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SEÑOR
JUEZ ADMINISTRATIVO ORAL DEL CIRCUITO DE BUCARAMANGA
(REPARTO)
E. S. D.
PRETENSIONES
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LIQUIDACION DE VACACIONES
Numero de días a liquidar 4010
Salario Base de Liquidación - SBL $1.262.230
TOTAL POR ESTE CONCEPTO $7.029.920
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HECHOS
2. La Señora GLADYS MARIA SANCHEZ RIAÑO, presto en forma personal a cargo del
DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE ESTADÍSTICA-DANE, sus
servicios recibiendo en forma mensual la remuneración señalada en los respectivos
contratos, percibiendo como ultima remuneración la suma de: $ 1.177.400
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5. La Señora GLADYS MARIA SANCHEZ RIAÑO, presto sus servicios en forma personal
a favor del DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE ESTADÍSTICA-
DANE, hasta el 30 de junio de 2018; cuando esta última parte (DANE), decide
terminar unilateralmente y sin justa causa su relación laboral.
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10. Por medio de la Resolución No. 1216 del 31 de julio de 2019, el DANE, a través
de su Jefe de Oficina Jurídica, resuelve rechazar el recurso de apelación por
extemporáneo, tomando como sustento de su decisión la fecha de remisión del
correo electrónico y no la fecha de acceso al correo electrónico.
11. Debe advertirse que la Resolución No. 0431 del 20 de marzo de 2019, no fue
notificada en forma personal u otra forma diferente al correo electrónico antes
referido; advirtiendo que el DANE aparte del correo electrónico, contaba con
nuestra notificación para efectos de realizar notificación personal en la carrera 29
N° 45-45 oficina 1401 edificio Metropolitan Business Park en la ciudad de
Bucaramanga Santander.
14. El día 18 de diciembre de 2.019 la Sra. GLADYS MARIA SANCHEZ RIAÑO mediante
apoderado presento solicitud de conciliación extrajudicial con el DANE ante la
Procuraduría Judicial ante Asuntos Administrativos en Bucaramanga Santander
• Marco Jurídico:
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La parte demandante cita como normas violadas los artículos 1º, 2º, 25 y 53 de la
Constitución Política, numeral 3º del Art. 32 de la Ley 80 de 1993.
El Art. 19.1 de la Ley 909 de 2004, consagra que "El empleo público es el núcleo básico de
la estructura de la función pública objeto de esta ley. Por empleo se entiende el conjunto de
funciones, tareas y responsabilidades que se asignan a una persona y las competencias
requeridas para llevarlas a cabo, con el propósito de satisfacer el cumplimiento de los planes
de desarrollo y los fines del Estado".
A partir de esta norma es posible concluir que cada empleo debe contener: la descripción
del contenido funcional del empleo y el marco de las competencias y calidades que se
requieren para ocupar el empleo, siguiendo, además lo establecido en la Constitución
Política de 1991 en su Art. 122, que consagra que: "No habrá empleo público que no tenga
funciones detalladas en ley o reglamento, y para proveer los de carácter remunerado se
requiere que estén contemplados en la respectiva planta y previstos sus emolumentos en el
presupuesto correspondiente Ningún servidor público entrará a ejercer su cargo sin prestar
juramento de cumplir y defender la Constitución y desempeñar los deberes que le
incumben".
Son los trabajadores oficiales, quienes están vinculados por una relación contractual
laboral, éstos cuentan con su propia legislación y sus derechos están consagrados en normas
públicas.
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garantías del trabajador que se pueden ver desconocidos en virtud de la relación o vínculo
que pretende demostrar.
Los contratos de prestación de servicios han sido desarrollados por nuestra legislación a
través de la Ley 80 de 1993, que en su artículo 32 dispone: "3. Son contratos de prestación
de servicios los que celebren las entidades estatales para desarrollar actividades
relacionadas con la administración o funcionamiento de la entidad. Estos contratos sólo
podrán celebrarse con personas naturales cuando dichas actividades no puedan
realizarse con personal de planta o requieran conocimientos especializados".
Mediante Sentencia C-154 de 1997 la H. Corte Constitucional, con ponencia del Doctor
Hernando Herrera Vergara declaró exequible: "salvo que se acredite la existencia de una
relación laboral subordinada", lo que significa que el trabajador puede acudir en vía
judicial, a controvertir lo plasmado en el contrato, en aplicación del principio de la primacía
de la realidad sobre las formalidades, consagrado por el artículo 53 de la Constitución
Política:
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Por su parte el Consejo de Estado en su Sección Segunda3 habla sobre el tema del principio
de la primacía de la realidad en un contrato de prestación de servicios:
"El principio de la primacía de la realidad sobre las formas establecidas por los
sujetos de las relaciones laborales, previsto en el artículo 53 de nuestra Carta
Política, tiene plena operancia en aquellos eventos en que se hayan celebrado
contratos de prestación de servicios para esconder una relación laboral; de tal
manera que, configurada la relación dentro de un contrato de esa modalidad el
efecto normativo y garantizador del principio se concretará en la protección del
derecho al trabajo y garantías laborales, sin reparar en la calificación o
denominación del vínculo desde el punto de vista formal, con lo cual agota su
cometido al desentrañar y hacer valer la relación de trabajo sobre las apariencias
que hayan querido ocultarla. Y esta primacía puede imponerse tanto frente a
particulares como al Estado. 4
3
Consejo de Estado, Sección Segunda, Sentencia de 16 de febrero de 2012, Consejero Ponente: Gerardo
Arenas Monsalve, Radicado No.. 41001-23-31-000-2001-00050-01(1187-11)
4
8 Cita del texto: “Ibidem”, se refiere a la siguiente cita “Corte Constitucional Sentencia del 19 de
marzo de 1997 M.P Hernando Herrera Vergara”.
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Con respecto a los elementos de prueba para demostrar la relación laboral, se manifestó en
la misma sentencia por parte del Consejo de Estado:
"Para efectos de demostrar la relación laboral entre las partes, se requiere que el
actor pruebe los elementos esenciales de la misma, esto es, que su actividad en la
entidad haya sido personal y que por dicha labor haya recibido una remuneración
o pago y, además, debe probar que en la relación con el empleador exista
subordinación o dependencia, situación entendida como aquella facultad para
exigir al servidor público el cumplimiento de órdenes en cualquier momento, en
cuanto al modo, tiempo o cantidad de trabajo e imponerle reglamentos, la cual debe
mantenerse por todo el tiempo de duración del vínculo.
El H. Consejo de Estado6 estableció reglas sobre la carga de la prueba, respecto del deber de
probar en los proceso de contrato realidad:
"se tiene que cuando el legislador utilizó en el inciso 2° del numeral 3 del artículo 32
de la citada ley la expresión "En ningún caso ... generan relación laboral ni el pago
de prestaciones sociales", lo cieno es que no consagró una presunción de iure o de
derecho que no admita prueba en contrario, lo que indica que el afectado podrá
demandar por la vía judicial el reconocimiento de la existencia de la vinculación
laboral y, por consiguiente, el pago de las prestaciones a que haya lugar, para lo
cual, es necesario que asuma el deber de probanza a fin de acreditar los elementos
esenciales para la configuración de la relación laboral".
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Por otra parte, existirá una relación contractual regida por la Ley 80 de 1993 cuando: a) se
pacte la prestación de servicios relacionadas con la administración o funcionamiento de la
entidad pública, b) el contratista es autónomo en el cumplimiento de la labor contratada,
c) se le paguen honorarios por los servicios prestados y d) la labor contratada no pueda
realizarse con personal de planta o se requieran conocimientos especializados. Sobre esta
última condición para suscribir contratos de prestación de servicios, vale la pena señalar
que debe ser entendida a aquellos casos en los que la entidad pública contratante requiere
adelantar labores ocasionales, extraordinarias, accidentales o que temporalmente exceden
su capacidad organizativa y funcional, pues se desdibujaría la relación contractual cuando
se contratan por prestación de servicios a personas que deben desempeñar exactamente
las mismas funciones que, de manera permanente, se asignan a los demás servidores
públicos.7 Ahora, cuando se logra desvirtuar el contrato de prestación de servicios, ello
conduce al reconocimiento de las prestaciones sociales causadas por el periodo
efectivamente laborado, en aplicación de los principios de igualdad e irrenunciabilidad
de derechos en materia laboral consagrados en los artículos 13 y 53 de la Constitución
Política, respectivamente. 8
En este punto, con el fin de determinar cuáles son las prestaciones sociales que se deberán
reconocer a título de reparación integral del daño al declararse una relación de carácter
laboral, la Sección Segunda del Consejo de Estado ha sostenido que no existe problema para
condenar y liquidar las prestaciones ordinarias - las cuales se encuentran establecidas en la
ley pero que no sucede lo mismo con las prestaciones que se encuentran a cargo de los
sistemas de Seguridad Social, frente a las cuales la reparación del daño no puede ser por la
totalidad de dichos montos, sino la cuota parte que la entidad demandada dejó de trasladar
a las entidades de seguridad social a las cuales cotizaba el contratista.
Así mismo, en aquellos casos en que se accede a las pretensiones de la demanda, la Sección
Segunda del Consejo de Estado ha concluido la no prescripción de las prestaciones causadas
con ocasión del contrato realidad, en tanto la exigibilidad de los derechos prestacionales en
discusión nace en la sentencia que declara la existencia de la relación laboral, siendo
entonces una sentencia de carácter constitutivo a partir de la cual nace a la vida jurídica
el derecho laboral reclamado y por tanto, no entra a operar en estos casos el fenómeno de
prescripción extintiva.9
7
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección A Consejero
Ponente Gusta Eduardo Gómez Aranguren Sentencia del primero (01) de marzo de 2020 Radicado No.
25000-23-25-000-2008-00344-01(0681-11),
8
Ver sentencias del Consejo de Estado, Sección Segunda: Sentencia 17 de abril de 2.008, Radicado No.
2776-05 C.P. Jaime Moreno García, Sentencia del 17 de abril de 2008 radicado No. 1694-07 C.P.
Gustavo Eduardo Gómez Aranguren; Sentencia del 14 de agosto de 2008 C.P. Gustavo Eduardo
Aranguren.
9
Consejo de Estado, Sección Segunda Consejero Ponente Gustavo Eduardo Gómez Aranguren
Sentencia del 6 de marzo de 2008 Radicado No. 2152-06.
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"6. Es inaceptable el criterio según el cual la labor que se cumple en casos como
aquel a que se contrae la litis, consistente en la prestación de servicios bajo la forma
contractual, está subordinada al cumplimiento de los reglamentos propios del
servicio público por no haber diferencia entre los efectos que se derivan del vínculo
contractual con la actividad desplegada por empleados públicos, dado que laboran
en la misma entidad, desarrollan la misma actividad, cumplen órdenes, horario y
servicio que se presta de manera permanente, personal y subordinada.
Y lo es en primer término, porque por mandato legal, tal convención no tiene otro
propósito que el desarrollo de labores "relacionadas con la administración o
funcionamiento de la entidad"; lo que significa que la circunstancia de lugar en que
se apoya la pretendida identidad de la relación jurídica derivada del contrato (sitio
donde se prestó el servicio) con la situación legal y reglamentaria, carece de
fundamento válido. Son /as necesidades de la administración /as que imponen la
celebración de contratos de prestación de servicios con personas naturales cuando
se presente una de dos razones: a.) que la actividad no pueda llevarse a cabo con
personal de planta; b.) que requiera de conocimientos especializados la labor (art.
32 L. 80/93).
10
Sentencia del 25 de enero de 2001, Expediente No. 1654-2000, Magistrado Ponente Nicolas Pájaro
Peñaranda
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Y si ello es así, resulta obvio que deben someterse a las pautas de ésta y a la forma
como en ella se encuentran coordinadas /as distintas actividades. Sería absurdo
que contratistas encargados del aseo, que deben requerirse con urgencia durante
la jornada ordinaria de trabajo de los empleados, laboren como ruedas sueltas y
a horas en que no se /es necesita. Y lo propio puede afirmarse respecto del servicio
de cafetería cuya prestación no puede adelantarse sino cuando se encuentra
presente el personal de planta.
En vez de una subordinación lo que surge es una actividad coordinada con el
quehacer diario de la entidad, basada en las cláusulas contractuales. "
Tal posición ha sido adoptada por el Honorable Consejo de Estado en los siguientes
términos11:
"De acuerdo con lo anterior, en un plano teórico y general, cuando existe un contrato
de prestación de servicios entre una persona y una entidad pública y se demuestra
la existencia de los tres elementos propios de toda relación de trabajo, esto es,
subordinación, prestación personal y remuneración, surge el derecho a que sea
reconocida una relación de trabajo que, en consecuencia, confiere al trabajador las
prerrogativas de orden prestacional. (...) De acuerdo con las pruebas que obran en
el proceso, la demandante estuvo vinculada mediante contratos de prestación de
servicios u órdenes de servicios durante los periodos que se encuentran señalados
en el acápite de hechos probados. La Sala reconocerá la existencia de una relación
laboral por la existencia de una relación de subordinación entre la entidad
contratante y la contratista, según se desprende de las cláusulas que a continuación
se transcriben, además del 1 Expedientes Nos. 0245 y 2161 de 2005, M.P. Dr.
Jesús María Lemos Bustamante ejercicio por parte de ésta de labores propias de un
funcionario público: (. . .) Las estipulaciones anteriores permiten concluir que
cuando la demandante desarrolló su actividad bajo la figura de contratos u órdenes
de prestación de servicios lo hizo para cumplir una relación de tipo laboral, pues el
cumplimiento de labores encomendadas se llevó a efecto en desarrollo de
instrucciones impartidas por sus superiores y debía reportar a estos el desarrollo de
la actividad. "
11
Honorable Consejo de Estado Expedientes Nos. 0245 y 2161 de 2005, M.P Dr. Jesús María Lemos
Bustamante.
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Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Sección Segunda Subsección B Consejero
Ponente Gerardo Arenas Monsalve, 4 de febrero de 2016 Radicado No. 81001-23-33-000-2012-
00020-01 (0316-14)
13
"( ... ), en ningún caso podrán celebrarse contratos de prestación de servicios para el desempeño de
funciones públicas de carácter permanente, en cuyo caso se crearán los empleos correspondientes
mediante el procedimiento que se señala en el presente Decreto. La función pública que implique el
ejercicio de la autoridad administrativa no podrá ser objeto de contrato ni delegarse en el personal
vinculado mediante esta modalidad" (resaltado fuera de texto).
14
"''ARTÍCULO 17. PLANTAS DE PERSONAL. La estructura de planta de los Ministerios, los
Departamentos Administrativos y los organismos o las entidades públicas del orden nacional tendrán
los cargos necesarios para su funcionamiento. En ningún caso los Ministerios, los Departamentos
Administrativos y los organismos o las entidades públicas podrán celebrar contratos de prestación de
servicios para cumplir de forma permanente las funciones propias de los cargos existentes de
conformidad con los decretos de planta respectivos.
PARÁGRAFO. A partir de la entrada en vigencia de la presente ley, las entidades no podrán celebrar
contratos de prestación de servidos con personas naturales, con la finalidad de reemplazar cargos que
se supriman dentro del programa de renovación de la administración pública" (se subraya).
15
El artículo 48 establece como falta gravísima: "29. Celebrar contrato de prestación de servicios
cuyo objeto sea el cumplimiento de funciones públicas o administrativas que requieran dedicación de
tiempo completo e impliquen subordinación y ausencia de autonomía respecto del contratista, salvo
las excepciones legales".
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En este orden, considera el Despacho que las necesidades de personal temporal de las
entidades públicas sujetas al ámbito regulador de la Ley 909 de 2004, deben ser satisfechas
mediante la creación de empleos de carácter temporal en las condiciones y con los requisitos
previstos en dicha ley, cuando se trate de funciones propias de la entidad que impliquen
subordinación y que no puedan suplirse con personal de planta, y no mediante el empleo de
otras herramientas jurídicas como lo sería la contratación de servicios personales con
terceros, en donde, casi siempre, se presentan condiciones de subordinación en el
cumplimiento de las funciones contratadas, que desdibujan el vínculo, y esconden una
verdadera relación de trabajo.
Tal y como lo señala el Decreto 262 del 28 de enero de 2004 Por el cual se modifica la
estructura del Departamento Administrativo Nacional de Estadística DANE y se dictan
otras disposiciones, el objeto misional de la entidad es el siguiente:
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CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTEN□OSO ADMINISTRATIVO SECCION SEGUNDA
SUBSECION "B" Consejero ponente: GERARDO ARENAS MONSALVE Bogotá, D.C., cuatro (4) de
febrero de dos mil dieciséis (2016). Radicación número: 81001-23-33-000-2012-00020-01(0316-14)
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En el presente caso estamos frente a la aplicación directa del art. 53 de nuestra Constitución
ya que la demandada, conforme a su comportamiento ha hecho operar en forma
automática, el principio de la “primacía de la realidad sobre formalidades establecidas
por los sujetos de las relaciones laborales”, veamos porque:
La señora Gladys Maria Sanchez Riaño, prestó sus servicios de manera personal, continua y
subordinada; y además permanente por más de once (11) años a favor del DANE; sin que se
le permitiera prestar sus servicios en forma autónoma, pues en realidad se encontraban
presentes los elementos propios de una relación laboral, más aun cuando su jefe Inmediato
(Coordinador Operativo de la Territorial Centro oriental del DANE – sede Bucaramanga),
derivado del contrato de prestación de servicios y de las necesidades de la entidad, imponía
al demandante las mismas condiciones del personal de planta.
De esta manera, el contratista tendrá derecho a exigir el pago de todas las prestaciones
dejadas de percibir durante la ejecución de tal acuerdo contractual, sin que haya lugar a la
prescripción, aclaró la Sala, ya que los pagos se hicieron exigibles únicamente en virtud de
la sentencia en la que se reconoce la relación laboral que hasta ese momento se encontraba
oculta.
Dentro de este expediente, la Sala encontró que los servicios encomendados a una
contratista del Sena, con base en las precisiones de la Ley 80 de 1993 (numeral 3º del
artículo 32), denotaban la ejecución de un contrato realidad, ya que se ajustaban a
las características ya anotadas.
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Página Web del DANE: https://www.dane.gov.co/index.php/estadisticas-por-tema/precios-y-costos).
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“Por el contrario, una relación contractual regida a la luz de la Ley 80 de 1993 se encuentra
restringida a aquellos casos en los que la entidad pública requiere adelantar labores
ocasionales, extraordinarias, accidentales o que temporalmente exceden su capacidad
organizativa y funcional; porque, si contrata por prestación de servicios personas que deben
desempeñar exactamente las mismas funciones que de manera permanente se asignan a los
demás servidores públicos se desdibuja dicha relación contractual.
A título de conclusión, la dependencia exigida al demandante, era tal que las actividades
debida desarrollarlas en las instalaciones de la demandada y con los equipos y elementos
suministrada por la misma.
COMPETENCIA
PRUEBAS
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Prueba testimonial:
Testigos quienes podrán ser localizados en la Territorial Centro Oriental del DANE Sede
en Bucaramanga, ubicada en la Avenida Quebradaseca #30-12 de la ciudad de
Bucaramanga.
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ANEXOS
NOTIFICACIONES
Atentamente,
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