CaPITULO IlI

EL CERTIFICADO DE FIANZA COMO CAUCION

El articulo 46 del Código Civil, señala que caución significa generalmente

cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de otra obligación
propia o ajena. Agrega que son especies de caución la fianza, la hipoteca
y la prenda.

De tal modo que desde 1865 queda fijada en nuestra legislación la fianza
como una especie de caución, que en su interior contiene una obligación,
la cual comprende dos partes que se pueden diferenciar claramente, siendo
una la denominada obligación de cobertura y la segunda la obligación de
pago4

La obligación de cobertura se origina al suscribirse el contrato de fianza y

permanece durante toda la duración del contrato, consistente básicamente en
nservar y proteger la
obligación afianzada que intrinsecamente constituye
el interés del acreedor. La obligación de pago se origina ante el incumpli-
miento del deudor para con su acreedor, notificando en dicho momento al
fiador para que cumpla su obligación en la forma contratada.

La caución en dicho momento alcanza su máxima expresión, sin que ello

no signifique que durante el periodo de cobertura no lo logre, por cuanto al
momento en que el deudor a su vez cumple para con su acreedor, la obliga-
ción afñanzada fenece, habiéndose cumplido integramente su objeto durante
el tiempo en que la obligación se encontraba pendiente o se encontraba en

14
Christian MouY. Les causes d'extinction du cautionnement. Montpellier, Litec, 1979.
 JUAN PABLo ROMAN RoDRIGUE EL
CERTIFICADO
DE FIANZA 23

el de l Institución de Garantia Reciproca y un segundo contrato constituido entre

seria en este últümo caso
obli-
a través de la emisión del certificado de
como
el
el proceso
de cumplimiento, la misma Institución y acreedor,
hacer. dicho acreedor.
hacer o no
gaciones de fianza aceptado por
definición amplia de lo.
inserta en una que lo
de Fianza El Código Civil permite que la fianza sea un contrato consensuall6,
se
El Certificado de los medios destinados a asegirar
siendo asi uno

constituye una garantia, que la diferencia

de la fianza mercantil, que debe otorgarse por escrito, agre-
de obligación5,
820 del Código del ramo que "sin esta circunstancia
una
o reforzar
el cumplimiento gándose en el artículo
contrato de fianza mercantil es
un acto serio, que envuelve una gran res. será de ningun efecto". De este modo, el
caución
por escrito.
es
debe constar
La fianza solemne debido a la exigencia que
como

se supone efectuado
con seriedad por quien otorga la
ponsabilidad y que ajena, que
por una obligación
patrimonio en
de la fianza
El artículo 12 de la ley N° 20.179 establece las formalidades
su
fianza, pues compromete
actogratuito, pues supone asumir un riesgo sin el documento
constituida por la Institución de Garantia Reciproca, mediante
un
sus origenes nace como
naturaleza.
ninguna compensación de cualquier denominado Certificado de Fianza, el cual constituye el contrato de Fianza,
otras menciones contener el nombre o individualización
Los Códigos Civil y de Comercio, en los artículos 2341 y 821, respec- pues debe, entre
del acreedor. Dicha normativa debe ser complementada con la definición
tivamente, permitieron la fianza remunerada. letra c), que
que da la Ley sobre el Certificado de Fianza, en el artículo 2°,
Desde ahi, la fianza se comienza a transformar en un acto propio de las señala:

actividades civiles o mercantiles, con el propósito de asegurar obligaciones cual

"Certificado de Fianza: el otorgado por la Institución mediante el
ajenas de quien se constituye en fiador.
constituye en fiadora de obligaciones de un beneficiario para
con un
se
acreedor".
Ciertamente que en la fianza remunerada se produce una relación trian-
gular entre el acreedor y el fiador, entre este último y el deudor y entre éste
Certificado
yel acreedor de ambos, esto es, del deudor y del fiador. Lo anteriormente expuesto produce el efecto de hacer del
individualizado en
de Fianza un documento nominativo, pues el acreedor
el mismo, será quien tenga el derecho a exigir el cumplimiento
de la obli-
En la base de esta relación
triangular se encuentra el contrato de fianza Institución sólo podrá pagar quien se
a
con el acreedor que ha
aceptado la fianza ofrecida. gación afianzada, toda vez que la
dicha
encuentre individualizado en dicho documento, para extinguir por
El Certificado de Fianza via la obligación correspondiente.
recibido por el acreedor
de fianza entre el fiador el constituye el contrato
y acreedor, el que debe estar
contrato que el articulo 11
denomina:
precedido
por un No obstante que la establece que el Certificado de Fianza es nomi-
ley
"Contrato de Garantía Recíproca". solamente
nativo, en el articulo 13, inciso final, se autoriza su transferencia
De esta manera la fianza acción dentro del juicio
como valor en cobro, para los efectos de efectuar tal
ciproca,
otorgada por una Institución de Garantía Re-
enadelante indistintamente IGR, ejecutivo.
estar establecida presenta la particularidad ac
mediante dos contratos, siendo
uno el
entre deudor o
posible deudor, según lo examinaremos que se suscribela
más adelante y
cit. Señala este autor: "En
Manucl SoMARRIvA. Tratado de las cauciones. N° 88. Op.
Enciclopedia
449.
del diritto, Editorial Dott. A
y Giuffre-Editore
a la foma como se perfecciona, la fianza es un
contrato consensual, lo que significa que
fiador".
Varese, vol. XVIII, 90 acuerdo de voluntades entre acreedor y
PA que nazca a la vida juridica basta con el
 JUAN PABLo RoMÁN
RoDRALEZ EL CERTIFKADO DE FLANZA

la base de la relación triangular se encuentra el acreedor individualizado en el mismo certificado. La obligación afianzada
Decíamos que en
to de fianza, el cual se inserta en dicha relacion, confome lo establece el
tra el
se contrae en forma inmediata y directamente
articulo 2335 del Código Civil, al señalar que "la fianza es una obligación
accesoria..". Por de pronto el Código Civil reafima la esencia de la fianza El Certificado de Fianza. fomando parte de la caucion
generica que
al definirla como "una obligación". que tiene la caracteristica de ser un constituye la fianza, sea mercantil o civil, tiene la caracteristica fundamen-
contrato unilateral", ya que su efecto es obligar al fiador a cumplir la obli. tal de ser accesoria. la cual se encuentra explicita en la detinicion que se
gación que ha dejado incumplida el deudor para con el acreedor, conforme hace en el articulo 2". letra c). de la ley N° 20.179. al expresarse que "a
lo establece el articulo 1439 del citado Código Institución se constituye en fiadora de obligaciones de un beneticiario para
con un acreedor Como constituirse en fiador consiste en contraer una
Al ser unilateral elestipulado en el Certificado de Fianza, existe
contrato obligacióny conforme ya ha sido examinado en la norma conienida en el
tan sólo un ejemplar del
contrato, el cual está destinado al acreedor y una articulo 2335 del Codigo Civil. que la define como una obligacion acce-
vez que éste lo recibe el contrato se soria. pasa a tener la cal1dad de tal cl certificado dc tianza. Tal definicion
perfecciona, pues su destinatario es
quien podrá exigir el cumplimiento de la obligación debe ser complementada con la remisión que hace el articulo 12 de la iey
certificado
estipulada en el mismo
N° 20.179, inciso final. al Código Civil, en cuanto a que con la salvedadde
lo dispuesto sobre la matena en la ley citada. la fhanza conshtuida conforme
Seguidamente, el Código Civil señala que la fianza es una obligación a esta ley, debe regirse por lo dispuesto en el Titulo XXXVI. dei Libro
accesoriä, lo cual la diferencia de ser una de dicho Codigo.
de constituir una obligación condicional y menos
obligación aleatoria.
Al constituirse el Certificado de Fanza como una de las espccies de
El Codigo Civil
francés utiliza una
expresión condicional al señalar "si hanza, posee la caracteristica de ser accesoria. pues la fhanza conienuda cn
el deudor no la
satisface por sí mismo"l9. El artículo este documento, se rige por las normas de la fianza civil, segun lo disponc
señala quc el fiador 2335 del Código Civil
responde de una obligación ajena, el articulo 12 de la ley N°
20.179
para con el acreedor a
cumplirla en todo o si el deudor
"comprometiendose
la
cumple". Es decir, ambos textos utilizan elparte,
"si". el cual
principal no La accesonedad de la hanza se presenta umda a la eristcneia dc la
condición20 es
propio de una obligación respecto de la cuai asume la respomab1idad de cumplrla y
Se encontrará unida a ésta mientras cxista. Igualmente, la accesorscdad se
Sin
embargo, la fianza se constituye como una
cuyo clecto sólo obligación pura y simpic maniiesta dependiente de la obligacion principal. de manera que la vali-
se
produce en el caso
que el deudor no cumpla, perO dez, los efectos y la extincion de la obligacion de la cauc:on emithda deben
obligacon de
cumplir nace en el acto mismo del
momento en el eual se emite el contrato. esto es. en
Ser analizados frente a la
obligacion pnncipal. La accesonedad hace qu
Certificado de c la fianza por el becho de su efecto de oblgactóa de cobertura manticnc
Fianza y éste es recibido p un dinamismo permanente respecto de la obligacvón caucronada. de cuya
Manucl SoMaRuVA. dependencia vive y existe y una vez que fenece la obligaxon principai
Op. cit. N" 91 Lambién se exungue
Articulo 1439. El
quc no contrae contrato es unilaterul cuando
obligación alguna, una de las
partes se
obliga paia**
Art
2011. °Celui qui se rend cauuon
Natisfaire a celle
oblgation, le debilcur D'y d'une obligation, se sounmet enveS IC
si
S e ruta de
una
satistait pas lu-meme ti
socncon de caus-cfecto conjunción "si", forumando una
construccion condicional. Paris 2to
iuu PFcrwaie!le" I C /
 JUAN PABLO ROMÁN 27
RoDRÍGUE EL CERTIFICADO DE FIANZA

una subsidiariedad, puesto que estes deudor y la otra accesoria que

contraida por el contrae la Institución de
La accesoriedad noconstituye con- la
cepto se refiere a una preeminencia o jerarquia, que en el caso de umpli- Garantia Recíproca.
está referida precisamente a responsabilizarse «n
miento de obligaciones
a la obligación si la Subordinación tiene por obieto La accesoriedad se clasifica en su origen, en la atribución, en la ejecución
una posición posterior
establecer dicha posición, es decir,
la operacion está destinada a posterpar y en la extinción. En el origen significa que el crédito accesorio nace cuan-
la obligación y favorecer a otra-2 do previamente existe el derecho y obligación principal. En la atribución,
implica que la titularidad del crédito principal determina la pertenencia del
La caracteristica fundamental de constituir la fianza una obligación ac- derecho accesorio. La accesoriedad en la ejecución determina la existencia
cesoria, se sitúa en la obligación de cumplirla, una vez requerido el deudor de excepciones disponibles para el fiador en la medida en que existan para
y éste no cumpla con dicha obligación que le ha sido requerida. Dicho el deudor principal. Finalmente, en la extinción, lógicamente el derecho
requerimiento no constituye una exigencia formal, pues el vencimiento accesorio se extingue conjuntamente con el principal.
del plazo estipulado para el cumplimiento de la obligación equivale a la
existencia de tal requerimiento desde el mismo inicio de la obligación asu- De ahi arranca el principio fundamental de la fianza: cumplir la obli-
mida por la Institución de Garantia Reciproca. Lo anterior es sin gación por el fiador en los mismos términos de cómo fue pactada la obli-
perjuicio
de las formalidades establecidas en la ley N° 20.179 y que debe el cumplir gación principal. En suma, existen dos vinculos juridicosyun solo objeto
afianzado. en ambas obligaciones, como lo es cumplir con la deuda estipulada en la
fianza contenida en el Certificado emitido por la Institución de Garantía
La accesoriedad permite a la Institución fiadora Se cumple así la función de seguridad procurada por el acreedor
los derechos que le concede el articulo 14 de la
ejercer en su integridad Reciproca.
y que el deudor ha obtenido de un tercero, esto es, una IGR. El objeto de
ley N° 20.179, esto es:
a) continuar con el pago de la deuda; b) pagar el saldo, o principal es idéntico al objeto de la garantía establecida en
acreedor modalidades distintas de
con el c) pactar la obligación
el Certificado.
pago.
No puede en la caracteristica
verse Una consecuencia fundamental de constituir la fianza una
fundamental de constituir la fianza y el obligación ac-
certificado que la constituye en ser una cesoria, lo constituye la regla contenida en el artículo 2343 del Código Civil,
o factor disuasivo
obligación accesoria, en un elemento
para ante el acreedor, sino que resulta de la naturaleza en cuanto a
que el fiador no puede obligarse a más de lo que debe el deudor
misma de la institución,
puesde lo contrario degeneraria en otra institucion principal, pero puede obligarse a menos, como asimismo puede obligarse a
Juridica, que la haría más costosa y menos pagar una suma de dinero en lugar de otra cosa igual o de
segura que la establecida. mayor valor.
La obligación
accesoria debe se vista como el facsímil de la Respecto de obligaciones de hacer o de afianzar un hecho ajeno, debe
afñanzada: existen dos obligacion entenderse que
obligaciones para con el acreedor o puede se afianza sólo la indemnización en que el hecho por su
que el acreedor tiene dos
derechos. La obligación decirse inejecución se resuelva, conforme lo dispone el artículo 2343 del Código
obligación afianzada por la Institución de principal del deudor y1d Civi24
o deben
serlo", para que existan dos Garantía Recíproca son idénicas
obligaciones,
la una principal quc
Véase
y el
el articulo 137 de la Ley de Oque debe el deudor
tratamicnto que se le da en Quicbras que se refiere a los inados
créditos suborua principal,obligarse
pero puede a menos, conforme al
articulo 2343 del
caso de Código Civil.
Incluyendo la fianza limitada impugnaciones. 24
modalidad de la misma, a una
porcióno parte de la obligación una (Inciso tercero) "Afianzado un hecho ajeno se afianza sólo la indemnización en que el
pues deben hecho
ser
iguales, puesto que no puede ser principae
ado a más de
por su
inejecución se resuelva".
oblnga
 JUAN PABLO ROMAN
RoDRlGUEZ EL CERTIFICADO DE FIANZA
29

Confome se expresa en
ley N°20.179, las Instihcin
el artículo 3° de la La ley N° 20.179 añade en el articulo 11, inciso final que: "en ningún
obigaciones de dar, hacer o n caso la inexistencia de este contrato, su cumplimiento o incumplimiento o
de Garantia Recíproca podrån garantizar
sea deudor principal y cuyo origen dehe los vicios o erores que éste contuviere, relativos a su formalización, sus-
hacer en las cuales el beneficiario
o contenido, afectarán la validez del certificado de fianza, ni sus
encontrarse dentro del giro
de las actividades empresariales, productivas cripción
de éste.
efectos contra la entidad o terceros"
o comerciales
profesionales

Fianza corresponde a un acto gue

De esta forma, la ley autonomiza al certificado de fianza una vez emitido
Cabe destacar que el Certificado de éste y recibido por el acreedor, haciendo que entre otros el error en la persona
la cal1dad de intuito personae. En efecto,
se ejecuta con el afianzado,
en
del afianzado, respecto de sus cualidades de solvencia y rigurosidad en el
no obstante la dificultad que
exista para la calificación de un acto de tal
evidente la IGR al emitir el Certificado de Fianza, ade-
cumplimiento de sus obligaciones, carezca de relevancia a la hora de exigir
el acreedor.
naturaleza, es que el cumplimiento de las obligaciones afianzadas a la IGR por
más de suscribir el contrato que se examinará más adelante, ha efectuado
conocer directa y efectivamente su consideración las
un estudio de la persona afianzada para El beneficiario de la fianza no contrata teniendo en
capacidad de cumplimiento de la obligación contraíday que en el caso de no cualidades de la caución recibida, sino que solamente considera la capaci-
Dicho conocimiento, Garantía Recíproca,
poder hacerlo, el acreedor exigirá que la IGR lo haga. la Institución de
dad financiera del fiador, en este caso
relación y vinculación contractual se ejecuta sobre la base de la idea de ser existe una consideración de la naturaleza de ser
un
respecto de la cual no
un contrato intuito personae, el que se suscribe entre
la IGR y el afianzado. acto intuito personae.
relevantes en este caso. El ar-
Las circunstancias de hecho que existan son
con El Certificado de Fianza que emite una IGR, constituye
un acto precedido
tículo 1455 del Código Civil expresa que el error acerca de la persona
se ha indicado precedentemente,
el cual se encuentra
salvo
quien se tiene intención de contratar no vicia el consentimiento, que por un contrato, como
N° 20.179, al cual nos referiremos en el
la consideración de esta persona sea la causa principal del contrato, que es
regulado por el artículo 11 de la ley de un
los fines de este Capitulo, tratarse
lo que sucede precisamente en el Contrato de Garantía Recíproca, a que se
Capítulo VI, debiendo señalar para el articulo 1440 del
términos previstos en
Contrato oneroso conforme a los
refiere el articulo 11 de la ley N° 20.179. la utilidad de ambos contratantes,
Código Civil, es decir, tiene por objeto su socio,
en beneficio del
otro. La IGR afianzará a
gravándose cada uno
Lo anterior nosignifica que dicho error pueda trasladarse al beneficiarno
en tratándose de una cooperativa o cliente
tratándose de una sociedad anóni
del Certificado de la Fianza, puesto que se ha individualizado al afianzado garantías a favor de
la IGR. A su vez,
ante un tercero, constituyendo la
el mismo Certificado, según se indica en el artículo 12 de la ley N° 20.1 79,y ma, dicho servicio, pudiendo agregarse
esta percibirá una remuneración por
que no se admite el beneficio de excusión que examinaremos másadeiau la Mipyme.
asesoria técnica se le otorgue a
que
y las excepciones que puede oponer la IGR al requerirse el
de la fianza, son apenas 4, siendo una de ellas, la de no
cumplimieni consistente en la emisión del
Certificado

empecer eu A Su vez, el contrato de fianza,

beneficiario del mismo,
consti-
al
ejecutado, no pudiendo en este caso discutirse la existencia de la obuga de
Fianzay recepción o
su aceptación porel
existe un obligado que
es la IGR,
ción, la que podria vincularse con la calidad de intuito personae. un contrato unilateral gratuito", pues
en su fiador,
a
uye del beneficiario se constituye
la gratuitamente respecto anteriormente.
cual cliente,
indicado
según hemos
SOlicitud del socio o

Nascimento.
Editonial
N°s. 91 y 92.
la Cauciones. HouTcIEFF.
E l artículo 176 del
Código Tributario regula la oposición del ejecutado
tablece
Tratado de las BARTHEZ. Dimitri

n la ley Manuel SoMARRIVA. persóneles".

Anne Sophie 1999.
excepción de no empecer el titulo al
ejecutado, en iguales términos que la s de Chile, 1943. "Les
suretes
N° 15 b.
Editorial ConoSur Ltda.
fundarse go VoDANOvc.
20.179, pero esta última agrega: "... y para que sea sometida a tramitación aco r a r i s .
2010. N° 39. Antonio
en agun
antecedenteescrito y aparecer revestida de fundamento
estos requisitos el Tribunal la plausible. Si n0 co
desechará de plano".