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SPEPM –
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INFOGEP
MÓDULO II -
CONTRATOS
APUNTES
PARA PROPIETARIOS,
REPRESENTANTES LEGALES
Y APODERADOS
DE LOS INSTITUTOS DE
EDUCACIÓN PÚBLICA
DE GESTIÓN PRIVADA
DE MISIONES
ÍNDICE
Libertad sindical
La libertad sindical ha sido y es uno de los pilares fundamentales en la defensa de los
derechos de los trabajadores, incluyendo entre éstos a los trabajadores de la educación.
Los principios de este derecho colectivo surgen principalmente de los convenios de la
Organización Internacional del Trabajo (OIT) y el artículo 14 bis de nuestra Constitución
Nacional, base del constitucionalismo social de nuestro sistema Jurídico. Este artículo,
sumado a las normas internacionales, conforma la normativa esencial en defensa de los
intereses de los trabajadores.
El convenio 87 de la OIT, dispone que los trabajadores y los empleadores tengan el
derecho de constituir las organizaciones que estimen convenientes, así como de afiliarse a
ellas. De este modo puede determinarse la constitución, la composición y estructura de los
sindicatos, implica la posibilidad de crear una o varias organizaciones, sea por empresa,
por actividad, profesión y elegir y establecer sus federaciones o confederaciones.
El artículo 14 Bis de la Constitución Nacional estatuye que las leyes deben garantizar a los
trabajadores organización sindical libre y democrática, y estos parámetros han sido
receptados y desarrollados en el artículo 8 de la ley 23.551, ley de asociaciones sindicales,
en donde se detalla cómo será el funcionamiento interno de los sindicatos estableciendo
formas y modo de funcionamiento y de democracia interna.
Artículo 14 bis (CN) - El trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de las leyes,
las que asegurarán al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limitada;
descanso y vacaciones pagados; retribución justa; salario mínimo vital móvil; igual
remuneración por igual tarea; participación en las ganancias de las empresas, con control de la
producción y colaboración en la dirección; protección contra el despido arbitrario; estabilidad del
empleado público; organización sindical libre y democrática reconocida por la simple inscripción
en un registro especial.
Queda garantizado a los gremios: Concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la
conciliación y al arbitraje; el derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarán de las
garantías necesarias para el cumplimiento de su gestión sindical y las relacionadas con la
estabilidad de su empleo.
El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que tendrá carácter de integral e
irrenunciable. En especial, la ley establecerá: el seguro social obligatorio, que estará a cargo de
entidades nacionales o provinciales con autonomía financiera y económica, administradas por
los interesados con participación del Estado, sin que pueda existir superposición de aportes;
Pero en nuestro país los gremios deben poseer su correspondiente personería gremial, de
lo contrario no pueden funcionar en terreno del derecho colectivo, no puede obrar ni
actuar en nombre y representación del conjunto de los trabajadores de la empresa, o de la
rama de la actividad, o de la profesión, aunque si podrá representarlos individualmente
con el solo hecho de encontrarse simplemente inscripta. Debe recordarse, sin embargo, que
la Corte Suprema resolvió que cualquier trabajador puede ser delegado gremial aunque no
esté afiliado al sindicato. El máximo tribunal, en una sentencia que, invocando numerosos
tratados internacionales, declaró inconstitucional el artículo 41, inciso a, de la ley 23.551.,
que establece que “para ejercer las funciones indicadas en el artículo 40 (delegado o
integrante de comisión interna) se requiere: a) Estar afiliado a la respectiva asociación
sindical con personería gremial y ser elegido en comicios convocados por éstas, en el lugar
donde se presten los servicios o con relación al cual esté afectado y en horas de trabajo, por
el voto directo y secreto de los trabajadores cuya representación deberá ejercer (…)”.
Sin embargo, más allá de los delegados y comisiones internas, la organización sindical que
pretenda la representación de sus afiliados deberá reunir un conjunto de requisitos para
poder obtener la personería gremial, requisitos estos que por ejemplo no exige el convenio
OIT 87, al hablar de libertad sindical. Aquéllas que cumplieran con la presentación y
pedido de personería y que no cumplieran los requisitos de representatividad, y otros,
quedarán como simplemente inscriptos.
Tutela sindical. La garantía sindical, también llamada tutela sindical, está prescripta en el
Artículo 14 bis de la CN, cuando establece que garantiza a los representantes sindicales el
cumplimiento de su gestión y la estabilidad de su empleo, y también consagrada en el
artículo 47 de la ley de asociaciones sindicales al darle una tutela especial que intenta
impedir los abusos patronales y las prácticas desleales, con la salvedad anteriormente
mencionada de los delegados y comisiones internas. La Doctrina mayoritariamente ha
dado en llamar amparo sindical a esta acción tutelar de los derechos sindicales. También a
fin de evitar comportamientos anti sindicales por parte del empleador, o su injerencia en la
vida interna del sindicato, a través de despidos incausados, suspensiones injustificadas o
mal intencionadas impuestas con mala fe, el artículo 52 del mismo cuerpo legal ha
mandado otorgar una protección especial a los delegados y dirigentes gremiales, fijando
expresamente el alcance de la tutela, y su extensión. La podemos resumir diciendo que los
trabajadores que ocupen cargos electivos en una organización gremial (Artículo 48), y los
delegados del personal también electos, o sus similares como los de comisiones internas o
equivalentes (Artículo 40), y los que se postulen para un cargo de representación gremial
(Artículo 50), no podrán ser despedidos, suspendidos ni modificadas sus condiciones de
trabajo, si no mediare una resolución judicial previa que los excluya de la garantía
Número de representantes.
Respecto a esta cuestión debe tenerse en consideración el artículo 45 de la ley de
Asociaciones Profesionales que se reproduce a continuación.
Artículo 45 (Ley 23551 de Asociaciones Sindicales) — A falta de normas en las
convenciones colectivas o en otros acuerdos, el número mínimo de los trabajadores que
representen la asociación profesional respectiva en cada establecimiento será:
a) De diez (10) a cincuenta (50) trabajadores, un (1) representante;
b) De cincuenta y uno (51) a cien (100) trabajadores, dos (2) representantes;
c) De ciento uno (101) en adelante, un (1) representante más cada cien (100) trabajadores,
que excedan de cien (100) a los que deberán adicionarse los establecidos en el inciso anterior.
En los establecimientos que tengan más de un turno de trabajo habrá un delegado por turno,
como mínimo.
Cuando un representante sindical está compuesto por tres o más trabajadores, funcionará
como cuerpo colegiado.
Sus decisiones se adoptarán en la forma que determinen los estatutos.
Aspectos fundamentales del contrato docente. Si bien el Estatuto del Docente no hace la
clasificación del contrato (contrato de prestación continua o discontinua) que es propia del
Régimen de Contrato de Trabajo, sí establece con claridad que quienes se desempeñan
durante todo el periodo de clases deben percibir los doce sueldos mensuales más el
aguinaldo, tal como fija el artículo 19 de la ley 13047:
ARTÍCULO 19 (Ley 13047) - Los sueldos establecidos por el artículo anterior, se abonarán
durante los doce meses, independientemente de un sueldo anual complementario,
equivalente a una doceava parte del total de sueldos percibidos en el respectivo año
calendario.
Es que debe tenerse presente que dentro del ámbito educativo, el contrato de trabajo es
anual para aquellos que prestan tareas frente al aula durante los meses de marzo a
diciembre, previéndose un régimen distinto para aquellos profesores que sólo lo hacen en
un cuatrimestre o bimestre. Estos últimos sí ingresan en el contrato de trabajo por tiempo
indeterminado con prestación discontinua. La intención de la ley cuando dispone que
quien se desempeña durante todo el ciclo lectivo perciba los doce sueldos mensuales y el
aguinaldo, ya que se trata de una relación laboral por tiempo indeterminado y continuo.
Interinato en Misiones
La normativa vigente indica que “para el caso de poseer cargos técnicos-profesionales o de
actividades prácticas de laboratorios, plantas industriales, agropecuarias o de taller, en los
establecimientos que se imparten planes de estudios de modalidad técnicas, agropecuaria,
comercial, profesional de mujeres y de oficios y que se hallasen ubicados en zona rural o
desfavorable y si la necesidad de la enseñanza lo hicieran imprescindible, cuando el
propietario demostrare fehacientemente que en el lugar de asiento del Instituto no
encuentra personal con título docente o habilitante reglamentario podrá designar el título
oficial técnico-profesional, universitario o secundario afín con la especialidad respectiva”.
Es decir, se describe una situación hipotética que, actualmente y considerando el nivel de
desarrollo de las diferentes carreras docentes en nuestra Provincia es de una aplicación
reducida respecto al momento de la redacción de la misma. De presentarse este caso, el
propietario deberá demostrar que en el lugar de asiento del instituto no existen docentes.
Sin embargo, estos nombramientos, en todos los casos, deberán ser aprobados para el
desempeño del cargo por el Servicio Provincial de Enseñanza Privada de Misiones, de
manera interina, es decir, este es una de las excepciones al interinato en nuestra Provincia
para la educación de gestión privada.
Esta situación de interino, que deberá ser notificada fehacientemente al docente al
momento de su nombramiento, con la correspondiente autorización del SPEPM, estará
condicionada “a la obtención de concepto profesional favorable” durante tres años desde
su designación, tiempo que dura la situación de revista mencionada.
El mencionado concepto profesional favorable, por tres años, para determinar que el cargo
se mantenga como interino y posteriormente pase a titular, será establecido mediante
informes del rector del Instituto y al menos dos informes de supervisión del SPEPM. De
producirse un informe desfavorable de cualquiera de las dos partes antes mencionadas,
obligará al propietario a reemplazar al personal por otro que reúna las condiciones
exigidas en el presente decreto. Pero además si el personal no obtuviere concepto
profesional favorable los servicios prestados durante dicho interinato, dichos servicios no
podrán ser invocados como antecedentes para el ejercicio de la docencia.
Obviamente, dable es reiterar, el propietario sólo podrá hacer uso de los beneficios que
traen aparejada la posibilidad de nombrar interinos, cuando demuestre fehacientemente
que ha arbitrado todos los recursos a su alcance para obtener personal con título docente o
habilitante, razón por la cual en el caso de presentarse un docente para el cargo, existirá
obligación de proceder al desplazamiento del interino.
Ámbito de aplicación
En cuanto al ámbito temporal de aplicación, la ley 25.877 en su artículo 43 establece que la
nueva regulación del periodo de prueba que ella hace “será de aplicación a todas las
relaciones laborales iniciadas a partir de su entrada en vigencia”. La amplitud de la norma
es clara y no deja lugar a otra interpretación, y además es una ley posterior que regula
específicamente el instituto. En este sentido debe tenerse presente las pautas fijadas por el
artículo 92 bis de la Ley de Contrato de Trabajo.
Respecto al alcance material de esa regulación, se aplica a todos los contratos de trabajo
incluidos en su ámbito y los comprendidos en, los estatutos especiales que carecieren de
una regulación autónoma de la institución, claro está que bajo las exigencias de
compatibilidad que fija el artículo 2° de la LCT, entre los que se hallan los docentes
privados que no lo tienen expresamente previsto a éste en su estatuto especifico.
Entendemos también que se les aplica aun cuando la ejecución de esos contratos sea
discontinua, con intermitencias limitadas "a ciertos días de la semana o de ciertas semanas
al mes". Y la razón que él expresa puede compartirse en tanto que “la excepción a la regla
no reconoce otro fundamento que el de evitar la situación que luego previene el inciso 2°
(uso abusivo), según las particulares características de la sucesión de los ciclos de
temporada que permitiría que a cada uno corresponda una ‘prueba’ distinta sin llegarse
El plazo
La extensión del periodo de prueba en el texto legal vigente, si no es reducido o suprimido
por acuerdo de voluntades, es de tres meses, sin, posibilidad de prórroga. El comienzo del
plazo es “el efectivo comienzo de la ejecución de las prestaciones", según el modo de
expresión de la ley, que refiere al comienzo de la relación laboral como prevé el artículo 22
de la LCT, sin que se pueda desagregar del computo "los días o semanas de inactividad
impuestos por la naturaleza de la actividad (argumento del artículo 26 CC, y artículo 45
ley 25.877).
Como se aplica el artículo 25 del CC por el modulo aplicable (mes), finalizará el plazo el
mismo “día designado con la misma numeración de tercer mes subsiguiente a su
comienzo", más precisamente a la medianoche (artículo 27, CC). Si se rescindió el vínculo
antes del vencimiento del plazo y hay una nueva contratación entre las partes, hay que
distinguir si continúa el periodo de prueba hasta su límite o no puede contratarse al
trabajador con él incluido.
La prohibición de la aplicación de un nuevo periodo de prueba va dirigida al empleador, y
si fue éste el que extinguió el vínculo ella funciona; en cambio, si el vínculo fue extinguido
por decisión del trabajador, el empleador conserva el derecho hasta completar el plazo
máximo de tres meses. Implica sustituir imperativamente por la ley la voluntad del
empleador o trabajador, quedando su conducta sin posibilidad de negociación.
El contrato a prueba
La Ley de Contrato de Trabajo reglamenta el denominado “período de prueba”,
estableciendo una presunción en el sentido de que todo contrato de trabajo por tiempo
indeterminado se entenderá celebrado a prueba durante los primeros tres meses de su
vigencia. En la medida en que la LCT es aplicable al ámbito de la docencia privada, esta
figura resulta, en términos de estricto derecho, factible de utilización en este campo. Sin
embargo, por el modo en el que ha sido redactada la norma, no cabe duda de que se trata
de una presunción “juris tantum”, esto es, susceptible de refutación en el caso concreto.
Por ello, habrá que estar a las circunstancias de cada situación para determinar si dicha
presunción opera.
Vale señalar por lo demás que resultan de aplicación las previsiones del artículo 92 bis,
LCT, sobre la materia, que establece que “cualquiera de las partes podrá extinguir la
relación durante ese lapso sin expresión de causa, sin derecho a indemnización con motivo
de la extinción, pero con obligación de pre-avisar según lo establecido en los artículos 231
y 232. El período de prueba se regirá por las siguientes reglas:
1. Un empleador no puede contratar a un mismo trabajador, más de una vez, utilizando
el período de prueba. De hacerlo, se considerará de pleno derecho que el empleador ha
renunciado al período de prueba.
2. El uso abusivo del período de prueba con el objeto de evitar la efectivización de
trabajadores será pasible de las sanciones previstas en los regímenes sobre infracciones
a las leyes de trabajo. En especial, se considerará abusiva la conducta del empleador
que contratare sucesivamente a distintos trabajadores para un mismo puesto de trabajo
de naturaleza permanente.
3. El empleador debe registrar al trabajador que comienza su relación laboral por el
período de prueba. Caso contrario, sin perjuicio de las consecuencias que se deriven de
ese incumplimiento, se entenderá de pleno derecho que ha renunciado a dicho período.
4. Las partes tienen los derechos y obligaciones propias de la relación laboral, con las
excepciones que se establecen en este artículo. Tal reconocimiento respecto del
trabajador incluye los derechos sindicales.
Despido indirecto fundado en injuria grave del empleador. Similares reflexiones a las
efectuadas en el acápite anterior corresponde realizar respecto de la situación de despido
indirecto del trabajador docente privado, cuando tal distracto tiene como origen la
conducta injuriosa del empleador.
Ello es así por cuanto no resulta razonable que el trabajador que sufre un obrar de su
empleador contrario a derecho, que choca contra el deber de buena fe, que resulta
agraviante al punto de justificar el distracto, pueda concretarlo sólo respecto de
determinadas horas cátedra o cargos, y mantener simultáneamente otras horas o cargos
que integran el contrato de trabajo que lo vincula a ese mismo empleador.
Es ésta, por ende, otra excepción a la regla en esta materia, esto es, la posibilidad de
fragmentar el contrato de trabajo del educador privado.
El despido indirecto fundado en la falta de pago. En el ámbito docente privado hay una
particular situación que merece un tratamiento diferenciado, tal como explica Zunino, y
está dada por el caso de la falta de pago por períodos prolongados y continuos de tiempo,
en orden a determinadas horas cátedra o cargos, cuando a la vez si se abona el resto de las
horas o cargos que ese docente posee en el mismo establecimiento educativo.
Esta situación habilita al trabajador docente a darse por despedido sólo en aquellas horas
o cargos en los que no se le abona el salario, manteniendo la relación laboral respecto del
resto de horas o cargos por los que sí percibe su salario.
Registración
Todo empleador está obligado a llevar un libro especial, registrado y rubricado, en las
mismas condiciones que se exigen para los libros principales de comercio (52 LCT) el que
debe estar en el lugar de trabajo.
Artículo 52 (LCT) — Libro especial. Formalidades. Prohibiciones.
Los empleadores deberán llevar un libro especial, registrado y rubricado, en las mismas
condiciones que se exigen para los libros principales de comercio, en el que se consignará:
Práctica UNO
Teniendo en cuenta que la relación de dependencia se manifiesta en un triple sentido:
1) Técnico. Somete su trabajo a los pareceres y objetivos señalados por el empleador.
2) Económico. No recibe el producto de su trabajo y no comparte el riesgo de la empresa.
El trabajador pone su fuerza de trabajo a disposición del empleador a cambio de una
remuneración, los mayores beneficios o los quebrantos derivados de la explotación,
solamente benefician o perjudican al patrón.
3) Jurídico. Posibilidad jurídica del empleador de dirigir en el empleo la conducta del
trabajador hacia los objetivos de la empresa.
Detallen y justifiquen cinco trabajadores que tengan relación de dependencia en una
institución escolar y cinco que puedan desempeñarse sin relación de dependencia y cuáles
son las condiciones que deben verificarse para que estos últimos (sin relación) pasen a
tener relación de dependencia.
Analicen, justificando sus respuestas, los siguientes cuestionamientos:
1) ¿Cuáles son las condiciones para que una maestra de tercer grado se desempeñe sin
relación de dependencia?
2) ¿Cuáles son las condiciones para que un portero o un encargado de la limpieza se
desempeñe sin relación de dependencia?
3) ¿Cuáles son las condiciones para que un liquidador se desempeñe con relación de
dependencia?
Práctica DOS
Teniendo en cuenta el Principio de irrenunciabilidad, en el cual el derecho del trabajo
parte del presupuesto que cuando un trabajador renuncia a un derecho lo hace por falta de
capacidad de negociación o por ignorancia, forzado por la desigualdad jurídico-económica
existente con el peleador, con el fin de conservar su fuente de ingresos, explique –
justificando sus respuestas – que ocurre en los siguientes casos (analice las diferentes
alternativas):
1) Un trabajador renuncia a su cargo mediante una nota simple presentada al director,
debido a una pelea verbal con otro docente.
2) Debido a la falta de fondos por una baja en el cobro de las cuotas escolares, la
institución decide pagarle solamente el 80 por ciento de los sueldos a los docentes.
3) La institución, en momentos de bonanza, decide pagar un suplemento por única vez de
100 pesos a cada docente. Al mes siguiente los trabajadores reclaman su pago.
4) Un docente renuncia a su cargo verbalmente, pero tres años después intenta reingresar
al establecimiento aduciendo que él no presentó la renuncia.
Práctica TRES
En base a las disposiciones del artículo 92 bis (LCT), donde se señala que “el contrato de
trabajo por tiempo indeterminado, se entenderá celebrado a prueba durante los primeros