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ESCUELA ACADÉMICA
Mes, Fecha
ÍNDICE
ÍNDICE.......................................................................................................................2
CAPÍTULO II:.............................................................................................................4
MARCO TEÓRICO....................................................................................................4
Internacionales:..........................................................................................................4
Nacionales:................................................................................................................7
Nacionales:..............................................................................................................10
Internacionales.........................................................................................................22
Fuente de Información...........................................................................................125
Bibliografía.............................................................................................................125
Fuentes electrónicas..............................................................................................139
Bases Legales.......................................................................................................146
Trabajos citados.....................................................................................................148
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ANEXOS................................................................................................................152
Anexo 1: Instrumentos...........................................................................................155
2: Instrumentos......................................................................................................157
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CAPÍTULO II:
MARCO TEÓRICO
“Internacionales:”
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histórico-deductivo, con enfoque cualitativo de tipo analítico-sintético, desarrollado
los objetivos orientadores a través del contexto de violencia familiar y sus
acontecimiento, el cual el autor concluye: al implementar el rigor de la ordenanza
por parte de los jueces siendo la mínima condena de 7 días de privativa de libertad
por violaciones generada por el agresor, producto de una denuncia por “violencia
intrafamiliar”, la misma quebranta los derechos tanto económico como los sociales
del culpable, que en su generalidad forma parte el padre, afectando a toda la
familia, por generar falta en la “alimentación, salud, educación, vivienda”, entre
otros problemas, lo que aumenta o agrava los conflictos familiares.
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Universidad de Sevilla, España para obtener el grado de Máster Propio en
Derecho Penal, investigación enmarcada bajo el método dogmático-jurídico,
diseño analítico enfocado en una investigación de tipo cualitativo básico
comparativa sobre el análisis en derecho comparado considerando la situación
jurídica en el derecho chileno, como en el derecho español. Concluye lo siguiente:
el proceso y tratado sobre la “violencia intrafamiliar” concretamente en la
intimidación sobre género el cual es evidente en España. Por su parte la
investigadora desarrolla su estudio con las opciones no penales a la incierta
situación que viven las familias y su conflicto interno en la vulnerabilidad del
género. Lo más resaltante en el trama es la conceptualización de los propios,
según los reglamentos chilenos no se tropieza con la concepción de “violencia de
género”, a discrepancia de lo que sucede en el régimen español contemplándolo
en sus reglamentos. Por otra parte, en la nación chilena si estudian la “violencia
intra familiar” enlazando la agresión contra la mujer. En efecto, la ponencia
conforme al sistema sobre el conflicto de “violencia de género” o “violencia
intrafamiliar” para ambos países es el deber en prevenir y erradicar el flagelo que
daña a la sociedad.
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“principio de proporcionalidad” en el instante en que se presenta un conflicto de
agresividad en la familia y su entorno, afectando directamente al sujeto infractor.
Por su parte la acometividad contra la familia y su entorno es recurrente en la
sociedad ecuatoriana, por la falta de valores como principio en el espacio del
hogar influye como factor detonante. A su vez los legisladores deben responder y
avalar por ordenanza más maleable e investigar el origen de la problemática antes
de imponer el castigo de privar en libertad al reo, pudiendo ser “Prohibición de
aproximación o comunicación directa con la víctima, servicio comunitario o un
tratamiento médico”.
Nacionales:
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Cadenillas, F.[ CITATION Cad19 \n \t \l 3082 ]. Investigación titulada: “El
principio de oportunidad y la violencia familiar en el Distrito Fiscal de Lima Norte,
2018”, tesis para optar al títulode Maestra en Derecho Penal y Procesal Penal en
la Universidad Cesar Vallejo. Estudio investigativo bajo el enfoque cualitativo con
nivel descriptivo-explicativo y diseño de campo tipo descriptivo analítico,
conducente al tratado del “principio de oportunidad” en la figura de la agresión
sobre la familiar, para el cual la investigadora concluye: el “Juez de Familia” envía
el caso a la “Fiscalía Penal”, el cual debe proceder acorde a sus atribuciones,
usándose el CPP 2004. Todos los asuntos de agresión contra la familia y sus
familiares se gestionarán bajo estos reglamentos, acorde a lo preparado por el
artículo 16º de la citada ley. No obstante el criterio del juez no se emplea a pesar
que el agrávame es leve según denuncia de la agredida, pese que los afectados
deseen llegar a un acuerdo que no afecte la estabilidad económica de la familia,
por otra parte expresa la investigadora, la aplicabilidad de este instrumento solo
llega hasta la investigación preliminar a lo sumo pasa a la etapa preparatoria. A
pesar de la variedad de violencia la Ley 30364 no instituye el suceso de atención
al “principio de oportunidad” en argumentos de “violencia familiar” dejando un claro
a la libre explicación emitido por el CPP, el cual implanta en su Artículo 2º los
presupuestos para adoptar dicho principio sobrecargando los procesos en las
fiscalías.
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encontrándose frente a una contradicción jurídica entre los reglamentos
procedimentales del “Acuerdo Reparatorio” siendo permisible en el numeral 6 del
art. 2º y prohibitiva en el numeral 1 del mismo artículo, lo que condiciona a los
expertos dudas al momento de la toma de decisiones en proceder o no sobre “El
Acuerdo Reparatrorio por Delitos Leves en la Violencia Familiar”, para este
contexto, el delito es de interés público por lo que se considera que los jueces
supremo fijen criterios jurisprudenciales concluyente a la complejidad legal.
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Gómez, Y.[ CITATION Góm17 \n \t \l 3082 ]. Investigación titulada:“La aplicación
del Principio de Oportunidad en el delito de omisión a la asistencia familiar en la
Fiscalía Provincial Mixta de Yonán - Tembladera, durante el periodo abril 2010 -
abril 2014”, tesis para optar al títulode Maestro en Derecho en Ciencias Penales
en la Universidad Nacional “Pedro Ruíz Gallo”. Investigación enmarcada bajo el
método dogmático-jurídico, de diseño analítico a una representación multinivel,
enfocado en una investigación de tipo cualitativo básico y explicativo, sus objetivos
analíticos trazados en la disminución del exceso procesal y sus largos plazos
indagatorio para el cumplimiento del agresor en la contribución de la pensión
alimentaria a la familia y la oportuna tutela jurisdiccional, demostrando mayor
episodio en la “Omisión a la Asistencia Familiar” inaplicando la en el “Principio de
Oportunidad” por este hecho. Se concluye: con el principio de Legalidad se genera
una alteración en la “Investigación Preliminar” del cual es originario del “Ministerio
Público”, constituyendo un elemento que simplifica el proceso del “Principio de
Oportunidad”, pero su incumplimiento en la aplicación forja gastos en recursos
humanos y logísticos, afectando todo el aparato legal.
Nacionales:
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8.- “A la libertad de creación intelectual, artística, técnica y científica, así
como a la propiedad sobre dichas creaciones y a su producto. El Estado
propicia el acceso a la cultura y fomenta su desarrollo y difusión”
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6. “Independientemente de los casos establecidos en el numera1)
procederá un acuerdo reparatorio en los delitos previstos y sancionados
en los artículos 122°, 185°, 187°, 189°-A primer párrafo, 190°, 191°,
192°,193°, 196°, 197°, 198°, 205° y 215° del Código Penal, y en los
delitos culposos. (…)”
Capítulo II
7. “Conocer de los demás casos que este Código y las Leyes determinen
reclamación”.
Título IV La Víctima
Capítulo I
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“Artículo 95º.- Derechos del agraviado”.-
2. “El agraviado será informado sobre sus derechos cuando interponga la
denuncia, al declarar preventivamente o en su primera intervención en
la causa”.
3. “Si el agraviado fuera menor o incapaz tendrá derecho a que durante
las actuaciones en las que intervenga, sea acompañado por persona de
su confianza”.
“Artículo 1.- Modificación de los artículos 46, 108-B, 121, 121-B, 122, 124-B,
168, 208, 323 y 442 del Código Penal;”
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“Artículo 2.- Incorporación de los artículos 122-B, 153-B, 153-C y 168-B al
Código Penal;”
“Ley 30364, Ley para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las
mujeres y los integrantes del grupo familiar [CITATION Dec153 \n \t \l 8202 ].”
“Artículo 1º. Objeto de la ley. La presente ley tiene por objeto prevenir, erradicar y
sancionar toda forma de violencia producida en el ámbito público o privado contra
las mujeres por su condición de tales, y contra los integrantes del grupo familiar;
en especial, cuando se encuentran en situación de vulnerabilidad, por la edad o
situación física como las niñas, niños, adolescentes, personas adultas mayores y
personas con discapacidad”.
“Artículo 8º. Tipos de violencia. Los tipos de violencia contra las mujeres y los
integrantes del grupo familiar son”:
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ocasionado daño físico o que puedan llegar a ocasionarlo, sin importar
el tiempo que se requiera para su recuperación”.
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4. La limitación o control de sus ingresos, así como la percepción de
un salario menor por igual tarea, dentro de un mismo lugar de
trabajo”.
“En el trámite de los procesos por violencia contra las mujeres y los integrantes del
grupo familiar está prohibida la confrontación y la conciliación entre la víctima y el
agresor. La reconstrucción de los hechos debe practicarse sin la presencia de
aquella, salvo, salvo que la víctima mayor de catorce años de edad lo solicite, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 194, inciso 3, del Código Procesal Penal,
promulgado por Decreto Legislativo 957.”
“Artículo 121º.- Lesiones graves El que causa a otro daño grave en el cuerpo o en
la salud física o mental, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cuatro ni mayor de ocho años”
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psíquico, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos
ni mayor de cinco años”.
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f. La víctima mantiene cualquier tipo de relación de dependencia o
subordinación sea de autoridad, económica, cuidado, laboral o
contractual y el agente se hubiera aprovechado de esta situación.
“La pena será no menor de dos ni mayor de tres años, cuando en los supuestos
del primer párrafo se presenten las siguientes agravantes”:
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2. “El hecho se comete con ensañamiento o alevosía”.
“Artículo I.- Definición.- Se considera niño a todo ser humano desde su concepción
hasta cumplir los doce años de edad y adolescente desde los doce hasta cumplir
los dieciocho años de edad. El Estado protege al concebido para todo lo que le
favorece. Si existiera duda acerca de la edad de una persona, se le considerará
niño o adolescente mientras no se pruebe lo contrario”.
“Artículo 8º.- A vivir en una familia.- El niño y el adolescente tienen derecho a vivir,
crecer y desarrollarse en el seno de su familia. El niño y el adolescente que
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carecen de familia natural tienen derecho a crecer en un ambiente familiar
adecuado. El niño y el adolescente no podrán ser separados de su familia sino por
circunstancias especiales definidas en la ley y con la exclusiva finalidad de
protegerlos. Los padres deben velar porque sus hijos reciban los cuidados
necesarios para su adecuado desarrollo integral”.
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153-I, 153-J, 170, 171, 172, 173, 174, 175, 176, 176-A, 177, 179, 179-A,
180, 181, 181-A, 182-A, 183, 183-A y 183-B del Código Penal, o por
cualquiera de los delitos establecidos en el Decreto Ley 25475, que
establece la penalidad para los delitos de terrorismo y los
procedimientos para la investigación, la instrucción y el juicio”.
e) “Por reincidir en las causales señaladas en los incisos c), d), e) y f) del
Artículo 75º; y”,
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“Decreto Supremo, N° 004-2019-MIMP, Reglamento de la Ley, Nº 30364 para
prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres y los
integrantes del grupo familiar [CITATION Dec19 \n \t \l 8202 ]”
“Ley Nº 30862. Ley que Fortalece diversas normas para Prevenir, Sancionar
y Erradicar la Violencia contra las Mujeres y los Integrantes del Grupo
Familiar[CITATION Dec18 \n \t \l 8202 ]”
Internacionales
“Artículo 1°.- Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos (…)”
“Artículo 2°.- Toda persona tiene todos los derechos y libertades (…), sin
distinción alguna de raza, color, sexo, idioma, religión, opinión, política o de
cualquier otra índole (…)”
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“Articulo 10.- Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen que:”
23
descargo, el derechos de no autoinculpación, derecho a la pluralidad de
instancias, derecho a la indemnización por los errores judiciales, derecho a no ser
juzgado dos veces ni sancionado por un delito por el cual haya sido ya condenado
o absuelto por una sentencia firme de acuerdo con la ley y el procedimiento penal
de cada país”.
“Artículo 1º.- Para los efectos de esta Convención debe entenderse por violencia
contra la mujer cualquier acción o conducta, basada en su género, que cause
muerte, daño o sufrimiento físico, sexual o psicológico a la mujer, tanto en el
ámbito público como en el privado”.
“Artículo 2º.- Se entenderá que violencia contra la mujer incluye la violencia física,
sexual y psicológica:”
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compartido el mismo domicilio que la mujer, y que comprende, entre
otros, violación, maltrato y abuso sexual”;
“Artículo 3º.- Toda mujer tiene derecho a una vida libre de violencia, tanto en el
ámbito público como en el privado”.
25
h. “el derecho a libertad de asociación”;
26
mismo techo, tienen como referente a un tronco o
ascendiente que común (puede también tratarse de
más de un tronco o ascendientes como por ejemplo los
esposos). En tal sentido la familia está integrada o
constituida por los cónyuges, ascendientes,
descendientes, parientes colaterales consanguíneos y
afines de un linaje” (pág.929).
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“artículo 17 de la Convención Americana de Derechos Humanos,” entre
otros. Por su parte, el “preámbulo” de la “Convención sobre los Derechos de
los Niños” [CITATION Uni06 \n \t \l 8202 ] reitera el deber de “protección de
la familia”, al señalar lo siguiente:
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carencia de oportunidades para interactuar en forma
directa para su bienestar y para participar los padres
activamente en la educación de los hijos, además de
fortalecer sus vínculos de amor y afecto familiares.
Ninguna norma de menor jerarquía puede ser aplicada
en contradicción a lo amparado por la Constitución
Política del Estado, y menos con relación a la
protección y promoción de la familia” (s/p).
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artículos constitucionales mencionados, indican que “las relaciones familiares
se basan en la igualdad de derechos,” deberes y “el respeto recíproco entre
sus integrantes.” El Estado asume la “protección” constitucional de la
institución natural de la familia y fomenta valores en la familia como
orientación preventiva, tal como, es de observarse en los contenidos y
direccionalidad de las normas, como la Ley N° 30364 en su principio rector,
igualdad y no discriminación, el “Código de los Niños y Adolescentes”, el
“Código Civil del Perú.”
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los padres y los hijos, así como familia en sentido estricto, familia moderna o
conyugal. Es por lo que, por lógica el legislador tomo en atención la
conexión real entre quienes relegados del perímetro estricto que conforman
la “familia moderna,” no pueden sopesarse extraños a él, extendiéndoles el
nexo de “parentesco.”
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Parentesco por afinidad: Es la conjunción que existe entre un
conyugue y los “parientes consanguíneos del otro” conyugue. Es
de aclara no existe afinidad entre los conyugues entre ellos
existe vinculo matrimonial. La afinidad resulta de la combinación
del matrimonio. Al respecto indica Barbero [CITATION Bar67 \n \t
\l 8202 ] quien puntualiza:
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familia es una institución natural, de antigua data y previa al Derecho. Ahora
bien, en este ámbito el grupo familiar su convivencia no está exenta de la
nociva “violencia” en el núcleo de la “familia” incluso llegando a agredirse
afectando su integridad corporal, física o psicológica, incurriendo “los
integrantes del grupo familiar” sin darse cuenta o sin saberlo en el delito de
violencia intrafamiliar o en el delito de lesiones.
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auténtica alteración de la sistemática del delito de lesiones previsto en la
modificación “Código Penal,” esta alteración se produce en virtud a
la penalidad. El legislador distingue en términos cuantitativos las lesiones
leves y las lesiones leves a su vez de las faltas contra las personas. “La Guía
médico legal de valoración integral de lesiones corporales” (2014) menciona:
34
concretar, hace referencia al detrimento o menoscabo
que afecta a cualquiera de los bienes que integran el
patrimonio de la persona (material e inmaterial).”(s/p).
Por otra parte, las agresiones que no tengan como resultado un daño
físico, un daño psicológico merecen ser calificadas como delictivas y
producen consecuencias penales, también pueden llevar a la cárcel a quien
incurre en este tipo de actos, es así como la Ley N° 30364 incorpora tanto “la
violencia contra la mujer y la violencia familiar,” criminaliza las conductas que
tengan como agravante ambas violencias. Posteriormente, se criminalizo las
faltas contra las personas con la agravante de “violencia familiar” y la
agravante de “violencia contra la mujer” mediante el Decreto Legislativo
N°1323[CITATION Dec17 \n \t \l 8202 ], tendría que haber un daño para que
la conducta sea criminalizada este daño tendría un quantum menor a diez
días de “incapacidad médico legal y afectación psicológica” “cognitiva y
conductual” para que la conducta sea criminalizada. Por su parte, los juristas
Mondragon, Perales [CITATION Mon191 \n \t \l 8202 ] expresan:
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“Una persona es agredida físicamente, por tanto el
certificado médico legal arroja 1 día de incapacidad
médico legal, por lo que la imputación se subsumirá en
el artículo 122-B del código penal, el cual la pena es de
1 a 3 años, asimismo en el caso fuera sentenciado, en
aplicación de la ley 30710 la pena deberá ser pena
efectiva, por lo que deberá ser recluido en un centro
penitenciario.”(s/p).
36
particulares, bajo este contexto el Agravio al principio de unidad familiar,
incide en la familia y en sus integrantes.
37
incorporó el art. 122-B al CP, relacionado a las
agresiones en contra de las mujeres o integrantes del
grupo familiar en el que se prevé una pena de 1 a 3
años para quien ocasione lesiones corporales que
requieran menos de diez días de asistencia a una mujer
por su condición de tal o a un(a) integrante del grupo
familiar, o quien cause algún tipo de afectación
psicológica en casos de violencia familiar(…)”(pág. 71).
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Posteriormente, el legislador introdujo cambios mediante “Ley que
modifica el”Código Penal” y el “Código de los Niños y Adolescentes”
“Ley N° 30819, publicada el 30 de julio de 2018”, los que alcanzaron a
los tipos penales de lesiones leves, artículo 122-B del N.C.P. incorpora
una respuesta punitiva, que se agrega a la “pena privativa de libertad” e
inhabilitación que es la posibilidad de suspender o de privar de la patria
potestad en los casos que se requiera, aquí se relaciona la modificación
en que el “código penal” y el “código de niños y adolescentes” puesto
que en los tipos penales indicados, además de la “privativa de libertad”
e “inhabilitación” se prevé la posibilidad de suspender y la facultad de
privar de la patria potestad cuando el caso lo amerite. La suspensión
podría darse en cualquier estado del proceso como “medida cautelar” y
la privación o pérdida de la “patria potestad” sería una consecuencia
definitiva y podría constituirse en la sentencia condenatoria.
39
“La pena de inhabilitación consiste en la privación,
suspensión o incapacitación de uno o más derechos
políticos, económicos, profesionales y civiles del
penado. A través de esta pena se sanciona a quien ha
infraccionado un deber especial propio de su cargo,
^tinción, profesión, comercio, industria o relación
familiar; o a quién se ha prevalido de su posición de
poder o de dominio para delinquir.” (pág. 2).
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culposa) o 442 (maltrato) del código penal, libro tercero faltas, en el cual
la pena solo servicio comunitario o hasta 180 días multa que el agresor
deberá pagar. Expresa Bautista [CITATION Bau19 \n \t \l 8202 ]:
41
Definición: La “Conciliación” no solo es entendida como el
remedio de un conflicto, sino que a su vez es percibida como “la
educación para la paz, a través de sensibilizar a la gente sobre la
posibilidad de gestionar y resolver sus conflictos con técnicas racionales
que fortalecen las relaciones interpersonales. La tolerancia, el respeto a
las diferencias (…)” Jansen[CITATION Jan14 \n \t \l 8202 ] (pág.241).
Asimismo, siguiendo al jurista Salas [CITATION Sal071 \n \t \l 8202 ]
aduce que: “La Conciliación es un mecanismo heterocompositivo de
solución de conflictos, por el cual las personas se valen de la
intervención de un tercero para que los asista en la solución a un
conflicto.” Continúa indicando el autor antes citado que:
42
obedecen única y exclusivamente a la voluntad de las partes.” (s/p). En
tal sentido, el jurista Salas ibídem [CITATION Sal071 \n \t \l 8202 ]
indica:
43
su vez que el imputado, para que se cumpla la
reparación civil con la abstención de la acción penal por
parte del Fiscal y del agraviado con el cumplimiento del
pago.” (pág. 2)”.
44
de agresiones en contra de mujer o integrante del grupo familiar”
sancionando la conducta, con el quantum de las lesiones se halle en los
parámetros de: “1 a 10 días de incapacidad médico legal o exista
afectación psicológica.”
45
fundamentales de las personas,” los cuales están reseñado y ratificado
en el ordenamiento jurídico de Perú y en la Convención Belem do
Pará[CITATION OEA94 \n \t \l 8202 ]: “Convención interamericana
para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer”.
Resulta entendible, desde este punto de vista, que no sea aceptable
negociar o conciliar violaciones de derechos fundamentales que afectan
la integridad física y psicológica de la persona. Por otra parte Bethel, C.
y Singer, L. [CITATION Bet82 \n \t \l 8202 ].
46
desarrollo social, basado en el afecto y la búsqueda de la realización
plena de la persona humana, por ello en la actualidad la familia
constituye un instrumento para el ser humano que le permite su
desarrollo como persona. Para el doctor Varsi [CITATION Var12 \n \t \l
8202 ] “la familia moderna es el resultado de un vínculo afectivo donde
se elevan los sentimientos de solidaridad, lealtad, respeto y
cooperación. Un organismo compuesto de elementos jurídicos, éticos y
morales.” (pág.18).
47
Estas circunstancias han conllevado a que se adopten a través de
plenos jurisdiccionales, distritales y de resoluciones judiciales diferentes
caminos e interpretativos con relación a la aplicación de estas
modificaciones legislativas, en conjunto con las demás normas vigentes
en el ordenamiento jurídico penal, especialmente en el ámbito de los
mecanismos de negociación en el conflicto penal y en la clase de pena
a imponerse. El Acuerdo plenario N°. 09- [CITATION Acu191 \n \t \l
8202 ]en sus fundamentos jurídicos numeral 3° segundo párrafo señala:
48
estas salidas alternativas como el principio de oportunidad es una
singularidad a ese principio de legalidad donde lo que se busca es
primordialmente que se resuelva el conflicto con satisfacción de la
víctima.
49
prevención especial que se le da al infractor por la oportunidad de que
éste pueda reparar el daño esencialmente a la víctima y existe una
razón política criminal que posibilita el archivo en delitos de bagatela.
50
De manera que, se traduce en desgaste de la jurisdicción, en un
proceso largo y tedioso, afectando la “tutela judicial efectiva” de los
“justiciables,” que acuden ante la jurisdicción en su derecho a obtener
respuesta oportuna. Para Armenta[CITATION Arm91 \n \t \l 8202 ]:
51
económicamente a los miembros del núcleo familiar que dependen de sus
ingresos, y por ende vulnera la reparación integral a las víctimas, vulnera el
derecho a la libertad, el derecho al trabajo, afecta el aspecto económico
de la familia y el cuidado de los hijos. Al respecto, Espinoza [CITATION
Esp181 \n \t \l 8202 ]expresa que el:
52
perjuicio dicho tema se objetó de un conversatorio con los
representantes de la Fiscalía.” (s/p).
53
familiar (art. 122-B del C.P.)”, por ser menor a cuatro (4) años la pena,
agrega el jurista Ob.cit. [CITATION Leó19 \n \t \l 8202 ],:
54
oportunidad,” el juez de investigación preparatoria si está de acuerdo
luego de la celebración procede a dictar el “auto de sobreseimiento” y
“archivar el proceso.” Por su parte, la “Guía para el uso de salidas
alternativas y mecanismos de simplificación procesal penal bajo el
NCPP” (2013) precisa: “El Fiscal emite disposición de abstención del
ejercicio de la acción penal y consecuentemente archiva el caso,
cuando las partes dan por satisfechas sus pretensiones en virtud del
principio de oportunidad.”(pág. 31), continúa refiriendo la Guía citada:
55
pronunciamiento del fiscal, en que no hay decisión final
formal. En este caso en particular, si el agente paga la
reparación, se entiende que lo hace para poner fin a
una circunstancia especialmente gravosa para él y, por
ello, la solución dada debe saltarse con una eficiencia
definitiva.”(págs. 43-44).
56
a) Teorías Absolutas: sostienen la pena encuentra halla su
justificación en sí misma, sin que pueda ser considerada como
un medio para fines ulteriores. Es absoluta porque en ésta
teoría el sentido de la pena es independiente de su efecto
social, es decir, se desprende de él, la pena no busca una
utilidad que fuera más allá de la sanción. De modo que, la
pena se constituye como Lesch[CITATION Les99 \n \t \l
8202 ] expresa en: “el resultado mediato e incondicional de
toda acción contraria a la ley práctica, no es otra cosa que el
restablecimiento de aquel orden, esto es, el resultado
racionalmente necesario a la trasgresión de la ley
(quipeccatumest)” (pág.23).
57
libertad.”(págs. 94-100). Las críticas a esta teoría no tardaron en
manifestarse, señalaban no tiene un fin de prevención, para el
jurista Villavicencio [CITATION Vil06 \n \t \l 8202 ] expresa que:
“No configuran un medio idóneo que permita combatir al delito y,
por tanto, a la delincuencia, dado que el mal de la pena se adhiere
directamente al mal del delito” (pág.52). Por otro lado, Lesch
ibídem[CITATION Les99 \n \t \l 8202 ] , señala: “No debe existir
Ley del Talión, lo que se debe buscar un fin utilitario para la
sociedad en general” (págs.24-25).
58
Prevención general: Está dirigida a la “colectividad”. Roxin
ibídem[CITATION Rox08 \n \t \l 8202 ] argumenta que esta “ve el
sentido y fin de la pena, no en la influencia –sea retributiva, sea
correctiva o asegurativa- sobre el autor mismo, sino en sus efectos
intimidatorias sobre la generalidad” (pág.59). Así, la pena debe
cumplir una función social, como lo indica Muñoz citado por
Morillas[CITATION Mor02 \n \t \l 8202 ]: “el Derecho Penal, como
todos los sistemas de control social, está al servicio de la
protección de intereses sociales y todas sus instituciones procuran
cumplir esa función” (pág.16). Por otro lado, en cuanto a las
críticas a la prevención, precisa Bustos [CITATION Bus84 \n \t \l
8202 ]ya que:
59
Prevención especial: Está presidida a un determinado agente
generador de ilícitos. Roxin ibídem[CITATION Rox08 \n \t \l
8202 ] señala que: “no quiere retribuir el hecho pasado, sino que
ve la justificación de la pena en que debe prevenir nuevos delitos
del autor” (pág. 55). Se encauza en el principio de peligrosidad.
Esta prevención tiene como “común denominador” a la
“intimidación, la corrección y, sobre todo, la inocuización.”
60
que no es posible adoptar una fundamentación desde las formas
puras precedentemente señaladas porque ellas ofrecen varios
puntos de discusión. Al respecto Villavicencio ibídem[CITATION
Vil06 \n \t \l 8202 ] indica: “la pena debe reprimir tomando en
cuenta la culpabilidad y la proporcionalidad con respecto al hecho
delictivo (…) y a la vez prevenir la comisión de nuevos delitos”
(págs.62-64).
61
Clases de penas: El legislador ha establecido diversas categorías de
penalidades entre las que se mencionan son: a. Pena privativa de
libertad: Se instaura como una afectación al bien jurídico Libertad del
sujeto que cometió el hecho delictivo. Siendo impuesta por el Estado, a
la persona que ha delinquido se realiza mediante la ejecución de la
pena correspondiente. Esta “pena” es impuesta como última ratio. Al
respecto en la exposición de motivos referente a la modificación al
Código penal [CITATION Cód91 \n \t \l 8202 ]señala que:
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principal opera como limitativa de derechos y con ello de lo que se trata
es de una pena alternativa a la privación de libertad.” “Accesoria, se
impone cuando el hecho punible ha sido una de abuso de autoridad, de
cargo, de profesión, oficio, poder o violación de un deber inherente a la
función pública, comercio, industria, patria potestad, tutela, curatela y su
duración será igual a la “pena principal” según el art. 39 de la norma
sustantiva penal.
63
condenado, debiendo cumplirse en jornadas de diez horas semanales,
entre los días sábados, domingos o feriados, de modo que no
perjudiquen la jornada normal de su trabajo habitual” “(artículo 34 CP)”.
En este sentido, el articulo 35 Código Penal [CITATION Per91 \n \t \l
8202 ]. Establece: “Esta pena se extenderá de diez a ciento
cincuentiseis jornadas de limitación semanales” (pág. s/p). Es decir
aproximadamente tres años de ejecución.
64
2.3.1.2 Interés publico
65
debe de perseguir en beneficio de sus miembros” (pág. 340).Esta
definición no es exhaustiva, no obstante contiene elementos relevantes
para el presente punto, que son la sociedad y la intervención del
Estado. “El Tribunal Constitucional,” en el “Expediente 0090-2004-
AA/TC”[CITATION Per041 \n \t \l 8202 ], ha concretado el interés
público como “aquello que beneficia a todos; por ende, es sinónimo y
equivalente al interés general de la comunidad. Su satisfacción
constituye uno de los fines del Estado y justifica la existencia de la
organización administrativa” (pág. s/p).
66
De las normas citadas, puede indicarse que protegen de forma
general el “reconocimiento de los Derechos de las Mujeres;” de manera
específica, en relación a la” violencia contra la mujer,” en el “ámbito”
privado. En concordancia con las Convenciones, la Constitución Política
del Perú [CITATION Per93 \n \t \l 8202 ]establece:
67
la convicción hostil del sujeto frente a la sociedad o el
desconocimiento consiente de la autoridad.”(pág. 267).
Según los expertos, los delitos que afectan al interés público son
aquellos delitos que impactan negativamente a la sociedad, así, por las
consecuencias mismas y por el bien jurídico que se protege. Según el
jurista, Oré [CITATION Oré11 \n \t \l 8202 ]precisa, “son aquellos
delitos que generan en la sociedad una sensación de alarma social,
delitos que al no ser perseguidos penalmente, traerían como
consecuencia la afectación de los fines preventivos de la pena.”(pág.
407). En el contexto de las lesiones leves, se tiene el delito de
“Agresiones contra los integrantes del grupo familiar” artículo 122-B CP.
68
Han indicado los expertos en el Acuerdo Plenario M° 09-2019/CIJ-
116[CITATION Acu192 \n \t \l 8202 ], en su fundamento 23°:
69
“Desde la prevención general, se debe tener en cuenta
la defensa material del ordenamiento jurídico. El
significado del bien jurídico lesionado, la necesidad de
prevenir hechos punibles y del reforzamiento del
sentido de seguridad de la población, el interés de la
generalidad en la aclaración del fondo criminógeno del
hecho concreto y la posición del perjudicado en la vida
pública. Otras circunstancias que pueden restarle
importancia al interés público serían el tiempo
considerable transcurrido entre la comisión del hecho y
su esclarecimiento, así como una duración
extraordinaria e injustificada y perjudicial para el
procesado. Por el contrario, afirmaría el interés público
la comisión constante de la misma clase de
delitos.”(pág. 261).
70
madrugada y en estado de ebriedad, cuyas lesiones
son 2 días de incapacidad médico legal. Este tipo de
hechos son recurrentes en la práctica judicial,
verificándose que la mayor parte su lesividad es
mínima, al extremo que existe casos en que la agresión
es de 1, 2, 3 días de incapacidad médico legal e incluso
concurren circunstancias privilegiadas que atenúan la
responsabilidad del imputado por debajo del mínimo
legal.”(s/p).
71
Metodológica de Plenos Jurisdiccionales [CITATION Per08 \n \t \l 8202
] (pág.4). Siendo su razón de ser arribar a conclusiones y criterios,
unificándolos para los casos. Su fundamento legal, en la “Ley Orgánica
del Poder Judicial” [CITATION Dec93 \n \t \l 8202 ] artículo 116 “Los
integrantes de las salas Especializadas, pueden reunirse en plenos
jurisdiccionales nacionales, regionales o distritales a fin de concordar
jurisprudencia de su especialidad a instancia de los órganos de apoyo
del Poder Judicial.” (pág. s/p).
72
al artículo 122° del Código penal por la Ley 30364?” Llegando los
magistrados, expertos en el tema a concluir en:
73
obligatoria en todas las ramas del ordenamiento jurídico sin excepción
(…) en especial al Derecho Administrativo y al Derecho Penal, como
formas genuinas del derecho sancionador” (pág. 173). En ese sentido,
el citado jurista indica:
74
que implica debe coexistir proporcionalidad entre dos intensidades de
un lado aquel que se encuentra en “la realización del fin de la medida
examinada” que limita un derecho fundamental y de otro lado aquel que
radica en la afectación del derecho fundamental del que se trate. El
primero la intervención o medida que adopte el poder público debe ser
por lo menos justificada con relación al segundo es decir con relación al
derecho fundamental que se repute intervenido o limitado.
75
“ el principio de proporcionalidad, en tanto presupuesto
de necesaria evaluación por parte de los poderes
públicos cuando pretendan limitar un derecho
fundamental, exige examinar adecuadamente los
siguientes sub principios: a) si la medida estatal que
limita un derecho fundamental es idónea para conseguir
el fin constitucional que se pretende con tal medida; b)”
“si la medida estatal es estrictamente necesaria; y, c) si
el grado de limitación de un derecho fundamental por
parte de la medida estatal es proporcional con el grado
de realización del fin constitucional que orienta la
medida estatal.” (pág. s/p).
76
b) “Examen de Necesidad,” el “Tribunal Constitucional” ha
sostenido que: “El principio de necesidad significa que, para que una
injerencia en los derechos fundamentales sea necesaria, no debe existir
ningún otro medio alternativo que revista, por lo menos, la misma
idoneidad para alcanzar el objetivo propuesto y que sea más benigno
con el derecho afectado. Requiere analizar, de un lado, la idoneidad
equivalente o mayor del medio alternativo, y, de otro, el menor grado en
que éste intervenga en el derecho fundamental” (pág. s/p). Es decir, se
debe verificar si existen otras medidas con jerarquía de idoneidad igual
o superior para lograr los fines y determinar si estas alternativas
intervienen con menos intensidad en el derecho afectado. Lo que se
traduce en si la medida en cuestión es la absolutamente necesaria para
alcanzar el bien colectivo o si por el contrario existen medidas más
idóneas y carentes de consecuencias lesivas para el derecho
fundamental.
77
otros. Si la pena es desproporcionada donde está la justicia entonces.
En sentencia Expediente N0090-2004[CITATION Sen04 \n \t \l 8202 ],
expreso: “más allá de la convención doctrinaria que admite su
autonomía como concepto, en puridad, la proporcionalidad es una
modalidad más de la razonabilidad” (s/p). En este particular, es
necesario referir al delito de lesiones leves, agresiones contra la mujer e
integrantes del grupo familiar.
78
imponerse una pena efectiva a los autores del delito previsto en el
referido artículo; siendo que sería inaplicable para ellos la pena
suspendida. En sentencia del Pleno Jurisdiccional de Tribunal
Constitucional[CITATION Sen062 \n \t \l 8202 ] ha señalado:
79
material, o un menoscabo importante en sus derechos),
como consecuencia de una acción u omisión que
constituya un delito con arreglo a la legislación nacional
o del Derecho internacional” (pág. 5).
80
Es de observarse la determinación de los “sujetos, activo y pasivo”
es amplia ante el hecho “delictivo de lesiones” bajo el contexto de
violencia intra familiar, el amparo hacia las personas que se encuentre
integrada en el núcleo de su convivencia familiar, ya sea por situación
de dependencia entre agresor y víctima, caso de los hijos respecto de
los progenitores o por una relación legal. No obstante las agresiones no
solo pueden provenir de padres a hijos, sino también entre los mismos
menores integrantes del vínculo familiar como señala la norma, hasta el
“cuarto grado de consanguinidad” y “segundo grado de afinidad,” de
cometer el hecho punible pasan a ser sujetos activos y pasivos. En
cuanto al tratamiento otorgado por el legislador, el investigador,
Palomino[CITATION Pal17 \n \t \l 8202 ] afirma:
81
voluntad del que supuestamente tiene el poder para que todos ejecuten su
voluntad y no lo querido por la misma. Sin embargo las lesiones traumáticas
recibidas pueden ser ocasionadas muy esporádicamente consideradas como
leves.
82
“Por último, la prescripción de los delitos leves es de
un año, mientras que las faltas prescribían a los 6
meses”. [CITATION Con19 \p s/p \n \y \t \l 8202 ]
Los delitos por violencia familiar, está tipificado como una manifestación de
“violencia de género y por lo tanto de discriminación”, según los tratados
internacionales como acuerdo para su erradicación todas las formas se tienen:
“Convención de discriminación contra la mujer – CEDAW”
“Convención interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la
violencia contra la mujer”
“Convención Belem Do Para.”
83
2.3.2.1 Contexto de Violencia intrafamiliar
84
En padrones de violencia, figuran la inexactitud de mejora en los
procesos policiales a nivel social en relación al fomento y amparo de las
mujeres y de la familia según lo establecido por el Ministerio de la Mujer
Ministerio de la Mujer [ CITATION Pla09 \p 27 \n \t \l 3082 ]. La misma
puede ocurrir en las costas peruanas, como en la sierra, sector urbano o
rural; incrementándose el feminicidio por ser el más vulnerables siendo su
acción contra lo natural a lo que es el afecto y relación entre el amor y cariño
familiar. A todo esto Chávez [CITATION Cha99 \n \t \l 8202 ]genera la
siguiente opinión:
Para otros expertos, señala que el crimen sexual, es por sucesos que
forjan una violación, así como episodios contra el decoro como los manoseos
indebidos, acoso sexual, presuntuosidad, es decir, los actos que quebranten
la decencia de las personas, para el Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulnerables MIMP[CITATION Per12 \n \t \l 8202 ]lo reseña como:
85
lesiones”. En tal contexto, se tienen lineamientos establecidos bajo
procedimientos elaborados por el “Instituto de Medicina Legal” donde se
valorizan a través de criterios las lesiones físicas, psicológicas y morales
aplicadas a la persona que ha recibido la agresión, teniendo penas severas
por actos irrelevantes. Sin especular sobre los actos de violencia, la agresión
al género y a los miembros del núcleo familiar, sin duda es reprochable por
todas las partes tanto sociales como judiciales. Por su parte según la
declaración sobre los principios fundamentales de justicia para las víctimas
de delito y del abuso de poder (VDAP) [CITATION NUD85 \n \t \l 8202 ]
señala:
86
“Respeto a la dignidad, la integridad física, la no
discriminación y el bienestar psicológico y emocional
principalmente de las mujeres, así como el respeto a
sus derechos, garantías y libertades, e impone la
aplicación de medidas necesarias que aseguren la
reparación del daño sufrido, que impidan y detengan la
continuación del hecho”.[CITATION NUD85 \p s/p \n \y
\t \l 8202 ]
87
“En su artículo 5, la violencia contra las mujeres como
cualquier acción o conducta que les causa muerte,
daño o sufrimiento físico, sexual o psicológico por su
condición de tales, tanto en el ámbito público como en
el privado” [CITATION Dec153 \p s/p \n \y \t \l 8202 ].
88
familiar en el entorno de “amor y libertad”, tutelado por el “respeto
mutuo y la igualdad”. El maltrato frecuente en el ambiente familiar,
expone como dispositivo que afecta gravemente a la “paz familiar”,
manifestando un modo en cambiar el hogar en un círculo de miedo y
terror, perjudicando la médula de la sociedad como es el “núcleo
familiar”.
89
del CP [CITATION Cód91 \n \t \l 8202 ] de la siguiente manera: “El que
causa a otro daño grave en el cuerpo o en la salud, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años”
[CITATION Cód91 \p sp \n \y \t \l 8202 ]. Las lesiones leves se
localizan el artículo 122º del CP [CITATION Cód91 \n \t \l 8202 ] en los
siguientes supuestos:
90
“Hay que saber ponderar cada delito y su impacto, hay
que criminalizar la violencia familiar de manera
responsable, con independencia de la entidad de la
lesión porque da igual que jales el pelo, des puñetes o
patadas, lo que se debe castigar es más la forma que el
resultado”[CITATION Elí16 \n \t \l 8202 ]
91
que establece la pena de acuerdo a criterios como
deformidad física transitoria con una pena de prisión 16
a 108 meses y multa de veinte 20 a 37.5 salarios
mínimos legales mensuales vigentes, incrementado la
pena para la deformidad permanente y deformidad en el
rostro. Asimismo regula la perturbación psíquica la cual
puede ser permanente 16 o transitoria, considerando
permanente a aquella que tenga una duración mayor a
seis meses y transitoria cuando tiene una duración
entre cuatro a seis meses”[CITATION Mur18 \p 16 \n \y
\t \l 8202 ]
92
leves a los golpes y maltrato propinado a la víctima. El
problema respecto a la cuantificación, genera
justamente sentencias absolutorias para los agresores
o penas sumamente leves, por lo que surge la
necesidad de cambiar los criterios de cuantificación del
daño, a criterios más objetivos y más rigurosos para los
agresores, se debe modificar la tabla referencial de
valoración médico legal de lesiones por establecimiento
de mayores días de incapacidad médico legal, o en
todo caso modificar los artículos referentes a lesiones
leves, lesiones graves y faltas en cuanto a los días de
incapacidad médico legal por menos días de
mantenerse la tabla referencial referida anteriormente, y
los jueces deben aplicar el presupuesto de”
“vulnerabilidad de las víctimas cuando se traten de
mujeres, y garantizar así una vida sin violencia”
[CITATION Mur18 \p 25 \n \y \t \l 8202 ].
93
mismos hogares o por medios televisivos y en las redes sociales,
durante toda la vida de cada persona. Para su contexto
Sandivar[CITATION San17 \n \t \l 8202 ] puntualiza como:
94
6. “Si se contraviene una medida de protección emitida
por la autoridad competente”.
95
religiosa para eludir su obligación de procurar
eliminarla”. [CITATION ONU93 \p s/p \n \y \t \l 8202 ]
96
DDHH, el Estado Peruano debe fortalecer las alianzas del núcleo
familiar promoviendo leyes “positivas” que busquen la integridad y la
prosperidad familiar; Las mismas accionan fortificando los actores
jurídicos y las responsabilidades de los jueces y fiscales, por ser los
representantes decisivos en la criminalización de los DDHH.
97
“El delito de lesiones, en Derecho penal, es un delito
que consiste en causar una o varias lesiones a una
persona de forma que se menoscabe su integridad
corporal, su salud física o incluso su salud mental”.
98
a) “Cuando el agente haya sido afectado gravemente
por las consecuencias de su delito, culposo o doloso,
siempre que este último sea reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de cuatro años, y la pena
resulte innecesaria”.
b) “Cuando se trate de delitos que no afecten
gravemente el interés público, salvo cuando el extremo
mínimo de la pena sea superior a los dos años de pena
privativa de la libertad, o hubieren sido cometidos por
un funcionario público en ejercicio de su cargo”.
c) “Cuando conforme a las circunstancias del hecho y a
las condiciones personales del denunciado, el Fiscal
puede apreciar que concurren los supuestos atenuantes
de los artículos 14°, 15°, 16°, 21°, 22°, 25° y 46° del
Código Penal, y se advierta que no existe ningún
interés público gravemente comprometido en su
persecución. No será posible cuando se trate de un
delito conminado con una sanción superior a cuatro
años de pena privativa de libertad o cometido por un
funcionario público en el ejercicio de su cargo”.
[CITATION CEM19 \p 3 \n \y \t \l 8202 ]
99
El “principio de oportunidad” adquiere una gran calidad tanto a la
sociedad como para nuevamente iniciarse en ella o “resocialización”
hacia el acusado, permite al sujeto reconocer el cometido del delito,
subsanar el perjuicio causado y poder nuevamente integrarse a su vida
normal y a la sociedad. Al obtener el beneficio del principio en el
proceso judicial como resultado de la investigación, originado a través
de la agredida y el agraviante tendrá la “paz social” por tener decidido el
conflicto. El uso del “principio de oportunidad” por parte del victimario
señala su remordimiento y se arrepiente de los daños causado a su
mujer y familia; aceptado por el cometido de la agresión su
responsabilidad en el mismo.
100
tolerantes y por tanto a tener la capacitada de poder resolver sus
propios problemas”[CITATION Con69 \p s/p \n \y \t \l 8202 ].
101
y ayudar a procurar un “acuerdo consensual” sin la carestía
de requerir la intervención de un tercero.
102
la salud mental de la persona, expresada por Hawie[CITATION
Haw17 \n \t \l 8202 ]como:
103
especializado que orienta la labor pericia” [CITATION Cód91 \p s/p \n \y
\t \l 8202 ].
104
“artículo 124º-B del daño psíquico y la afectación psicológica, cognitiva
o conductual”, establece:
105
1) “La tutela penal no solo comprende a la integridad
física y salud, sino también otros bienes como la
dignidad humana y la familia esta última como instituto
natural y fundamental de la sociedad (Art. 4° de la”
“Const.). Entonces estamos frente a un bien jurídico
pluriofensivo”.
106
que concluye que la evaluada presenta afectación
emocional, evidenciando indicadores emocionales”
“cognitivos y conductuales consecuentes a hechos de
“violencia familiar. Siendo necesario señalar que los
insultos proferidos el día 08 de noviembre de 2017, son
parte de la secuela de otros hechos de la misma”
“naturaleza que viene ocurriendo seis meses atrás a la
denuncia a raíz que la víctima comenzó a trabajar,
como lo detalla dicho informe”.[CITATION Per19 \p
13 \n \y \t \l 8202 ]
107
“los hechos suscitados en caso de lesión leves donde la
victima habría sufrido jalones de cabello, patadas en las
piernas, puñetes e insultos, donde el presunto móvil
fueron los celos de la pareja de la víctima, quien
además, sufrió lesiones psicológicas, delante de la
menor hija de ambos, quien a su vez también habría
sido víctima de los maltratos por parte del agresor,
sumado a la violencia psicológica y las consecuencias
que estas acarrean a lo largo de su vida, según los”
“fundamentos de la fiscalía, no se habría vulnerado, en
ninguno de los dos casos, el interés público, por cuanto
se trata de un delito que por su propia regulación no
reviste una pena mayor”.
108
“El derecho penal es el creador del poder penal del Estado, un poder que
aún sometido a ciertos límites, modernamente representa la más poderosa
autorización coactiva contra los individuos que posee la organización
política”[CITATION Ros131 \p 1 \n \y \t \l 8202 ]. La formalidad del Derecho
reside en su imposición de carácter inapelable a todas las personas, sea cual
fuese el precio, ejerciendo la fuerza en caso de no acceder; resultando la
sanción como la manifestación obligatoria del derecho. Rosas ibídem
[CITATION Ros131 \n \t \l 8202 ] en su investigación acuerda:
109
del Título Preliminar que “la pena tiene función preventiva, protectora y re
socializadora”. Lo que acota que la misma según el “sistema jurídico
peruano”, la sanción penal esencialmente consuma las subsecuentes
situaciones: “prevención general y prevención especial”.
110
sanción por “debajo del mínimo legal”, para Martínez ibídem [CITATION
Mar19 \n \t \l 8202 ] lo señala como:
111
s/p \n \y \t \l 8202 ]. Si es convincente las pruebas, pasa a una
segunda fase, la Investigación Preparatoria”.
112
manera que auxilien y protejan a la agredida y a la familia. Por su parte
la PN y el MP, prestan la asistencia legal y atención integral.
113
La actuación del Fiscal ante la denuncia de violencia intrafamiliar,
se presenta a través del siguiente esquema:
“Investigación
Extrajudicial”
Denuncia Demanda
ante el PJ
Archivo
Policía Nacional Fiscal
“Investigación Judicial”
114
“Admisión de la Demanda”
“Sentencia”
“Ejecución”
“Dictamen”
115
agresiones ni mucho menos ir en contra de la
preservación de la unidad familiar y los principios
rectores del Derecho, sino tomar medidas de política
social, que tengan como finalidad la prevención de
estas agresiones mediante una mejora en Educación,
Salud, Economía, y Trabajo”.[CITATION Esp181 \p 5 \n
\y \t \l 8202 ]
116
Ber99 \p 23 \n \y \t \l 8202 ], entendiéndose que toda función que logre
marcar el Estado para la sanción de “pena”, lo reseña igualmente el
“Derecho Penal”, generando un vínculo estrecho entre el “Derecho
Penal y el Supuesto de la Pena”.
117
“la pena que establezca el legislador al delito deberá
ser proporcional a la importancia social del hecho, en
este sentido no deben de admitirse penas o medidas de
seguridad, exageradas o irracionales en relación con la
prevención del delito. Hay que distinguir dos exigencias:
a) La pena debe ser proporcional al delito, es decir, no
debe ser exagerada. b) La proporcionalidad se medirá
con base en la importancia social del hecho.”[CITATION
Roj161 \p 88,89 \n \y \t \l 8202 ],
118
Por su parte, Álvarez [ CITATION Álv17 \n \t \l 3082 ]opina: “Por
otro lado, también ha quedado reducida a las faltas contra la
persona contra la vida el cuerpo y la salud regulada en el numeral
b) del segundo párrafo del artículo 442 del Código Penal”[CITATION
Álv17 \p 42 \n \y \t \l 3082 ]. Todos estos lineamientos traen consigo
un rompimiento en los principios establecidos tanto en los Organismos
Internacionales como en la propia Carta Magna del Perú, creando una
fractura y crisis en la unidad familiar.
119
“La OMS estableció hace cerca de cuatro décadas la
siguiente clasificación de crisis familiares no
transitorias, con algunos ejemplos: desmembramiento
(muerte, hospitalización, separación forzada),
incremento (adopción, regreso del que abandonó la
familia, embarazo no deseado), desmoralización
(infidelidad, adicciones, delincuencia), desmoralización
y desmembramiento o incremento (encarcelamiento,
suicidio, divorcio, institucionalización de alguno de los
miembros)”. [CITATION OMS76 \p 19 \n \y \t \l 8202 ]
120
los progenitores sobre las personas y bienes de sus descendentes no
emancipados o independiente, así como el agregado de deberes que
deben efectuar los padres respecto de sus hijos. Sobre la definición de
la patria potestad, los autores Diez y Gullon[CITATION Die10 \n \t \l
8202 ] manifiestan:
121
de la patria potestad, tutela o curatela;11. Prohibición de aproximarse o
comunicarse con la víctima, sus familiares u otras personas que
determine el juez”[CITATION Cód91 \p s/p \n \y \t \l 8202 ], estas
medidas instauran otros cargos al dictamen de lesiones leves
denotando un exceso de criminalizar una conducta cuya realización fue
considerada como delito por el comportamiento del sujeto de forma
represiva a la víctima.
122
“patria potestad” generando daño irreparable al lazo paterno-hijo, por
otra parte disminución de la carga procesal asociado a la desvaloración
de los costos del Estado.
123
La variación del Código de los Niños y Adolescentes presenta tres
(3) eventos que entran como causales para perder la patria potestad,
siendo el más significativo del mismo lo señalado en el artículo 122º y el
122º-B del CP por “lesiones leves” y “agresiones en contra de las
mujeres o integrantes del grupo familiar” respectivamente. Si en el juicio
el agresor es señalado en perder la “patria potestad”, los efectos serian
no poder convivir con los hijos, no poder visitarlos al terminar de cumplir
la sentencia, no verlos; pero continuar cumpliendo con los deberes y
compromisos de manutención, pero la incógnita que surge para los
niños es “¿quién le preguntó a ese niño o adolescente?” del cual queda
menoscabada el derecho del niño y adolescente, resultando preciso
estudiar el interés del menor, los ambientes que permitan un
conveniente desarrollo “psicológico y emocional”, en casi todos los
eventos enlaza la relación con ambos progenitores.
124
Constitución. Chanchamayo, provincia que conforma el departamento
de Junín, genero informe relativo denominado: Plan Provincial Contra la
Violencia de Género de Chanchamayo [CITATION Tam18 \n \t \l
8202 ], como respuesta a la inquietud por el aumento de la “violencia
intrafamiliar”, obteniendo como vital agredidas: las mujeres de cualquier
edad. Su basamento legal está regido siguiendo los lineamientos
establecidos en:
125
seguridad ciudadana y representantes de comunidades
nativas”. [CITATION Tam18 \p 6 \n \y \t \l 8202 ]
126
Ubicación En Fe Ma Ab Ma Ju Ju Ag Se Oc No Di
e b r r y n l o p t v c
Chanchamay 22 23 27 12 22 21 12 20 24 23 28 27
o
Pichanaqui 27 22 27 11 25 21 24 28 25 29 44 20
Chanchamayo 32 26 12
Pichanaqui 18 28 25
127
Datos del MIMP muestran que el mes de enero de 2019 se registró más de
“12 mil casos de violencia contra la mujer a través de los Centros de Emergencia
Mujer a nivel nacional”, el cual de los 15 centros penales el de la provincia de
Chanchamayo presenta 468% según Fuente: INPE
128
“Justicia de Paz: es un sistema especial dentro del sistema de justicia, cuyos
operadores solucionan conflictos y controversias preferentemente mediante la
conciliación, y también a través de decisiones de carácter jurisdiccional, conforme
a los criterios propios de la comunidad, y también a través de decisiones de
carácter jurisdiccional, conforme a los criterios propios de la comunidad y en el
marco de la Constitución Política del Perú.” Acuerdo Plenario M° 09- (2019)
129
Fuente de Información
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ANEXOS
156
157
ANEXO 1: MATRIZ DE CONSISTENCIA
158
Anexo1-A: Matriz de Operacionalización
159
Anexo 1: Instrumentos
VARIABL
E DIMENSIONES INDICADORES SI NO
INDEPENDIENTE
En el marco de la Ley N° 30364
¿Considera usted la falta de unificación y
armonización de criterio jurídico por artículo 25
de la Ley N° 30364, incide en la vulneración del
principio de unidad familiar en aplicación al
principio de oportunidad por delito de lesiones
leves en violencia intrafamiliar?
Unidad familiar en el contexto jurídico social
Ante la vigente norma artículo 25 de la Ley N°
30364 que recaen la aplicación del artículo 122-
B del código penal, tendiente a la prisión
automatizada de todas aquellas personas que
incurran en el delito de lesión leve, en violencia
intrafamiliar, el infractor de tener hijos queda
Agravio al principio de
separado de ellos, así como por ejemplo; en
unidad familiar
Principio de situaciones de agresiones mutuas entre
en aplicación al principio cónyuges o convivientes, acarrearía que ambos
Unidad Familiar
de oportunidad o servicio sean condenados de manera efectiva a pena
comunitario privativa de libertad, por lo que de existir hijos
menores quedarían sin padres presentes. En tal
sentido:
¿Considera usted, en virtud del principio de
unidad familiar, se modifique el artículo 25 de la
Ley N° 30364 estableciéndose expresamente, la
aplicabilidad del principio de oportunidad en el
delito por lesiones leves Artículo 122- B código
penal en violencia intrafamiliar?
Factibilidad del principio de oportunidad
A su consideración ¿Existe la necesidad jurídico
procesal para que en etapa extrajudicial a
solicitud del Fiscal del Ministerio Publico o de las
Partes propicien el principio de oportunidad en
delito por lesión leve en violencia intrafamiliar
160
cuya pena privativa de libertad es no menor de
un año ni mayor de tres años?
Efectos jurídicos del principio de oportunidad
y el servicio comunitario
¿Considera usted, iniciado el proceso judicial por
delito de lesión leve en violencia intrafamiliar
artículo 122-B código penal, se aplique la
penalidad del servicio comunitario prevista en el
artículo 34 de la norma penal?
Afectación del interés público en delito de
lesiones leves.
¿Cree usted existe vulneración en afectación
grave del interés público ante el delito de
lesiones leves artículo 122-B del código penal en
violencia intrafamiliar?
Pleno Jurisdiccional de la Corte Superior
de Justicia del Callao, materia Penal- 2018
Teniendo como referente la posición del Pleno
Jurisdiccional Distrital Penal – 2018 sobre el
Interés publico
delito de lesión leve artículo 122 código penal, A
su consideración ¿Es necesario se modifique el
artículo 2 del código procesal penal, precisando
la procedencia del principio de oportunidad en el
delito de lesión leve artículo 122-B Código penal,
en violencia intrafamiliar ?
Principio de proporcionalidad de la pena
¿Cree usted en virtud del principio de unidad
familiar vinculado al principio de proporcionalidad
de la pena se aplique la penalidad del servicio
comunitario establecida en el artículo 34 del
Código penal en caso de proseguir el proceso
por delito de lesión leve por violencia
intrafamiliar?
Sujetos activos y pasivos en el Delito de
lesión leve Articulo 122B Código penal
A su consideración ¿Es la prisión efectiva el
criterio adoptado por los magistrados en sus
resoluciones para el tratamiento a los menores
infractores del delito lesión leve artículo 122-B
código penal en violencia intrafamiliar?
161
2: Instrumentos
VARIABLE SI
DIMENSIONES INDICADORES NO
DEPENDIENTE
Delito de lesiones leves Factores de riesgo en el contexto de
por violencia intrafamiliar violencia familiar
¿Considera usted que, existe la necesidad
Contexto de jurídica de regular de forma distintiva el
violencia contexto de violencia intrafamiliar en el que
intrafamiliar se suscita el delito de lesiones graves y
lesiones leves?
Artículo 122-B del Código Penal- sobre
criminalización
A su consideración ¿Con el Decreto
Legislativo 1323, mediante la incorporación
del artículo 122-B del Código Penal, lesión
leve por violencia intrafamiliar se ha definido
un sistema de sobre criminalización de
control social punitivo atentando contra la
protección de la unidad familiar?
Artículo 122-B del Código Penal -lesiones
físicas leves - valoración
¿Considera usted que la lesión física leve
generada en el contexto de violencia
intrafamiliar artículo 122-B CP, es pasible de
ser materia del principio de unidad familiar
en aplicación del principio de oportunidad o
servicio comunitario?
Artículo 124-B del Código Penal - lesiones
psíquicas leves - valoración
¿Considera usted que la lesión psíquica leve
generada en el contexto de violencia
162
intrafamiliar artículo 124-B CP, es pasible de
ser materia del principio de unidad familiar
en aplicación del principio de oportunidad o
servicio comunitario?
Etapa investigación preliminar– Fiscal del
Ministerio publico
¿Considera usted importante evaluar el
Principio de unidad familiar en aplicación del
principio de oportunidad o servicio
comunitario ante la pena de prisión efectiva
por el Delito de lesiones leves generadas en
un contexto violencia intrafamiliar?
Artículo 122-BCódigo penal Agresiones
en contra de las mujeres o integrantes del
grupo familiar. Lesión leve
¿Considera usted, la imposición de pena de
prisión efectiva no menor de uno ni mayor de
tres años por el delito de lesión leve en
contra de las mujeres o integrantes del
grupo familiar vulnera el principio de unidad
familiar?
Privativa de Inhabilitación conforme a los numerales 5
libertad y 11 del artículo. 36 del Código penal y
e inhabilitación los artículos 75 y 77 del Código de los
Niños y Adolescentes
A su consideración ¿Se vulnera el principio de
unidad familiar, la inhabilitación prevista en el
artículo 122-B de la norma sustantiva penal que
origina la suspensión o perdida de la patria
potestad conforme a los numerales 5 y 11 del
artículo 36 del Código penal y los artículos 75 y
77 del Código de los Niños y Adolescentes, por
el delito de lesión leve en contra de las mujeres
o integrantes del grupo familiar?
Judicialización del delito de lesión leve
Artículo 122-B del Código Penal
A su apreciación, ¿La judicialización del
delito de lesiones leves artículo 122 –B del
código penal en el contexto de violencia
intrafamiliar por parte del Estado es una
respuesta eficaz, célere y descongestiona la
carga procesal en los tribunales de justicia?
163
ANEXO 3:
Anteproyecto de Ley
164
causas penales de esta naturaleza, sean elevadas al Tribunal de Juicio, y más
grave aún la afectación a la familia, los integrantes del grupo familiar, al principio
de unidad familiar.
165
previsto en el inciso 1.b del artículo 2 del Código Procesal Penal, así quede
expresado en la norma adjetiva penal, el extremo mínimo de la pena es de un
año. Considerando que el tipo ha sido creado para sancionar violencia física de
cualquier intensidad a los miembros de la familia, existiendo la necesidad de crear
certeza jurídica en los justiciables, derecho que asiste a las partes a una tutela
judicial efectiva y no vulnerar el principio de unidad familiar.
166
CODIGO PROCESAL PENAL PROPUESTA MODIFICACIÓN
“a) Cuando el agente haya sido “a) Cuando el agente haya sido
afectado gravemente por las afectado gravemente por las
consecuencias de su delito, culposo o consecuencias de su delito, culposo o
doloso, siempre que este último sea doloso, siempre que este último sea
reprimido con pena privativa de libertad reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de cuatro años, y la pena no mayor de cuatro años, y la pena
resulte innecesaria.” resulte innecesaria.”
“b) Cuando se trate de delitos que “b) Cuando se trate de delitos que
no afecten gravemente el interés no afecten gravemente el interés
público, salvo cuando el extremo público. En el supuesto del artículo
mínimo de la pena sea superior a los 122-B Código Penal, a solicitud de la
dos años de pena privativa de libertad, parte y/o discrecionalidad del fiscal,
o hubieren sido cometidos por un salvo cuando el extremo mínimo de la
funcionario público en ejercicio de su pena sea superior a los dos años de
cargo.” pena privativa de libertad, o hubieren
sido cometidos por un funcionario
“c) Cuando conforme a las público en ejercicio de su cargo.”
circunstancias del hecho y a las “c) Cuando conforme a las
condiciones personales del denunciado, circunstancias del hecho y a las
el Fiscal puede apreciar que concurren condiciones personales del denunciado,
los supuestos atenuantes de los el Fiscal puede apreciar que concurren
artículos 14, 15, 16, 18, 21, 22, 25 y 46 los supuestos atenuantes de los
del Código Penal, y se advierta que no artículos 14, 15, 16, 18, 21, 22, 25 y 46
existe (…)” del Código Penal, y se advierta que no
existe (…)”
167
CODIGO PENAL PROPUESTA MODIFICACIÓN
168
Fundamento:
Alcance
169
Costo Beneficio
170