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Hoy estamos discutiendo el contrato social. Los delitos se castigan porque infringen el
contrato social, pero entonces porque se castigan cosas que pareciera que todos
consideramos legítimo? ese castigo que función cumple? que ideología arrastra?
El derecho penal durante la época fascista clásica fue usado para destruir enemigos, hitler
declaró que el enemigo son los judios y los comunistas, luego los eslavos y romaní, etc
eliminandolos. Tanto los nazis como pinochet quisieron legalizar esa eliminación, a través
del instrumento del derecho penal, creando delitos como por ejemplo ser comunista cuya
pena era el campo de concentración y la eliminación de esa persona, es esto derecho? si
no lo es, entonces el estado no es legítimo y si no lo es entonces es legítima la defensa
armada. Finalmente se juzgó a los jueces y fiscales que aplicaron estas normas, muchos se
defendieron diciendo que aplicaron la ley, ¿pueden escudarse en la ley? es imposible
contestar sin entender que es el derecho penal y cual es su rol.
En 1860 Lincon amigo personal de marx es presidente de EE.UU, en méxico está benito
juarez, indigena de la costa del pacifico, no hablaba castellano, los jesuitas le enseñaron, en
Chile Manuel Montt, sobrino de jose joaquin prieto, cuyo padre fue presidente antes, el
responsable de la matanza de santa maria de iquique, los tribunales están en una calle con
su nombre, primo de jorge montt que encabezó el golpe de estado contra balmaceda,
oligarquia politica, habia voto censitario lo que no sucedía en méxico, esto hacia que solo el
2% de la población pudieran votar, gestando una pequeña elite, Diego portales y jose
joaquin prieto justificaban el voto censitario diciendo que una horda de mestizos e
ignorantes no podía hacerse cargo de decisiones importantes.
Cuando sale la ley del sufragio universal sube la participación al 4%, pero se mantenía el
requisito de saber leer y escribir, y fue la misma oligarquía la que se encargó de que nadie
supiera, además de esto había cohecho.
Hay una legitimidad que surge del contrato social, para Hobbes no busca la protección de la
persona sino que está a servicio del orden, para salir del salvajismo se requiere una mano
autoritaria, este es un modelo político, Locke por su parte dice que nada tiene sentido si el
contrato social no sirve a la persona, protege la vida la libertad y la propiedad y esto se
refleja en cada ley, en cada institución etc. y este es otro modelo que pugna con el de
hobbes.
➔ controlar personas vs empoderar personas
Jefferson toma a Locke y lo modifica… El estado está para la vida y la libertad, omite la
propiedad y pone para perseguir la felicidad, esto lo mueve a la ecclesia, a la asamblea, a la
democracia griega.
La primera ley antiterrorista en Chile la crea un dictador para perseguir a los opositores que
buscaban la democracia, Pinochet un terrorista de estado. Esa ley es ideológica.
Hoy seguimos usando decretos y leyes nacidas en dictaduras, cuyos hitos constitucionales
siempre han buscado proteger una élite, entonces nuestro estado no es democratico.
Podemos decir que en Chile no hay contrato social o hay uno oligárquico. Vivimos en un
sistema funcional, en el derecho penal del enemigo, donde el derecho es un mecanismo de
control al servicio del propio estado.
NOTA. Se dice que el único derecho legítimo es aquel que surge de un estado al servicio de
las personas.
11.03 Inicio: hoy se publica un intercambio de cartas en la tercera entre pedro cayuqueo y
otro, sobre la existencai o no de terrorismo en la araucania.
Para poder hablar de terrorismo tenemos que poder hablar de democracia, si no hay
democracia no hay terrorismo sino violencia pura, porque no hay legitimidad.
Los primeros contratos sociales nacen por la necesidad de regular la vida común que se
empezó a formar en las sociedades agricultoras. Los contratos sociales surgen en medio de
las tensiones ej. las migraciones, los intercambios culturales, religiosos etc, el cómo se
controla el conflicto es clave para este pacto y para hablar de terrorismo. Si la comunidad
reacciona homogéneamente se generan guerras a nivel exterior, mientras más grande es la
sociedad más se tiende al autoritarismo interno.
- ética de la violencia
- orden interno
De esta manera los conflictos explotan en guerras civiles, cuando llega la idea de orden
buscamos solucionar el conflicto de manera “ordenada” es decir naciendo el derecho,
surgen entonces junto con el estado, el derecho penal, si el estado pretende el monopolio
de la fuerza necesita una herramienta que permita garantizar ese monopolio, debe surgir un
proceso sancionatorio contra quienes atentan ese monopolio.
En el siglo xix surgen estos dos modelos de sociedad, en el siglo xx se empieza a notar que
hay regímenes que quieren disminuir la violencia y proponen una vía de los derechos para
resolver los conflictos. (nota. recomienda leer la guerra del peloponeso)
El derecho y la justicia pueden ser usados para producir orden social que termina en hechos
como la matanza de santa maria y pueden ser usados para evitar la violencia.
Concepto de terrorismo
El tema del terrorismo se empieza a instalar en el siglo xix a proposito del anarquismo, locke
sin querer sienta las bases para otros intelectuales que desarrollan un pensamiento contra
estatal, no quieren un estado restringido sino una sociedad sin estado, sin esa forma de
estructura politica, naciendo en sociedades muy autoritarias donde no habia espacio para la
discusion que permitiera asimilar pacificamente estos conflictos, entonces el estado se
escala hacia la violencia reactivamente ejecutando a estos individuos, lo que genera una
respuesta anarquista violenta, de ahi el concepto de terror anarquista.
Se sindican dos grupos como terroristas en esa época, por un lado los irlandeses, ante la
ocupación inglesa, una parte irlandesa arma la resistencia y hacen una campaña de
bombas contra las bases inglesas IRA, Ira provisional cuando se independizan, por otro
lado la ETA en españa también es sindicada. Ambos grupos buscaban las independencia y
el respeto por su identidad.
A partir de los años 30 en el medio oriente por grupos israelíes, grupos militantes árabes,
ejército rojo japonés, que además empiezan a fusionarse en busca de reivindicaciones
justas e ideológicas, donde la respuesta represiva era muy anterior a la respuesta contra el
“terrorismo”.
Durante estos conflictos violentos, se desordena la discusión, son terroristas porque
intimidan a la población, pero solo tiene sentido si hay garantías, empoderamiento y
participación de la ciudadanía.
Pinochet lo uso como herramienta para controlar la sociedad, eliminar al enemigo y dominar
El terrorismo tiene que ver con una expresion brutal, que sale de la violencia uno a uno para
afectar a todo el grupo, no es el acto de un individuo e incluso es un acto estatal.
Desde el punto de vista internacional, todas las naciones tienen actos de violencia bestial,
de terrorismo porque es el estado quien tiene el poder de hacer ese daño.
CASO. Estados unidos y la guerra de vietnam
Se mete a esta guerra para descubrir una fuerza simétrica, y que no se la pueden, deciden
atacar a la población civil y dominar con el terror, es lo mismo que hacen con las personas
racializadas dentro de sus mismos estados con la complicidad de la policía federal.
Otros casos son Inglaterra con los irlandeses o España con la Eta bajo un gobierno
socialista decidió pelear contra el enemigo usando técnicas terroristas.
Hace 20 años solamente había un grupo ambientalista que bloquea las explosiones
nucleares de francia sobre la polinesia, francia responde poniendo una bomba a través de
dos militares franceses bajo órdenes del gobierno, buscaba doblegar con el terror a un
grupo civil.
La violencia y los conflicto que genera la violencia pueden ser de distintos niveles:
1. conflicto entre estados, donde además pueden darse crímenes de guerra, delitos
que cubre la convención de roma, crímenes contra la humanidad. ej. invasión
japonesa en china
2. conflicto entre estados con pueblos al interior del estado, como españa con los
vascos, chile con los mapuche, colombia contra los indígenas, méxico y zapatistas,
etc.
3. estado peleando contra su propio pueblo o un individuo
4. individuo contra un individuo o individuos contra estado
La mayoría de los actos terroristas corresponden a los primeros tres niveles, es decir actos
de estado. El uso de la agresión como herramienta de control político es común y una
herramienta básica de los estados/gobiernos. En conclusion el terrorismo surge desde los
estados.
Académicamente su concepto también surge del estado, del estado revolucionario francés
contra la monarquía.
Está emparentado el acto del grupo que pone la bomba con los actos del gobierno que
agrede a grupos sociales. Tienen en comun desde el pinto de vista normativo que la
civilizacion esta de acuerdo con la violencia no deja de tener limites y aunque yo odie
mucho a alguien no se debe usar la tortura para castigarlo, o controlarlo. Surge en la
voluntad jurídica la necesidad de poner límites al uso de la violencia.
El ius cogens y el derecho interno se une en el respeto de la dignidad humana, una igualdad
en la dignidad nos hace enfrentar el conflicto desde la alternativa no violenta, la respuesta
civilizada, la cual ha disminuido la VIF y el homicidio etc, (obviamente los índices son altos,
pero antes aun más). Las cosas parecen ser como siempre, pero no son como siempre, los
cambios han sido lentos, pero avanzan. Ej. golpear y quemar a un hijo era legal, hoy hay
mucha violencia, pero al menos ya no es legal.
(buscar revueltas sociales del siglo 20, discurso de un dirigente anarquico explicando lo que
va a pasar, como los buscarán y los mataran pero anteponiendo que aportará a la lucha
sindical)
El ius cogens son normas de derecho público obligatorias para todos los estados, además
chile ha reconocido los fallos en los cuales se reconoce vinculante el ius cogens,
protegiendo la dignidad humana y sus derivados como por ejemplo la autodeterminación de
los pueblos.
(ver que paso en el congo con bélgica en el siglo pasado, y como se ha tapado por la
historia)
Hay un doble rol del derecho, uno proteccionista de la persona, más rebelde y otro lado
represor.
Mao creó un ejército popular chino sobre el cual se organiza el estado, haciéndose cargo de
la justicia, pero siguió siendo una administración de justicia militar.
Al narco de esa época lo hacen confesar en una ceremonia en donde admite que es un
gusano contrarrevolucionario y me vendí al capitalismo, el militar chino entonces lo mata y
le cobra a la familia la bala. ¿Se acabó el narcotráfico? no.
el terrorismo no soluciona sino que escala la violencia, si me van a matar igual respondo
con mas violencia y mas eficinecia en mis delitos. Entonces si el narco sabe su final antes
se arma y se recubre de icarios.
“Eliminar el problema social o un grupo basta con el rigor penal”, no hay una correlación
entre la pena y la delictuosidad, subir las penas no disminuye la delincuencia. Pero incluso
hoy sigue siendo una tentación.
Dictadura y terrorismo
En 1980 la resistencia a Pinochet se organiza alrededor del pc, los radicales, mir, mapu etc.
arguyeron que la dictadura no fue porque chile era inmaduro para la democracia, sino
porque no estaban militarizados, nunca fue efectiva la supuesta guerra civil que trataron de
representar para justificar la dictadura.
El bombardeo a la moneda es un símbolo y aplicación del terror. El control por la fuerza y el
uso del terror, mucho de esto tiene relacion con la tortura a familiares y personas no
relacionadas con la resistencia, es mas que abuso de la violencia, es terror.
Se forman entonces estos equipos militares para contrarrestar la dictadura, la respuesta fue
endurecer la respuesta represiva pero pinochet se da cuenta que en lo jurídico se queda
corto, por ende dicta la primera ley antiterrorista por sentirse amenazado por personas que
usaran la violencia para recuperar la democracia.
Antes habían grupos delictivos terroristas, tanto de derecha como de izquierda, pero no
ameritaron para el dictador crear una legislación de control, solo se hizo con anterioridad en
los 70 's un estatuto de garantías democráticas a cambio de dejar gobernar a Allende, esto
fue lo llama ley de control de armas.
Hasta el año 69 no había drogas ilegales y las armas tampoco eran ilegales (solo las de
guerra requieren permiso), el único freno era el precio. Entonces se crea un registro, se
solicitan permisos y se cede el control de esto a las milicias.
Esta ley antiterrorista como primer cuerpo es interesante para estudiar su forma de
realización, se hizo con el mismo espíritu legalista que los alemanes, igual que hitler.
La dictadura como todo lo contrario a un estado de derecho nace esta ley, redactada por
penalistas de élite, entre ellos sergio yañez, especie de mercenarios penalistas, luego es
aprobado por los jefes de las ramas del ejército y el general de carabineros.
Finalmente no definen terrorismo sino conductas terroristas y su penalidad, los tipos
penales se hacen extremadamente abiertos aplicables a situaicones que ameritan delitos
comunes, esto evidencia la oligarquia del momento (elite politica, militar y religiosa), no hace
referencia a elemnto subjetivos, que genra multiples problemas (tratar de objetivizar el delito
terrorista) incluso hasta el dia de hoy, ni la ONU ni la OEA definen el terrorismo sin
consenso alguno netre anciones e incluso entre sujetos del mismo pais.
Todos creen entender quees el terrorismo, pero no hay definicion, y esta confusion sirve y
es funcional para etiquetar a los enemigos del gobierno, del estado sin necesidad que estos
sean o hagan algo especifico, es decir amoldamos el concepto a lo que son ej. el mapuche
como terrorista sin necesidad que ponga una bomba.
La política de guerra contra la droga o contra la delincuencia no genera paz social, rompe la
paz social. El terrorimo es igual, una construcción cultural donde un grupo dominante usa la
ley para etiquetar grupos que amenazan su idea de país.
Que se hace con esta ley e institucionalidad llegada la democracia? Es una ley sin
legitimidad, donde un grupo se auto adjudicó el poder legislativo y ejecutivo, esto conforma
una falencia del sistema chileno.
La democracia recibe este cuerpo, considerando que era una democracia tenue, con
poderes fácticos en su estructura que presionaban (ej. el boinazo) para mantener la
institucionalidad dictatorial, y amenazas cuando se quería aplicar leyes a las autoridades
militares, están a su vez el frente, las milicias lautarinas, entre otros grupos que exigian
democracia real, en este contexto se asesina a jaime guzman por el frente patriotico manuel
rodriguez. Se quiebra la relación con cada grupo peleando el poder.
Hay una insurrección interna en el pc con el frente, terminando con su salida, ya que no
estaban dispuestos a entregar las armas, el pc formalmente se pliega al retorno de la
democracia.
Los grupos armados se van desarticulando con personas que se salieron y colaboraron con
el gobierno, se debilitaron y perdieron apoyos internacionales.
Hoy se dice que no hay grupos armados, sino que hay grupos sociales que reivindican
luchas con muy poco poder de armamento.
En este contexto se empieza a debatir modificaciones a esta ley, la ultima siendo el 2015,
para adaptarla a la realidad social “democrática”.
Se vuelve particularmente la discusion ya que no hay un concepto univoco de terrorismo,
terminan transformando un delito aparentemente objetivo de descripcion de conductas sin
un animo especial, a un modelo en el que el delito terrorista se compone de conductas y un
animo o tendencia o finalidad de producir temor justificado de ser victimas de delitosde la
misma indole o para obtener o inhibir decisiones por parte de la autoridad.
Hay un cambio estructural del delito, desde una ley que protege a la víctima del delito (junta
militar) a una que protege a la ciudadanía y autoridades como equivalente.
En resumen en una cuestión debatida en la comisión, era discutible que hubiera un contrato
social para los mapuche.
25.03
Cuando se da la aplicación de la ley antiterrorista suele responderse con huelga de hambre
en mapuches, pero en grupos anarquistas suelen no oponerse y catalogarse de prisioneros
políticos.
El estado chileno tiene dos caras opuestas, una democrática y otra autoritaria y represiva
que mantiene leyes y DL dictatoriales contradiciendose con el mismo textos constitucional
de 1980. Las policías por su parte responden al orden no al respeto de la persona ni de sus
derechos humanos. No sienten que la ciudadanía sea un jefe, sino que hay un culto al
poder por el poder.
Este estado decide embarcarse en el uso de herramientas penales en el contexto de
reivindicación de demandas mapuche.
AÑO 2000 El estado se enfoca en el exterminio cultural del pueblo mapuche, cuando
reivindican tierra se hacen visibles e impacta en nuestra identidad nacional, esa identidad
que se trató de exterminar.
El estado no es fuente de derechos humanos, sino que solo los reconoce y puede no
reconocerlos respecto de determinadas personas o grupos, usando todo el poder del estado
para destruir sectores de la poblacion, a traves de la transformacion de ellos como
enemigos, a los indígenas se les niega la existencia y se lexcluye del contrato social.
Esta inclusión y reconocimiento surge en el sistema internacional, y es este sistema que
surge la idea del estado en función de la persona y su dignidad, no obstante, en chile esto
llega aún más tarde.
Frente al conflicto se reprime con criterios de guerra.
cambiamos las demandas legítimas como atacantes de mi contrato social (que lo excluyen)
cuando se produce la condena en el caso norin por delito terrorista, los abogados recurren
al sistema interamericano demoliendo al estado chileno.
El relator de la ONU emerson, saca en marzo 2014 un informe en el cual se desaprueba a
chile en el uso de la ley antiterrorista en el conflicto indigena, aconsejando el retiro de esta
herramienta penal aunque se use la violencia, y que no se etiquete de terrorista.
Esto tensiona al estado, ya no puede actuar con la misma represión a la que estaban
acostumbrados, la judicatura on entendía como una corte internacional manda a revertir un
fallo de la cs, finalmente el estado cede y se anula el fallo el 2019, reconociendo la
existencia de una corte superior a la cs de ius cogens.
Hoy se hacen intentos de aplicar la ley antiterrorista, pero ya está desvencijado el sistema
jurídicamente, solo sirve como incitación mediática. No obstante, somos un estado en
transición que aún no incorpora en su esencia la búsqueda de la paz social.
La distorsión se genera cuando los fiscales empieza a utilizar la ley solo por cuestiones
procesales para obtener más facultades intrusivas, no obstante los juzgados de garantías
se presentaron reticentes a dar estas facultades ya que sabían que luego se imputaba por
otros delitos.
El profesor juan pablo mañalich experto en terrorismo, a mediados de noviembre del 2019
saca una carta en el diario diciendo que segun el estatuto penal internacional responden las
autoridades por las violaciones a derechos humanos, no solo los ejecutores como antes,
porque son garantes de los derechos de las ciudadania, no importa si son o no sistematicos,
sino que solo se debe conocer, el solo hehco de no tomar medidas lo hace responsable de
esas violaciones y a demas es responsable de terrorismo de estado.
Piñera no puede decir que no sabe, hay 4 informes de derechos humanos y prensa que
hace evidente y de público conocimiento las violaciones de derechos humanos a
manifestantes, periodistas, etc.
El 2019 el estado entra en crisis institucional y se somete a plebiscito, donde el 80% está de
acuerdo con un nuevo pacto social sin el parlamento, pasamos a un momento
constituyente, el poder político es completo de la ciudadanía, porque el estado no tiene
legitimidad para impulsar nada.
La protesta, la disidencia, la oposición, no amerita un tratamiento terrorista, porque son
cosas elementales en una democracia.
NOTA HISTÓRICA: leer sobre plutarco y solón, la ecclesia y el contrato para la paz. La
gente demanda participación: crea la asamblea y la ecclesia, que no es un parlamento.
SI NO EMPODERA AL CIUDADANO, NO VA A PODER CONTROLARLOS POR LA VIOLENCIA.
el unico tema relevante del terrorismo hoy es aplacar los arranques autoritarios que atentan
contra la democracia y lso derechos humanos.
No hay orden que mantener sin respeto a los derechos humanos ni democracia. No es el
orden por sobre la persona, sino la persona la que legitima el orden.
Chile ha tenido momentos democráticos, pero con regresiones profundamente autoritarias,
porque nuestra teoría del estado es autoritaria desde su esencia, por eso solo da
democracias fallidas, donde actores supuestamente de izquierda toman salidas represivas.
01.04
Quedamos en que la legislacion entorno al terrorismo quedo suspendida en 2019.
Violencia
En las escuelas se habla poco sobre teoría de la violencia, y para los controladores del
derecho es fundamental.
La violencia es la manifestación grupal y social de una condición humana, la agresión del
ser humano como animal humano. Cuando la agresión traspasa al individuo y se proyecta a
lo social se vuelve violencia. Hay dos perspectivas de ver el fenómeno.
06.04
● perspectiva histórica
● exigir comportamiento democratico al estado
● no quedarse con la dogmática legal
● mirar la historia de las instituciones
● exigir formas democráticas al derecho penal y límites al ius puniendi.
Somos operadores del sistema, hay que vincular la gestión legal y la realidad, llevarle a los
jueces forzosamente la realidad a través del alegato etc, evidenciar las causas,
demandando a los jueces no sólo un rol dogmático, sino un rol democratico, donde en su
función reciben mandatos de la constitución y del ius cogens.