible de acceso carnal abusivo con menor de catorce

años agravado se tiene que en el artículo 208 de la Ley 599 de 2000 se
establece una sanción máxima de ocho (8) años de prisión, la cual debe
ser aumentada en la mitad en razón de la concurrencia de circunstancias
específicas de agravación punitiva establecidas en los numerales 2º y 4º
del artículo 211 del mismo ordenamiento, de manera que en la instrucción
la prescripción se causa en el término de doce (12) años, al paso que en el
juicio se contabiliza por la mitad, esto es, por seis (6) años a partir de la
ejecutoria de la acusación, lapso que se cumpliría el 11 de marzo de 2010,
es decir, no se encuentra prescrita la acción penal producto de dicha
conducta delictiva.
2. Como consecuencia de la determinación adoptada en el numeral

primero de este acápite, corresponde marginar de la dosificación punitiva
establecida en el fallo la pena impuesta al acusado por el delito de inceso,
como sigue.
En la sentencia de primer grado, confirmada íntegramente en segunda

instancia, se dosificó la pena principal en cinco (5) años y seis (6) meses de
prisión, decisión en la cual se precisó que por el delito de acceso carnal
abusivo con menor de catorce años de tasaba la sanción en cuatro (4) años
y seis (6) meses, y por el punible de incesto en doce (12) meses más.
Por tanto, al descontar la pena impuesta por el delito contra la familia,

cuya acción penal se encuentra prescrita y por el cual se impone cesar
procedimiento a favor del acusado, la sanción que le corresponde es de
cuatro (4) años y seis (6) meses de prisión. En el mismo quantum se
dosifica la pena accesoria de interdicción de derechos y funciones
públicas. La pena accesoria de inhabilitación para el ejercicio de la patria
potestad permanece incólume.
3. Ab initio es pertinente señalar que en el estudio de los libelos

casacionales es obligación de la Sala constatar que los recurrentes
formulen sus reparos de conformidad con las exigencias de crítica lógica y
suficiente argumentación definidas por el legislador y desarrolladas por la
jurisprudencia, con el propósito de evitar que esta impugnación se
convierta en una instancia adicional a las ordinarias. Dichos requisitos
pretenden conseguir demandas presentadas dentro de unos mínimos
lógicos y de coherencia en la postulación y sustentación de los cargos
propuestos, de manera que resulten inteligibles en cuanto precisos y
claros, pues no corresponde a la Sala en su función constitucional y legal
develar o desentrañar el sentido de confusas, ambivalentes o
contradictorias alegaciones de los impugnantes en casación.
4. Como el censor propone un error de hecho por falso juicio de existencia

por omisión respecto del testimonio de Olga Cruz, es oportuno señalar que
dicho yerro tiene lugar cuando pese a obrar la prueba en el
diligenciamiento no fue valorada, surgiendo entonces para el demandante
el deber indeclinable de indicar el medio probatorio omitido, cuál es la
información objetivamente suministrada, el mérito demostrativo al que se
hace acreedor y cómo su estimación conjunta con el resto de pruebas
conduce a trastrocar las conclusiones de la sentencia censurada, deberes
cuyo cumplimiento no asumió.
5. Como el actor se refiere al quebranto de las reglas de la sana crítica,

ingresa en el discurso propio al error de hecho por falso raciocinio, el cual
ocurre cuando las pruebas son tenidas en cuenta, pero en su valoración
los funcionarios vulneran los principios de la lógica, las leyes de la ciencia
y las máximas de la experiencia, caso en el cual es deber indeclinable del
libelista expresar qué dice concretamente el medio probatorio, qué se
infirió de él en la sentencia atacada, cuál fue el mérito persuasivo
otorgado, determinar el postulado lógico, la ley científica o la máxima de
experiencia cuyo contenido fue desconocido en el fallo, debiendo a la par
indicar su consideración correcta, identificar la norma que indirectamente
resultó excluida o indebidamente aplicada y finalmente, demostrar la
trascendencia del error expresando con claridad cuál debe ser la adecuada
apreciación de aquella prueba, con la carga de acreditar que la enmienda
del yerro daría lugar a un fallo esencialmente diverso y favorable a los
intereses de su representado, actividad que en este asunto tampoco
emprendió el defensor.
6. Observa la Sala que el impugnante se limita a exponer su personal
ponderación de las pruebas, en especial del testimonio de Olga Cruz,
proceder inadmisible en esta sede extraordinaria, en la cual es
imprescindible denunciar y acreditar errores de los falladores, pues no
está instituida para la mera contraposición de criterios.
7. También se constata que postula sin demostración alguna la existencia

dudas suficientes para imposibilitar un fallo de condena en contra de su
patrocinado, pero no se adentra a especificar, como es su obligación, qué
aspectos no fueron debidamente dilucidados y probados en la actuación y
dan lugar a la conformación de incertidumbre trascendente sobre la
materialidad del ilícito o la responsabilidad del incriminado, con mayor
razón cuando en su exposición se desentiende de los medios de prueba
que sirvieron de fundamento a la referida sentencia condenatoria.
8. Ahora, si bien el actor considera vulnerados indirectamente los artículos

232, 237, 238, 266, 269, 273, 274, 275, 276 y 277 del estatuto procesal
penal del 2000, encuentra la Sala que dichos preceptos carecen del
carácter de normas sustanciales, dado que no definen conductas delictivas
o hacen referencia a la punibilidad o a la responsabilidad, sino que sólo
prestan su servicio como medios o instrumentos para arribar a los fines de
las disposiciones sustantivas, falencia que se desentiende de la preceptiva
contenida en el numeral 1º del artículo 207 de la referida legislación,
según la cual, la casación procede "cuando la sentencia sea violatoria de
una norma de derecho sustancial" (subrayas fuera de texto), cuya cita
resulta imprescindible (numeral 3º del artículo 212 ejusdem), razón de
más para advertir incorrecciones lógicas y de fundamentación en la
presentación del cargo.
PONENTE(S) : DRA.MARIA DEL ROSARIO GONZALEZ DE

LEMOS
Auto Casación
FECHA : 09/11/2009
DECISION : Declara prescrita la acción penal, niega la
solicitud de cesación de procedimien
DELITOS : Acceso carnal abusivo con menor de 14
años, Incesto
PROCESO : 32481
PUBLICADA : No
INCESTO-Puede concursar con acto sexual con menor de catorce años/

ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS-Puede concursar con incesto
4.6.2.8. Ejemplo clásico del concurso ideal o formal es el que ofrece el

presente asunto en el cual el padre ejecuta actos sexuales sobre su hija
menor, conducta con la cual comete dos delitos con una sola acción (actos
sexuales con menor de catorce años, artículo 209 cp) e incesto (artículo
237), tipos penales que salvaguardan bienes jurídicos distintos -libertad,
integridad y formación sexuales el primero- y -contra la familia el
segundo-, y que debido a la mayor insensibilidad del sujeto agente al
anteponer el carácter que se deriva de las relaciones naturales entre las
partes, como las de padres e hijos, se agrava por la situación prevista en el
numeral 2° del artículo 211 de la ley 599 de 2000 cp, de manera que por
esta imputación ninguna violación se presenta en relación con el principio
de la prohibición de la doble incriminación denunciado por el censor.
PONENTE(S) : DR.JORGE LUIS QUINTERO MILANES

Auto Casación
FECHA : 17/11/2010
DECISION : inadmite demanda de casación , advierte
procede mecanismo de insistencia
agravado
PROCESO : 35029
PUBLICADA : Si
09/12/2010
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Casación: Finalidad/ SISTEMA PENAL

ACUSATORIO-Casación: Definición/ SISTEMA PENAL ACUSATORIO-
Demanda de casación: Superación de sus defectos por la Corte/ SISTEMA
PENAL ACUSATORIO-Demanda de casación: Inadmisión/ CONCURSO
IDEAL-Se configura/ CONCURSO APARENTE DE TIPOS-Principio de
especialidad/ SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Mecanismo de insistencia/
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Ejecutoria sentencia segunda instancia
1- Previo a examinar los cargos presentados por el impugnante en contra

de la sentencia objeto de censura, debe relevarse cómo, con el
advenimiento de la Ley 906 de 2004, se ha buscado resaltar la naturaleza
de la casación en cuanto medio de control constitucional y legal habilitado
ya de manera general contra todas las sentencias de segunda instancia
proferidas por los Tribunales, cuando quiera que se adviertan violaciones
que afectan garantías de las partes, en seguimiento de lo consagrado por el
artículo 180 de la Ley 906 de 2004, así redactado:
"Finalidad. El recurso pretende la efectividad del derecho material, el
respeto de las garantías de los intervinientes, la reparación de los agravios
inferidos a estos, y la unificación de la jurisprudencia"
2- Precisamente, en aras de materializar el cumplimiento de tan
específicos intereses, la Ley 906 de 2004, faculta a la Sala de Casación
Penal de la Corte Suprema de Justicia, entre otros, de la potestad de
superar los defectos de que adolezca la demanda, a efectos de que pueda
emitirse pronunciamiento de fondo -art. 184, inciso 3°-.
3- Es necesario, sin embargo, inadmitir la demanda si, como postula el
inciso segundo de la norma citada: "el demandante carece de interés,
prescinde de señalar la causal, no desarrolla los cargos de sustentación o
cuando de su contexto se advierta fundadamente que no se precisa del
fallo para cumplir alguna de las finalidades del recurso". (Auto del 2 de
noviembre de 2006, Radicado 26.089)
4- Desde luego que es posible, sin que ello represente vulneración al

principio non bis in ídem, condenar a una persona por dos diferentes
delitos, así la conducta ejecutada, fenoménicamente hablando, haya sido
una sola.
No en vano, sobre el particular, el artículo 31 del C.P., cuando regula el
concurso de conductas punibles, establece que al mismo opera respecto de
quien "con una sola acción u omisión o con varias acciones u omisiones
infrinja varias disposiciones de la ley penal o varias veces la misma
disposición".
(......)
Sucede, sin embargo, que no nos hallamos en frente de una tal confusión
de ubicación típica, pues, es claro que con su actuar el procesado además
de afectar el desarrollo sexual armónico de sus hijas, atacó el núcleo
familiar y, en consecuencia, ejecutó los dos delitos por los cuales se le
condenó en las instancias.
5- No es que, como interpreta el impugnante, deba escogerse entre los

delitos ejecutado en concurso y el factor fundamental para ello sea el de
especialidad, pues, una dicha actividad interpretativa opera en frente del
llamado concurso aparente de tipos penales, referido a los casos en los
cuales un comportamiento parece encajar en varias descripciones típicas
y, entonces, para elegir la adecuada se acude a este postulado de
especialidad, por virtud del cual, para el asunto estudiado, desde luego
que la condición de padre es más específica para el delito de incesto, que
la de sujeto indeterminado respecto al de actos sexuales con menor de 14
años.
6- Habida cuenta de que contra la decisión de inadmitir la demanda de

casación procede el mecanismo de insistencia de conformidad con lo
establecido en el Art. 186 de la Ley 906/04, impera precisar que como
dicha legislación no regula el trámite a seguir para que se aplique el
referido instituto procesal, la Sala ha definido las reglas que habrán de
seguirse para su aplicación (1)
__________________________________________________
(1)Providencia del 12 de diciembre de 2005. Rad. 24322.
PONENTE(S) : DR.SIGIFREDO ESPINOSA PÉREZ

Auto Casación
FECHA : 09/12/2010
DECISION : Inadmite demanda
PROCESO : 35408
PUBLICADA : No
19/01/2011
DELITOS SEXUALES-Contra menores de catorce años: Agravante por la

edad, aplicación por favorabilidad de la Ley 1236 de 2008, non bis in
ídem/ ACCESO CARNAL ABUSIVO CON MENOR DE 14 AÑOS-Agravación
por la edad: Aplicación por favorabilidad de la Ley 1236 de 2008, non bis
in ídem/ ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS-Agravación por la
edad: Aplicación por favorabilidad de la Ley 1236 de 2008, non bis in
ídem/ PENA-Redosificación en casación/ CONCURSO-Dosificación
punitiva: Redosificación en casación
7. De la actuación procesal a que se hizo alusión al comienzo, advierte la

Sala una situación posterior al fallo atacado que por ser violatoria de las
garantías fundamentales debidas al procesado ORM, incentivan la facultad
oficiosa de la Corte para controlar la legalidad y constitucionalidad de la
sentencia, sin que para dicha finalidad sea necesario correr traslado al
Ministerio Público (2).
8. Lo anterior pone de presente que el ente acusador y los juzgadores

atribuyeron una circunstancia específica de agravación punitiva, cuya
aplicación, en este caso, no resulta procedente, toda vez que con ello se
contraría el postulado del non bis in ídem, lo cual determinó la
individualización de una pena privativa de la libertad y accesoria, mayor a
la que hoy en día legalmente corresponde. En efecto:
La Corte Constitucional, mediante la sentencia C-521 del 4 de agosto de

2009, declaró exequible el numeral 4° del artículo 211 de la Ley 599 de
2000, modificado por el artículo 7° de la Ley 1236 de 2008, en el entendido
de que dicha causal no se aplica a los artículos 208 y 209 de esa
codificación.
Así las cosas, en este evento está acreditada la violación de la prohibición
de doble incriminación por una misma conducta, como quiera que las
instancias, si bien aplicaron correctamente una circunstancia de
agravación punitiva que no solamente había sido imputada de modo
expreso en la acusación, sino en una época en que aún no había sido
expedida la Ley 1236 de 2008 ni la Sentencia C-521 de 2009,
En consecuencia, con el fin de salvaguardar la garantía fundamental del

non bis in idem, la Corte hará uso de la facultad otorgada por el artículo
216 de la Ley 600 de 2000, para corregir de manera oficiosa la sentencia,
en el aspecto reseñado.
9. Por tanto, de conformidad con lo dispuesto por en el artículo 209 de la

Ley 599 de 2000, sin las modificaciones introducidas por las Leyes 890 de
2004 y 1236 de 2008, la pena para el delito de actos sexuales con menor
de catorce años oscila entre tres (3) y cinco (5) años de prisión.
Pena mínima : 36 meses.

Pena máxima: 60 meses.
Ecuación: 60-36 = 24/4= 6.
Ámbito de movilidad: 6 meses.
Ese ámbito de movilidad al dividirse en cuartos, queda así: Primer cuarto:

treinta y seis (36) a cuarenta y dos (42) meses. Segundo cuarto: cuarenta y
dos (42) meses punto un (1) día a cuarenta y ocho (48) meses. Tercer
cuarto: cuarenta y ocho (48) meses un día a cincuenta y cuatro (54)
meses. Cuarto Cuarto: cincuenta y cuatro (54) meses un (1) día a sesenta
(60 meses).
En consideración a que el a quo para el delito más grave, esto es, los actos
sexuales con menor de catorce años se ubicó en el primer cuarto y fijó ese
mínimo aumentado en dos (2) meses, la Corte se atendrá a esa estimación
por tanto la pena para tal conducta punible quedará en treinta y ocho (38)
meses de prisión, a los cuales se sumarán seis (6) meses y ocho (8) días en
atención al incremento proporcional efectuado por el concurso con el
incesto que la juez de primera instancia había determinado en ocho (8)
meses.
En resumen: la pena que deberá cumplir el procesado será la de cuarenta

y cuatro (44 ) meses y ocho (8) días de prisión por los delitos de actos
sexuales con menor de catorce años e incesto, y la inhabilitación en el
ejercicio de derechos y funciones públicas por el mismo lapso
______________________________________
(1) Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal, Auto de 26 de febrero de 2000,
radicación 18447, entre otros.
(2) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casación Penal, Sentencia septiembre 12 de
2007, radicado 26967.
PONENTE(S) : DR.FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO

Sentencia Casación Discreciona
FECHA : 19/01/2011
DECISION : Inadmite demanda, casa oficiosa y parcialmente
la sentencia impugnada, fija pena
agravado
PROCESO : 32387
PUBLICADA : No
02/02/2011
INCESTO-Puede concursar con actosexual con menor de catorce años/

ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS-Puede concursar con incesto
1. En consideración a que el a quo para el delito más grave, esto es, el

acceso carnal abusivo con menor de catorce años se ubicó en el primer
cuarto y fijó ese mínimo en el extremo máximo, es decir en sesenta (60)
meses de prisión, la Corte se atendrá a esa estimación por tanto la pena
para tal conducta punible quedará en cinco (5) años de prisión, a los
cuales se sumarán ocho (8) meses y veintiocho (28) días como incremento
por el concurso (que proporcionalmente corresponde a los 12 meses
tenidos en cuenta por los jueces de instancia) con el incesto.
En resumen: la pena que deberá cumplir el procesado será la de sesenta y
ocho (68) meses y veintiocho (28) días de prisión por los delitos de acceso
carnal abusivo con menor de catorce años e incesto, la inhabilitación para
el ejercicio de la patria potestad, tutela y curaduría por el mismo lapso, y
la inhabilitación en el ejercicio de derechos y funciones públicas por un
término igual a la sanción privativa de la libertad aumentada en un (1)
mes y trece (13) días (que en forma proporcional corresponden a los 2
meses tenidos en cuenta por el a quo). En lo demás, rigen los fallos de
instancia.
2 En relación con esta circunstancia específica de agravación punitiva, y la

posibilidad de que concurse con la conducta punible de incesto, esto dijo
la Sala.
_____________________
(1)CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casación Penal, sentencia 26 de noviembre
de 2003, rad. 11135.
(2)CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casación Penal, Sentencia septiembre 12 de
2007, radicado 26967.

Sentencia Casación
FECHA : 02/02/2011
DECISION : Inadmite la demanda, casa oficiosa y
parcialmente la sentencia reajustando pena
DELITOS : Acceso carnal abusivo con menor de 14 años,
Incesto
PROCESO : 32529
PUBLICADA : No
09/03/2011
CASACION DISCRECIONAL-Procedencia/ DEMANDA DE CASACION-

Formulación de los cargos/ NULIDAD-Técnica en casación/ VIOLACION
INDIRECTA DE LA LEY SUSTANCIAL-Técnica en casación/ DELITOS
SEXUALES-Contra menores de catorce años: Agravante por la edad,
aplicación por favorabilidad de la Ley 1236 de 2008, non bis in ídem/
ACCESO CARNAL ABUSIVO CON MENOR DE 14 AÑOS-Agravación por la
edad: Aplicación por favorabilidad de la Ley 1236 de 2008, non bis in
ídem/ ACTO SEXUAL CON MENOR DE 14 AÑOS-Agravación por la edad:
Aplicación por favorabilidad de la Ley 1236 de 2008, non bis in ídem/
VARIACION DE LA CALIFICACION JURIDICA-Procedencia/ PRINCIPIO DE
CONGRUENCIA-Acusación y sentencia: No se pueden incluir delitos no
imputados en la acusación/ PENA-Redosificacion en casación/
CONCURSO-Dosificación punitiva: Redosificación en casación
1. De conformidad con lo previsto en el artículo 205 de la Ley 600 de 2000,

que rige a esta actuación, al recurso de casación se accede de dos
maneras, a saber:
a) La ordinaria, que procede contra las sentencias de segunda instancia

proferidas por los Tribunales Superiores de Distrito Judicial y el Tribunal
Penal Militar, por delitos sancionados con pena privativa de la libertad
superior a 8 años; y
b) La excepcional, que procede contra los fallos de segunda instancia
dictados por las mismas corporaciones por conductas punibles castigadas
con pena privativa de la libertad igual o inferior a 8 años, y por los jueces
penales del circuito por cualquier delito, evento en el cual la Sala podrá
admitir la demanda cuando lo considere preciso para el desarrollo de la
jurisprudencia o la garantía de los derechos fundamentales, siempre que
reúna las demás formalidades.
En el evento que ocupa la atención de la Corte, fácil resulta advertir que

sólo procedía la casación excepcional, en la medida en que las conductas
punibles por las que fue condenado el procesado las penas privativa de la
libertad no supera los ocho años a que se refiere el citado artículo 205 de
la Ley 600 de 2000.
En efecto, los artículos 209 y 211, numeral 4°, de la Ley 599 de 2000
contemplan el tipo penal de acceso carnal abusivo con menor de catorce
años agravado con una pena privativa de la libertad de 4 a 7 años y medio
de prisión.
Por su parte, el delito de incesto que se encuentra reglado en el artículo
237 tiene una sanción de prisión de 1 a 4 años.
De otro lado, la jurisprudencia de la Sala también ha sostenido, de manera
incansable, que cuando de la casación excepcional se trata, el demandante
debe exponer así sea de manera sucinta pero clara qué es lo que pretende
con el recurso, teniendo como norte que solamente procede para el
desarrollo de la jurisprudencia o para garantizar los derechos
fundamentales.
En tratándose del primer punto, esto es, el desarrollo de la jurisprudencia,

el casacionista debe mencionar en la demanda si con la impugnación de la
sentencia de segunda instancia persigue unificar posturas conceptuales o
actualizar la doctrina, ora para abordar un tópico aún no desarrollado,
precisando la manera en que la decisión solicitada tiene la utilidad
simultánea de brindar solución al asunto y a la par servir de guía a la
actividad judicial.
Y, respecto de la protección de los derechos fundamentales, el libelista está

obligado a desarrollar una argumentación lógica dirigida a evidenciar el
desacierto, siendo imperioso que demuestre el desconocimiento de una
garantía por quebrantamiento de la estructura básica del proceso o por
violación de un derecho fundamental, e indicar las normas
constitucionales que protegen el derecho invocado y su concreto
conculcamiento con la sentencia.
2. De acuerdo con la jurisprudencia de la Sala, es bien sabido que el

recurso de casación constituye el medio por el cual la Corporación revisa
la legalidad de la sentencia. De ahí que el libelista en el escrito de
demanda deba cumplir con todas las formalidades estatuidas por el
artículo 212 de la Ley 600 de 2000, en tanto le compete que señale, de
manera clara y precisa, la causal con la cual pretende la infirmación del
fallo y argumentando cómo el vicio de derecho o de actividad, según el
caso, condujo a resquebrajar la providencia.
El escrito de demanda no es de libre confección sino que debe cumplir con

dichos presupuestos, máxime cuando la Sala, en virtud del principio de
limitación, no puede entrar a complementar al censor.
Así, no basta con denunciar la existencia del vicio que se invoca sino que
el casacionista debe demostrar cómo el mismo tiene la trascendencia
suficiente para romper la sentencia de segunda instancia y, por lo mismo,
la Corte intervenir como Tribunal de Casación en procura de reparar, entre
otros fines, los agravios sufridos a los intervinientes en el proceso objeto de
censura.
3. Con relación a la acreditación de la causal tercera de casación, si bien la

Sala ha dicho que es menos exigente que la demostración de las otras, lo
cierto es que impone al demandante proceder con precisión, claridad y
nitidez a identificar la clase de irregularidad sustancial que determina la
invalidación, plantear sus fundamentos fácticos, indicar los preceptos que
considera conculcados y expresar la razón de su quebranto, especificar el
límite de la actuación a partir del cual se produjo el vicio, así como la
cobertura de la nulidad, evidenciar que procesalmente no existe manera
diversa de restablecer el derecho afectado y, lo más importante, comprobar
que la anomalía denunciada tuvo injerencia perjudicial y decisiva en la
declaración de justicia contenida en el fallo impugnado (principio de
trascendencia), dado que este recurso extraordinario no puede fundarse en
especulaciones, conjeturas, afirmaciones carentes de demostración o en
situaciones ausentes de quebranto.
4. En cuanto a la infracción indirecta de la ley sustancial, como motivo de

la causal primera de casación, débese inicialmente indicar que se está
aceptando que el error del juzgador ocurrió de manera mediata, es
decir, en la elaboración del juicio de hecho derivado de errores en la
apreciación de la prueba, falencia que se ve reflejada en la aplicación del
derecho.
En el plano de la postulación el casacionista debe enseñar a la Corte en

qué consistió el error en la apreciación de la prueba, es decir, si fue de
hecho o de derecho, como también el falso juicio que lo determinó, esto es,
si de existencia, identidad, raciocinio, legalidad o convicción. Y, por último,
debe evidenciar cómo el mentado vicio incidió en la aplicación del derecho,
en la medida en que se seleccionó una norma que no era la llamada a
gobernar el asunto o, se excluyó otra que sí resolvía todos los extremos de
la relación jurídico procesal.
5. La transgresión se genera, cuando la edad inferior a los 14 años del

sujeto pasivo se configura como una circunstancia integradora del tipo,
pero también es prevista luego, como una causal de agravación punitiva y
respecto de las dos descripciones normativas se hace el juicio de reproche,
con incidencia material en la sanción impuesta.
Tales prohibiciones y penas cobraron mayor notoriedad a partir de la Ley

1236 de 2008 (1), la cual modificó algunos artículos del título IV del
Código Penal (2), entre ellos, el 209 (actos sexuales con menor de catorce
años) y el 211 (circunstancias de agravación punitiva).
El apartado 7º de la citada disposición legal reformó el numeral 4º del

citado artículo 211, que establecía como agravante del comportamiento,
que la conducta fuera realizada con persona menor de 12 años, cambio en
donde aumentó ese parámetro a 14 años.
Demandado el precepto, fue declarado exequible de manera condicionada

por la Corte Constitucional (3) "en el entendido que dicha causal no se
aplica a los artículos 208 y 209", dicho de otra manera, para los
comportamientos de acceso carnal abusivo y actos sexuales con menor de
14 años es incorrecto, emplear el incremento punitivo motivado en la edad
de la víctima -menor de 12 años-, pues ya fue reprochado, con ocasión a la
misma descripción del tipo base, criterio que fue tomado por esta
Corporación (4).
El postulado de non bis in ídem, como atributo constitucional,

corresponde a una restricción de la facultad sancionadora del Estado al
fijar un límite contra el ejercicio desproporcionado de aumento de penas
(5); por ello el juzgador no está autorizado para dividir el supuesto de
hecho en diferentes hipótesis delictivas y así construir variados eventos
punitivos.
A las autoridades de todo orden, tampoco se les permite tener en cuenta

un mismo componente del tipo penal y, a su turno, hacerlo valer como
circunstancia agravante de la infracción que se refleje como resultado en
la individualización y determinación de la pena.
Así, la garantía constituye una barrera de protección legal para el

procesado contra una probable doble incriminación.
Por tanto, ésta salvaguarda está inmersa en el principio constitucional de

legalidad de los delitos y de las penas al prohibir la doble valoración y,
como consecuencia, sancionar más de una vez al condenado por idéntico
motivo fáctico.
------------------------------------------------------------------------------------------
1. Publicada en el diario oficial No. 47.059 de 23 de julio de 2008.
2. Referente a los delitos contra la libertad, integridad y formación sexuales.
3. Sentencia C-521 de 2009.
4. En la sentencia de casación de 3 de diciembre de 2009, criterio reiterado en la de 28 de
abril de 2010, radicación No. 32782, la Sala expuso:
"Es cierto que la aplicación del artículo 7º de la Ley 1236 de 2008 constituye una afrenta
directa contra el principio constitucional que prohíbe la doble incriminación por un
mismo hecho -non bis in ídem- pues no cabe duda que la modificación que el legislador
introdujo en la circunstancia cuarta de agravación punitiva para los delitos previstos en
el título IV de los delitos contra la libertad, integridad y formación sexuales resulta
inconstitucional frente a los delitos descritos en los artículos 208 y 209 del Estatuto
Penal, toda vez que las conductas punibles reguladas en estas disposiciones establecen
como elemento normativo del tipo en la condición del sujeto pasivo de la infracción, la
minoría de 14 años, supuesto fáctico idénticamente considerado en la nueva
circunstancia de agravación punitiva específica.
(...)
Como se ve, hasta antes del 23 de julio de 2008 -fecha de entrada en vigencia de la Ley
1236- no existía inconveniente para imputar simultáneamente alguna de las conductas
descritas en los artículos 208 y 209, y la circunstancia de agravación específica
consagrada en el numeral 4º del artículo 211, pues el legislador quiso sancionar con
mayor severidad la comisión de tales comportamientos en personas menores de 12 años.
Pero, con la modificación del agravante por el legislador, dada por la ampliación del
ámbito de protección a todos los menores de 14 años, inadvirtió que antes que hacer más
gravosa la conducta para quienes abusaran o accedieran a menores de 14 años, infringía
directamente la Constitución Política al sancionar doblemente una misma situación
fáctica.
Siendo ello así, desde la expedición de la Ley 1236 de 2008, no era posible imputar esta
circunstancia de agravación específica para las conductas regladas en los artículos 208 y
209, sin afectar seriamente el postulado constitucional de non bis in ídem."
5. En el mismo sentido, Corte Constitucional Sentencias C-554 (30-5-01), T-575 (10-12-
93) y Corte Suprema de Justicia, sentencias de casación de 19 de enero de 2006,
radicación No. 19814.

Auto Casación
FECHA : 09/03/2011
DECISION : Inadmite demanda de Casación, cesar oficiosa y
parcialmente la decisión proferid
PROCESO : 34673
PUBLICADA : No

Incesto con menor de 14 años y prescripción penal

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FICHAS INCESTO-PUEDE CONCURSAR CON ACTO SEXUAL CON

MENOR DE CATORCE AÑOS

(Nota: Las fichas de la Parte I están organizadas de la más antigua a la

SALA DE CASACIÓN PENAL

TEMA: PRESCRIPCIÓN - Término a tener en cuenta / PRESCRIPCIÓN -

«De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 83 de la Ley 599 de 2000,

A su vez, conforme lo estipula el artículo 86 ibídem, para casos regidos por

Valga aclarar que a este asunto no resulta aplicable el término de

JURISPRUDENCIA RELACIONADA: Rad: 17466 | Fecha: 24/10/2003 |

TEMA: PRESCRIPCIÓN - Delitos contra la libertad, integridad y formación

«Antes del artículo 5 de la Ley 1236 de 2008, la pena por la conducta

Lo anterior, en principio, implicaba que la acción penal para cada uno de

Dicho lapso quedaba interrumpido por la formulación de la imputación y

El problema, sin embargo, se presenta con la Ley 1154 de 4 de septiembre

La Sala, en la decisión CSJ SP16269, 25 nov. 2015, rad. 46325, ya

En dicha providencia, la Corte concluyó ante el problema jurídico que: (i)

Y la segunda, la defendida por el Tribunal en la sentencia impugnada,

La otra propuesta, en cambio, fue descartada por la Sala, ya que (i)

El demandante, en su escrito, no aportó argumentos de peso para que la

Esto ya fue refutado por la Sala en la aludida sentencia CSJ SP16269, 25

En este orden de ideas, le asiste la razón al Tribunal en el fallo impugnado

El reproche, por consiguiente, no prospera».

APLICACIÓN INDEBIDA DE LA LEY - Configuración / PRESCRIPCIÓN -

El procesado, entonces, fue sentenciado por la ejecución de un número

No obstante lo anterior, el a quo concluyó que “los hechos ocurrían casi

En consecuencia, los actos constitutivos del concurso se presentaron entre

Tanto el recurrente como la representante del Ministerio Público adujeron

El artículo 1 de la Ley 1154 de 2007 entró a regir el día de su

En ese sentido, le asiste la razón al Tribunal cuando dijo en la sentencia

En lo que erró el Tribunal fue en mantener idéntica pena a la dosificada

El yerro del ad quem, entonces, consistió en no aplicar las normas que

El cargo está llamado a prosperar bajo estas condiciones».

JURISPRUDENCIA RELACIONADA: Rad: 46325 | Fecha: 25/11/2015 |

SALA DE CASACIÓN PENAL

TEMA: PRESCRIPCIÓN - Delitos contra la libertad, integridad y formación

[…] si bien el artículo 1º de la Ley 1154 de 2007 fija una prescripción

[…] precisado que las conductas imputadas al procesado se extendieron

Ahora bien, como en el caso de la especie se observa que la formulación de

Corolario de todo lo anterior y conforme se dejó expuesto desde el

[…] contrario sensu, las conductas punibles cometidas a partir de la

La anterior conclusión por igual se mantiene incólume si se tiene en

Ahora, si bien el demandante, en la audiencia de sustentación del recurso

[…] conforme se anunció desde el principio, la censura que se viene de

JURISPRUDENCIA RELACIONADA: Rad: 46325 | Fecha: 25/11/2015 |

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TEMA: DELITOS SEXUALES - Agravante por el carácter, posición o cargo

«[…] como se constata que el fallador, al igual que la Fiscalía, dio

Lo anterior no incide en el quantum punitivo, salvo por el aspecto que se

La Corte advierte que en el proceso de dosificación punitiva el A quo pasó

En efecto, el juez de primera instancia condenó a TB a la pena de 310

Aun cuando el desafuero no implica alteración del quantum impuesto para

Al aplicar igual criterio dosimétrico, se tiene, entonces, que para el

Para el injusto de actos sexuales abusivos asignó 15.26 meses, cuando

En suma, el fallador debió imponer, por el concurso de conductas recién

A su turno, por el concurso de conductas perpetradas en vigencia de la Ley

SALA DE CASACIÓN PENAL

TEMA: ACCIÓN DE REVISIÓN - Cambio de jurisprudencia:

«Sobre el mencionado motivo de revisión, la Sala tiene dicho que para su

Así mismo, ha sido insistente en señalar que para su demostración no

De la misma manera, la Sala ha precisado que el pronunciamiento judicial

En tal virtud, conforme a la previsión normativa y los precedentes

Observa la Corte que tales presupuestos, ciertamente, se presentan en el

De otro lado, se ha acreditado en esta actuación que el criterio jurídico con