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ARDILA ASESORES & CONSULTORES SAS

ARDILA ABOGADOS ASOCIADOS

SEÑOR
JUEZ ADMINISTRATIVO ORAL DEL CIRCUITO DE BUCARAMANGA
(REPARTO)
E. S. D.

CESAR AUGUSTO ARDILA PATINO, mayor de edad, domiciliado en Bucaramanga, Abogado


en ejercicio, identificado como aparece al pie de mi firma y obrando en condición de
representante legal de la firma ARDILA ASESORES & CONSULTORES SAS, identificada con
NIT. 900.634.759-7 y apoderado especial de GLADYS MARIA SANCHEZ RIAÑO, mayor de
edad, domiciliado en el municipio de Bucaramanga, identificado con C.C 63.279.521 de
Bucaramanga (Santander), igualmente mayor de edad, vecino de la ciudad indicada en el
poder que se adjunta, con mi respeto de costumbre me dirijo a su Honorable despacho, a fin
de formular demanda contra el DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE
ESTADISTICA-DANE (representada legalmente respectivamente por su Director General
Juan Daniel Oviedo Arango o por quien lo sea o haga sus veces en el cargo) con domicilio
principal en Bogotá, aclarando que el DANE tiene sede en la ciudad de Bucaramanga; con
el propósito jurídico de que previos los trámites ordinarios establecidos para el medio de
control judicial de NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO, se hagan las
siguientes o parecidas:

PRETENSIONES

PRIMERO.- Se revoque y/o implique el acto administrativo consignado en la Resolución No.


0431 de 2019 de fecha 20 de marzo de 2019 por el cual negó el reconocimiento de una
relación laboral y por ende el pago de las prestaciones sociales, indemnización por despido
injusto, valores de seguridad social, y demás indemnizaciones a que hubiere lugar; con el
DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE ESTADÍSTICA-DANE, entre el periodo
comprendido entre 11 de mayo de 2007 al 30 de junio de 2018, sin solución de continuidad.
SEGUNDO.- Que como consecuencia, se reconozca la relación laboral, en aplicación del
principio de primacía de realidad sobre las formas; existente entre GLADYS MARIA
SANCHEZ RIAÑO identificada con C.C. 63.279.521 de Bucaramanga, y DEPARTAMENTO
ADMINISTRATIVO NACIONAL DE ESTADÍSTICA-DANE, entre el periodo comprendido del 11
de mayo de 2007 al 30 de junio de 2018, sin solución de continuidad.
TERCERO.- Que se reconozca que la terminación de dicha relación laboral fue unilateral y
sin justa causa por parte del DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE
ESTADÍSTICA-DANE.
CUARTO.- Que se reconozca y pague a GLADYS MARIA SANCHEZ RIAÑO identificada con
C.C. 63.279.521 de Bucaramanga; las sumas de dinero debidas tales como primas,
prestaciones sociales, aportes a seguridad social, indemnizaciones y demás prestaciones
sociales legales y extralegales, en forma INDEXADA; e indemnizaciones a que haya lugar, y
hasta cuando el pago se verifique, de acuerdo a la variación de los índices de precios al
consumidor certificados por el DANE.
QUINTO.- Una vez conocidas las sumas descritas anteriormente, en caso de no resultar
incompatible con otra solicitud, se indexe los valores reconocidos.

ESTIMACION RAZONADA DE LA CUANTIA

Se calcula sobre la última asignación mensual percibida, y referente al periodo


comprendido entre el periodo comprendido entre el 11 de mayo de 2007 al 30 de junio de
2018 (4010 dias), sin incluir indemnización moratoria así:
Factores Salariales para establecer el SBL

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concepto valor inicial


Asignación básica $1.177.400
Auxilio de alimentación $0
Auxilio de transporte $0
Prima de Servicios 1/12 $50.489
Gastos de Representación $0
Prima de navidad 1/12 $109.569
Prima de vacaciones 1/12 $52.593
Bonificación por servicios prestados 1/12 $34.341

LIQUIDACION DE VACACIONES
Numero de días a liquidar 4010
Salario Base de Liquidación - SBL $1.262.230
TOTAL POR ESTE CONCEPTO $7.029.920

LIQUIDACION DE PRIMA DE VACACIONES


Numero de días a liquidar 4010
Salario Base de Liquidación - SBL $1.262.230
TOTAL POR ESTE CONCEPTO $8.435.904

LIQUIDACION DE BONIFICACION POR RECREACION


Numero de días a liquidar 4010
Salario Base de Liquidación - SBL $1.177.400
TOTAL POR ESTE CONCEPTO $874.329

LIQUIDACION DE LAS CESANTIAS


Numero de días a liquidar 4010
Salario Base de Liquidación - SBL $1.424.391
TOTAL POR ESTE CONCEPTO $15.866.139

LIQUIDACION DE LOS INTERESES A LASCESANTIAS


Numero de días a liquidar 360
Valor de las cesantías definitivas $1.777.400
Valor anual de los interes a las cesantías $213.288
TOTAL POR ESTE CONCEPTO $2.375.791

LIQUIDACION DE PRIMA DE NAVIDAD


Numero de días a liquidar 4010
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Salario Base de Liquidación - SBL $1.314.823


TOTAL POR ESTE CONCEPTO $14.645.666

LIQUIDACION DE PRIMA DE SERVICIOS


Numero de días a liquidar 4010
Salario Base de Liquidación - SBL $1.211.741
TOTAL POR ESTE CONCEPTO $6.748.723

LIQUIDACION DE BONIFICACION POR SERVICIOS


PRESTADOS
Numero de días a liquidar 4010
Salario Base de Liquidación - SBL $1.177.400
TOTAL POR ESTE CONCEPTO $4.590.225

GRAN TOTAL DEBIDO $58.404.194

Indemnización moratoria: ($1’177.400/30) x 527 = $20’682.993 m/cte


Por lo que se determina como pretensión mayor la suma de $20’682.993 m/cte por
concepto de Indemnización moratoria, (esto como pretensión mayor)

Por lo anterior su Honorable despacho es el competente para conocer el presente asunto,


por la naturaleza del asunto, por el factor territorial dados que los hechos ocurrieron en la
ciudad de Bucaramanga, y por la cuantía siguiendo las reglas del Artículo 157 del Código
de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, la cuantía se
determinará por el valor de las pretensiones al tiempo de la demanda, sin tomar en cuenta
los frutos, intereses, multas o perjuicios reclamados como accesorios, que se causen con
posterioridad a la presentación de aquella

MEDIO DE CONTROL JUDICIAL

Medio de control de NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO, consagrada en el


art. 138 del C.P.A.C.A.

HECHOS

1. La Señora GLADYS MARIA SANCHEZ RIAÑO identificada con C.C. 63.279.521 de


Bucaramanga, presto en forma personal y subordinada a cargo del
DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE ESTADÍSTICA-DANE, con sede
en la ciudad de Bucaramanga, sus servicios, entre el periodo comprendido entre el
11 de mayo de 2007 al 30 de junio de 2018; principalmente bajo contratos de
prestación de servicios.

2. La Señora GLADYS MARIA SANCHEZ RIAÑO, presto en forma personal a cargo del
DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE ESTADÍSTICA-DANE, sus
servicios recibiendo en forma mensual la remuneración señalada en los respectivos
contratos, percibiendo como ultima remuneración la suma de: $ 1.177.400

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3. La Señora GLADYS MARIA SANCHEZ RIAÑO, desempeño a cargo del


DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE ESTADÍSTICA-DANE, entre el
periodo comprendido entre el entre el periodo comprendido entre el 11 de mayo de
2007 al 30 de junio de 2018; las siguientes funciones misionales de la entidad
convocada con el objeto principal de RECOLECTAR INFORMACION DE LAS
VARIACIONES DE PRECIOS Y ESPECIFICACIONES DE LOS BINES Y SERVICIOS QUE
CONFORMAN LAS DIFERENTES CANASTAS DE INDICES DE PRECIOS Y COSTOS,

Teniendo como principales funciones recurrentes:

• Asistir y aprobar el curso de entrenamiento y dominar los conceptos


impartidos en el mismo.
• Elaborar programación y plan de rutas y desplazamiento diario a las fuentes,
• Visitar a la fuente directamente y entrevistarse con el responsable de brindar
la información y tomar la información de los precios sobre las
especificaciones diligenciadas,
• Recolectar y capturar toda la información de las especificaciones
estandarizadas en cada uno de los artículos de índices garantizando su
complejidad.
• Entregar totalmente diligenciada y cumplir oportunamente con la
programación diaria de la recolección
• Cumplir diariamente con la entrega de la DMC para las cargas y descargas de
la información de las instalaciones del DANE según los lineamientos
establecidos o las instrucciones enviadas por el DANE Central
• Realizar la revisión de los mensuales observados impresos del mes proceso
contra los formularios anteriores,
• Comunicar y entregar informe al equipo de trabajo de la investigación,
• Asistir puntualmente a las reuniones o re inducciones operativas que se
requieran
• Desarrollar las demás actividades relacionadas con el objeto contractual
designadas por el supervisor del contrato.

4. La Señora GLADYS MARIA SANCHEZ RIAÑO, presto sus servicios en la Avenida


Quebrada Seca No. 31-12 piso 4 del Municipio de Bucaramanga – Santander, sede
del DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE ESTADÍSTICA-DANE, donde
debía cumplir el siguiente horario de trabajo: 8: 00 am a 1:00 p.m y de 2:00 p.m a
5:00 pm de lunes a viernes.

5. La Señora GLADYS MARIA SANCHEZ RIAÑO, presto sus servicios en forma personal
a favor del DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE ESTADÍSTICA-
DANE, hasta el 30 de junio de 2018; cuando esta última parte (DANE), decide
terminar unilateralmente y sin justa causa su relación laboral.

6. El día 26 de febrero de 2019, mediante derecho de petición de radicado


No.20194390001462, se solicitó al DANE se declare y reconozca la relación laboral,
existente con GLADYS MARIA SANCHEZ RIAÑO, en aplicación del principio de
primacía de realidad sobre las formas; existente entre el periodo comprendido del
11 de mayo de 2007 al 30 de junio de 2018, y que como consecuencia se ordenara y
pagara prestaciones sociales, seguridad social, indemnizaciones a que hubiere
lugar, entre otros.

7. El día 20 de marzo de 2019, La Dra. Nydia Esperanza Vega López - Profesional


especializado encargada de las funciones de Jefe de la Oficina Jurídica del
DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE ESTADÍSTICA-DANE expidió la
Resolución No. 0431 del 20 de marzo de 2019 por la cual negó las solicitudes de
declaración de la relación laboral y de reconocimiento y pago de acreencias

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laborales y de prestaciones sociales, indemnizaciones, indexaciones de dineros e


intereses y demás indemnizaciones a que hubiere lugar; con el DEPARTAMENTO
ADMINISTRATIVO NACIONAL DE ESTADÍSTICA-DANE desde el año 2.007 hasta el
año 2.018.

8. De la anterior decisión del DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE


ESTADÍSTICA-DANE, procedió a realizar la notificada por medio de correo
electrónico, siendo remitido el mismo el 27 de marzo de 2019, a las 3:40 p.m;
como lo certifica la constancia de remisión del correo electrónico utilizado.

9. Del correo de fecha 27 de marzo de 2019, por el cual se pretendía realizar la


notificación electrónica de la Resolución No. 0431 del 20 de marzo de 2019,
solamente se pudo tener acceso en forma efectiva el día 03 de junio de 2.019;
procediendo a interponer y sustentar el recurso de apelación contra la Resolución
No. 0431 del 20 de marzo de 2019, el día siguiente; es decir el 04 de junio de 2019.

10. Por medio de la Resolución No. 1216 del 31 de julio de 2019, el DANE, a través
de su Jefe de Oficina Jurídica, resuelve rechazar el recurso de apelación por
extemporáneo, tomando como sustento de su decisión la fecha de remisión del
correo electrónico y no la fecha de acceso al correo electrónico.

11. Debe advertirse que la Resolución No. 0431 del 20 de marzo de 2019, no fue
notificada en forma personal u otra forma diferente al correo electrónico antes
referido; advirtiendo que el DANE aparte del correo electrónico, contaba con
nuestra notificación para efectos de realizar notificación personal en la carrera 29
N° 45-45 oficina 1401 edificio Metropolitan Business Park en la ciudad de
Bucaramanga Santander.

12. El DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE ESTADÍSTICA-DANE en la


Resolución No. 1216 del 31 de julio de 2019, no adjunto constancia de acuse de
recibido por su operador de correo electrónico; rechazando la apelación formulada,
y desconociendo lo consagrado en el Art. 56 de la Ley 1437 de 2011, que reza: “La
notificación quedará surtida a partir de la fecha y hora en que el administrado
acceda al acto administrativo, fecha y hora que deberá certificar la
administración”.

13. El DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE ESTADÍSTICA-DANE en la


Resolución No. 1394 del 22 de agosto de 2019, el DANE, a través de su Director
General, resuelve negar las peticiones formuladas en el recurso de queja interpuesto
en contra de la Resolución No. 1216 del 31 de julio de 2019; considerando que no es
procedente resolver de fondo el recurso de apelación formulado.

14. El día 18 de diciembre de 2.019 la Sra. GLADYS MARIA SANCHEZ RIAÑO mediante
apoderado presento solicitud de conciliación extrajudicial con el DANE ante la
Procuraduría Judicial ante Asuntos Administrativos en Bucaramanga Santander

15. El día 28 de febrero de 2.020 en Audiencia de conciliación extrajudicial el DANE


manifestó el ánimo de no conciliación conforme a la constancia expedida por la
Procuraduría 158 Judicial ante Asuntos Administrativos.

CONCEPTO DE LA VIOLACION DE NORMAS LEGALES Y CONSTITUCIONALES DEL


ACTO ADMINISTRATIVO OBJETO DE IMPUGNACION

• Marco Jurídico:

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La parte demandante cita como normas violadas los artículos 1º, 2º, 25 y 53 de la
Constitución Política, numeral 3º del Art. 32 de la Ley 80 de 1993.

• Del empleo público y del personal de la Administración Pública.

El Art. 19.1 de la Ley 909 de 2004, consagra que "El empleo público es el núcleo básico de
la estructura de la función pública objeto de esta ley. Por empleo se entiende el conjunto de
funciones, tareas y responsabilidades que se asignan a una persona y las competencias
requeridas para llevarlas a cabo, con el propósito de satisfacer el cumplimiento de los planes
de desarrollo y los fines del Estado".

A partir de esta norma es posible concluir que cada empleo debe contener: la descripción
del contenido funcional del empleo y el marco de las competencias y calidades que se
requieren para ocupar el empleo, siguiendo, además lo establecido en la Constitución
Política de 1991 en su Art. 122, que consagra que: "No habrá empleo público que no tenga
funciones detalladas en ley o reglamento, y para proveer los de carácter remunerado se
requiere que estén contemplados en la respectiva planta y previstos sus emolumentos en el
presupuesto correspondiente Ningún servidor público entrará a ejercer su cargo sin prestar
juramento de cumplir y defender la Constitución y desempeñar los deberes que le
incumben".

De otra parte, el ordenamiento jurídico colombiano ha consagrado tres clases de


vinculación con las entidades públicas, son en principio:- empleados públicos,
trabajadores oficiales y contratistas que se configuran a través de la vinculación legal y
reglamentaria, el contrato laboral y los contratos de prestación de servicios, las cuales
tienen elementos propios que las caracterizan y tienen su propio régimen jurídico, así:
Es "empleado público" la persona nombrada para la ejecución o desarrollo de un empleo
y que ha tomado posesión del mismo, debiendo concurrir para que se entienda que ésta
ejerce un empleo público y que es titular de los derechos que a partir de este se generan, la
existencia del empleo en la planta de personal de la entidad, la determinación de las
funciones propias del cargo y la existencia de la provisión de los recursos en el presupuesto
para el pago de la labor.

Son los trabajadores oficiales, quienes están vinculados por una relación contractual
laboral, éstos cuentan con su propia legislación y sus derechos están consagrados en normas
públicas.

Y finalmente, son contratistas los vinculados a través contratos de prestación de servicios,


que está regulado en la Ley 80 de 1993, en cuyo artículo 32.31 se señala este tipo de
contratos solo se pueden celebrar con personas naturales con el fin de desarrollar
actividades relacionadas con la administración o funcionamiento de la entidad, cuando no
puedan ser realizadas por el personal de planta o requieran de conocimientos
especializados e incluso, se consagró que podían ser contratadas en forma verbal2.

No obstante, las clases de vinculación a las que se ha hecho referencia en precedencia, la


Sala no desconoce que ésta o la denominación que se le de a ésta debe guardar relación con
la verdad fáctica y jurídica, con el fin de determinar la existencia de una verdadera relación
laboral, dando prevalencia a la realidad de hecho y de derecho sobre la forma establecida
por los sujetos de la relación, con el fin de propender por la protección de los derechos y
1
Ley 80 de 1.993, Art. 32 numeral 3, Son contratos de prestación de servicios los que celebren las
entidades estatales para desarrollar actividades relacionadas con la administración o funcionamiento
de la entidad. Estos contratos sólo podrán celebrarse con personas naturales o jurídicas cuando dichas
actividades no puedan realizarse con personal de planta o requieran conocimientos especializados.
Estos contratos no generan en ningún caso relación laboral ni prestaciones sociales. Los contratos a
que se refiere este ordinal, se celebrarán por el término estrictamente indispensable.
2
Ver sentencia del 18 de agosto de 1996, Radicación No. 7903 M.P: Dr. Javier Diaz Bueno.
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garantías del trabajador que se pueden ver desconocidos en virtud de la relación o vínculo
que pretende demostrar.

• De los contratos de Prestación de Servicios.

Los contratos de prestación de servicios han sido desarrollados por nuestra legislación a
través de la Ley 80 de 1993, que en su artículo 32 dispone: "3. Son contratos de prestación
de servicios los que celebren las entidades estatales para desarrollar actividades
relacionadas con la administración o funcionamiento de la entidad. Estos contratos sólo
podrán celebrarse con personas naturales cuando dichas actividades no puedan
realizarse con personal de planta o requieran conocimientos especializados".

Mediante Sentencia C-154 de 1997 la H. Corte Constitucional, con ponencia del Doctor
Hernando Herrera Vergara declaró exequible: "salvo que se acredite la existencia de una
relación laboral subordinada", lo que significa que el trabajador puede acudir en vía
judicial, a controvertir lo plasmado en el contrato, en aplicación del principio de la primacía
de la realidad sobre las formalidades, consagrado por el artículo 53 de la Constitución
Política:

"ARTICULO 53. El Congreso expedirá el estatuto del trabajo. La ley correspondiente


tendrá en cuenta por lo menos los siguientes principios mínimos fundamentales:
Igualdad de oportunidades para los trabajadores; remuneración mínima vital y
móvil, proporcional a la cantidad y calidad de trabajo; estabilidad en el empleo;
irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en normas laborales;
facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles; situación
más favorable al trabajador en caso de duda en la aplicación e interpretación de
las fuentes formales de derecho; primacía de la realidad sobre formalidades
establecidas por los sujetos de las relaciones laborales; garantía a la seguridad
social, la capacitación, el adiestramiento y el descanso necesario; protección
especial a la mujer, a la maternidad y al trabajador menor de edad.
El estado garantiza el derecho al pago oportuno y al reajuste periódico de las
pensiones legales.
Los convenios internacionales del trabajo debidamente ratificados, hacen parte de
la legislación interna.
La ley, los contratos, los acuerdos y convenios de trabajo, no pueden menoscabar la
libertad, la dignidad humana ni los derechos de los trabajadores". (Negrillas
nuestras)

Igualmente respecto al pago de prestaciones sociales, en Sentencia C-154 del diecinueve


(19) de marzo de mil novecientos noventa y siete (1997) la H. Corte Constitucional indicó:

“El elemento de subordinación o dependencia es el que determina la diferencia del


contrato laboral frente al de prestación de servicios, ya que en el plano legal debe
entenderse que quien celebra un contrato de esta naturaleza, como el previsto en la
norma acusada, no puede tener frente a la administración sino la calidad de
contratista independiente sin derecho a prestaciones sociales ; a contrario sensu, en
caso de que se acredite la existencia de un trabajo subordinado o dependiente
consistente en la actitud por parte de la administración contratante de impartir
órdenes a quien presta el servicio con respecto a la ejecución de la labor contratada,
así como la fijación de horario de trabajo para la prestación del servicio, se tipifica
el contrato de trabajo con derecho al pago de prestaciones sociales, así se le haya
dado la denominación de un contrato de prestación de servicios independiente”.

La Honorable Corte Constitucional, en la citada sentencia (C-154/1997), se refirió a este


principio, manifestando:

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"El principio constitucional de prevalencia de la realidad sobre las formalidades


establecidas por los sujetos de las relaciones laborales tiene plena operancia en el
asunto, en los casos en que se haya optado por los contratos de prestación de
servicios para esconder una relación laboral; de manera que, configurada esa
relación dentro de un contrato de esa modalidad el efecto normativo y garantizador
del principio se concretará en la protección del derecho al trabajo y garantías
laborales, sin reparar en la calificación o denominación que haya adoptado el
vínculo que la encuadra, desde el punto de vista formal. De resultar vulnerados con
esos comportamientos derechos de los particulares, se estará frente a un litigio
ordinario cuya resolución corresponderá a la jurisdicción competente con la debida
protección y prevalencia de los derechos y garantías más favorables del "contratista
convertido en trabajador" en aplicación del principio de la primacía de la realidad
sobre formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales. "

Así mismo, estableció las diferencias entre el contrato de carácter laboral y el de


prestación de servicios, resaltando los elementos esenciales de cada uno de ellos y sin los
cuales deviene en uno diferente, como se lee en el siguiente aparte:

"b. La autonomía e independencia del contratista desde el punto de vista técnico y


científico, constituye el elemento esencial de este contrato. Esto significa que el
contratista dispone de un amplio margen de discrecionalidad en cuanto concierne
a la ejecución del objeto contractual dentro del plazo fijado y a la realización de la
labor, según las estipulaciones acordadas. Es evidente que por regla general la
función pública se presta por parte del personal perteneciente a la entidad oficial
correspondiente y sólo, excepcionalmente, en los casos previstos, cuando las
actividades de la administración no puedan realizarse con personal de planta o
requieran de conocimientos especializados, aquellas podrán ser ejercidas a través
de la modalidad del contrato de prestación de servicios.".

Por su parte el Consejo de Estado en su Sección Segunda3 habla sobre el tema del principio
de la primacía de la realidad en un contrato de prestación de servicios:

"El principio de la primacía de la realidad sobre las formas establecidas por los
sujetos de las relaciones laborales, previsto en el artículo 53 de nuestra Carta
Política, tiene plena operancia en aquellos eventos en que se hayan celebrado
contratos de prestación de servicios para esconder una relación laboral; de tal
manera que, configurada la relación dentro de un contrato de esa modalidad el
efecto normativo y garantizador del principio se concretará en la protección del
derecho al trabajo y garantías laborales, sin reparar en la calificación o
denominación del vínculo desde el punto de vista formal, con lo cual agota su
cometido al desentrañar y hacer valer la relación de trabajo sobre las apariencias
que hayan querido ocultarla. Y esta primacía puede imponerse tanto frente a
particulares como al Estado. 4

Adicionalmente, el artículo 25 constitucional, establece que el trabajo es un derecho


fundamental que goza "... en todas sus modalidades, de la especial protección del
Estado. " De ahí que se decida proteger a las personas que bajo el ropaje de un
contrato de prestación de servicios cumplan funciones y desarrollen actividades en
las mismas condiciones que los trabajadores vinculados al sector público o privado,
para que reciban todas las garantías de carácter prestacional, independientemente
de las formalidades adoptadas por las partes contratantes."

3
Consejo de Estado, Sección Segunda, Sentencia de 16 de febrero de 2012, Consejero Ponente: Gerardo
Arenas Monsalve, Radicado No.. 41001-23-31-000-2001-00050-01(1187-11)
4
8 Cita del texto: “Ibidem”, se refiere a la siguiente cita “Corte Constitucional Sentencia del 19 de
marzo de 1997 M.P Hernando Herrera Vergara”.
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Con respecto a los elementos de prueba para demostrar la relación laboral, se manifestó en
la misma sentencia por parte del Consejo de Estado:

"Para efectos de demostrar la relación laboral entre las partes, se requiere que el
actor pruebe los elementos esenciales de la misma, esto es, que su actividad en la
entidad haya sido personal y que por dicha labor haya recibido una remuneración
o pago y, además, debe probar que en la relación con el empleador exista
subordinación o dependencia, situación entendida como aquella facultad para
exigir al servidor público el cumplimiento de órdenes en cualquier momento, en
cuanto al modo, tiempo o cantidad de trabajo e imponerle reglamentos, la cual debe
mantenerse por todo el tiempo de duración del vínculo.

Además de las exigencias legales citadas, le corresponde a la parte actora


demostrar la permanencia, es decir que la labor sea inherente a la entidad y la
equidad o similitud, que es el parámetro de comparación con los demás empleados
de planta, requisitos necesarios establecidos por la jurisprudencia,5

para desentrañar de la apariencia del contrato de prestación de servicios una


verdadera relación laboral. Todo ello con el propósito de realizar efectivamente el
principio constitucional de la primacía de la realidad sobre las formalidades
establecidas por los sujetos de la relación laboral."

El H. Consejo de Estado6 estableció reglas sobre la carga de la prueba, respecto del deber de
probar en los proceso de contrato realidad:

"se tiene que cuando el legislador utilizó en el inciso 2° del numeral 3 del artículo 32
de la citada ley la expresión "En ningún caso ... generan relación laboral ni el pago
de prestaciones sociales", lo cieno es que no consagró una presunción de iure o de
derecho que no admita prueba en contrario, lo que indica que el afectado podrá
demandar por la vía judicial el reconocimiento de la existencia de la vinculación
laboral y, por consiguiente, el pago de las prestaciones a que haya lugar, para lo
cual, es necesario que asuma el deber de probanza a fin de acreditar los elementos
esenciales para la configuración de la relación laboral".

.. es al demandante a quien le incumbe demostrar la relación laboral entre las


parles, para lo cual, es necesario que pruebe los elementos esenciales de la misma,
esto es: i. Que su actividad en la entidad haya sido personal; ii. Que por dicha labor
haya recibido una remuneración o pago y iii. Además, debe probar que en la
relación con el empleador exista subordinación o dependencia y de esa manera,
lograr bajo la aplicación del principio de primacía de la realidad sobre las
formalidades, la declaratoria de existencia de una verdadera relación laboral que
desnaturaliza o desvirtúa el contrato de prestación de servicios como contrato
estatal regido por Ley 80 de 1993.

Dejando claro que es el demandante a quien le corresponde asumir la carga de la


prueba, procede el despacho a valorar las que fueron arrimadas al proceso a fin de
establecer, si el demandante acreditó de manera específica, el elemento de
subordinación como requisito necesario para la configuración de la verdadera
relación laboral o si por el contrario, el contratista contaba con total autonomía y
disponibilidad para la prestación del servicio de asesor jurídico contratado."
5
Citado en la Sentencia “Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección B, Sentencia de fecha 29 de
septiembre de 2005, radicado No. 68001-23-15-000-1998-01445-01, referencia No. 02990-05, actor:
Mónica Maria Herrera Vega, demandado: Municipio de Floridablanca, C.P Dr. Tarsicio Cáceres
Toro”
6
Sentencia 2010-0295 de febrero 4 de 2016 Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo
Sección Segunda – Subsección B, Radicado 050012331000201002195-01 No. Interno: 1149-2015
Consejera Ponente Dra. Sandra Lisset Ibarra Vélez
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• De los elementos de la Relación Laboral.

En concordancia, la jurisprudencia del H. Consejo de Estado ha sido reiterada al señalar que


para acreditar la existencia de una relación laboral, es necesario probar los tres elementos
a saber: la prestación personal del servicio, la remuneración y la subordinación; siendo éste
último elemento el más relevante ya que se debe demostrar que el supuesto contratista
desempeñó una función en las mismas condiciones de subordinación y dependencia que
sujetarían a cualquier otro servidor público, constatando de ésta manera que las
actividades realizadas no son de aquellas indispensables en virtud de la necesaria
relación de coordinación entre las partes contractuales para el desarrollo del objeto del
contrato.

Por otra parte, existirá una relación contractual regida por la Ley 80 de 1993 cuando: a) se
pacte la prestación de servicios relacionadas con la administración o funcionamiento de la
entidad pública, b) el contratista es autónomo en el cumplimiento de la labor contratada,
c) se le paguen honorarios por los servicios prestados y d) la labor contratada no pueda
realizarse con personal de planta o se requieran conocimientos especializados. Sobre esta
última condición para suscribir contratos de prestación de servicios, vale la pena señalar
que debe ser entendida a aquellos casos en los que la entidad pública contratante requiere
adelantar labores ocasionales, extraordinarias, accidentales o que temporalmente exceden
su capacidad organizativa y funcional, pues se desdibujaría la relación contractual cuando
se contratan por prestación de servicios a personas que deben desempeñar exactamente
las mismas funciones que, de manera permanente, se asignan a los demás servidores
públicos.7 Ahora, cuando se logra desvirtuar el contrato de prestación de servicios, ello
conduce al reconocimiento de las prestaciones sociales causadas por el periodo
efectivamente laborado, en aplicación de los principios de igualdad e irrenunciabilidad
de derechos en materia laboral consagrados en los artículos 13 y 53 de la Constitución
Política, respectivamente. 8

En este punto, con el fin de determinar cuáles son las prestaciones sociales que se deberán
reconocer a título de reparación integral del daño al declararse una relación de carácter
laboral, la Sección Segunda del Consejo de Estado ha sostenido que no existe problema para
condenar y liquidar las prestaciones ordinarias - las cuales se encuentran establecidas en la
ley pero que no sucede lo mismo con las prestaciones que se encuentran a cargo de los
sistemas de Seguridad Social, frente a las cuales la reparación del daño no puede ser por la
totalidad de dichos montos, sino la cuota parte que la entidad demandada dejó de trasladar
a las entidades de seguridad social a las cuales cotizaba el contratista.

Así mismo, en aquellos casos en que se accede a las pretensiones de la demanda, la Sección
Segunda del Consejo de Estado ha concluido la no prescripción de las prestaciones causadas
con ocasión del contrato realidad, en tanto la exigibilidad de los derechos prestacionales en
discusión nace en la sentencia que declara la existencia de la relación laboral, siendo
entonces una sentencia de carácter constitutivo a partir de la cual nace a la vida jurídica
el derecho laboral reclamado y por tanto, no entra a operar en estos casos el fenómeno de
prescripción extintiva.9

7
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección A Consejero
Ponente Gusta Eduardo Gómez Aranguren Sentencia del primero (01) de marzo de 2020 Radicado No.
25000-23-25-000-2008-00344-01(0681-11),
8
Ver sentencias del Consejo de Estado, Sección Segunda: Sentencia 17 de abril de 2.008, Radicado No.
2776-05 C.P. Jaime Moreno García, Sentencia del 17 de abril de 2008 radicado No. 1694-07 C.P.
Gustavo Eduardo Gómez Aranguren; Sentencia del 14 de agosto de 2008 C.P. Gustavo Eduardo
Aranguren.
9
Consejo de Estado, Sección Segunda Consejero Ponente Gustavo Eduardo Gómez Aranguren
Sentencia del 6 de marzo de 2008 Radicado No. 2152-06.
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No obstante lo anterior, la jurisprudencia del Consejo de Estado también ha señalado que,


sin perjuicio de que pueda declararse la existencia de la relación laboral y puedan
reconocerse derechos económicos laborales a quien fue vinculado bajo la modalidad de
contrato de prestación de servicios que ocultó una verdadera relación laboral, lo cierto es
que por el hecho de haber estado vinculado no se le puede otorgar la calidad de empleado
público, dado que para ello es necesario que se den los presupuestos de nombramiento o
elección y su correspondiente posesión.

Debe precisarse que cuando se analiza la presunta existencia de un "contrato realidad", el


principio consagrado en el artículo 53 de la Constitución conforme al cual las relaciones de
trabajo se sujetan a una remuneración mínima, vital y móvil, proporcional a la cantidad y
calidad de trabajo, es preciso interpretarlo en armonía con el artículo 13 ibídem, y, por
consiguiente el trato a las personas que se encuentran en la misma situación debe ser
idéntico. Aunque el derecho a la igualdad admite la diversidad de reglas cuando se trata de
hipótesis distintas, tal distinción debe estar clara y ciertamente fundada en razones que
justifiquen el trato diferente. Ellas procederán de elementos objetivos emanados
cabalmente de las circunstancias distintas que de suyo reclaman también trato adecuado a
cada una.

Es pertinente destacar que el reconocimiento de la existencia de una relación laboral, no


implica conferir la condición de empleado público, pues, según lo ha señalado el Consejo de
Estado, dicha calidad no se confiere por el sólo hecho de trabajar para el Estado:
"Como ya lo ha expresado la Corporación, para acceder a un cargo público se deben
cumplir todos y cada uno de los requisitos señalados en la Constitución y en la Ley.
La circunstancia de trabajar para el Estado, no confiere la condición de empleado
público. "10

Al respecto, la Sala Plena del Consejo de Estado, en decisión adoptada el 18 de noviembre


de 2003, Radicación IJ-0039, Consejero Ponente Dr. Nicolás Pájaro Peñaranda, Actora:
María Zulay Ramírez Orozco, manifestó:

"6. Es inaceptable el criterio según el cual la labor que se cumple en casos como
aquel a que se contrae la litis, consistente en la prestación de servicios bajo la forma
contractual, está subordinada al cumplimiento de los reglamentos propios del
servicio público por no haber diferencia entre los efectos que se derivan del vínculo
contractual con la actividad desplegada por empleados públicos, dado que laboran
en la misma entidad, desarrollan la misma actividad, cumplen órdenes, horario y
servicio que se presta de manera permanente, personal y subordinada.

Y lo es en primer término, porque por mandato legal, tal convención no tiene otro
propósito que el desarrollo de labores "relacionadas con la administración o
funcionamiento de la entidad"; lo que significa que la circunstancia de lugar en que
se apoya la pretendida identidad de la relación jurídica derivada del contrato (sitio
donde se prestó el servicio) con la situación legal y reglamentaria, carece de
fundamento válido. Son /as necesidades de la administración /as que imponen la
celebración de contratos de prestación de servicios con personas naturales cuando
se presente una de dos razones: a.) que la actividad no pueda llevarse a cabo con
personal de planta; b.) que requiera de conocimientos especializados la labor (art.
32 L. 80/93).

Es inaceptable, además, porque si bien es cierto que la actividad del contratista


puede ser igual a la de empleados de planta, no es menos evidente que ello puede
deberse a que este personal no alcance para colmar la aspiración del servicio

10
Sentencia del 25 de enero de 2001, Expediente No. 1654-2000, Magistrado Ponente Nicolas Pájaro
Peñaranda
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público; situación que hace imperiosa la contratación de personas ajenas a la


entidad.

Y si ello es así, resulta obvio que deben someterse a las pautas de ésta y a la forma
como en ella se encuentran coordinadas /as distintas actividades. Sería absurdo
que contratistas encargados del aseo, que deben requerirse con urgencia durante
la jornada ordinaria de trabajo de los empleados, laboren como ruedas sueltas y
a horas en que no se /es necesita. Y lo propio puede afirmarse respecto del servicio
de cafetería cuya prestación no puede adelantarse sino cuando se encuentra
presente el personal de planta.
En vez de una subordinación lo que surge es una actividad coordinada con el
quehacer diario de la entidad, basada en las cláusulas contractuales. "

Sin embargo y pese a lo anterior, si el interesado es vinculado bajo la forma de contrato de


prestación de servicios, logra desvirtuar su existencia al demostrar la presencia de la
subordinación o dependencia respecto del empleador, prestación personal del servicio y
remuneración, tendrá derecho al pago de prestaciones sociales en aplicación del principio
de prevalencia de la realidad sobre las formas en las relaciones de trabajo.

Tal posición ha sido adoptada por el Honorable Consejo de Estado en los siguientes
términos11:
"De acuerdo con lo anterior, en un plano teórico y general, cuando existe un contrato
de prestación de servicios entre una persona y una entidad pública y se demuestra
la existencia de los tres elementos propios de toda relación de trabajo, esto es,
subordinación, prestación personal y remuneración, surge el derecho a que sea
reconocida una relación de trabajo que, en consecuencia, confiere al trabajador las
prerrogativas de orden prestacional. (...) De acuerdo con las pruebas que obran en
el proceso, la demandante estuvo vinculada mediante contratos de prestación de
servicios u órdenes de servicios durante los periodos que se encuentran señalados
en el acápite de hechos probados. La Sala reconocerá la existencia de una relación
laboral por la existencia de una relación de subordinación entre la entidad
contratante y la contratista, según se desprende de las cláusulas que a continuación
se transcriben, además del 1 Expedientes Nos. 0245 y 2161 de 2005, M.P. Dr.
Jesús María Lemos Bustamante ejercicio por parte de ésta de labores propias de un
funcionario público: (. . .) Las estipulaciones anteriores permiten concluir que
cuando la demandante desarrolló su actividad bajo la figura de contratos u órdenes
de prestación de servicios lo hizo para cumplir una relación de tipo laboral, pues el
cumplimiento de labores encomendadas se llevó a efecto en desarrollo de
instrucciones impartidas por sus superiores y debía reportar a estos el desarrollo de
la actividad. "

Ahora bien, es necesario aclarar que la relación de coordinación de actividades entre


contratante y contratista, implica que el segundo se somete a las condiciones necesarias
para el desarrollo eficiente de la actividad encomendada, lo cual incluye el cumplimiento
de un horario, o el hecho de recibir una serie de instrucciones de sus superiores, o tener que
reportar informes sobre sus resultados, sin que signifique necesariamente la
configuración de un elemento de subordinación

• Limitaciones constitucionales y legales a la utilización del Contrato de


Prestación de Servicios.

11
Honorable Consejo de Estado Expedientes Nos. 0245 y 2161 de 2005, M.P Dr. Jesús María Lemos
Bustamante.
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El. H. Consejo de Estado12 ha indicado que la utilización del contrato de prestación de


servicios previsto en el artículo 32 de la Ley 80 de 1993, no puede constituirse en un
instrumento para desconocer los derechos laborales y conforme a ello, en aras de hacer
triunfar la relación laboral sobre las formas que pretendan ocultarla, es dable acudir al
precepto constitucional del artículo 53 de la C.P. que contempla la primacía de la
realidad sobre las formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales y
la irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en las normas, con la finalidad
de exigir la especial protección en igualdad de condiciones de quienes realizan la misma
función pero en calidad de servidores públicos

Por su parte, la jurisprudencia constitucional ha establecido que los contratos de prestación


de servicios personales son válidos constitucionalmente, siempre y cuando (i) no se trate de
funciones propias y permanentes de la entidad; (ii) no puedan ser realizadas por el personal
de planta, y (iii) requieran de conocimientos especializados; lo anterior, con el fin de
garantizar el respeto del derecho al trabajo, los derechos de los servidores públicos y los
principios que informan la administración pública.

En tal sentido, aunque la legislación colombiana ha previsto la posibilidad de acudir a la


contratación de prestación de servicios en los casos y para los fines previstos en la referida
norma, también ha establecido limitantes para evitar el abuso de esta figura jurídica,
como son, entre otras, el artículo 713 del Decreto 1950 de 1973, la Ley 790 de 200214 y la
Ley 734 de 200215, que prohíben la celebración de contratos de prestación de servicios
para el desempeño de funciones públicas de carácter permanente previstas en la ley o
en los reglamentos para un empleo público, y sancionan al servidor que realice dicha
contratación por fuera de los fines contemplados en el estatuto de contratación estatal,
respectivamente.
Por otra parte, la Ley 909 de 2004, creó los empleos temporales dentro de la función pública
como herramienta organizacional que pueden utilizar las entidades del Estado para
atender necesidades funcionales excepcionales que no pueden ser solventadas con su
personal de planta.
El artículo 21 de la mencionada ley dispuso:

12
Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Sección Segunda Subsección B Consejero
Ponente Gerardo Arenas Monsalve, 4 de febrero de 2016 Radicado No. 81001-23-33-000-2012-
00020-01 (0316-14)
13
"( ... ), en ningún caso podrán celebrarse contratos de prestación de servicios para el desempeño de
funciones públicas de carácter permanente, en cuyo caso se crearán los empleos correspondientes
mediante el procedimiento que se señala en el presente Decreto. La función pública que implique el
ejercicio de la autoridad administrativa no podrá ser objeto de contrato ni delegarse en el personal
vinculado mediante esta modalidad" (resaltado fuera de texto).
14
"''ARTÍCULO 17. PLANTAS DE PERSONAL. La estructura de planta de los Ministerios, los
Departamentos Administrativos y los organismos o las entidades públicas del orden nacional tendrán
los cargos necesarios para su funcionamiento. En ningún caso los Ministerios, los Departamentos
Administrativos y los organismos o las entidades públicas podrán celebrar contratos de prestación de
servicios para cumplir de forma permanente las funciones propias de los cargos existentes de
conformidad con los decretos de planta respectivos.

En el evento en que sea necesario celebrar contratos de prestación de servidos personales, el


Ministro o el Director del Departamento Administrativo cabeza del sector respectivo, semestralmente
presentará un informe al Congreso sobre el particular.

PARÁGRAFO. A partir de la entrada en vigencia de la presente ley, las entidades no podrán celebrar
contratos de prestación de servidos con personas naturales, con la finalidad de reemplazar cargos que
se supriman dentro del programa de renovación de la administración pública" (se subraya).
15
El artículo 48 establece como falta gravísima: "29. Celebrar contrato de prestación de servicios
cuyo objeto sea el cumplimiento de funciones públicas o administrativas que requieran dedicación de
tiempo completo e impliquen subordinación y ausencia de autonomía respecto del contratista, salvo
las excepciones legales".
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"Artículo 21. Empleos de carácter temporal.


1. De acuerdo con sus necesidades, los organismos y entidades a los cuales se les
aplica la presente Ley, podrán contemplar excepcionalmente en sus plantas de
personal empleos de carácter temporal o transitorio. Su creación deberá responder
a una de las siguientes condiciones:
a) Cumplir funciones que no realiza el personal de planta por no formar parte de las
actividades permanentes de la administración;
b) Desarrollar programas o proyectos de duración determinada;
c) Suplir necesidades de personal por sobrecarga de trabajo, determinada por
hechos excepcionales;
d) Desarrollar labores de consultoría y asesoría institucional de duración total, no
superior a doce (12) meses y que guarde relación directa con el objeto y la
naturaleza de la institución
2. La justificación para la creación de empleos de carácter temporal deberá
contener la motivación técnica para cada caso, así como la apropiación y
disponibilidad presupuesta/ para cubrir el pago de salarios y prestaciones
sociales.
3. El ingreso a estos empleos se efectuará con base en las listas de elegibles vigentes
para la provisión de empleos de carácter permanente, sin que dichos
nombramientos ocasionen el retiro de dichas listas. De no ser posible la utilización
de las listas se realizará un proceso de evaluación de las capacidades y competencias
de los candidatos. "

Se trata de empleos transitorios16, creados para atender las necesidades enlistadas en el


numeral 1, que requieren para su creación la justificación técnica, apropiación y
disponibilidad presupuestal correspondiente.

En este orden, considera el Despacho que las necesidades de personal temporal de las
entidades públicas sujetas al ámbito regulador de la Ley 909 de 2004, deben ser satisfechas
mediante la creación de empleos de carácter temporal en las condiciones y con los requisitos
previstos en dicha ley, cuando se trate de funciones propias de la entidad que impliquen
subordinación y que no puedan suplirse con personal de planta, y no mediante el empleo de
otras herramientas jurídicas como lo sería la contratación de servicios personales con
terceros, en donde, casi siempre, se presentan condiciones de subordinación en el
cumplimiento de las funciones contratadas, que desdibujan el vínculo, y esconden una
verdadera relación de trabajo.

Del objeto Misional del DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE


ESTADISTICA-DANE

Tal y como lo señala el Decreto 262 del 28 de enero de 2004 Por el cual se modifica la
estructura del Departamento Administrativo Nacional de Estadística DANE y se dictan
otras disposiciones, el objeto misional de la entidad es el siguiente:

"Artículo 1°. Objetivos. El Departamento Administrativo Nacional de Estadística,


DANE, tiene como objetivos garantizar la producción, disponibilidad y calidad de
la información estadística estratégica, y dirigir, planear, ejecutar, coordinar,
regular y evaluar la producción y difusión de información oficial básica”.

Habiéndose establecido el objeto misional de la entidad, el objeto de los contratos suscritos


entre las partes y el plazo de ejecución, se puede establecer claramente, que las funciones
desarrolladas por el demandante en calidad de contratista, son inherentes al objeto
misional del DANE, toda vez que las funciones encomendadas, guardan relación con sus

16
CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTEN□OSO ADMINISTRATIVO SECCION SEGUNDA
SUBSECION "B" Consejero ponente: GERARDO ARENAS MONSALVE Bogotá, D.C., cuatro (4) de
febrero de dos mil dieciséis (2016). Radicación número: 81001-23-33-000-2012-00020-01(0316-14)
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fines esenciales, pues el objeto misional de la entidad es garantizar la producción,


disponibilidad y calidad de la información estadística estratégica, y dirigir, planear,
ejecutar, coordinar, regular y evaluar la producción y difusión de información oficial
básica y para el caso concreto, la demandante estaba encargada de apoyar en la recolección
de la información en las encuestas de indicadores de precios y costos tales como: Índice de
precios al consumidor IPC, Índice de Costos de la Construcción Pesada ICCP, Índice de Costos
de la Construcción de Vivienda ICCV- Índice de Costos del Transporte de Carga por Carretera
ICTC, Índice de costos del transporte intermunicipal de pasajeros ICTIP, Índice de costos de
la educación superior -ICES; El DANE en Las estadísticas de precios y costos analizan de
manera mensual y/o trimestral (dependiendo del indicador) las variaciones de una canasta
de bienes y servicios tanto de hogares como de diversos sectores de la economía. En efecto
se analiza el comportamiento de la canasta familiar pero También de sectores como
transporte, educación y construcción y empresas. Están disponibles series, índices y
variaciones de 10 índices diferentes, así como sistemas de consulta dinámica y
metodologías17

En el presente caso estamos frente a la aplicación directa del art. 53 de nuestra Constitución
ya que la demandada, conforme a su comportamiento ha hecho operar en forma
automática, el principio de la “primacía de la realidad sobre formalidades establecidas
por los sujetos de las relaciones laborales”, veamos porque:

La señora Gladys Maria Sanchez Riaño, prestó sus servicios de manera personal, continua y
subordinada; y además permanente por más de once (11) años a favor del DANE; sin que se
le permitiera prestar sus servicios en forma autónoma, pues en realidad se encontraban
presentes los elementos propios de una relación laboral, más aun cuando su jefe Inmediato
(Coordinador Operativo de la Territorial Centro oriental del DANE – sede Bucaramanga),
derivado del contrato de prestación de servicios y de las necesidades de la entidad, imponía
al demandante las mismas condiciones del personal de planta.

El Consejo de Estado es enfático en establecer, que cuando la ejecución de un contrato de


prestación de servicios suponga la prestación personal, la remuneración y en especial la
subordinación y dependencia del trabajador respecto del empleador, se está en presencia
de una relación laboral encubierto.

De esta manera, el contratista tendrá derecho a exigir el pago de todas las prestaciones
dejadas de percibir durante la ejecución de tal acuerdo contractual, sin que haya lugar a la
prescripción, aclaró la Sala, ya que los pagos se hicieron exigibles únicamente en virtud de
la sentencia en la que se reconoce la relación laboral que hasta ese momento se encontraba
oculta.

Dentro de este expediente, la Sala encontró que los servicios encomendados a una
contratista del Sena, con base en las precisiones de la Ley 80 de 1993 (numeral 3º del
artículo 32), denotaban la ejecución de un contrato realidad, ya que se ajustaban a
las características ya anotadas.

El numeral 3º del Art. 32 de la Ley 80 de 1993, establece: “Son contratos de prestación de


servicios los que celebren las entidades estatales para desarrollar actividades relacionadas
con la administración o funcionamiento de la entidad. Estos contratos sólo podrán
celebrarse con personas naturales cuando dichas actividades no puedan realizarse con
personal de planta o requieran conocimiento especializados.

En ningún caso estos contratos generan relación laboral ni prestaciones sociales y se


celebrarán por el término estrictamente indispensable”

17
Página Web del DANE: https://www.dane.gov.co/index.php/estadisticas-por-tema/precios-y-costos).

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Sobre el particular establece el Honorable Consejo de Estado - Sección Segunda, en


Sentencia 05001233100020050090201 (31472014), del 21 de abril de 2016, que:

“Por el contrario, una relación contractual regida a la luz de la Ley 80 de 1993 se encuentra
restringida a aquellos casos en los que la entidad pública requiere adelantar labores
ocasionales, extraordinarias, accidentales o que temporalmente exceden su capacidad
organizativa y funcional; porque, si contrata por prestación de servicios personas que deben
desempeñar exactamente las mismas funciones que de manera permanente se asignan a los
demás servidores públicos se desdibuja dicha relación contractual.

Entonces, cuando se logra desvirtuar el contrato de prestación de servicios,


inexorablemente se impone el reconocimiento de las prestaciones sociales generadas,
atendiendo a la causa jurídica que sustenta verdaderamente dicho restablecimiento, que no
es otra que esa relación laboral que se ocultó bajo el manto solapado de un contrato estatal”

En el presente caso no se trato de una actividad ocasional, extraordinaria o accidental, muy


por el contrario, se trató de una relación que estuvo vigente entre el 11 de mayo de 2007 al
30 de junio de 2018; es decir por algo mas de 11 años 1 mes 19 días.

En el caso de GLADYS MARIA SANCHEZ RIAÑO, en su prestación de servicio se limitó su


autonomía e independencia, pues mas allá de coordinar actividades de trabajo, se impuso
una continua subordinación por parte del DANE, conforme a lo expresa, al respecto, la Corte
Constitucional, en sentencia C-154 de 1997 “En síntesis, el elemento de subordinación o
dependencia es el que determina la diferencia del contrato laboral frente al de prestación
de servicios, ya que en el plano legal debe entenderse que quien celebra un contrato de esta
naturaleza, como el previsto en la norma acusada, no puede tener frente a la administración
sino la calidad de contratista independiente sin derecho a prestaciones sociales ; a contrario
sensu, en caso de que se acredite la existencia de un trabajo subordinado o dependiente
consistente en la actitud por parte de la administración contratante de impartir órdenes a
quien presta el servicio con respecto a la ejecución de la labor contratada, así como la
fijación de horario de trabajo para la prestación del servicio, se tipifica el contrato de
trabajo con derecho al pago de prestaciones sociales, así se le haya dado la denominación
de un contrato de prestación de servicios independiente”.

A título de conclusión, la dependencia exigida al demandante, era tal que las actividades
debida desarrollarlas en las instalaciones de la demandada y con los equipos y elementos
suministrada por la misma.

COMPETENCIA

Por lo anterior su Honorable despacho es el competente para conocer el presente asunto,


por la naturaleza del asunto, por el factor territorial dados que el último lugar de prestación
del servicio del demandante fue en la ciudad de Bucaramanga, y por la cuantía siguiendo
las reglas del Artículo 157 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo porque el valor de la pretensión mayor equivale es inferior a 50 SMLMV.

PRUEBAS

Me permito acompañar con esta solicitud las siguientes: pruebas documentales:

1. Derecho de petición de fecha 26 de febrero de 2019 radicado No.20194390001462.


2. Copia de la Resolución No. 0431 del 20 de marzo de 2019, por medio de la cual negó
el reconocimiento y pago de prestaciones sociales derivados de la solicitud de
declaratoria de contrato realidad; con el DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO

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NACIONAL DE ESTADÍSTICA-DANE, entre el periodo comprendido entre el 11 de


mayo de 2007 al 30 de junio de 2018.
3. Copia de la Resolución No. 1216 del 31 de julio de 2019
4. Copia de la Resolución No. 1394 del 22 de agosto de 2019.
5. Acta de cesión del contrato 101 de 2.007 de FONDANE y su acta de liquidación.
6. Contrato 3305 de 2.007 de FONDANE.
7. Contrato 6152 de 2.007 sus adiciones y prorrogas Nos. 1 y 2 de FONDANE
8. Contrato 020 de 2.008 de FONDANE.
9. Contrato 291 de 2.008 de FONDANE,.
10. Contrato 836 de 2.008 de FONDANE.
11. Contrato 016 de 2.009 de DANE.
12. Contrato 255 de 2.009 de DANE.
13. Contrato 10201-2010 DANE en convenio con la Asociación Colombiana para el
Avance de la Ciencia.
14. Contrato 13818-2010 DANE en convenio con la Asociación Colombiana para el
Avance de la Ciencia
15. Contrato 17192-2010 DANE en convenio con la Asociación Colombiana para el
Avance de la Ciencia
16. Contrato 008 de 2011 de DANE.
17. Contrato 182 de 2011 de DANE,
18. Contrato 701 de 2011 de DANE/FONDANE
19. Contrato 100 de 2012 y sus adiciones y prorrogas Nos. 1 y 2 de DANE
20. Contrato 210 de 2.013 de DAN.
21. Contrato 935 de 2013 de DANE.
22. Contrato 246 de 2.014 DANE.
23. Contrato 598 de 2014 DANE.
24. Contrato 137 de 2015 DANE.
25. Contrato 604 de 2015 DANE.
26. Contrato 204 de 2016 DANE
27. Contrato 688 de 2016 DANE
28. Contrato 365 de 2017 DANE..
29. Contrato 609 de 2017 DANE.

Prueba testimonial:

De conformidad con lo preceptuado en el Artículo 180 del Código de Procedimiento


Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, se decreten y practiquen los
testimonios de los señores:
1. JAIME ALBERTO HERNANDEZ SUAREZ, mayor de edad, identificado con C.C.
1.098.662.050 de Bucaramanga, Contratista DANE.
2. CARLOS GIOVANNY BRAVO SANDOVAL, mayor de edad, identificado con C.C.
91.532.897 de Bucaramanga Contratista DANE.

Testigos quienes podrán ser localizados a través del suscrito en la Carrera 29 # 45 – 45


Oficina 1401 Edificio Metropolitan Business Park– Bucaramanga, de la ciudad de
Bucaramanga.

Prueba interrogatorio de parte:

1. ALVARO ANTONIO HERNANDEZ ARGUELLO – Coordinador Operativo del DANE


Territorial Bucaramanga.
2. JOSE VICENTE LOPEZ GARCIA- Director del DANE Territorial de Bucaramanga.

Testigos quienes podrán ser localizados en la Territorial Centro Oriental del DANE Sede
en Bucaramanga, ubicada en la Avenida Quebradaseca #30-12 de la ciudad de
Bucaramanga.

Carrera 29 # 45 – 45 Oficina 1401 Edificio Metropolitan Business Park– Bucaramanga (Col)


Móvil 3132464804
Email: ardila-abogados-asociados@hotmail.com

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ARDILA ASESORES & CONSULTORES SAS
ARDILA ABOGADOS ASOCIADOS

La prueba testimoniales solicitadas tienen por objeto demostrar los hechos de la


demanda, las circunstancias de modo, lugar y tiempo en que se desarrolló la relación
laboral, camuflada por prestaciones de servicios, la calidad y cantidad de trabajo; y las
demás que surjan relacionadas con los hechos de la demanda.

ANEXOS

Con la presente solicitud, me permito anexar los siguientes documentos:

1. Poderes para actuar.


2. Constancia de no conciliación del día 28 de febrero de 2.020 en la Procuraduría 158
Judicial II para Asuntos Administrativos.
3. Tres copias de la demanda y sus anexos, para:
• Demandada (1)
• Ministerio Publico
• Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado
4. Cd con demanda y anexos

NOTIFICACIONES

Mi mandante y el suscrito las recibiremos en su Honorable Despacho, o en mi domicilio


profesional de la Carrera 29 No. 45 – 45 oficina 1401 edificio Metropolitan de la Ciudad de
Bucaramanga o a través del mail: ardila-abogados-asociados@hotmail.com

DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO NACIONAL DE ESTADISTICA-DANE, Edificio


Minambiente, Avenida Quebradaseca #30-12 de la ciudad de Bucaramanga, teléfono: (7)
6454148; o a través del correo electrónico: notjudicialesdf@dane.gov.co

Atentamente,

Abg. CESAR AUGUSTO ARDILA PATIÑO


CC. 80.054.751 de Bogotá
T.P. 138.720 C.S.J

Carrera 29 # 45 – 45 Oficina 1401 Edificio Metropolitan Business Park– Bucaramanga (Col)


Móvil 3132464804
Email: ardila-abogados-asociados@hotmail.com

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