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CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIÓN CUARTA
Primero: Declárese la nulidad de la Liquidación Oficial de Aforo No. 001 del 29 de octubre de
2013, así como de la Resolución No. 1510 del 09 de diciembre de 2013, expedidas por la Jefe
de la Unidad de Fiscalización y Cobranzas de la Tesorería General del municipio de Melgar
Tolima, conforme las precisiones insertas en parte considerativa del presente fallo.
Cuarto: Ordénase la devolución de los remanentes que por gastos del proceso consignó la
parte demandante, si los hubiere.
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Radicado: 73001-23-33-000-2014-00055-01 (21370)
Demandante: Petrobras Colombia Limited
Demanda
A. Que se declare la nulidad total de la Liquidación Oficial de Aforo No. 001 del 29 de octubre de
2013, proferida por la Tesorería General de la Secretaría de Hacienda.
B. Que se declare la nulidad total de la Resolución No. 1510 del 9 de diciembre de 2013, emitida
por Tesorería General de la Secretaría de Hacienda del Municipio Melgar, por medio de la cual se
resolvió el recurso de reconsideración interpuesto contra el primer acto.
1. Que Petrobras no ostenta la calidad de sujeto pasivo por el impuesto al alumbrado público
en la jurisdicción de Melgar.
3. Que no le corresponde a la Compañía pagar las sumas que por concepto de impuesto al
alumbrado público e intereses, por los periodos antes mencionados, que pretende cobrar el
Municipio de Melgar a través de los actos administrativos que se demandan.
D. Que se declare que no son del cargo de Petrobras las costas en que haya incurrido el Municipio
de Melgar con relación a la actuación administrativa, ni las de este proceso.
A los anteriores efectos, invocó como violados los artículos 29, 95, numeral 9. °, y 363
de la Constitución; 715, 716, 717 y 742 del Estatuto Tributario (ET, Decreto 624 de
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Demandante: Petrobras Colombia Limited
1989); 16 del Código de Petróleos (Decreto 1053 de 1956); 3.° y 42 del CPACA, y la
Resolución 043 de 1995, proferida por la Comisión de Regulación de Energía y Gas
(CREG). El concepto de la violación planteado se resume así:
Sostuvo que la entidad demandada omitió concluir todas las etapas descritas, toda vez
que, además de determinar el monto de la obligación tributaria a cargo de la actora por
los periodos discutidos, la liquidación oficial de aforo le impuso a esta la sanción por no
declarar, con lo que violó el debido proceso.
Por ello, sostuvo que el municipio de Melgar está gravando a las compañías del sector
petrolero con el mencionado impuesto, infringiendo así la exención prevista en la Ley.
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Demandante: Petrobras Colombia Limited
Añadió que, en la Respuesta al Derecho de petición nro. SHM - 4237 del 05 diciembre
de 2013, la Secretaría de Hacienda de Melgar reconoció que los ingresos que percibe
el municipio por concepto de impuesto de alumbrado público superan los costos de
recaudo y el gasto mensual que genera la prestación del servicio homónimo. Aseguró
que, de esa forma, la Administración reconoció la vulneración de lo dispuesto por el
artículo 9.° de la Resolución 043 de 1995, según el cual «El municipio no podrá
recuperar más de los usuarios que lo que paga por el servicio incluyendo expansión y
mantenimiento».
6- Falta de motivación
Aseguró que los actos demandados carecen de motivación, pues el municipio realizó
una explicación sumaria de la decisión, esto es, sin invocar el un verdadero sustento
jurídico de la decisión, lo que no puede tomarse como fundamento suficiente para
ordenar el pago del impuesto en mención.
Contestación de la demanda
Señaló que la actora sí es sujeto pasivo del impuesto de alumbrado, pues se trata de
una compañía que, además de ser usuaria potencial del servicio, es autogeneradora de
energía eléctrica. En esa medida, indicó que la actora está sometida al mandato del
artículo 2.º del Acuerdo Municipal 0010 del 2003, que establece dicho gravamen a
cargo de «los usuarios del servicio de energía, comercializadores de energía, los
autogeneradores y cogeneradores de energía».
Además, adujo que, mientras la exención del Código de Petróleos recae sobre la
actividad de exploración y explotación de petróleo, el tributo en cuestión se impone por
ser beneficiario directo o indirecto de la prestación del servicio de alumbrado público, de
modo que tales preceptos no se contraponen, sino que regulan situaciones diferentes.
Por último, propuso una «excepción genérica» y una excepción de «absoluta legalidad
de los actos demandados», en virtud de las cuales insistió en los fundamentos de su
oposición y solicitó que se declararan probadas todas las excepciones que resulten
demostradas en el proceso.
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Demandante: Petrobras Colombia Limited
Sentencia apelada
En primer lugar, destacó que, a partir del 2009, la jurisprudencia del Consejo de Estado
ha indicado que basta que la ley cree o autorice la creación de los tributos territoriales y
fije algunos de sus elementos, para que los concejos municipales adquieran la
competencia para establecerlos y regular el resto de sus componentes. Por esta razón,
estimó que el hecho de que el Concejo Municipal de Melgar haya determinado algunos
elementos del mencionado gravamen no se opone al principio de reserva de ley.
De otro lado, sostuvo que, en la medida en que los acuerdos expedidos por el Concejo
Municipal de Melgar se limitaron a establecer los elementos constitutivos del impuesto
de alumbrado público para esa jurisdicción, y en nada se relacionan con las actividades
exentas de gravámenes tributarios de que trata el artículo 16 del Código de Petróleos.
Por otra parte, explicó que a voces del artículo 10 del Decreto 2424 de 2006, aunque el
municipio no puede recuperar más de lo que paga por el servicio, incluidas la expansión
y el mantenimiento de la prestación, la actora no aporto explicaciones ni pruebas
suficientes que demostraran que la tarifa del 15%, fijada para los autogeneradores,
fuera violatoria de la Resolución CREG 043 de 1995.
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Recurso de apelación
Como primera medida, solicitó la suspensión del proceso por prejudicialidad, toda vez
que, para el momento en que se interpuso el recurso, pendía una demanda de nulidad
simple contra los actos de carácter general que sustentaron la actuación objeto de
litigio, i.e. los Acuerdos nros. 022 de 2002 y 010 de 2003.
A continuación, indicó que el juez de primera instancia profirió un fallo extra petita,
porque ordenó retrotraer las actuaciones adelantadas dentro del procedimiento de
aforo, es decir, un restablecimiento del derecho ajeno a las pretensiones de la
demandante y a las excepciones propuestas por el municipio demandado.
Alegatos de conclusión
CONSIDERACIONES DE LA SALA
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2- Con todo, previo a decidir los cargos de apelación propuestos por la demandante,
la Sala encuentra pertinente referirse a la solicitud de suspensión por prejudicialidad
efectuada por el apoderado de la parte actora en el escrito de impugnación, con
ocasión del proceso de simple nulidad formulada contra los Acuerdos municipales nros.
022, del 09 de diciembre de 2002, «Por el cual se dictan normas sobre el cobro y pago
del impuesto sobre alumbrado público y se dictan otras disposiciones»; y 010, del 15 de
abril de 2003, «Por medio del cual se modifica el Acuerdo No. 022 de 2002 y se dictan
otras disposiciones» (ff. 241 y 242).
3- En relación con el primer cargo de apelación, los artículos 280 y 281 del Código
General del Proceso (CGP, Ley 1564 de 2012) y 187 del CPACA determinan que las
partes motiva y resolutiva de la sentencia deben corresponder; y que la decisión de ser
acorde al petitum de la demanda y a lo exceptuado en la contestación.
En particular, el artículo 280 del CGP dispone que la parte motiva de la sentencia debe
limitarse al examen crítico de las pruebas y a los razonamientos constitucionales,
legales, de equidad y doctrinarios necesarios para fundamentar las conclusiones; al
tiempo que la parte resolutiva de la decisión debe hacer mención expresa a cada una
de las pretensiones, excepciones, costas y perjuicios a cargo de las partes y sus
apoderados.
Por su parte, el articulo 281 ibidem, prescribe que la providencia debe guardar
correspondencia con las pretensiones y los hechos expresados en la demanda y con
las excepciones que resulten probadas y que se hubieran alegado, si así lo exige la ley.
En términos similares, el artículo 187 del CPACA dispone que la sentencia debe ser
motivada, que debe contener un análisis de las pruebas y el razonamiento necesario
para fundamentar las conclusiones, y que debe decidir las excepciones propuestas y
las que aparezcan probados en el proceso.
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debido proceso y de justicia rogada, este último, fundante del medio de control de
nulidad y restablecimiento del derecho.
(ii) Como sustento de tales pretensiones, el extremo activo de la litis trazó los
siguientes cargos de violación: (i) vulneración del debido proceso por errores en el
procedimiento de aforo, (ii) desconocimiento del artículo 16 del Código de Petróleos, (iii)
violación de la prohibición de doble imposición, (iv) nulidad de la actuación
administrativa por fundamentarse en una acuerdo con vacíos legales, (v) indebida
aplicación de la Resolución CREG 043 de 1995 y, por último, (vi) indebida motivación
(ff. 137 a 157).
3.3- En ese contexto, la recurrente aduce que el fallo de primera violó el principio de
congruencia de la sentencia, con base en dos argumentos: de una parte, aduce que la
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Para la Sala, la condena emitida por el Tribunal Administrativo del Tolima debió
circunscribirse a las pretensiones y a los argumentos jurídicos planteados por la
compañía demandante, además de las excepciones y planteamientos propuestos por el
municipio demandado en el proceso.
Vistas las consideraciones precedentes, se colige que la decisión del a quo desconoció
el principio de congruencia, en la medida en que pasó por alto la exigencia de
congruencia externa de la sentencia, esta es, que el fallo fuera concordante con las
pretensiones y excepciones planteadas por las partes.
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Demandante: Petrobras Colombia Limited
Con todo, cabe precisar que, dado que la sentencia de primera instancia anuló los actos
demandados por violación del principio del debido proceso (aspecto que no fue
apelado) y que tal afectación, en efecto, tiene la suficiente entidad para que proceda
declarar la nulidad total la actuación enjuiciada —como en efecto lo hizo el juez de
primer grado a petición de la demandante — se torna innecesario agotar el análisis de
los demás cargos de la demanda. Así las cosas, basta ajustar el restablecimiento del
derecho concedido en los términos arriba anunciados.
Por su parte, el CGP dispone, en el numeral octavo del artículo 365, entre otras que:
Solo habrá lugar a costas cuando en el expediente aparezca que se causaron y en la medida de
su comprobación.
FALLA
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Radicado: 73001-23-33-000-2014-00055-01 (21370)
Demandante: Petrobras Colombia Limited
ciudadanía nro. 79.521.111 de Bogotá y la tarjeta profesional nro. 153.432 del C.S.
de J.; Juan Carlos Vinazco Escarria, identificado con la cédula de ciudadanía nro.
16.917.014 de Cali y la tarjeta profesional nro. 146.971 del C.S. de J.; Javier Blel
Bitar, identificado con la cédula de ciudadanía nro. 72.286.759 de Barranquilla y la
tarjeta profesional nro. 167.690 del C.S. de J.; y Andrea Ospina García,
identificada con la cédula de ciudadanía nro. 1.032.419.458 de Bogotá y la tarjeta
profesional nro. 230.414 del C.S. de J., en virtud de la sustitución de poder que
obra a folios 265 y 266 del expediente.
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