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Apunte Civil
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Apunte- Civil
DERECHO CIVIL 1
Unidad 1:
• Derecho: concepto. Nociones generales.
Para que la convivencia de los hombres en la sociedad sea armoniosa, el estado creó
un ordenamiento jurídico estableciendo un sistema de reglas y normas, a las cuales
obligatoriamente el hombre debe ajustar su conducta. Este sistema de reglas y
normas jurídicas que regulan la conducta del hombre y sus relaciones, es lo que se
denomina derecho.
Salvat lo define como el conjunto de reglas establecidas para regir la conducta del
hombre en sociedad. Llambias dice que es el ordenamiento social justo. Borda dice
que es el conjunto de normas de conducta humana, establecidas por el Estado con
carácter obligatorio y conforme a la justicia.
Es un conjunto de normas emanada de una autoridad competente. La palabra
derecho proviene de la palabra directum que significa recto, y esta a su vez proviene
de la palabra digiere que significa ordenar, enderezar, guiar.
• Derecho objetivo: Noción. Derecho positivo: Ramas
El DERECHO OBJETIVO el conjunto de normas que regulan la conducta de los
hombres en la sociedad, es decir que es el conjunto de normas que obligan al
hombre a actuar de una determinada manera. Por ej, el derecho objetivo es aquel
que impone la obligación de respetar la propiedad ajena, o de que los deudores
paguen sus deudas.
El DERECHO POSITIVO es el conjunto de leyes vigentes de un país. Es el derecho que
rige en un determinado estado y que permite individualizarlo, por ej: derecho
argentino, derecho español, etc.
Este a su vez se divide en dos RAMAS, derecho público y derecho privado. Esta
distinción se fija en el sujeto de la relación: Si interviene el estado como poder
público, se trata de derecho público, si intervienen solo los particulares, o el estado
con carácter de simple persona jurídica, se trata de derecho privado (por ej cuando
el estado alquila una casa como propietario actuando como un simple particular)
El derecho publico es aquel que abarca las ramas del derecho en las cuales uno de
los sujetos de la relación será el Estado actuando como poder publico. Regula la
organización, el funcionamiento, las atribuciones y los deberes del estado y sus
relaciones con los particulares. A su vez el derecho publico se divide en diferentes
ramas:
• Derecho constitucional: Que es aquel que organiza al estado y establece el
funcionamiento y relaciones de los diferentes poderes, y crea las normas
fundamentales de convivencia social.
• Derecho administrativo: Que organiza el funcionamiento y las relaciones de la
administración publica
• Derecho penal: El cual establece la legislación represiva para aquellos delitos que
atenten contra el orden social
• Derecho internacional publico: Es aquel que rige las relaciones de los estados
entre si, y la de estos con entidades jurídicas internacionales.
• Derecho financiero: El cual se encarga de legislar todo lo referido a las finanzas.
• Derecho municipal
• Derecho laboral: El cual sufre una gran interferencia estatal, por lo tanto cada vez
mas se lo considera derecho publico.
• Derecho procesal: Organiza al poder judicial y los procedimientos ante el mismo
• Derecho minero: Forma parte del derecho publico ya que las minas son de
propiedad estatal.
El derecho privado es aquel que rige las relaciones entre los particulares y
eventualmente la de estos con el estado (cuando este actúa con carácter de simple
persona jurídica y no como poder público). Se divide en distintas ramas:
• Derecho civil: Que es aquel que rige al hombre como tal, sin consideración de sus
actividades o profesiones, y que regula sus relaciones con los demás hombres y
con el estado, cuando este actua como simple persona jurídica
• Derecho comercial: Es aquel que rige las relaciones entre los comerciantes y
determina las consecuencias de los actos de comercio.
• Derecho agrario o rural: Es aquel que rige las relaciones entre patrones y obreros
y resuelve las dificultades provenientes de la explotación agrícola ganadera
• Derecho de la navegación: Es aquel que regula todo lo relacionado con el trafico
marítimo
• Derecho aeronáutico: El cual se desprende del derecho de navegación
• Derecho internacional privado: El cual rige las relaciones internacionales ya sea
entre privados o donde exista un interés privado
• Derecho espacial: El cual premite la exploración en el espacio exterior
alcanzando demás planetas, el mismo se encuentra aun en desarrollo
• Derecho industrial: Es aquel que regula todo lo concerniente a marcas y patentes
A partir de esto podemos decir que el DERECHO CIVIL se encuentra dentro del DERECHO
PRIVADO, el cual a su vez es una rama del DERECHO POSITIVO.
• Derecho privado: Concepto. Contenido actual del derecho
constitucional, como lo establece el art 75 inc 22, como asi también se nota este cambio
de paradigmas a través de la sanción de leyes como ley del consumidor, matrimonio
igualitario, y leyes propias del tratamiento del sida.
LA DESCODIFICACION
Descodificar significa aplicar inversamente las reglas de su código al tratamiento de un
mensaje codificado, para extraer de el su forma primitiva. Entonces descodificar significa
extraer aéreas de la legislación, a aquellas estructuras tendencialmente
omnicomprensivas y sistemáticamente ordenadas, que quisieron ser y son los códigos.
Descodificación es un modelo diferente de legislar, en donde se adpota el principio de
“para cada materia una ley”. No implica la desregularización, sino la descomposición y
recomposición de un área de una materia por fuera del código. El primer desgrane
ocurrió con el derecho mercantil.
LA CONSTITUCIONALIZACION
La principal característica del nuevo cuerpo normativo, según Lorenzetti, es que rompe
la fisura entre el Derecho Público y el Derecho Privado, característico de nuestro sistema.
El Código Civil y Comercial incorpora la Constitución en su estructura y así
constitucionaliza el Derecho Privado, haciéndolo un sistema coherente, donde los
principios normativos bajan desde la Norma Fundamental hacia las distintas
instituciones civiles y comerciales. Este concepto de constitucionalización del Derecho
Privado abre un nuevo campo de posibilidades, tanto de intervención a través del
control de constitucionalidad como del uso de pautas interpretativas abiertas, propias
de los métodos constitucionales y ajenos, en principio, a las técnicas del derecho
privado.
Es decir que la constitución pasa a estar por encima de todo sistema normativo, y todas
las normas que se encuentran debajo de este en el orden de la jerarquía, deben
acogerse a ella y a la ideología de su parte dogmatica.
La CN responde a la tendencia de la constitucionalizacion del derecho privado,
estableciendo una comunidad de principios entre la CN y el derecho público y privado.
También, en conosonancia con la CN el nuevo código regula los derechos individuales e
innova al darle mayor importancia a los de incidencia colectiva. De los fundamentos
surge que la ley que se aplique debe ser conforme a la CN y que se impone la regla de no
declarar la invalidez de una disposición legislativa si esta puede ser interpretada cuando
menos en dos sentidos posibles, siendo uno de ellos conforme a la CN. Ello implica no
pronunciarse por la inconstitucionalidad de una ley que pueda ser interpretada en
armonía con la CN, este criterio que constituye una restricción al quehacer judicial, es
recordado por la CSJN cuando expresa que la declaración de inconstitucionalidad
constituye la ultima ratio del orden jurídico, por lo que solo será declarada siempre que
no haya forma alguna de integrar la norma a fin de su coincidencia con la carta magna.
El AMBITO DE APLICACION del derecho civil se rige a través de 4 instituciones
• Personalidad: Considera a la persona en si misma y organiza su
desenvolvimiento dentro de la sociedad, estableciendo condiciones a través de
CODIFICACION
Es un fenómeno constante de la evolución jurídica que consiste en la reunión orgánica
de todas las normas vigentes de un país en un cuerpo único, en forma sistemática, y
eliminando las que han caído en desuso o contradicen o confunden la comprensión del
Derecho.
Si se trata de ‘codificar’, ello significa ‘ordenar’, ‘clasificar’, ‘sistematizar’, formular
principios generales aplicables a todos.
ANTECEDENTES UNIVERSALES
Hasta el momento de la sanción del Código Civil, imperó en nuestro país la legislación
española vigente en la época colonial. A partir de la Revolución de Mayo, los distintos
gobiernos nacionales y provinciales dictaron numerosas leyes de Derecho Privado, pero
no modificaron esencialmente la fisonomía de la legislación española, que continuó
aplicándose hasta 1871.
En la segunda mitad del siglo XIX, la sanción de un Código Civil era ya una necesidad
impostergable para nuestro país. El asombroso desarrollo que por esa época estaba
tomando nuestro país hacía necesario poner orden y claridad en las relaciones jurídicas
y adaptar el Derecho a los nuevos tiempos que se estaban viviendo. Además, había
también una razón de nacionalismo jurídico: Era preciso afirmar nuestra independencia
política, consumada hacía muchos años, con la independencia legislativa, sancionando,
finalmente, nuestros códigos nacionales.
El primer intento de codificación general fue un decreto del Gral. Urquiza dictado el 20
de Agosto de 1852, poco después de Caseros, pero la revolución del 11 de Septiembre
haría fracasar este primer intento de codificación. La preocupación por resolver este
problema se manifestó luego en la Constitución del ’53, expresando en su artículo 7º,
inciso 11, que corresponde al Congreso Nacional dictar los códigos Civil, Comercial,
Penal y de Minería.
Poco después, una ley del Congreso del 30 de Noviembre de 1854 encarga al Poder
Ejecutivo el nombramiento de una Comisión para la redacción de los códigos; Razones
financieras obligaron al gobierno de Urquiza a postergar la iniciativa. En 1857 fue
sancionado el Código de Comercio redactado por Acevedo y Vélez Sarsfield. Ese mismo
año, un decreto del 10 de Noviembre designó nuevos redactores para el proyecto de
Código Civil, pero las luchas entre la Confederación y Buenos Aires, la reincorporación de
ésta a la Nación y, sin duda, la falta de capacidad de los redactores designados para una
tarea tan difícil, hicieron fracasar también esta nueva tentativa. En el año 1863 el
Congreso Nacional vuelve sobre el asunto, autorizando al Poder Ejecutivo a designar
comisiones redactoras de los Códigos Civil, Penal, de Minería y de las ordenanzas del
ejército; Hubo de transcurrir más de un año todavía para que el Presidente Mitre
designara como redactor del Código Civil a don Dalmacio Vélez Sarsfield, consagrándose
plenamente a tal importante tarea, y en poco menos de cuatro años pudo dar término a
su labor. En Agosto de 1869 el proyecto fue enviado al Congreso Nacional, el que lo trató
a libro cerrado y lo sancionó por ley 340 del 25 de Septiembre de aquel año,
estableciendo que debía entrar en vigencia el 1º de Enero de 1871.
LA CODIFICACION ARGENTINA: CODIGO DE VELEZ
La constitución de 1853 facultaba al Congreso nacional a dictar los códigos civil,
comercial, penal y de minería. Por razones financieras la tarea de codificación no pudo
ser llevada a cabo sino después de unos años.
Fue asi que en 1826 se sanciono el código de comercio, obra de Eduardo Acevedo con la
colaboración de velez Sarsfield
En 1863 por la ley 36 del PE debía nombrar una comisión de varias personas para la
redacción de los códigos civil penal y de minería. Sin embarago el presidente mitre en
lugar de nombrar una comisión, por decreto nombro solo a velez Sarsfield para redactar
el proyecto de código civil, el cual se puso a trabajar de inmediato y recibió colaboración
de Eduardo diaz de vivar, su hija y Victorino de la plaza en la redacción y organización.
Presentando el proyecto al congreso, el mismo fue aprobado a libro cerrado (sin
discusión) en septiembre de 1869 por ley 340, la cual fue promulgada por Sarmiento y se
estableció que el código regiría mas adelante, a partir del 1 de enero de 1871
Las fuentes utilizadas por velez para la redacción del código fueron las siguientes:
1 El derecho romano: son innumerables los casos en que los textos romanos son fuentes
de art el código de velez. Este derecho romano llego a velez por medio de distintos
expositores, como por ej savigny.
2 Legislación española y derecho patrio: Muchos de los artículos de velez tienen la nota
de una ley de las partidas, del fuero real, o de las recopiladas. Los usos y costumbres del
país también sirvieron de fuente.
3 El código de Napoleón y sus comentaristas(Aubry y rau, zachariae, troplong y
demolombe): La influencia del código francés fue muy grande, pues de los 2282 art que
tiene el código civil francés, cerca de la mitad han sido reproducidos por el código de
velez.
4 La obra de freitas: Las obras del jurista brasileño freitas han sido de gran influencia en
la metodología del código como asi también en numerosos artículos
5 Otras fuentes fueron por ej, el código civil chileno, el código de Luisiana (estado de
EEUU), el código ruso, y el proyecto de código de uruguay.
UNIFICACION DEL DERECHO CIVIL Y COMERCIAL: FUNDAMENTOS
Ya en 1998 existio un proyecto que mantenía la estructura del código civil de velez, pero
reunia la legislación civil y comercial, unificando el régimen de las sociedades, de la
prescripción, de los privilegios y de la responsabilidad contractual y extracontractual,
aunque el mismo no logro entrar en vigencia.
Por decreto 191 del 2011 se encargo la elaboración del proyecto de Código y Comercial
de la nación a una comisión, integrada por el Dr. Ricardo Lorenzetti, quien seria el
presidente y las Dras. Elena Highton de Nolasco y Aida kemelmajer de Carlucci.
El ante proyecto, que comprendía el cuerpo de normas, dos anexos y los Fundamentos
de la normativa adoptada fue presentado al PE en marzo de 2012 y luego fue revisado
por el PE nacional, el cual le introdujo modificaciones.
Dicho proyecto, con las modificaciones introducidas por el PE se elevo al congreso de la
Nación, y fue analizado por una comisión bicameral, la cual elaboro un dictamen
positivo. El proyecto fue aprobado por el senado de la Nación, con las modificaciones
que introdujo el PE.
El 1 de octubre de 2014 el proyecto fue tratado y aprobado en la cámara de diputados
de la nación.
El día 7 de octubre de 2014 la presidenta de la Nación promulgo el nuevo Código Civil y
Comercial de la Nación, el que debía entrar en vigencia el 1 de enero de 2016, pero por
ley 27077 se dispuso que debía entrar en vigencia el 1 de agosto de 2015.
FUNDAMENTOS
Los redactores de dicho proyecto destacan que han tenido en cuenta diversos principio
o aspectos valorativos, ya que no están presentes en los códigos de otros países:
• Código con identidad cultural Latinoamericana: Este código respeto las
tradiciones romana, hispánica, y francesa y también incorporaron nociones y
criterios propios de la cultura latinoamericana.
• Codigo de la constitucionalizacion del derecho privado: El nuevo Código Civil y
Comercial recepta la constitucionalizacion del Derecho Privado, estableciendo
una comunidad de principios entre la Constitución, el Dcho Publico y el Dcho
privado. Es por ello que se da notoria importancia a los tratados en gral y en
de 6 libros:
EL LIBRO PRIMERO: Se refiere a la parte general.
EL LIBRO SEGUNDO: Se refiere a las relaciones de familia.
EL LIBRO TERCERO: Se refiere a los derechos personales.
EL LIBRO CUARTO: Se refiere a los derechos reales.
EL LIBRO QUINTO: Se refiere a la transmisión de derechos por causa de muerte.
EL LIBRO SEXTO: Se refiere a las disposiciones comunes a los derechos personales y
reales.
NUEVOS PARADIGMAS JURIDICOS
Unifica los códigos civil y comercial, contiene un titulo preliminar y luego una parte
general que es para todo el código, no contiene notas a diferencia del código civil de
velez, se incorporan definiciones con efecto normativo, efectua una redacción clara
de las normas, intentando conservar palabras utilizadas por la doctrina y
jurisprudencia aunque recurrieron a nuevas expresiones para reflejar nuevos
fenómenos, esta vinculado con los otros microsistemas normativos autosuficientes,
con intención de no modificar sus normas.
Estamos en presencia de un código moderno, que ha abandonado a la propiedad
como centro de protección, como ocurria con los códigos civiles decimonicos , para
brindarle ese sital de honor a la persona. Se aprecia en este nuevo código civil y
comercial, una gran influencia de la constitución sobre el derecho privado, que se
advierte en la tutela de los derechos de incidencia colectiva, de los consumidores, el
respeto de los derechos humanos, etc.
Cambios trascendentales:
Se brinda reconocimiento expreso a los derechos de incidencia colectiva, no
pudiendo ser afectados por el ejercicio abusivo de los derechos individuales.
Al referirse a la persona humana, se dispuso que su existencia comienza con la
concepción, donde anteriormente se disponía que dicha concepción debía ser en el
seno materno.
Respecto al régimen de capacidad e incapacidad de las personas, se elimina la
designación de menores impúberes como incapaces de hecho, para designarse como
incapaces de ejercicio a las personas que no cuentan con la edad y grado de madurez
suficiente, categoría de menor adolescente.
Entre otros cambios.
Derecho subjetivo: Concepto. Clasificación. Distinción con interés
legitimo, intereses difusos, interés simple. Derechos individuales y
Colectivos. Derechos individuales Homogéneos. Ejercicio de los derechos
parte del art es similar al art 21 del código de Vélez que establecía que las convenciones
particulares no pueden dejar sin efecto las leyes cuya observancia estén interesados en
el orden público y las buenas costumbres, pero en el nuevo código se suprimió lo d las
buenas costumbres.
RENUNCIA A LA LEY: Art 13. Está prohibida la renuncia general de las leyes. Los efectos
de la ley pueden ser renunciados en el caso particular, excepto que el ordenamiento
jurídico lo prohíba.
Unidad 2:
• Fuentes del derecho: Concepto. Clasificación. Fuentes formales y materiales.
Distinción entre derecho y ley. Análisis del art 1 del Código Civil y Comercial.
Dialogo de fuentes.
FUENTES DEL DERECHO
Son los actos que resultan en la creación de normas jurídicas, o bien, los factores o
hechos históricos que inciden en ese proceso. Son los distintos modos de creación o de
expresión del derecho positivo.
CLASIFICACION
FUENTES FORMALES: Son las normas de aplicación obligatoria para el interprete, son
reglas establecidas específicamente para manifestar el derecho vigente y emanan de
órganos con atribuciones para ello. Son los resultados de un ACTO HUMANO. Tales son
la ley, la costumbre, la jurisprudencia y las decisiones de tribunales internacionales y de
organismos creados por tratados internacionales en los supuestos previstos por la CN.
FUENTES MATERIALES: Se llaman fuentes materiales porque las provee la propia materia
u objeto material del derecho, que es la conducta del hombre, provienen de la libre
investigación científica. Es libre, porque el intérprete no obedece a directivas de una
autoridad exterior, y científica porque en esa tarea no pueden encontrarse bases solidas
más que en los elementos objetivos que solo la ciencia puede revelar, que son
suministros de la propia naturaleza de las cosas. Se incluyen la jurisprudencia, la
doctrina.
DISTINCION ENTRE DERECHO Y LEY
La LEY es una norma establecida por el ordenamiento jurídico, que va acorde a la justicia
y encauza nuestro comportamiento en la sociedad, mientras que el DERECHO se sirve de
las leyes que han sido creadas por el ordenamiento jurídico para regular la convivencia
CARACTERES
• Es obligatoria y coactiva: Dado que existe la obligación de obedecer lo que mande
la ley, y que en caso contrario, habrá lugar a las sanciones que ella establezca.
• Generalidad: Contempla un número indeterminado de hechos y se aplica a
cualquier persona que los realice.
• Origen público: La ley es establecida por la autoridad pública competente
LA LEY EN SENTIDO FORMAL Y MATERIAL
La ley en sentido material, es toda norma general dictada por autoridad competente, ej:
Un decreto presidencial.
La ley en un sentido formal, son solo aquellas que emanan del Poder Legislativo y de
acuerdo con los procedimientos y formalidades establecidos por la CN.
CLASIFICACION DE LAS LEYES
Las leyes en SENTIDO MATERIAL, pueden clasificarse en:
.Leyes nacionales y provinciales: Según sean dictadas por el Congreso Nacional para regir
en todo el país, o por las Legislaturas Provinciales para regir en la Provincia.
.Leyes prohibitivas y dispositivas: Las primeras prohíben la realización de algún acto, las
segundas imponen la realización de algún acto.
.Leyes imperativas y supletorias: Las leyes imperativas son aquellas cuya aplicación es
obligatoria y prevalecen sobre cualquier otra norma o sobre los acuerdos de los
particulares. Su contenido generalmente, es de orden público (Es el legislador quien
habrá de determinar si una ley es imperativa y de orden público, o si por el contrario no
lo es); las supletorias son aquellas leyes a las cuales se recurre en ausencia de otra ley o
de un acuerdo de los particulares. Por ejemplo los problemas laborales se solucionan
por leyes laborales, pero supletoriamente se recurre al Derecho Civil.
.Leyes perfectas e imperfectas: Las leyes perfectas establecen la nulidad de lo hecho si
hay incumplimiento (ej art 344), mientras que las imperfectas, no contienen sanción
para el caso de incumplimiento.
PROCEDIMIENTO DE FORMACION DE LAS LEYES
El proceso de formación de leyes se encuentra establecido en los art 77 a 84 de la CN,
este proceso tiene tres etapas: Etapa iniciativa, de aprobación y de promulgación y
publicación.
El proyecto de ley puede ser presentado a la cámara de origen, por los miembros del
poder legislativo, del poder ejecutivo, o los ciudadanos en forma colectiva a través de la
iniciativa popular (los ciudadanos solo pueden presentar proyectos de ley ante la cámara
de diputados, y no podrán tratarse sobre reformas, tributos, tratados internacionales,
materia penal y presupuestos)
Una vez ingresado el proyecto de ley a la cámara de origen (es decir, aquella ante la cual
se presento el proyecto) se inicia la discusión sobre la ley, y una vez aprobado(obtiene
media sanción), pasa para su discusión a la otra cámara (cámara revisora) y si esta
también lo aprueba, recibe sanción.
Una vez aprobado el proyecto de ley, por la cámara de origen y la cámara revisora, este
es elevado al poder ejecutivo de la nación para su examen, y si obtiene también su
aprobación, se promulga como ley, en el caso contrario, puede proceder al veto total o
parcial (lo desecha en todo, o en parte y vuelve a las cámaras para ser tratado
nuevamente). Esta promulgación puede ser expresa (Lo convierte en ley a través de un
decreto) o tacita (que es cuando el PE no aprueba ni devuelve el proyecto en un término
de 10 días hábiles).
Por último procede la publicación en el Boletín oficial de la republica argentina, que es
el acto por el cual la ley es conocida por la población. El código civil y comercial
establece que las leyes rigen después del 8vo día de su publicación oficial, o desde el dia
que ellas determinan.
INTERPRETACION Y APLICACIÓN DE LAS LEYES POR EL JUEZ
Los jueces deben aplicar la ley a los casos que se someten a su decisión. Pero antes de
aplicar una norma a un caso determinado, el juez deberá interpretarla, es decir,
establecer que es lo que quiere decir la norma, y luego, ver si ella se refiere, o no, al caso
que debe juzgar. La aplicación y la interpretación están interrelacionadas, ya que no
habrá una correcta aplicación si no hay una correcta interpretación. Interpretar es hallar
el verdadero sentido y alcance de una norma jurídica, consiste en reconstruir el
pensamiento del autor de la norma. La interpretación será necesaria tanto cuando la
norma sea de contenido difuso, como cuando sea de contenido claro, se regula la
obligación de decidir, dirigida a los jueces.
El código cc se refiere a la interpretación en su art 2, donde establece que “La ley debe
ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras(elemento gramatical), sus finalidades,
las leyes análogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos
humanos, los principios y valores jurídicos, de modo coherente con todo el
ordenamiento(elemento sistematico)”
Si bien la interpretación es una función del juez, también puede estar a cargo de
distintas personas. Según quien sea el intérprete, la misma podrá ser:
• Interpretación legislativa (a cargo del PL) 2- Interpretación judicial (a cargo de los
jueces al aplicar las leyes). 3- Interpretación doctrinaria (es la que realizan los
juristas de sus obras, sin fuerza obligatoria.)
AMBITO SUBJETIVO DE APLICACIÓN
Se encuentra en el art 4 del código cc, establece que “Las leyes son obligatorias para
todos los que habitan el territorio de la republica, sean ciudadanos o extranjeros,
residentes, domiciliados o transeúntes, sin prejuicio de lo dispuesto en leyes especiales”
Las leyes tienen un efecto inmediato, lo que significa que se aplicaran a todo hecho
posterior o futuro que se produzca a partir de la fecha de su entrada en vigencia. Es
decir que la nueva ley se aplicara a todas las relaciones jurídicas nuevas y también a las
relaciones y situaciones jurídicas existentes, cuando dichas consecuencias sean
posteriores a la entrada en vigencia de la nueva ley.
PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD
El principio de irretroactividad establece que las leyes son irretroactivas, es decir que no
pueden aplicarse a hechos o consecuencias ya producidas, sino que solo se aplican a
hechos o consecuencias futuros o por suceder. El código expresa en su art 7 que las leyes
no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden publico, excepto disposición en
contrario.
La frase “excepto disposición en contrario”, abre una posibilidad a la aplicación
retroactiva de la ley (que implica su aplicación a hechos o consecuencias ya producidas).
La ley podrá ser retroactiva cuando ella misma asi lo disponga en su texto. El límite de la
aplicación retroactiva, es el de no afectar los derechos amparados por las garantías
constitucionales.
• Usos, praticas: Conceptos y función en el código civil y comercial. Costumbre:
Concepto. Elementos. Clases. La costumbre el el C.C Y C.
Art 1: Los usos prácticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados
se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean
contrarios a derecho.
Se los puede definir como el derecho consuetudinario que rige una situación no prevista
por la ley. (Siempre que no sean contrarios a derecho)
Los usos practicas y costumbres, también llamado derecho consuetudinario, son una
fuente del derecho, vendrían a ser normas juridicas que no están escritas pero se
cumplen porque en el tiempo se ha hecho costumbre cumplirlas; es decir, se ha hecho
uso de esa costumbre que se desprende de hechos que se han producido
repetidamente, a través del tiempo, en un territorio concreto. Tiene fuerza y se recurre a
él cuando no existe ley(o norma jurídica escrita) aplicable a un hecho. Conceptualmente
es un término opuesto al de derecho escrito.
COSTUMBRE: CONCEPTO. ELEMENTOS. CLASES. LA COSTUMBRE EN EL CODIGO CIVIL Y
COMERCIAL.
La costumbre es la forma de actuar uniforme y sin interrupciones, que por un largo
periodo de tiempo, adoptan los miembros de una comunidad, con la creencia de que
dicha forma de actuar responde a una necesidad jurídica y es obligatoria
Elementos y caracteres: La existencia de la costumbre depende de dos elementos
.Elemento objetivo o material: Para que se de este elemento, la costumbre debe tener
los siguientes caracteres:
• Ser uniforme, es decir que el hecho o comportamiento tenga siempre las mismas
características
• Ser constante, es decir que se lleve a cabo sin interrupciones
• Largo uso, es decir que se practique por un periodo de tiempo prolongado
• Generalidad, es decir que el hecho sea practicado por toda la comunidad o su
mayor parte
• Publicidad, es decir que el hecho sea conocido por todos
.Elemento subjetivo o psicológico o espiritual: El cual se da cuando existe la firme
creencia por parte de la comunidad de que el hecho practicado es una necesidad jurídica
y es obligatorio.
CLASES
1. Costumbre secundum legem “Según la ley”: Es la costumbre reconocida por la ley, de
manera que esta de acuerdo con ella.
2. Costumbre praeter legem “Al margen de la ley”: Es la que crea una norma
consuetudinaria con relación a una situación no contemplada por la ley.
3. Costumbre contra legem “Contra la ley”: Es la que se genera en contra de lo que
establece la ley, y por lo tanto intenta derogarla.
LA COSTUMBRE EN EL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
El nuevo código civil y comercial, sigue la misma idea del código de velez, ya que el art 1
expresa que los usos practicas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los
interesados se refieren a ellos, o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no
sean contrarios a derecho. De esta manera, el nuevo código acepta la costumbre
SECUNDUM LEGEM, en cuanto dice “Cuando las leyes o los interesados se refieren a
ellos” y la costumbre PRAETER LEGEM en cuanto expresa “En situaciones no regladas
legalmente” y no admite la costumbre CONTRA LEGEM, ya que establece “Siempre que
no sean contrarios a derecho”.
• Doctrina y jurisprudencia: Concepto. Funcion del nuevo código civil y comercial
La jurisprudencia es el conjunto de sentencias de los jueces que ante cuestiones de
características análogas, dictan resoluciones similares. Según borda son los fallos de los
tribunales judiciales concordantes sobre un mismo punto.
La doctrina es la opinión de los autores que hacen teoría de derecho, tanto en
cuestiones abstractas, como cuando se refieren a soluciones de casos concretos. Estas
opiniones suelen ser vertidas en libros de textos, tratados, monografías etc.
FUNCION EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Tanto la jurisprudencia como la doctrina, constituyen una fuente de derecho material, es
decir que no son de aplicación obligatoria, y solo se aplicaran según su bondad o poder
de convicción. Se recurre a ellas cuando las fuentes formales no contemplan la solución
necesaria para un caso determinado.
• Modo de contar los intervalos del derecho. Plazos en horas, días semanas, meses
y años. Carácter de las normas del código civil y comercial.
Art 6. Modo de contar los intervalos de derecho. El modo de contar los intervalos del
derecho es el siguiente: Día es el intervalo que corre de medianoche a medianoche. En
los plazos fijados en días, a contar de uno determinado, queda este excluido del
cómputo, el cual debe empezar al siguiente. Los plazos de meses o años se computan de
fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera día equivalente al inicial del
cómputo, se entiende que el plazo expira el último día de ese mes. Los plazos vencen a
la hora 24 del día del vencimiento respectivo. El cómputo civil de los plazos es de días
completos y continuos, y no se excluyen los días inhábiles o no laborales. En los plazos
fijados en horas, a contar desde una hora determinada, queda esta excluida del
cómputo, el cual debe empezar desde la hora siguiente. Las leyes o partes pueden
disponer que el computo se efectué de otro modo.
Plazos de días
Día es el intervalo que corre de medianoche a medianoche. En plazos fijados en días, a
contar de uno determinado, queda este excluido del cómputo, el cual debe empezar al
siguiente. Por ejemplo, si el 3 de enero me obligo a pagar una deuda dentro de un plazo
de 10 días, el plazo comienza a correr del día 4 y vencerá el día 13 a las 24 horas.
Plazos de horas
En los plazos fijados en horas, a contar desde una hora determinada, queda esta excluida
del cómputo, el cual debe empezar desde la hora siguiente.
Plazos de meses o de años
Los plazos de meses o años se computan de fecha a fecha, por ejemplo, si un plazo
comienza el 15 de un mes, terminara el 15 del mes correspondiente. Cuando en el mes
del vencimiento no hubiera dia equivalente al inicial del computo, se entiende que el
plazo explira el ultimo dia de ese mes, por ejemplo, si el 30 de noviembre me obligo a
pagar una deuda a los tres meses, el plazo vence el 28 de febrero, o 28 de febrero si
fuera año bisiesto.
El computo de los plazos es de días completos y continuos, los plazos vencen a la
mediancoche (hora 24) del ultimo dia del vencimiento respectivo.
En los plazos se excluyen los días inhábiles o no laborales, es decir que esos días también
se cuentan.
CARÁCTER DE LAS NORMAS DEL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL.
Estas normas tienen carácter supletorio, ya que el art 6 establece que las “leyes o las
partes pueden disponer que el computo se efectue de otro modo” o sea que solo se
aplicaran en caso de que en las leyes o por las partes no se haya dispuesto algo
diferente.
Unidad 3.
• Sujeto de la relación jurídica: Concepto. Clases. La teoría de las personas en el
código civil y comercial.
SUJETO DE LA RELACION JURIDICA. CONCEPTO. CLASES
Concepto: Se entiende por sujeto de la relación jurídica, a todo ente susceptible de
adquirir derechos y contraer obligaciones. En una relación jurídica es menester la
existencia de dos o más sujetos. Un sujeto es aquel que es capaz de adquirir derechos y
contraer obligaciones, de allí nace su clasificación.
Clases:
• Sujeto activo, es quien ejerce el cumplimiento de una obligación a un sujeto
pasivo.
• Sujeto pasivo, es quien se encuentra obligado a cumplir frente a un sujeto activo.
LA TEORIA DE LAS PERSONAS EN EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL.
La parte general del nuevo código civil y comercial, comienza con el titulo primero
dedicado a la “Persona Humana”. En el código de velez, la persona era definida por su
capacidad, y se establecía que son personas todos los entes susceptibles de adquirir
derechos y contraer obligaciones. El nuevo código civil y comercial, no habla de persona,
sino de persona humana. No da una definición ni establece las cracterísticas de la
misma, porque persona es todo ser humano por el solo hecho de serlo. En cuanto a su
existencia, se determina que comienza con la concepción. Por mas que se establezca que
la existencia jurídica de la persona comienza con la concepción, si se interpreta que esta
consiste en la fecundación del ovulo por el espermatozoide dentro del cuerpo de la
madre, o en la implantación del embrión en el cuerpo de la mujer, los embriones
logrados en laboratorios, no implantados en la mujer, no serian considerados personas,
por lo tanto la consecuencia de esta interpretación impondría la aniquilación de miles de
embriones humanos, los cuales estarían desprovistos de protección jurídica hasta tanto
se produjese su implantación en el cuerpo de la madre, momento a partir del cual recién
serian considerados personas humanas. La forma de tutelar eficazmente a los
embriones, es declarar lisa y llanamente que los embriones son personas humanas, sea
cual fuere el lugar de su concepción. Solo en dos proyectos se protege la vida de los
embriones desde la concepción extrauterina, en los restantes proyectos se trata al
embrión no como una vida humana, sino como un objeto descartable. No cabe duda
que la persona humana existe desde el mismo momento de la unión del ovulo y el
espermatozoide, debiendo reconocerse y darle al embrión el trato digno que le
corresponde, siendo ilícito el desecho de los embriones, porque implicaría matar vidas
humanas. La nueva redacción del articulo 19 deja bien en claro que el embrión
concebido fuera del seno de la madre, es también persona, gozando de igual tutela
y pueden adquirir derechos pero dicha personalidad esta sujeta a una condición: que
nazca con vida.
CONCEPCION
La concepción es la fecundación del ovulo femenino por el espermatozoide masculino,
momento en el que se produce una nueva celula.
DISCUSION DOCTRINARIA ACERCA DEL ART 19 DEL C. C Y C.
El comienzo de la existencia en el anteproyecto: la parte de la norma referida a técnicas
de reproducción humana asistida trajo controversias, hizo nacer la distinción entre
embriones implantados en la mujer, los cuales serían considerados personas y los
embriones no implantados, que estarían protegidos por una ley especial. El tema era si
los embriones implantados eran o no personas, ya que si no lo eran, carecerían de
protección y podrían ser objetos desechables.
Una postura sostiene que no son personas porque no existe la posibilidad de desarrollo
de un embrión fuera del cuerpo de la mujer, citando el fallo artavia murillo vs costa rica,
en el cual la corte dijo que el embrión solo puede considerarse persona luego de la
implantación del utero, ya que si no se impanta, sus posibilidades de desarrollo son
nulas, razón por la cual considero que antes de ese evento, no se puede aplicar el art 4
que es la protección del derecho a la vida de la convención americana
Y la otra postura sostiene que que los embriones no implantados también son personas
y por lo tanto tienen derecho a nacer. En la actualidad, la existencia de la vida humana
comienza con la concepción, ya sea esta dentro o fuera del seno materno.
DURACION DEL EMBARAZO.
Art 20. Duracion del embarazo, época de la concepción. Epoca de la concepción es el
lapso entre el máximo y el minimo fijados para la duración del embarazo. Se presume,
excepto prueba en contrario, que el máximo de tiempo del embarazo es de trescientos
días y el minimo de ciento ochenta días, excluyendo el dia del nacimiento.
El nuevo código civil y comercial mantiene el sistema del código de velez.
El periodo de embarazo vendría a ser el periodo que transcurre entre la concepción
hasta el momento del nacimiento de la persona. La concepción es el hecho de formación
de un nuevo ser y la época de la concepción es el lapso entre el máximo y el minimo
fijados para la duración del embarazo. La época en que se produce el embarazo es
importante para el estado de familia del concebido y la suerte de determinados
derechos. La época de la concepción permitirá saber si un hijo es extramatrimonial, o si
pertenece al segundo o al primer matrimonio.
CAPACIDAD:Es la aptitud de una persona para adquirir derechos y contraer obligaciones
.De derecho: Es la aptitud de toda persona humana para ser titular de estos derechos y
deberes juridicos (art 22, toda persona goza de esta aptitud) .De hecho: Es la aptitud
para ejercer por si mismos los derechos y obligaciones de los que se es titular. (art 23,
toda persona puede ejercer sus derechos, con las limitaciones previstas por el cod y en
una sentencia judicial)
Art 24. Las personas incapaces de ejercicio son: La persona por nacer, la persona que no
cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, la persona declarada incapaz por
sentencia judicial.
REPRESENTACION: La Representación es la institución jurídica por medio de la cual una
persona actúa en interés de otra persona llamada representado, recayendo los efectos
jurídicos de su gestión en el representado. Mediante la Representación, el ser humano
suple la falta de capacidad de ejercicio y son protegidos los derechos de los incapaces.
Las personas que aun no han nacido son personas, y pueden adquirir derechos, pero
dicha personalidad esta sujeta a una condición, que nazcan con vida. Si se nace con vida,
aunque fuera por unos instantes, el nacido adquiere irrevocablemente los derechos,
pero si no nace con vida, se considera que la persona nunca existió y por lo tanto pierde
los derechos que había adquirido bajo condición. Las personas por nacer pueden
adquirir derechos, pero no pueden ejercerlos por si mismos. Esta incapacidad se suple
mediante una representación legal, que según el art 101 recae sobre sus padres.
• Tecnicas de reproducción asistida: Clases: Fecundacion corpórea y extracorpórea.
Homologa, heterologa: supuestos. Consentimiento previo,informado y libre.
Voluntad procreacional.
TECNICAS DE REPRODUCCION ASISTIDA
Las técnicas de reproducción asistida se deben a grandes avances de la ciencia medica,
los cuales han logrado que aquellas mujeres que no pueden quedar embarazadas de
forma natural, logren hacerlo mediante procedimientos y técnicas de reproducción
asistida.
CLASES: FECUNDACION CORPOREA Y EXTRACORPOREA.
.Corporea: Son aquellos métodos en los que el proceso de fecundación o fertilización del
ovulo por el espermatozoide se efectua en el interior del aparato reproductor femenino.
A su vez, estas se clasifican en HOMOLOGAS (es aquella que se practica con el semen del
marido) y HETEROLOGAS (Se practica con semen de un dador no vinculado a la mujer
receptora por vínculo matrimonial, ej: Espermatozoides de un banco de semen)
• Inseminación artificial: intervención médica mediante la cual se introduce el
semen en el organismo femenino, no a través del acto sexual normal, sino de
manera artificial, a fin de producir la fecundación
.Extracorporea: Son aquellos métodos en los que la fecundación del óvulo por un
espermatozoide se realiza fuera del seno materno, por diferentes motivos, y luego es
implantado en el seno materno para que nazca.
• Fecundacion in vitro: intervención medica que se realiza fuera del seno materno y
consiste en tomar los ovulos de la mujer, cultivarlos in vitro o probetas para
partidas del Registro Civil. Del mismo modo se prueba la muerte de las personas
fallecidas en la republica. La rectificación de las partidas se hace conforme a lo dispuesto
en la legislación especial.
PRUEBA SUPLETORIA
La Prueba supletoria es la verificación con documentos NO OFICIALES de la verdad o
falsedad de las proposiciones formuladas en el proceso
NACIMIENTO OCURRIDO EN EL EXTRANJERO
Art 97.”Nacimiento o muerte ocurridos en el extranjero”. El nacimiento o la muerte
ocurridos en el extranjero se prueban con los instrumentos otorgados según las leyes del
lugar donde se producen, legalizados o autenticados del modo que disponen las
convenciones internacionales, y a falta de convenciones, por las disposiciones consulares
de la Republica. Los certificados de los asientos practicados en los registros consulares
argentinos son suficientes para probar el nacimiento de los hijos de los argentinos y para
acreditar la muerte de los ciudadanos argentinos.
FALTA DE REGISTRO O NULIDAD DEL ASIENTO
Art 98. “Falta de registro o nulidad del asiento”. Si no hay registro publico o falta o es
nulo el asiento, el nacimiento y la muerte pueden acreditarse por otros medios de
prueba. Si el cadáver de una persona no es hallado o no puede ser identificado, el juez
puede tener por comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripción en el
registro, si la desaparición se produjo en circunstancias tales que la muerte debe ser
tenida como cierta.
INSCRIPCION
Los nacimientos ocurridos en el Territorio Nacional se inscribirán en el Registro Civil
dentro del plazo de un año siguiente al Nacimiento. Luego de unos días que ha ocurrido
el nacimiento en sí, desde el centro médico en el cual nació el niño o la niña, se emite un
certificado de nacimiento. Con ese certificado, sus padres (al menos uno de ellos) se
dirigirá a la oficina de inscripción de personas nacidas, que como decíamos suelen
llamarse Registros Civiles, para que el niño o niña sea inscripto como ciudadano.
Unidad 4:
• Derechos de la personalidad: Concepto. Naturaleza jurídica. Caracteres.
Constitucionalizacion de los derechos civiles. Tratados internacionales. Los
derechos jumanos como orden supranacional. Derechos humanos: Categoria
generacional. Jerarquia de los derechos personalísimos. Operatividad o
programaticidad de estos derechos. Proteccion constitucional.
DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.
Los derechos personalísimos, también llamados derechos de la personalidad son
NATURALEZA JURIDICA
Son derechos subjetivos, pues ellos otorgan la facultad de ejercitar dichos derechos y
existe el deber subjetivo o jurídico de respetarlos. Son erga omnes, se hacen valer por
toda la comunidad. Pertenecen a la persona humana por su sola condición de tal.
CARACTERES:
• Innatos: Le corresponden desde el origen de su vida
• Vitalicios: Duran de por vida.
• Necesarios: No pueden faltar durante la vida del ser humano
• Esenciales: Representan un minimo imprescindible para el contenido de la
persona humana
• Son derechos de objeto interior: Se encuentran en el interior de la persona,
modos peculiares de su ser
• Inherentes: Existe una unión inseparable del objeto respecto del sujeto.
• Extrapatrimoniales: Si bien estos derechos son reputados extrapatrimoniales, en
caso de ser lesionados generan a favor de su titular un resarcimiento económico
y también puede acudir jurídicamente a las medidas necesarias para obtener un
pleno restablecimiento de los derechos afectados.
• Absolutos: Son oponibles erga omnes, en todas las personas recae la obligación
de respetarlos
• Autonomos: Se diferencian del resto de los derechos subjetivos.
CONSTITUCIONALIZACION DE LOS DERECHOS CIVILES
En nuestra legislación, la protección de estos derechos se hacía en forma dispersa con
diferentes leyes que tutelaron algún derecho en particular. Con la reforma constitucional
del 94, se avanzó en la protección de estos y de los dd.hh al incorporar a nuestra
legislación tratados internacionales con jerarquía constitucional y que implican una clara
protección de diversos derechos de la persona.
Esto es lo que logra dentro del código civil y comercial, un régimen integral y sistemático
de la personalidad, ya que los derechos de la personalidad constituyen el reflejo de los
derechos humanos en el ámbito del derecho privado, y por ello menciona en los arts 1 y
2 a la constitución y a los tratados de derechos humanos como fuente de derecho y
criterio de interpretación.
TRATADOS INTERNACIONALES.
Los tratados internacionales fueron incorporados en nuestra legislación con la reforma,
con lo que se logro consolidar una clara protección de diversos derechos personalisimos.
Se puede señalar como consagración de estos derechos: Los tratados de derechos
humanos, El pacto San Jose de Costa Rica, La convención sobre los derechos del niño,
Las Convenciones internacionales sobre eliminación de discriminación racial y contra la
mujer, El pacto internacional sobre derechos civiles y políticos etc.
LOS DERECHOS HUMANOS COMO ORDEN SUPRANACIONAL.
La supranacionalidad es un sistema político en el cual determinados Estados ceden
parte de sus atribuciones de gobierno a organismos internacionales que afectan a más
de una nación. La supranacionalidad se advierte especialmente en que las decisiones de
los organismos no necesitan ser refrendadas por los Estados para entrar en vigor.
En 1983, el Congreso sancionó la Ley 23054 que consagra la Convención Americana
sobre Derechos Humanos y sus procedimientos supranacionales, en especial el
sometimiento a la jurisdicción de la Corte Interamericana de Derechos Humanos con
sede en San José de Costa Rica (el único que cuenta con un tribunal supranacional).
Posteriormente la Constitución de 1994 le dio “jerarquía Constitucional,” al igual que a
otros tratados, “en las condiciones de su vigencia,” lo cual remite al modo en que los
organismos supranacionales los aplican e interpretan. Lo mismo ocurre con los demás
pactos de Derechos Humanos: Pueden y deben ser aplicados por nuestros tribunales. La
Convención Americana de Derechos Humanos, al igual que los demás tratados
internacionales de Derechos Civiles y Políticos, contienen una importante enumeración
de garantías individuales y libertades públicas que constituyen un importante progreso
en materia de Derechos individuales.
LOS DERECHOS HUMANOS
Se ha establecido una clasificación de los derechos humanos, dividiéndolos en el tiempo
en el que se han presentado, en tres generaciones. Se llaman derechos de “1ra
generación” a los derechos civiles y políticos, se caracterizan porque imponen al Estado
el deber de abstenerse de interferir en el ejercicio y pleno goce de estos derechos por
parte del ser humano (ej: derecho a la vida, al honor). Luego aparecen los derechos de
“2da generación”, que responden a los derechos sociales, políticos y económicos. En
esta generación es necesaria la participación estatal para que los seres humanos puedan
tener acceso a estos derechos, acorde con las condiciones económicas de cada nación
(ej: derecho al trabajo, a la educación, 14 bis). Y por ultimo, están los derechos de “3ra
generación” vinculados con la solidaridad, que corresponden a la evolución que ha
atravesado la humanidad a lo largo del tiempo, incluyen derechos colectivos, como por
ejemplo el derecho del medioambiente, a la paz etc.
JERARQUIA DE LOS DERECHOS PERSONALISIMOS.
El máximo tribunal descarta toda solución que establezca un orden jerarquico entre los
derechos constitucionales. El constitucionalista argentino Miguel Angel Ekmekdjian
postula la existencia de un orden jerarquico entre los derechos fundamentales,
No hay una definición de los derechos personalísimos, pero esta declaración de que la
persona humana es inviolable y que debe ser respetada en su dignidad, significa que
todo ser humano por el solo hecho de serlo tiene derecho a que se le reconozcan una
serie de derechos relacionados a su dignidad física (vida y salud) y a su dignidad
espiritual (imagen, intimidad, identidad, honor, reputación, etc) y a su libertad.
Art52. “Afectaciones a la dignidad”. La persona humana lesionada en su intimidad
personal o familiar, honra o reputación, imagen o identidad, o que de cualquier otro
modo resulte menoscabada en su dignidad personal, puede reclamar la prevención y
reparación de los daños sufridos, conforme a lo dispuesto en el Libro Tercero, Titulo V,
Capitulo 1.
La norma protege los derechos de la dignidad espiritual, que señalan la imagen
identidad, honor, o reputación, pero la expresión “o de que cualquier modo” hace que la
enumeración no sea taxativa. La agresión a estos derechos personales, permite que el
agredido reclame la prevención del ataque o la reparación de los daños sufridos si el
ataque ya se produjo.
DERECHO A LA INTIMIDAD PERSONAL O FAMILIAR
Es el derecho a gozar de la vida privada(Por ej: Religion, familia, salud) sin que nadie se
entrometa o de a publicidad hechos que la conformen, salvo que exista un interés
público en hacerlo.
La constitución en el art 19 establece: “Las acciones privadas de los hombres, que de
ningún modo ofendan al orden y a la moral publica, ni perjudiquen a un tercero, están
solo reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados”
El nuevo código civil y comercial reproduce esa norma en el art 1770, pero además, en el
art 52, hace referencia a la intimidad personal o familiar. Protege el secreto de los actos
de la vida privada, el secreto de la correspondencia y papeles privados, privacidad de su
domicilio, derecho a la imagen y al secreto profesional.
DERECHO AL HONOR
El honor configura el buen nombre y la buena reputación objetivamente, adquiridos por
la virtud y el merito de la persona o de la familia de la persona, dentro de un marco de
sociabilidad.
El nuevo código civil y comercial no contiene un plexo normativo a la protección del
derecho personalísimo del honor, se limita a la regla general del art 52, que se refiere a
la “Honra y reputación” y el art 1771, que habla acerca de la acusación calumniosa.
DERECHO A LA IMAGEN
La imagen es la representación física de una persona, ej: una foto, un film. El derecho a
la imagen es el derecho personalísimo cuyo ejercicio permite al titular oponerse a que
otros capten, reproduzcan, difundan o publiquen sin consentimiento legal, su propia
imagen.
ACTOS PELIGROSOS
Art 54 “Actos peligrosos”. No es exigible el cumplimiento del contrato que tiene por
objeto la realización de actos peligrosos para la vida o la integridad de una persona,
excepto que correspondan a su actividad habitual, y que se adopten las medidas de
prevención y seguridad adecuadas a las circunstancias.
ACTOS DE DISPOSICION SOBRE EL PROPIO CUERPO
Art 56 “Actos de disposición sobre el propio cuerpo”. A través de este articulo se
prohíben los actos de disposición sobre el propio cuerpo (ej: automutilarse) cuando
causen una disminución permanente de su integridad, o sean contrarios a la ley, la
moral y las buenas costumbres, salvo que sean requeridos para el mejoramiento de
la salud propia y excepcionalmente de otra persona (ej: le extraen un riñon para
implantárselo a su padre), de conformidad con lo dispuesto en el ordenamiento
jurídico. Para los actos no comprendidos en la prohibición se requiere
consentimiento de la persona, el cual no puede ser suplido y es libremente revocable
Para la ablación de órganos a ser implantados en otra persona, el art remite a una
legislación especial
PRACTICAS PROHIBIDAS
Art 57 “Practicas prohibidas”. Esta prohibida toda practica destinada a producir una
alteración genética del embrión que se transmita a su descendencia. Como por
ejemplo, la modificación de genes para cambiar los caracteres físicos o raciales de los
hijos. El art 57 en su versión original, como excepción permitía las practicas cuando
eran para prevenir enfermedades, la comisión bilateral elimino esa excepción.
INVESTIGACION DE SERES HUMANOS
El art 58 se refiere a los actos médicos e investigaciones sobre seres humanos
(tratamientos, métodos de prevención, etc) cuya eficacia o seguridad no están
comprobadas, y exige para su realización una serie de requisitos como ser: Contar
con el consentimiento previo (libre, escrito e informado) del paciente o persona que
se sujeta a la investigación, que no implique para el participante riesgos y molestias
desproporcionados en relación con los beneficios que se espera obtener de la
investigación, asegurar al participante la atención medica pertinente, durante y
finalizada la investigación, contar con autorización previa del organismo publico
correspondiente, etc.
CONSENTIMEINTO INFORMADO PARA ACTOS MEDICOS E INVESTIGACION EN LA
SALUD
El art 59 define el Consentimiento informado para dichos actos médicos e
Unidad 5
• Los atributos jurídicos: Concepto. Caracteres. Enumeración.
La persona menor de edad sin filiación determinada (aquella que no es reconocida por
ninguno de sus padres) debe ser anotada por el oficial del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas, con el apellido que esta usando, o en su defecto, con un
apellido común, conforme al art 65
CASOS ESPECIALES
En el art 66 contempla la situación de aquella persona que carece de apellido inscripto
(ej: mal hecha la inscripción) y que tiene edad y grado de madurez suficiente. En este
caso se le permite pedir la inscripción del apellido que esta usando.
CONYUGES
Cónyuges (art. 67): Cualquiera de los cónyuges puede optar por usar el apellido del otro,
con la preposición “de” o sin ella.
La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo no puede usar el
apellido del otro cónyuge, excepto que, por motivos razonables, el juez la autorice a
conservarlo.
El cónyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cónyuge mientras no
contraiga nuevas nupcias, ni constituya unión convivencial.
NOMBRE DEL HIJO ADOPTIVO
Art 68. “Nombre del hijo adoptivo”. El nombre del hijo adoptivo se rige por lo dispuesto
en el capitulo 5 del titulo VI del libro segundo de este código.
De acuerdo a este remisión, debemos distinguir tres supuestos según el tipo de
adopción que se trate.
• Adopcion plena: Es la que confiere al adoptado la condición de hijo y se extingue
los vínculos jurídicos con la familia de origen, con la excepción de que subsisten
los impedimentos matrimoniales. El adoptado tiene en la familia adoptiva los
mismos derechos y obligaciones de todo hijo. En este caso, debemos diferenciar
si esta es una adopción unipersonal (lo que se da cuando una sola persona es la
que adopto, por lo tanto el hijo adoptivo lleva el apellido del adoptante, si el
adoptante tiene doble apellido puede solicitar que este sea mantenido) o
conjunta (cuando adoptaron los dos conyuges o convivientes, se aplican las
reglas grales relativas al apellido de los hijos matrimoniales)
• Adopción simple: Es la que confiere el estado de hijo al adoptado, pero no crea
vínculos jurídicos con los parientes ni con el cónyuge del adoptante. En este caso,
el adoptado si cuenta con la edad y el grado de madurez necesario, o los
adoptantes pueden solicitar se mantenga el apellido de origen, sea
adicionándole o anteponiéndole el apellido del adoptante a uno de ellos. A falta
de petición expresa, la adopción simple se rige por las mismas reglas de la
adopción plena, conforme al art 67.
• Adopción de integración: Esta se configura cuando se adopta al hijo del conyuge o
del conviviente, mantiene el vinculo filiatorio entre el adoptado y su progenitor
de origen, cónyuge o conviviente del adoptante. En este caso hay que distinguir
dos casos: a) si el adoptante tiene un solo vínculo filial de origen, se inserta en la
familia del adoptante con los efectos de la adopción plena, con los efectos
correspondientes respecto del apellido. B) Si el adoptado tiene doble vínculo filial
de origen, se aplica lo dispuesto en el art 621. Es decir, el juez otorga la adopción
plena o simple según las circunstancias, atendiendo el interés superior del niño, y
de acuerdo a la adopción que otorgue, surtirá los efectos correspondientes sobre
el apellido.
CAMBIO DE NOMBRE
Art 69 “Cambio de nombre”. El cambio de prenombre o apellido solo procede si existen
justos motivos a criterios del juez.
Uno de los caracteres del nombre es su inmutabilidad, una vez inscripto ya no puede
cambiarse, porque si pudiese cambiarse arbitrariamente se produciría un desorden
social, ya que dejaría de cumplir la función de identificar a las personas
Por excepción pueden cambiar o modificarse, si el juez lo autoriza y si median justos
motivos.
-Autorización judicial: Es requisito que el juez autorice el cambio, modificación, adición o
rectificación del nombre. Sera juez competente el del lugar en que se encuentra la
inscripción original que se pretende, cambiar, rectificar, etc. O el domicilio del
interesado.
-Justos motivos para el cambio: En general, tienen que ser causas serias y queda a
criterio judicial si el motivo es justo o no, el art 69 enumera diversos justos motivos, pero
no es taxativo , ya que la norma dice “entre otros”. Se consideran justos motivos: El
seudónimo (cuando hubiese adquirido notoriedad). La raigambre cultural, étnica o
religiosa. La afectación de la personalidad de la persona interesada, cualquiera sea su
causa siempre que se encuentre acreditada.
Se consideran motivos justos y no requieren intervención judicial, el cambio de
prenombre por razón de identidad de género y el cambio de prenombre y apellido por
haber sido víctima de desaparición forzada, apropiación ilegal, o alteración o supresión
del estado civil o de la identidad.
PROCESO
Art 70 “proceso”: Todos los cambios deben tramitarse por el proceso más abreviado que
prevea la ley, con intervención del Ministerio Público. El pedido debe publicarse en el
diario oficial una vez por mes, en el lapso de dos meses. Los que se vean afectados por
ese trámite pueden formular oposición dentro de los 15 días hábiles. Debe requerirse
información sobre medidas precautorias existentes. La sentencia es oponible a terceros
desde su inscripción. Deben rectificarse todas las partidas, títulos y asientos registrales
que sean necesarios.
ACCIONES DE PROTECCION DEL NOMBRE
• Estado civil: Concepto. Efectos. Prueba del estado civil: Las partidas. Validez de su
contenido. Nulidad y rectificación. Pruebas supletorias. Proteccion jurídica del
estado. Registro del estado civil y capacidad de las personas. Registro nacional de
las personas. Regimen de la ley 26.413
ESTADO CIVIL CONCEPTO
Es la posición jurídica de la persona dentro de la familia, posee diferentes características:
que en general, son las mismos que las que poseen los atributos, necesario, inseparable,
imprescriptible, inalienable, único. Pero se le agregan otros caracteres propios, como
ser: reciprocidad: siempre a un estado, le corresponde otro correlativo. Por ejemplo, al
estado de esposo le corresponde el de esposa. La importancia del estado civil es que las
personas en base a este pueden adquirir determinados derechos, como ser, los
hereditarios.
El estado de familia se determina con relación a:
- el matrimonio, con lo que se puede ser: soltero, casado, viudo, divorciado, separado de
hecho,
desaparición se produjo en circunstancias tales que la muerte debe ser tenida como
cierta.
Art 99. Determinación de la edad: Si no es posible determinar la edad de las personas
por los medios indicados en el presente capitulo, se la debe determinar judicialmente
previo dictamen de perito.
Las partidas del registro civil son los asientos que se llevan en los libros de dicho
Registro, y las copias que de ellos se saquen según el procedimiento que indica la ley.
Las partidas y sus copias son instrumentos públicos, ya que derivan de funcionarios
públicos pertenecientes al Registro, y con los requisitos que indica la ley.
Dado este carácter ellas dan plena fe de su contenido en cuanto a los hechos ocurridos
en presencia del oficial publico, hasta que sea declarado falso en juicio, como asi
también del contenido de las declaraciones y enunciados de hechos relacionados con el
objeto del acto instrumentado, hasta que se produzca prueba en contrario.
En resumen, las partidas del registro civil son el medio de prueba de los hechos relativos
al estado civil que se hayan producido en la Republica Argentina. Antes de la creación de
los registros civiles, los actos relativos al estado civil eran probados por las partidas
parroquiales, e incluso se les reconocia carácter de instrumentos públicos y se presumía
la verdad de su contenido, luego de la creación de los Registros Civiles, la función
probatoria corresponde a las PARTIDAS DEL REGISTRO CIVIL, aunque en el art 98 se
admiten otros medios de prueba
NULIDAD EN LAS PARTIDAS
Respecto de las partidas, ellas serán nulas si por ejemplo el oficial publico carece de
capacidad o de competencia para el acto, o si no se han observado las formalidades
legales. Respecto a las omisiones o errores, se debe diferenciar:
• Habrá nulidad si los errores son sustanciales: Es decir cuando por ejemplo falten
firmas del oficial público, de las partes o de los testigos, si la partida en cuestión
no está registrada en el libro correspondiente, o cuando el hecho asentado es
falso, etc.
• No habrá nulidad cuando los errores son susceptibles de subsanarse, es decir, si
hay errores en la edad, en los nombres, en el estado civil, etc. Es decir, aquellos
errores que tengan una solución.
RECTIFICACION DE LAS PARTIDAS
Como toda actividad humana, la inscripción en los registros está sujeta a la posibilidad
de errores o irregularidades. Es por eso necesario prever la forma de subsanarlos.
El último párrafo del art. 96 establece: “La rectificación de las partidas se hace conforme
a lo dispuesto en la legislación especial”.
La ley 26413 establece como principio general, que registrada una inscripción, la misma
El Registro Nacional de las Personas (RENAPER) es el organismo nacional que tiene por
cometido realizar el registro e identificación de todas las personas físicas que se
domicilien en el territorio argentino o en jurisdicción argentina y de todos los argentinos
cualquiera sea el lugar de su domicilio, llevando un registro permanente y actualizado de
los antecedentes de mayor importancia, desde su nacimiento y a través de las distintas
etapas de su vida, protegiendo el derecho a la identidad.
Expide, con carácter exclusivo, el Documento Nacional de Identidad (D.N.I.) y todos
aquellos informes, certificados o testimonios de conformidad a la Ley 17.671, otorgados
en base a la identificación dactiloscópica.
Es un organismo autárquico y descentralizado, con dependencia del Ministerio del
Interior, Obras Públicas y Vivienda, a través de la Secretaría del Interior. A los efectos del
cumplimiento de su misión, el Registro Nacional de las Personas ejerce jurisdicción en
todo el territorio de la nación.
REGIMENDE LA LEY 26413
Ley 26.413 registro del estado civil y la capacidad de las personas. Establece que todos
los actos o hechos que den origen, alteren o modifiquen el estado civil y la capacidad de
las personas deberán inscribirse en los correspondientes registros de las provincias, de
la Nación y de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
Corresponde a este, proporcionar los datos necesarios para que se elaboren las
estadísticas vitales, correspondientes a nacimientos y defunciones, defunciones de niños
menores de un año, defunciones fetales, matrimonios, divorcios, filiaciones y
adopciones. Será organizado por los gobiernos provinciales y de la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires y estará a cargo de un director general, el que deberá poseer título de
abogado. El Registro se llevará mediante un asiento en un libro
SOLO LEER:
Ley 26.413
Establécese que todos los actos o hechos que den origen, alteren o modifiquen el estado civil y la capacidad de
las personas deberán inscribirse en los correspondientes registros de las provincias, de la Nación y de la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires.
ARTICULO 1º — Todos los actos o hechos que den origen, alteren o modifiquen el estado civil y la capacidad
de las personas, deberán inscribirse en los correspondientes registros de las provincias, de la Nación y de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
Corresponde al Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, proporcionar los datos necesarios para
que se elaboren las estadísticas vitales, correspondientes a nacimientos y defunciones, defunciones de niños
menores de un año, defunciones fetales, matrimonios, divorcios, filiaciones y adopciones.
ARTICULO 2º — El Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas ARTICULO 5º — El Registro se
llevará mediante un asiento en un libro que podrá ser conformado con folios individuales numerados que
resguarden las exigencias de seguridad, del cual se tomará copia ya sea en forma manual, micro- filme, archivo
informático u otro sistema similar. Esta copia deberá ser suscripta por el oficial público. El original y la copia
así obtenida, tendrán carácter de instrumento público, así como también las fotocopias a partidas que se expidan
sobre la base de dichos asientos originales o sus copias. Las partidas deberán ser autenticadas por autoridad
competente. Los nacimientos, matrimonios, defunciones o incapacidades se registrarán en libros por separado,
sin perjuicio de que por vía administrativa, se habiliten otros para el asiento de hechos cuyo registro resulte
necesario.
ARTICULO 6º — Las inscripciones se registrarán en libros con textos impresos, y las páginas serán fijas y
numeradas correlativamente. De cada tomo se confeccionará un índice alfabético en el que se consignarán todas
las inscripciones tomando al efecto la primera letra del apellido del inscrito; en los matrimonios el apellido de
cada contrayente por separado; y en las defunciones de mujer casada, el apellido de soltera.
ARTICULO 7º — El último día hábil de cada año, o el último día del año en las guardias de nacimiento,
matrimonio o defunción, se cerrarán los libros de Registro, certificando el oficial público correspondiente, al
final de los mismos el número de inscripciones y páginas útiles e inutilizadas que contienen. Se procederá a
copiarlos en la forma establecida en el artículo 5º. El original deberá permanecer en la dirección general y la
copia en un lugar diferente.
ARTICULO 9º — Los libros, microfilmes, archivos informáticos u otro sistema similar que se adopte, no
podrán ser entregados a persona alguna. Para ser exhibidos a terceros deberá acreditarse un interés legítimo. La
autoridad competente encargada de su custodia será responsable de la destrucción o pérdida de los mismos, si le
resultare imputable.
Inscripciones
ARTICULO 10. — Las inscripciones se registrarán, una después de la otra, en orden numérico y cronológico,
debiendo ser suscriptas por el oficial público y los intervinientes, previa lectura de su texto a los legítimamente
interesados y exhibición, en caso de ser solicitadas. Si alguno de los comparecientes no supiere o no pudiere
firmar, deberá hacerlo otra persona en su nombre dejándose debida constancia. En este supuesto deberá
acreditarse identidad conforme lo establecido en el artículo 18, previa colocación de la impresión del dígito
pulgar derecho del compareciente al pie del acta.
Art 77. “Cambio de domicilio”. El domicilio puede cambiarse de un lugar a otro. Esta
facultad no puede ser coartada por contrato, ni por disposición de última voluntad. El
cambio de domicilio se verifica instantáneamente por el hecho de trasladar la residencia
de un lugar a otro con ánimo de permanecer en ella.
La intención de mutar el domicilio no se presume, sino que debe emanar de una
manifestación expresa de la persona o de los acontecimientos particulares del supuesto
concreto que se estudie.
Así pues, el cambio de domicilio opera de manera instantánea cuando coexisten un
elemento material (corpus), que consistente en el cambio de la residencia y un elemento
intencional (animus), representado por la intención de permanecer en el nuevo
domicilio. Es decir, el traspaso del domicilio de la persona humana se da cuando ella
toma una nueva residencia y tiene la intención de permanecer en la misma.
EFECTOS
1- la capacidad de la persona se rige por el derecho de su domicilio (art. 2616); de la
misma manera se rigen por la ley del domicilio los derechos reales sobre los bienes
muebles que carecen de situación permanente (art. 2670); la ley del domicilio del
difunto, a su turno, rige la sucesión respecto de los bienes relictos (art. 2644) pero a los
bienes situados en el país se les aplica el derecho argentino.
2- determina la competencia de las autoridades en las relaciones jurídicas como lo
establece el art. 78. Existen además normas que determinan expresamente la
competencia de los jueces en función del domicilio. Por ejemplo, en los juicios de
divorcio y nulidad del matrimonio es competente el juez del último domicilio conyugal, o
el del domicilio del demandado a elección del actor, o el de cualquiera de los cónyuges si
se trata de una presentación conjunta (art. 717).
3- Las notificaciones o emplazamientos judiciales deben ser efectuadas, en principio, en
el domicilio real de la persona notificada (art. 339 del CPCyCN).
4- Por ultimo en cuanto al cumplimiento de las obligaciones, en ausencia de pacto
expreso, debe efectivizarse en el lugar del domicilio del deudor al tiempo del nacimiento
de la obligación. Si el deudor se muda, el acreedor tiene el derecho a exigir el pago en el
domicilio actual o en el anterior (art. 874). Esta regla no se aplica si la obligación es de
entregar cosa cierta pues en este caso debe ser entregada donde habitualmente se
encuentra, ni cuando las obligaciones son bilaterales y de cumplimiento simultáneo,
pues en ese caso el lugar de pago es donde debe cumplirse la prestación principal.
Bolilla 6
• Capacidad: Concepto. Caracteres
CAPACIDAD
La capacidad es la aptitud de la persona, por un lado, para ser titular de derechos y
deberes jurídicos, y por otro, para ejercer por si mismo los derechos o el cumplimiento
de los deberes. Es un atributo inherente a la personalidad.
CARACTERES
• Es susceptible de grado, es decir que se la puede tener en mayor o en menor
extensión, aunque no se la podrá dejar de tener en una cierta medida.
• Es reputado principio general, con fuerza para favorecer a todos los no
exceptuados.
• Las incapacidades, como limitaciones excepcionales de la capacidad, emanan
siempre de la ley y son de interpretación estricta. Configuran una regulación de
orden público que esta mas allá de la autonomía de la voluntad de los
particulares que, no pueden dejarlas sin efecto.
• Es irrenunciable, ya que ha sido instituida tanto en mira al individuo cuanto a la
sociedad, (conforme a los arts. 19 y 21).
• Capacidad de derecho y capacidad de ejercicio: Noción. Diferencias. Incapacidad
de derecho y de ejercicio: Importancia de la distinción. Caracteres. Fundamentos.
CAPACIDAD DE DERECHO Y CAPACIDAD DE EJERCICIO. NOCION
Art. 22: “Capacidad de derecho”. Toda persona humana goza de la aptitud para ser
titular de derechos y deberes jurídicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad
respecto de hechos, simples actos, o actos jurídicos determinados.
Art 23: “Capacidad de ejercicio”. Toda persona humana puede ejercer por si misma sus
derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Código y en una
sentencia judicial.
La capacidad se puede observar desde dos ángulos. La capacidad de derecho que el
código la define como la aptitud para ser titular de derechos y deberes jurídicos y la
capacidad de ejercicio que significa la facultad de ejercer por si mismo los derechos y
deberes jurídicos de los cuales se es titular. Estas capacidades tienen limitaciones que se
denominan incapacidades.
La idea que predomina en la materia es afirmar la autonomía de los seres humanos para
participar en las decisiones que hacen a su persona y en su caso proteger al
incompetente de los efectos nocivos de su mala elección mediante un sistema de
asistencia que promueva su participación y no su exclusión.
DIFERENCIAS
Como ya se explicó con anterioridad, la capacidad de Derecho es la aptitud de las
personas para ser titulares de Derechos y obligaciones, pero la capacidad de hecho es la
aptitud para ejercerlos.
INCAPACIDAD DE DERECHO Y DE EJERCICIO.
Incapacidad de Derecho
La incapacidad de derecho es cuando la ley prohíbe a una persona ser titular de un
derecho. Las personas humanas son capaces de derecho y solo dejan de serlo cuando la
ley se los prohíbe.
Fundamentos: La incapacidad de derecho está fundada en razones morales, pues las
prohibiciones recaen sobre actos que si se realizaran serian contrarios a la moral. En
virtud de este fundamento, cuando un incapaz de derecho celebra el acto que le está
prohibido, la ley considera nulo dicho acto. La incapacidad de derecho de una persona
no puede ser suplida por la actuación o intermediación de otra, ya que el fundamento
reside en la protección del orden público.
Entre sus caracteres encontramos que:
• Se sustentan en razones de orden ético o moral;
• No son susceptibles de remedio o subsanación, pues sería contradictorio de la
prohibición legal que se previera algún modo de eludirla
• Se instituyen no para favorecer a la persona incapaz, sino en su contra; dan lugar a
la nulidad absoluta del acto
• No es absoluta, es relativa: La prohibición se da en relación a un derecho
determinado
Incapacidad de Ejercicio
Como hemos dicho anteriormente, la capacidad de ejercicio es la aptitud para ejercer
por si mismo los derechos, pero hay ciertos casos donde la ley limita esa capacidad, y es
cuando aparece la incapacidad de hecho o de ejercicio, lo cual se realiza con el fin de
proteger al incapaz no permitiéndole ejercer por si mismo sus derechos, si no por medio
de su representante legal, ya sean sus padres, un tutor, un curador, etc.
Anteriormente el código de velez establecía que la incapacidad de hecho o de ejercicio
podía ser absoluta (que era cuando se le prohibia ejercer todos sus derechos, como por
ejemplo la persona por nacer, y menores impúberes) o relativa (cuando tenia capacidad
solo para determinados actos que las leyes autorizaban realizar, como por ejemplo a los
menores adultos de 14 a 18 años). Actualmente en el nuevo C. C y C., se suprimió la
distinción entre incapacidad absoluta y relativa.
Fundamentos: El fundamento de las restricciones a la capacidad de ejercicio, es la falta
de edad y grado de madurez suficiente o la ineptitud psíquica del sujeto para el pleno
ejercicio de sus derechos, estos son los casos de los menores de edad y las personas de
capacidad restringida. En otros supuestos el fundamento es la absoluta imposibilidad
material de ejercer los derechos, en el caso de las personas por nacer, o la imposibilidad
de interactuar con el entorno y expresar su voluntad, como ser el caso de las personas
incapaces.
Caracteres:
• Se instituyen en razón de una ineptitud psíquica del sujeto para el pleno y libre
ejercicio de sus derechos
• Se suplen por el representante, o con intervención de un asistente o un sistema
de apoyos, subsanándose así el impedimento
• Persiguen un fin tuitivo de la persona sobre quien recae: es una medida de
protección; dan lugar a una nulidad relativa del acto. No obstante esa
diferenciación, es dable destacar que las incapacidades de ejercicio también
deben interpretarse en forma restrictiva, ya que en caso de duda se estará a
favor de la capacidad. Asimismo, son susceptibles de gradación
FUNDAMENTOS DIFERENCIALES ENTRE AMBAS:
• Diverso fundamento: La razón de ser de una y otra incapacidad es muy diferente.
La incapacidad de hecho se instituye en razón de una insuficiencia psicológica del
sujeto para el pleno ejercicio del derecho y la incapacidad de derecho se sustenta
en razones de orden moral.
• Diverso remedio: La incapacidad de hecho se suple por la institución de un
representante, el cual remedia la inferioridad en que se encontraba el sujeto,
inversamente la incapacidad de derecho no se suple, es decir que no tiene
remedio, pues sería contradictorio que la prohibición legal previera algún modo
de eludirla.
• Diverso sentido de su institución: La incapacidad de hecho se establece para
amparar al sujeto sobre quien recae, es una medida de protección contra en
abuso de su insuficiente madurez. La incapacidad de derecho se instituye no para
favorecer al incapaz, sino contra el.
• Diverso rigor de la sanción de la nulidad: Frente a una incapacidad de hecho la
ley reacciona benignamente e impone al acto obrado una nulidad relativa, que
solo puede ser articulada por el incapaz. Por el contrario frente a una
incapacidad de derecho, la ley reacciona rigurosamente imponiéndole al acto
obrado en contravención la sanción de nulidad absoluta, que es la más intensa
aniquilación al alcance del legislador.
• Funcionamiento por categorías: Las incapacidades de hecho se rigen por el
domicilio de las personas, y las incapacidades de derecho se sujetan a la ley
territorial.
simples actos o actos jurídicos determinados, por lo tanto se concluye que no existen
incapaces de derecho, sino supuestos de incapacidades de derecho. Es decir que los
casos de incapacidad de derecho son excepcionales, están establecidos específicamente
por la ley y se los debe interpretar restrictivamente, esto significa que no se los puede
extender a casos no previstos y que en caso de duda debe estarse a favor de la
capacidad. En el nuevo código civil y comercial las incapacidades de derecho están
dispersas a través de todo el ordenamiento jurídico, que han de ser estudiados con
motivo de cada institución en que aparecen, puesto que constituyen un aspecto de la
regulación de la institución a la que se refieren, como por ejemplo los impedimentos
matrimoniales del art 403, las inhabilidades para contratar previstas en los arts 1001 y
1002 y las disposiciones que impiden ser sucesores ante el fallecimiento a una persona,
enumeradas en el art 2482.
En general con las incapacidades de derecho se trata de proteger principios superiores, o
sea de orden publico y especialmente la moral y la buena fe. De allí entonces que las
incapacidades no se establecen en beneficio del incapaz, sino en su contra, para evitar
incorrecciones en las que pudiera incurrir con motivo del goce de ese derecho. El acto
obrado en contra de una incapacidad de derecho habrá de ser nulo de forma absoluta.
• Incapacidad de ejercicio: Análisis del art 24 del C. C. y C. Distinción entre personas
incapaces y con capacidad para ciertos actos. Alcances de la representación legal.
Carácter tuitivo de las restricciones de la capacidad de ejercicio.
ANALISIS DEL ART 24. DISTINCION ENTRE PERSONAS INCAPACES Y CON CAPACIDAD
PARA CIERTOS ACTOS. ALCANCES DE LA REPRESENTACION LEGAL.
La capacidad de ejercicio es la aptitud para ejercer por si mismo los derechos, pero hay
ciertos casos donde la ley limita esa capacidad, y es ahí cuando aparece la incapacidad
de ejercicio, que es cuando la ley no le permite al individuo ejercer por si mismo sus
derechos, sino por medio de un representante legal, con el fin de proteger al incapaz.
El nuevo C. C. y C. suprimió la distinción entre incapacidad de ejercicio relativa o
absoluta, y en el art 24 se establece quienes son incapaces de ejercer derechos por si
mismos:
Art 24:”Personas incapaces de ejercicio”. Son incapaces de ejercicio:
• La persona por nacer: Las personas por nacer son incapaces de ejercicio, ejercen
sus derechos a través de sus representantes legales (sus padres)
• La persona que no cuenta con la edad y el grado de madurez suficiente con el
alcance dispuesto en la sección 2 de este cap (los menores de edad): En lo que
concierne a las personas menores de edad, son consideradas incapaces de
ejercicio y por ende sujetas a la representación legal de sus padres o el tutor que
les nombren. Ahora bien, el orenamiento jurídico prevé según pautas de edad y
grado de madurez, que podrá haber actos que realicen a través de sus
representantes legales, otros que ejerzan por si mismas bajo un régimen de
asistencia y otros que podrán ejercer libremente en virtud de la capacidad de
ejercicio que el propio código les reconoce.
• La persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensión dispuesta en
esa decisión: Por su parte las personas declaradas incapaces judicialmente
Las personas incapaces ejercen por medio de sus representantes todos los derechos que
no pueden ejercer por si. El representante solo podrá reemplazar la voluntad del
representado cuando el ordenamiento jurídico no lo faculte a actuar por si mismo.
En relación a los menores, los que cuenten con la edad y grado de madurez suficiente
pueden realizar todos los actos que les son permitidos por el ordenamiento jurídico.
En cuanto a las personas con capacidad restringida o incapaz, se busca favorecer la
autonomía en la toma de decisiones. El curador desplaza la voluntad del incapaz
declarado tal solo cuando el juez opte una interdicción de su capacidad conforme a las
disposiciones del art 32. En los demás supuestos, el sistema de apoyos asiste al
restringido en su capacidad y solo podrá intervenir en los actos que el juez disponga en
su sentencia y con la modalidad de actuación que establezca ese decisorio
CARÁCTER TUITIVO DE LAS RESTRICCIONES A LA CAPACIDAD DE EJERCICIO
Las restricciones a la capacidad, de conformidad con lo normado en los arts. 32, 34 y 48
del Código deben ser excepcionales y siempre en beneficio de la persona, lo que denota
el carácter tuitivo de las mismas y que deben priorizarse las alternativas terapéuticas
menos restrictivas de los derechos y libertades, puesto que, en definitiva, de lo que se
trata es de afectar lo menos posible la autonomía personal, de modo que las decisiones
que se adopten respondan a las preferencias de la persona.
La jurisprudencia ha atribuido un carácter tuitivo a las restricciones a la capacidad de
ejercicio y, avanzando sobre las soluciones rígidas que preveía el Código sustituido, ha
resuelto que "Las incapacidades de hecho se instituyen en el interés mismo de la
persona, pero dicha finalidad no se cumple si no se gradúa la protección, en función de
las particularidades propias del caso. Esta regla se funda en que es tan pernicioso para el
sujeto tutelarlo más allá de lo necesario -dado que con tal criterio se le cercenaría
incluso la posibilidad de realizar los actos que lo benefician-, como protegerlo
insuficientemente. Lo que corresponde es que el juez provea al afectado del sistema que
más se adecue a sus circunstancia personales y a su vida de relación
menor, en tanto, se produce una ruptura con la doctrina de la situación irregular, el niño
pasa a ser considerado sujeto activo de derechos.
Sobre la base de esta nueva concepción, ha de entenderse al niño como titular de
derechos subjetivos, por tanto, ostenta la facultad moral y legal de poseer, de obrar y de
exigir a los demás, un determinado comportamiento para la satisfacción de sus
intereses. Teniendo en cuenta esto, el niño ya no solo va a tener capacidad de derecho
sino también capacidad de hecho, en tanto tendrá potestad para poder exigir de los
demás un determinado comportamiento.
En el siglo XX, el concepto de niño comienza a ampliar su contenido, pasando de ser
considerado como mero objeto de propiedad a ocupar un lugar en el conjunto de los
sujetos a quienes se les reconoce una personalidad jurídica, lo cual les hace acreedores
de unos derechos y deberes de unas obligaciones, por cuanto la estimación del niño
como sujeto de derecho es uno de los elementos de la Doctrina de Protección Integral.
Ser sujeto de derechos es ser portador de derecho subjetivo, es decir, ostentar la
facultad moral y legal de poseer, de obrar y de exigir a los demás el comportamiento
adecuado para la satisfacción de sus intereses y el cumplimiento del fin individual y
social. El menor es un sujeto especial de derecho que necesita en gran medida
representación legal de sus padres, tutores o del Estado, a falta de estos, exigiendo su
misma protección. Por lo tanto, el concepto de niño como sujeto de derechos y
obligaciones constituye el elemento básico y determinante de la noción “derechos del
niño”. En este momento, el niño pasa a ser una persona con necesidades, aspiraciones,
deseos e intereses, convirtiéndose en titular de derechos y deberes.
En este sentido, la protección de la personalidad del menor exige el reconocimiento de
un ámbito propio de capacidad de acuerdo a su propio desarrollo y madurez, de modo
que la capacidad general de los menores además de ser por definición, de ámbito
limitado, sería variable o flexible en función del grado de desarrollo intelectivo, personal
y social que psicológicamente corresponde a cada edad.
Es a partir de esta realidad, que nace la obligación de cada Estado de transformar esa
capacidad natural selectiva y cambiante en capacidad jurídica relevante a los efectos de
lograr la materialización de la doctrina de la protección integral.
de ejercicio si no tiene la edad y la madurez suficiente para realizar los actos que este
código autoriza. En estos casos, el menor actua por medio de sus representantes legales.
Adolescentes son los menores que cumplieron 13 años, es decir que se es adolescente
desde los 13 hasta los 18 años conforme al art 25.
EJERCICIO DE LOS DERECHOS DE LA PERSONA MENOR DE EDAD
Art 26: “Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad”. La persona menor de
edad ejerce sus derechos a través de sus representantes legales, no obstante , la que
cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por si los actos que le son
permitidos por el ordenamiento jurídico. En situaciones de conflicto de intereses con sus
representantes legales, puede intervenir con asistencia letrada. La persona menor de
edad tiene derecho a ser oida en todo proceso judicial que lne concierne asi como a
participar en las decisiones sobre su persona. Se presume que el adolescente entre 13 y
16 años tiene aptitud para decidir por si respecto de aquellos tratamientos que no
resultan invasivos, ni comprometen su estado de salud o provocan un riesgo grave en su
vida o integridad física. Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado
de salud o esta en riesgo la integridad o la vida, el adolescente debe prestar su
consentimiento con la asistencia de sus progenitores: El conflicto entre ambos se
resuelve teniendo en cuenta su interés superior sobre la base de la opinión medica
respecto a las consecuencias de la realización o no del acto médico. A partir de los 16
años el adolescente es considerado como un adulto para las decisiones atinentes al
cuidado de su propio cuerpo.
El nuevo código siguiendo las ideas de la convención de los derechos del niño y otras
normas internacionales, estableció un sistema de adquisición de la capacidad de
ejercicio en forma gradual y flexible, que toma en cuenta la edad y el grado de madurez
del menor. Así se puede diferenciar
• Menores que no cuentan con edad y grado de madurez suficiente: no pueden
ejercer por si mismos sus derechos y solo pueden hacerlo por medio de sus
representantes legales (padres, tutores, según el caso)
• Menores que cuentan con edad y grado de madurez suficiente: Podrán ejercer por
si mismos los actos que le son permitidos por el ordenamiento jurídico.
En situaciones de conflicto de intereses con sus representantes legales, puede intervenir
con asistencia letrada.
Todo menor tiene derecho a ser oído en procesos judiciales que le conciernen y
participar en las decisiones sobre su persona. Esto constituye una adecuación normativa
a la convención de los derechos del niño.
En cuanto a la decisión del adolescente en los tratamientos médicos, hay que distinguir
si el menor cumplió o no los 16 años de edad.
• Adolescentes entre los 13 y 16:
Hoy los derechos de los menores encuentran su fuente, en primer lugar, en la Constitución Nacional que
ha incorporado, desde la reforma de 1994 la Convención de los Derechos del Niño, aprobada por la
Asamblea General de la Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989 y que nuestro país la ratifico por ley
23.849 el 16 de octubre de 1990.
También el Pacto de San José de Costa Rica también prescribe en su art 19: “Todo Niño tiene derecho a las
medidas de protección que su condición de menor requieren por parte de su familia, de la sociedad y del
Estado”.
También debemos mencionar la Ley de Protección Integral de los Derechos de las Niñas, Niños y
Adolescentes, 26061 de 2005 que sostiene la aplicación obligatoria, dentro de las condiciones de su
vigencia de la Convención de los Derechos del Niño.
El art 26 del CCyC le permite el ejercicio de derechos sobre su propio cuerpo y que se refieren a
tratamientos médicos sobre los cuales puede decidir, haciéndose una distinción entre aquellos menores
que tienen entre 13 años y 16 años /adolescentes y los que tienen entre 16 y 18 años (que son
adolescentes calificados como adultos para este tipo de decisiones)
Los primeros pueden decidir sobre tratamientos médicos que no resulten invasivos que comprometan su
salud o se ponga en riesgo su integridad o la vida. Los adolescentes tienen que prestar su consentimiento
con la asistencia de sus progenitores.
Podemos definir al tratamiento médico como un conjunto de medios que se emplean para curar o aliviar
una enfermedad.
Los tratamientos no invasivos (a-traumáticos o incruentos) son aquellos que no involucran instrumentos
que rompen la piel o penetran físicamente en el cuerpo.
A partir de los 16 años el adolescente es considerado adulto en las decisiones atinentes al cuidado de su
cuerpo pero dentro del marco que la ley determina. Así por ejemplo, la ley 24 193 en su art 15, establece
que solo podrán ser donantes de órganos las personas mayores de edad.
También los arts 64 y 66 establecen que el menor con edad y grado de madurez suficiente se puede
agregar el apellido del otro progenitor y también un menor que carezca de apellido inscripto puede pedir
que se lo inscriba con el que está usando en el juicio de adopción.
El art 645 establece una serie de actos que requieren el consentimiento de ambos progenitores. Se trata
de actos que refieren a aspectos esenciales de su persona que sin perjuicio de la autorización de ambos
padres, debe contar con el consentimiento del menor si tiene mas de 13 años (adolescente) como el
ingreso a comunidades religiosas, fuerzas armadas o de seguridad, la salida del país y el cambio de
residencia permanente en el extranjero.
El adolescente debe prestar la conformidad para los contratos que su padre haga a fin de que preste algún
servicio o aprenda un oficio (art. 682).
También se determina que los contratos de escasa cuantía de la vida cotidiana se presumen realizados con
la conformidad de los progenitores (art 684).
Tiene derecho a que los progenitores le provean de recursos de subsistencia hasta que el hijo alcance la
edad de 25 años, si la prosecución de estudios o preparación profesional de un arte y oficio, le impide al
hijo proveerse de los medios necesarios para sostenerse.
REPRESENTACION LEGAL
El representante es quien declara su voluntad en nombre y por cuenta de otra persona,
en virtud de una facultad apropiada y suficiente de tal modo que los efectos que se
producen directa e inmediatamente recaen en el representado, como si el mismo
hubiese otorgado el acto. La representación legal es aquella que se impone en los casos
que la ley determina, es decir cuando resulta de una regla del derecho, es lo que ocurre
por ejemplo con los tutores o curadores. En estricto sentido el representante legal
sustituye la persona del representado. No es la voluntad de esta, sino la de aquel la que
cuenta. Sin embargo el código flexibiliza esta regla en numerosas disposiciones.
El art 101 establece la enumeración de representantes. Son representantes:
• De las personas por nacer, sus padres
• De las personas menores de edad no emancipadas, sus padres, o el tutor que se
designe
• De las personas con capacidad restringida, el o los apoyos designados, cuando
conforme a la sentencia, estos tengan representación para determinados actos.
(Art 102: Asistencia. Las personas con capacidad restringida y las inhabilitadas
son asistidas por los apoyos designados en la sentencia respectiva y en otras
leyes especiales.)
• De las personas incapaces, el curador
ACTUACION DEL MINISTERIO PÚBLICO
El ministerio público es el conjunto de órganos estatales que tienen como misión la
representación y defensa de los intereses de la sociedad y del estado frente al poder
judicial. Es un órgano independiente con autonomía funcional y autarquía financiera que
tiene por función promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad de los
intereses generales de la sociedad en coordinación con las demás autoridades de la
Republica. Está integrada por un procurador general de la nación y por un defensor
general de la nación y los demás miembros que la ley establezca. Sus miembros gozan de
inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones. Cada provincia organiza su
ministerio público.
Se denomina Ministerio Publico al conjunto de órganos estatales que tienen como
misión la representación y degensa de los intereses de la sociedad y del Estado frente al
Poder Judicial.
Es una institución separado del Poder Judicial pero que cumple su actividad junto con
este ultimo.
Está contemplado en el art 120 de la Constitución Nacional: que sostiene que es un
órgano independiente con autonomía funcional y autarquía financiera.
Está reglamentado por la ley 24.946.
El art 103 establece que la actuación del Ministerio Publico respecto de personas
menores de edad, incapaces y con capacidad restringida, y de aquellas cuyo ejercicio de
capacidad requiera de un sistema de apoyos puede ser, en el ámbito judicial,
complementaria o principal.
La actuación es complementaria en todos los procesos en que se encuentren
involucrados los intereses de menores de edad, incapaces y con capacidad restringida.
La actuación es principal en los casos siguientes
a) cuando los derechos de los representados están comprometidos y existe inacción de
los representantes,
b) cuando el objeto del proceso es exigir el cumplimiento de los deberes a cargo de los
representantes y
c) cuando carecen de representante legal y es necesario proveer la representación.
También el mismo art permite la actuación extrajudicial en caso de ausencia. Carencia o
inacción de los representantes legales, cuando están comprometidos los derechos
sociales, económicos y culturales.
Sin embargo, si logra casarse sin autorización igual la emancipación subsiste para el
conyuge de buena fe, conforme al art 27
Al emanciparse el menor deja de estar bajo la responsabilidad parental de los padres y
pasa a gozar de plena capacidad de ejercicio, pero con las limitaciones previstas en el
código, el cual establece que actos no pueden realizar y cuales requieren autorización.
Art 27: “Emancipación”. La celebración del matrimonio antes de los 18 años emancipa a
la persona menor de edad. La persona emancipada goza de plena capacidad de ejercicio
con las limitaciones previstas en este código. La emancipación es irrevocable. La nulidad
del matrimonio no deja sin efecto la emancipación, excepto respecto del cónyuge de
mala fe para quien cesa a partir del día en que la sentencia pasa en autoridad de cosa
juzgada. Si algo es debido a la persona menor de edad con clausula de no poder
percibirlo hasta la mayoría de edad, la emancipación no altera la obligación ni el tiempo
de su exigibilidad.
CAPACIDAD PARA CONTRAER MATRIMONIO
Art 403. “Edad nupcial”. La edad para contraer matrimonio es la de 18 años..
ACTOS PROHIBIDOS A LAS PERSONAS EMANCIPADAS
Art 28: “Actos prohibidos a la persona emancipada”. La persona emancipada no puede ni
con autorización judicial aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito, hacer
donación de bienes que hubiese recibido a título gratuito, afianzar obligaciones.
Si el emancipado estaba bajo tutela no puede aprobar lo hecho por si tutor. Se le
prohíbe donar los bienes que hubiese recibido a título gratuito, pero puede donar los
adquiridos a titulo oneroso. No puede ser fiador. Si realiza alguno de estos actos
prohibidos en el art 28, el acto estaría viciado de nulidad.
ACTOS SUJETOS A AUTORIZACION JUDICIAL
Art 29: “Actos sujetos a autorización judicial”. El emancipado requiere autorización
judicial para disponer de los bienes recibidos a titulo gratuito. La autorización debe ser
otorgada cuando el acto sea de toda necesidad o de ventaja evidente.
Los bienes recibidos a titulo gratuito no pueden ser donados ni siquiera con autorización
judicial, pero si los puede vender si cuenta con la autorización del juez. El juez dara la
autorización para disponer si el acto es:
• Necesario para el emancipado
• Evidentemente ventajoso para el emancipado
La emancipación no es estrictamente igual a la mayoría de edad, por ello si alguien le
debe algo al menor de edad con una clausula de que el menor no podrá percibirlo hasta
alcanzar la mayoría de edad, la emancipación no altera la obligación ni el tiempo de si
exigibilidad.
Unidad 7
• Restricciones a la capacidad: Reglas generales. Salud mental y derechos humanos
En toda decisión que limite la capacidad de ejercicio de una persona (Sea persona con
capacidad restringida o persona con incapacidad) se deben observar las reglas generales
que establece el art 31 del nuevo código civil y comercial. La restricción al ejercicio de la
capacidad jurídica se rige por las siguientes reglas generales:
• La capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando
se encuentre internada en un establecimiento asistencial
• Las limitaciones a la capacidad son de carácter excepcional y se imponen siempre
en beneficio de la persona
• La intervención estatal tiene siempre carácter interdisciplinario, tanto en el
tratamiento como en el proceso judicial (esto significa que el tratamiento y la
evaluación de la persona deben ser abordadas por medio de distintas disciplinas,
como por ejemplo, psicología, psiquiatría, trabajo social, enfermería, terapia
• Persona con capacidad restringida: Concepto (Art. 32). Criterios receptados para
es de nulidad relativa. Resulta razonable tal solución, habida cuenta de que estando
establecida la incapacidad en protección del incapaz de ejercicio, nada impide que
resultándole el acto beneficioso, este sea confirmado por su representante leal o por el
mismo.
anular la voluntad del protegido, debe tener como función la de promover la autonomía
y facilitar la comunicación, la comprensión y la manifestación de la voluntad de la
persona protegida. La persona designada como apoyo solo podrá representar al incapaz
en determinados actos cuando asi se disponga en la sentencia.
Art 102. Asistencia: Las personas con capacidad restringida y las inhabilitadas son
asistidas por los apoyos designados en la sentencia respectiva y en otras leyes
especiales.
APOYOS
El art 43 del código aclara que se debe entender por apoyo a cualquier medida de
carácter judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite la toma de
decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurídicos en
general. El segundo párrafo del art 43 establece que su función será la de promover la
autonomía y facilitar la comunicación, la comprensión y la manifestación de la voluntad
de la persona para el ejercicio de sus efectos.
El sistema de apoyos no remplaza la voluntad del protegido, sino que, por el contrario,
respeta la voluntad, los deseos y preferencias del protegido, asistiéndolo para que tome
la mejor decisión.
CURATELA
La curatela es la institución destinada a proteger a la persona y bienes del que ha sido
declarado judicialmente incapaz, y que esta fundamentalmente orientada a que la
persona protegida recupere su salud.
Tutela y curatela tienen gran similitud, ya que ambos institutos están destinados a la
protección de la persona y sus bienes, diferenciándose básicamente por el sujeto, que
en la curatela es una persona mayor declarada incapaz. Dada esta similitud la curatela se
rige por las reglas de la tutela, salvo lo establecido específicamente para la curatela.
Art 138 Normas aplicables. La curatela se rige por las reglas de la tutela no modificadas
en esta sección. La principal función del curador es la de cuidar a la persona y los bienes
de la persona incapaz y tratar de que recupere su salud. Las rentas de los bienes de la
persona protegida deben ser destinados preferentemente a ese fin.
La función del curador es la de cuidar a la persona y los bienes del incapaz y tratar de
que este recupere su salud, por ello la renta de los bienes de la persona protegida deben
ser destinadas preferentemente a ese fin. Los curadores de acuerdo al art 139 pueden
ser: La persona que haya designado el propio protegido, la persona que haya designado
los padres, o a falta de estos, el juez puede nombrar al conyuge no separado de hecho,
al conviviente, a los hijos, padres, o hermanos de la persona a proteger, según quien
tenga mayor aptitud. La tutela finaliza por muerte del protegido, incapacidad, remoción
o renuncia del curador.
La tutela y la curatela son dos instituciones que están ligados al derecho de familia, pero
hoy se encuentran regulados en el libro primero que se ocupa de la Parte General del
CCyC.
La tutela ya no tiene por finalidad gobernar la persona y los bienes del menor de edad
que no tuviera padres que pudieren ejercer la responsabilidad parental, como lo era en
el régimen anterior, hoy el nuevo art 104 pone énfasis en una función de protección
integral de la persona y bienes del niño, niña y adolescente que carezca de persona que
ejerza la responsabilidad parental.
En materia de curatela se aplican las reglas de la tutela que no estén modificadas
específicamente en los arts. 138 a 140.
La función del curador será optimizar las condiciones de vida de la persona protegida,
orientando su actividad hacia la recuperación. En ese sentido, las rentas de los bienes de
la persona protegida deben ser destinados a ese fin. La curatela puede ser ejercida en
forma unipersonal o conjunta.
Según el art 139 toda persona capaz puede designar mediante una directiva anticipada,
quien ejercerá su curatela en el marco de las directivas anticipadas. También los padres
pueden designar curadores y apoyos de los hijos incapaces o con capacidad restringida.
A falta de estas previsiones, el juez puede nombrar como tutor al cónyuge no separado
de hecho, al conviviente, hijos, padres o hermanos de la persona a proteger, según
idoneidad moral, económica y mayor aptitud.
El art. 140 dispone que el curador de la persona incapaz es tutor de los hijos menores de
este, pudiendo otorgarse por el juez, la guarda a un tercero, designándolo tutor de los
hijos, para que lo represente en asuntos patrimoniales.
aportar todas las pruebas que hagan a su defensa, y en caso de haber comparecido sin
abogado, se le debe nombrar uno para que lo represente y le preste asistencia letrada
en el juicio.
Durante el proceso el juez debe ordenar las medidas cautelares necesarias para
garantizar los derechos patrimoniales y personales de la persona, indicando que actos
requieren la asistencia de uno o varios apoyos y cuales la representación de un curador.
También puede designar redes de apoyo y personas que actúen con funciones
especificas según el caso.
Antes de dictar la resolución, el juez tiene la obligación de tomar contacto con la
persona, debiendo entrevistar personalmente al interesado. El ministerio publico y al
menos un letrado que preste asistencia al interesado, deben estar presentes en las
audiencias.
LA SENTENCIA.
El art 37 deja en claro cuales son las cuestiones sobre las que debe pronunciarse la
sentencia: La sentencia se debe pronunciar sobre los siguientes aspectos vinculados a la
persona en cuyo interés se sigue el proceso.
• Diagnostico y pronostico
• Época en que la situación se manifestó
• Recursos personales, familiares y sociales existentes
• Régimen de la protección, asistencia y promoción de la mayor autonomía posible.
Para expedirse es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario
La sentencia además debe determinar la extensión y alcance de la restricción,
especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la afectación de la
autonomía personal sea la menor posible y designar una o mas personas de apoyo o
curadores y señalar las condiciones de validez de los actos específicos sujetos a la
restricción, indicando las personas intervinientes y la modalidad de la actuacion.
En cuanto al dictamen interdisciplinario es imprescindible las evaluaciones de distintos
profesionales, como ser médicos, psiquiatras, psicólogos, etc.)
La sentencia puede rechazar el pedido, restringir la capacidad, o declarar la incapacidad.
Esta debe ser inscripta en el registro de estado civil y capacidad de las personas, y se
debe dejar constancia al margen del acta de nacimiento. Si desaparecen las restricciones
se procede la inmediata cancelación registral.
INTERNACION
La internación consiste en que la persona quede recluida o alojada dia y noche en un
establecimiento de salud bajo el control de las autoridades del mismo, sea para hacerle
un examen médico o como medida de prevención para evitar que la persona se dañe a si
misma o dañe a terceros.
La internación es voluntaria cuando es decisión del propio afectado, el cual expresa su
consentimiento libremente y por escrito para quedarse en el establecimiento, en
cambio, la internación es involuntaria cuando el afectado, por alguna causa no ha dado
su consentimiento. A estas internaciones sin consentimiento se refiere el nuevo código
civil y comercial y las regula a través del art 41 y 42 estableciendo reglas minimas que se
deben cumplir en caso de internación sin consentimiento de la persona.
Las reglas minimas para la internación sin consentimiento son:
• Debe estar fundad en una evaluación de un equipo interdisciplinario de acuerdo a
lo dispuesto en el art. 37, que señale los motivos que la justifican y la ausencia de
una alternativa eficaz menos restrictiva de su libertad
• Solo procede ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un daño de
entidad para la persona protegida o para terceros.
• Es considerada un recurso terapéutico de carácter restrictivo y por el tiempo mas
breve posible, debe ser supervisada periódicamente.
• Debe garantizarse el debido porceso, el control judicial inmediato, el derecho de
defensa mediante asistencia jurídica
• La sentencia que aprueba la internación debe especificar su finalidad, duración, y
la periodicidad de la revisión.
El art 42 establece que la autoridad publica puede disponer el traslado de una persona
cuyo estado no admita dilaciones y se encuentre en riesgo cierto e inminente de daño
para si o para terceros a un centro de salud para su evaluación. En este caso, si fuese
admitida la internación, debe cumplirse con los plazos y modalidades establecidos en la
legislación especial. Las fuerzas de seguridad y servicios públicos de salud deben prestar
auxilio inmediato.
Como medida de prevención se contempla el traslado de una persona a un centro de
salud para su evaluación y eventual internación. Debe tratarse de una persona cuyo
estado no admita demoras por exigir riesgo cierto e inminente de causar daños a si
mismo o a terceros. El art 42 autoriza a la autoridad publica a ordenar el traslado
ACTOS ANTERIORES Y POSTERIORES A LA DELCARACION DE INCAPACIDAD
Actos posteriores a la inscripción de sentencia. Los actos de la persona incapaz o con
capacidad restringida que contrarían lo dispuesto en la sentencia, realizados con
posterioridad a su inscripción en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las personas,
son nulos, conf. Al art. 44.
Actos anteriores a la inscripción de sentencia. Los actos realizados con anterioridad a la
inscripción son validos. Sin embargo pueden ser declarados nulos, si perjudican a la
persona incapaz o con capacidad restringida, y se cumple alguno de los siguientes
extremos:
• La enfermedad mental era ostensible a la época de la celebración del acto
• Quien contrato con el era de mala fe
• El acto es a titulo gratuito.
PERSONA FALLECIDA
Persona fallecida. Luego del fallecimiento de la persona protegida, los actos entre vivos
anteriores a la inscripción de la sentencia, no pueden impugnarse, excepto en los
siguientes supuestos:
• Que la enfermedad mental resulte del acto mismo
• Que la muerte haya acontecido después de promovida la acción para la
declaración de incapacidad o capacidad restringida
• Que el acto sea a titulo gratuito
• O que se pruebe que quien contrato con dicha persona actuo de mala fe.
CESACION DE LA INCAPACIDAD
El art 47 del código civil y comercial regula el procedimiento para que el juez haga cesar
la incapacidad o las restricciones a la capacidad de la persona:
Art 47: “Procedimiento para el cese”. El cese de la incapacidad o de la restricción a la
capacidad debe decretarse por el juez que la declaro, previo examen de un equipo
interdisciplinario integrado conforme a las pautas del art. 37, que dictamine sobre el
restablecimiento de la persona. Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar
la nomina de actos que la persona puede realizar por si o con la asistencia de su curador
o apoyo.
Si desaparecen o se modifican las causas que permitieron decretar la declaración de
incapacidad o restricciones a la capacidad, se debe promover un nuevo proceso,
solicitando la rehabilitación o cese de dichas restricciones.
Se pide ante el mismo juez que decreto las restricciones. Lo pueden solicitar
• Los legitimados del art 33
• El curador de la persona
• O quienes hayan sido designados para brindar asistencia de apoyo a la persona.
Antes de decidir sobre el cese de las restricciones es necesario un nuevo examen
interdisciplinario que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
Ante el pedido, el juez puede:
Unidad 8
• Muerte: concepto. La muerte como hecho biológico y como hecho jurídico.
Prueba. Prueba supletoria. Prueba de muerte cerebral a los efectos de ablación
de órganos (ley 24.193). muerte ocurrida en el extranjero. Conmoriencia. Efectos
de la muerte con relación a los derechos.
MUERTE. CONCEPTO
Art 93. Principio general. La existencia de la persona humana termina por su muerte.
Muerte es el cese de las funciones vitales, celular, tisular y visceral. Ocurre cuando
claudican los sistemas circulatorio, respiratorio y nervioso, pudiendo definirse entonces
como el cese definitivo e irreversible de las funciones autónomas (que vendrían a ser,
pulmón, corazón y cerebro) y de la oxigenación viscero-tisular con pérdida de las
relaciones sujeto mundo circundante y de la condición de ente humano de existencia
visible.
El fin de la existencia de la persona humana es determinado por su muerte. Art 93:
Principio general, la existencia de la persona humana termina con su muerte.
LA MUERTE COMO HECHO BIOLOGICO y LA MUERTE COMO HECHO JURIDICO
El nuevo código civil, no habla de la muerte civil porque sería redundante hacerlo ya que
esa institución no es admitida por la legislación moderna. En algunas legislaciones
hablaban de muerte civil cuando alguien cometía ciertos delitos o se unía a ciertas
religiones con votos. Tampoco se usa la expresión muerte natural de Vélez, ya que la
muerte es un hecho biológico y no importa si se produjo por vejez, homicidio, etc
PRUEBA
Art 94. Comprobación de la muerte. La comprobación de la muerte queda sujeta a los
estándares médicos aceptados, aplicándose la legislación especial en el caso de ablación
de órganos del cadáver.
En el nuevo código civil y comercial, las reglas sobre prueba de nacimiento y
fallecimiento de una persona se han modernizado y simplificado, cualquiera de ellas se
prueba con las partidas del registro civil.
Art 96. “Medio de prueba: El nacimiento ocurrido en la republica, sus circunstancias de
tiempo, lugar y sexo, el nombre y la filiación de las personas nacidas, se prueba con las
partidas del registro civil. Del mismo modo se prueba la muerte de las personas
fallecidas en la Republica. La rectificación de las partidas se hace conforme a lo
dispuesto en la legislación especial.”
Las partidas del registro civil son los asientos que se llevan en los libros de dicho Registro
y las copias que de ellos se saquen según el procedimiento que indica la ley. Estas son
instrumentos públicos ya que son extendidas por funcionarios públicos y con los
requisitos que indica la ley. En resumen, estas son el medio de prueba de los hechos
relativos al estado civil que se hayan producido en la Argentina.
PRUEBA SUPLETORIA
La norma admite la prueba supletoria, la prueba fundamental la constituyen las partidas,
pero cuando es imposible presentarlas (ya sea porque no hay registros, o porque el
asiento falta, o es nulo) se admite acreditar el nacimiento y la muerte por otros medios
de prueba, como ser: Las partidas parroquiales, la libreta de familia, el pasaporte
extranjero, etc. Pero para que la prueba supletoria fuese admitida, es fundamental
acreditar que es imposible presentar la partida.
En los casos en que el cadáver de una persona no fue hallado o no pudo ser identificado,
el juez igual puede tener por comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripción
si la desaparición se produjo en circunstancias tales que la muerte debe ser tenida como
cierta.
Art 98: “Falta de registro o nulidad en el asiento”. Si no hay registro publico o falta o es
nulo el asiento, el nacimiento y la muerte pueden acreditarse por otros medios de
prueba. Si el cadáver no es hallado o no puede ser identificado, el juez puede tener por
comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripción en el registro, si la
desaparición se produjo en circunstancias tales que la muerte debe ser tenida como
cierta.
PRUEBA DE MUERTE CEREBRAL A LOS EFECTOS DE ABLACION DE ORGANOS (LEY
24.193)
En el caso de la ablación de órganos de un cadáver, en donde muchas veces el éxito del
transplante depende de que la extracción de órganos se haga inmediatamente después
de la muerte, hay que tomar extremos recaudos y por ello el art 94 remite a la ley 24193
de transplantes.
Esta ley indica como diagnosticar la muerte bajo criterios neurológicos en sus art 23 y 24
Se considerara que una persona ha fallecido cuando de modo acumulativo se verifiquen
los sgtes. Signos que deberán persistir ininterrumpidamente por 6 horas después de su
constatación conjunta
• Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con perdida absoluta de conciencia
• Ausencia de respiración espontanea
• Ausencia de reflejos cefálicos y constatación de pupilas fijas no reactivas
• Inactividad encefálica corroborada por medios técnicos y o instrumentales, los
cuales serán actualizados por el Ministerio de Salud y de Accion Social con el
asesoramiento del Instituto Nacional Central Unico Coordinador de Ablacion e
Implante (INCUNCAI)
La verificación de los signos nombrados no será necesaria en caso de paro
cardiorespiratorio total e irreversible.
La certificación de fallecimiento será suscripta por dos médicos, entre los que figurara un
neurólogo o neurocirujano. La hora del fallecimiento es aquella en que por primera vez
se constataron los signos nombrados anteriormente.
Lo visto hasta ahora es la forma de probar la muerte desde el punto de vista medico,
pero para acreditar jurídicamente la muerte hay que atenerse a lo dispuesto en el código
donde jurídicamente la muerte de una persona fallecida en nuestro país se prueba con
las partidas del Registro Civil.
MUERTE OCURRIDA EN EL EXTRANJERO
Una vez oído el defensor, y si concurren los extremos legales, se declara la ausencia y se
nombra un curador. Para la designación se debe estar a lo previsto para el
discernimiento de curatela. El curador solo puede realizar los actos de conservación y
administración ordinaria de los bienes (como por ejemplo, pagar deudas, impuestos,
etc.). Todo acto que exceda la administración ordinaria (como por ejemplo, la venta de
un bien) debe ser autorizado por un juez: La autorización debe ser otorgada solo en caso
de necesidad evidente e impostergable. Los frutos de los bienes administrados deben
ser utilizados para el sostenimiento de los descendientes, conyuge, conviviente y
ascendientes del ausente.
CURADOR
Una vez oído el defensor y comprobados los extremos legales, el juez esta en
condiciones de declarar la ausencia y designar un curador.
Con respecto a quién debe ser designado curador, el Código remite a lo previsto para el
discernimiento de la tutela (arts 138 a 140).
La curatela será discernida a favor del cónyuge no separado de hecho, el conviviente, y
los hijos, padres o hermanos de la persona, según quien tenga mayor aptitud e
idoneidad moral y económica, pautas que dejan al juez mayor campo de acción para
designar a quien considere adecuado.
La declaración de ausencia no genera la suspensión de la responsabilidad parental que
solo se produce con la ausencia con presunción de fallecimiento.
CAPACIDAD DEL AUSENTE DECLARADO
En el código de velez, se declaraban incapaces de hecho absoluto a los ausentes
declarados tales en juicio. Hasta que eso quedo derogado con una ley, ya que nada
impide que estas personas lleven a cabo actos jurídicos validos en el lugar donde se
encuentren.
El ausente no es incapaz ni persona con capacidad restringida.
CONCLUSION DE LA CURATELA.
Art 84. Conclusión de la curatela. Termina la curatela del ausente por:
• La presentación del ausente, personalmente o por apoderado.
• Por su muerte
• O por su fallecimiento presunto judicialmente declarado.
• Se cita por edictos al ausente, una vez por mes, durante 6 meses.
• Pasados los 6 meses de citación, se produce la recepción de prueba. Se debe
probar: 1.La ausencia y falta de noticias, durante los plazos legales (2 o 3 años, o
6 meses según los casos)
2.Que se han realizado las diligencias tendientes a averiguar la existencia
y paradero del ausente (la prueba de la realización de estas diligencias, puede ser
llevada a cabo por testigos o por cualquier otro medio de prueba)
3.Si se tratase de uno de los casos extraordinarios, se deberá probar el
hecho, como por ejemplo, el incendio, terremoto, naufragio, etc. Y que la
persona se encontraba en el suceso
e. Luego se oye al defensor (se expide sobre el merito de las pruebas producidas)
f. Si procede se declara el fallecimiento presunto, se fija el dia presuntivo de la
muerte y se ordena la inscripción de la sentencia en el registro de estado civil y
capacidad de las personas.
LEGITIMADOS
Art 87. Legitimados. Cualquiera que tenga algún derecho subordinado a la muerte de la
persona de que se trate, puede pedir la declaración de fallecimiento presunto,
justificando los extremos legales y la realización de diligencias tendientes a la
averiguación de la existencia del ausente. Es competente el juez del domicilio del
ausente.
Los legitimados para pedir la declaración de ausencia con presunción de fallecimiento
son todos los que tuvieren algún derecho subordinado a la muerte del ausente, asi por
ejemplo el conyuge, el conviviente, los herederos, los legatarios e incluso el fisco, pues
percibirá impuestos por la sucesión. Por el contrario, no podrán pedir la declaración, los
amigos o los familiares sin derecho a heredar.
Los requisitos para que el pedido sea admitido son:
• Presentarlo ante el juez competente, el del domicilio del ausente
• Acreditar ser titular de un derecho subordinado a la muerte del ausente, como
por ejemplo, ser el conyuge, heredero legitimo, etc.
• Acreditar que la persona falta de su domicilio y la realización de diligencias
tendientes a la averiguación de la existencia del ausente
JUEZ COMPETENTE.
Es competente para entender en el pedido de declaración de fallecimiento presunto, el
juez del domicilio o ultima residencia del ausente (art 87)
CURADOR DE BIENES
El juez debe nombrar defensor al ausente o dar intervención al defensor oficial. La
designación es previa a la citación por edictos, mientras que en la ausencia simple solo
después de la citación y si la persona no comparece
Además del defensor del ausente, cuya designación debe tener lugar en todo el juicio
del fallecimiento presunto, el juez puede nombrar un curador de los bienes del ausente.
Las funciones de esta curador se limitan a la conservación y administración de los
bienes.
Según el art 83 el curador solo puede realizar actos de conservación y administración
ordinaria de los bienes. Todo acto que exceda la administración ordinaria debe ser
autorizado por el juez, la autorización debe ser otorgada solo en caso de necesidad
evidente e impostergable.
DEFENSOR O CURADOR AD LITEM
Iniciado el juicio el juez deberá designar de inmediato al ausente un defensor o curador
ad litem, que es quien deberá representar al ausente durante toda la tramitación del
juicio de declaración de muerte presunta
EDICTOS
El presunto ausente será citado por edictos durante cinco días, y si vencido el término no
compareciese se dará intervención al defensor oficial, o en su defecto se nombrará
defensor al ausente. El ministerio público será parte necesaria en el juicio. En caso de
urgencia el juez podrá designar un administrador provisional o adoptar las medidas que
las circunstancias aconsejen.
DECLARACION DE FALLECIMIENTO PRESUNTO
Art 89. Declaración del fallecimiento presunto. Pasados los seis meses, recibida la
prueba y oído el defensor, el juez debe declarar el fallecimiento presunto si están
acreditados los extremos legales, fijar el dia presuntivo del fallecimiento y disponer la
inscripción de la sentencia.
Desde el punto de vista jurídico, el hecho de que una persona haya desaparecido o este
ausente de su domicilio sin que se tenga noticias acerca de su existencia, no es causa
suficiente para presumir su muerte. A esa circunstancia (la desaparición) se debe añadir
otro elemento que es que haya transcurrido cierto tiempo. En consecuencia, nace la
presunción de fallecimiento, que se da cuando la persona desaparece durante un cierto
tiempo transcurrido sin que se tengan noticias sobre su existencia.
PRENOTACION
La prenotacion consiste en que cuando los bienes registrables se inscriben en el registro,
se deje aclarado que dichos bienes provienen de una sucesión abierta a raíz de
fallecimiento presunto. Garantiza la no enajenación de los bienes, pues los terceros que
intenten comprarlos, en virtud de la prenotacion en el registro, estarán advertidos de
que corren el riesgo de perderlos si llegase a aparecer el presunto muerto.
La prenotacion es una garantía con respecto a los bienes inmuebles o a los muebles
registrables, como por ejemplo un auto, pero no respecto a los muebles no registrables,
como por ejemplo un televisor, una heladera, etc.
ACTOS DE ADMINISTRACION
ARTICULO 2325.- Actos de administración y de disposición. Los actos de administración y
de disposición requieren el consentimiento de todos los coherederos, quienes pueden
dar a uno o varios de ellos o a terceros un mandato general de administración. Son
necesarias facultades expresas para todo acto que excede la explotación normal de los
bienes indivisos y para la contratación y renovación de locaciones. Si uno de los
coherederos toma a su cargo la administración con conocimiento de los otros y sin
oposición de ellos, se considera que hay un mandato tácito para los actos de
administración que no requieren facultades expresas en los términos del párrafo
anterior.
REQUISITOS PARA ENAJENARLOS O GRAVARLOS.
Como hemos dicho anteriormente los herederos y legatarios no tendrán un dominio
pleno sobre los bienes, ya que si bien pueden hacer la partición de los mismos, durante
el periodo de pre notación no podrán enajenarlos ni gravarlos, salvo con autorización
judicial
CONCLUSION DE LA PRENOTACION
Según el art 92 del nuevo código, transcurridos 5 años desde el dia presuntivo del
fallecimiento, u 80 años desde el nacimiento de la persona, queda sin efecto la
prenotacion prescripta, pudiendo, desde ese momento, disponerse libremente de los
bienes
REAPARICION DEL AUSENTE MIENTRAS ESTA VIGENTE LA PRENOTACION Y LUEGO DE
VENCIDA ESTA
El ausente puede reaparecer durante el periodo de prenotacion o cuando ya los bienes
entraron en dominio pleno de los herederos. Veamos ambos casos.
REAPARICION DURANTE EL PERIODO DE PRENOTACION
Dice el art 94 refiriendose a la entrega bajo prenotacion e inventario que, si entregados
los bienes se presenta el ausente o se tiene noticia cierta de su existencia, queda sin
efecto la declaración de fallecimiento, procediéndose a la devolución de aquellos a
petición del interesado
adquirir derechos y contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son
personas de existencia ideal o personas jurídicas.
En el nuevo código se abandona dicha definición, y se realiza una definición descriptiva
de la persona jurídica: Art 141. Definición: Son personas jurídicas todos los entes a los
cuales el ordenamiento jurídico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creación.
NATURALEZA JURIDICA: TEORIA NORMATIVISTA
La naturaleza jurídica de estas entidades colectivas o morales ha sido un tema de gran
debate. Por lo tanto, surgen de él diversas teorías:
1.Teoría de la ficción. Desarrollada por Savigny sostiene que las únicas personas que
realmente existen son las físicas. Respecto de los entes colectivos consideraba que eran
ficciones creadas por el legislador a las cuales se les otorgaba la capacidad para adquirir
derechos y contraer obligaciones por razones de interés práctico social y económico. Es
decir que por una razón de conveniencia o de interés el derecho los considera como si
fueran personas.
2.Teorias negatorias:: al igual que la teoría de la ficción, sostienen que la única persona
real es el hombre. Consideran, sin embargo, que la doctrina tradicional es superficial y
no ahonda la investigación de la realidad que se esconde detrás de la personería jurídica.
Encontramos en esta categoría a las:
A. Teoría de los patrimonios de afectación: sostiene que los bienes del hombre pueden
estar destinados a lograr fines propios o fines colectivos. Lo que se denomina “persona
jurídica” no sería otra cosa que patrimonios afectados al cumplimiento de ciertos fines
colectivos;
de vista práctico se generaría así: a) surge una idea; b) para concretar la idea es
necesario organizarse, y entonces se crean órganos de poder y direcciones; c) por último
surgen individuos que quieren participar de la idea común o institucional, y para ellos, se
adhieren a la misma y colaboran con su actividad. De esta manera, las personas irán
ingresando a la institución y actuarán en ella para conseguir sus fines.
CAPACIDAD: LIMITACIONES
En materia de personas jurídicas la cuestión de la capacidad se limita a la determinación
de su capacidad jurídica o de derecho, esto es, la aptitud de ser titular de relaciones
jurídicas. Les son permitidos todos los actos y todos los derechos que no les fueran
expresamente prohibidos. Las personas jurídicas carecen de capacidad de ejercicio, solo
pueden actuar por medio de sus representantes. La capacidad de derecho se encuentra
limitada por el principio de especialidad, según el cual solo pueden adquirir derechos y
contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y fines de su creación.
Por lo tanto la capacidad de la persona jurídica está limitada por su propia naturaleza,
por su objeto, o finalidad (principio de especialidad), y por expresas restricciones legales.
No obstante, la aplicación de dicho principio debe ser prudente, admitiendo capacidad
para todos los actos que directa e indirectamente tengan relación con el cumplimiento
de los fines del ente.
COMIENZO DE LA EXISTENCIA
Art 142. Comienzo de la existencia. La existencia de la persona jurídica privada comienza
desde su constitución. No necesita autorización legal para funcionar, excepto disposición
legal en contrario. En los casos en que se requiere autorización estatal, la persona
jurídica no puede funcionar antes de obtenerla.
La persona jurídica comienza a existir desde su constitución y en principio no necesita
autorización del estado para funcionar, excepto en los casos que la ley establezca que
necesita autorización estatal, pues en este caso no puede funcionar antes de obtenerla y
comienza a existir cuando el estado le aprueba sus estatutos y las autoriza a funcionar.
Acto Constitutivo. Toda persona jurídica requiere como primer medida, un acto
constitutivo creador de la misma, el cual recibirá distinta denominación, según cual sea
la persona jurídica de que se trate.
En el acto constitutivo se establecerán los estatutos de la persona jurídica. La existencia
de estatutos es un requisito indispensable cuando se trata de personas jurídicas tales
como las asociaciones, fundaciones, sociedades anónimas, etc. Las sociedades civiles o
comerciales, no requieren un estatuto, pues para existir legalmente les basta con el
contrato social.
El Estatuto son las reglas fundamentales que organizan y rigen la vida de la persona
jurídica. En el estatuto se establece el nombre, el domicilio y el objeto de la persona
jurídica, como se forma e invierte el patrimonio y cual será el destino de este en caso de
consecución de fines extra societarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el
orden publico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputara
directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes
responderán solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.
Esta doctrina alude a la posibilidad de que las personas físicas que se hallan “ocultas”
tras la persona jurídica que integran, salgan a la luz, se conozcan, a efectos de asumir
responsabilidades, cuando el valor justicia está en consideración. Es en ese caso que el
velo se corre, descubriendo la verdad, pues la persona jurídica no puede ser usada como
medio para cometer ilícitos o defraudar a otros, cocontratantes o terceros, o sea para
fines que excedan los de la constitución de la sociedad
• Clasificación: clases: personas jurídicas públicas. Ley aplicable. Personas jurídicas
privadas. Participación del estado. Leyes aplicables.
CLASIFICACION: CLASES
El art 145 se encarga de clasificar a las personas jurídicas: Las personas jurídicas son
públicas o privadas.
PERSONAS JURIDICAS PÚBLICAS
Las personas jurídicas públicas son aquellas cuya creación, existencia y funcionamiento
interviene el estado. Se rigen por el derecho público, aun cuando parte de su actividad
este bajo regulación del derecho privado.
Son personas jurídicas publicas:
• El estado nacional, las provincias, los municipios, las entidades atuarquicas y las
demás organizaciones constituidas en la republica a las que el ordenamiento
jurídico atribuya ese carácter.
• Los estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional
publico reconozca personalidad jurídica (oea,onu) y toda persona jurídica
constituida en el extranjero cuyo carácter publico resulte de su derecho
aplicable.
• La iglesia católica. Su carácter de persona jurídica de carácter publico proviene del
hecho de que es el culto sostenido por la nación y el profesado por la mayoría de
los habitantes
LEY APLICABLE
Las personas jurídicas públicas se rigen en cuanto a su reconocimiento, comienzo,
capacidad, funcionamiento, organización y fin de su existencia, por las leyes y
ordenamientos de su constitución, conforme al art 147.
PERSONAS JURIDICAS PRIVADAS
Las personas jurídicas privadas son aquellas en cuya creación, existencia y
funcionamiento intervienen los particulares. Se rigen por el derecho privado aun cuando
requieran autorización para funcionar
Son personas jurídicas privadas según el art 148:
• Las sociedades
• Las asociaciones civiles
• Las simples asociaciones
• Las fundaciones
• Las iglesias confesiones comunidades o entidades religiosas
• Las mutuales
• Las cooperativas
• El consorcio de propiedad horizontal
• Toda otra contemplada en disposiciones de este código o en otras leyes y cuyo
carácter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de
funcionamiento.
PARTICIPACION DEL ESTADO
La participación del estado en personas jurídicas privadas no modifica el carácter de
estas. Sin embargo, la ley o el estatuto pueden prever derechos y obligaciones
diferenciados, considerando el interés público comprometido en dicha participación,
según el art 149.
El estado puede actuar como poder público y también en el ámbito del derecho privado,
tal es el caso de las sociedades de economía mixta, en las que el estado participa en una
empresa privada, como por ejemplo, aportando capital, tecnología, etc.
Esa participación del estado en una empresa privada no transforma a esta en persona
jurídica pública. Pero, considerando el interés público comprometido en dicha
participación, la norma admite que establezcan diferencias a favor del estado.
LEYES APLICABLES
De acuerdo al art 150, las personas jurídicas privadas que se constituyen en la republica
se rigen:
• Por las normas imperativas de la ley especial o en su defecto de este código
• Por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y de los reglamentos,
prevaleciendo las primeras en caso de divergencia
• Por las normas supletorias de las leyes especiales, o en su defecto, por las de este
titulo.
PATRIMONIO
La persona jurídica debe tener un patrimonio propio (conjunto de bienes de la cual sea
titular), ya que se trata de un atributo de ella sin el cual carecería de autonomía. Cuando
esta en formación puede inscribir preventivamente a su nombre los bienes registrables.
Art 154. Patrimonio. La persona jurídica debe tener un patrimonio. La persona jurídica
en formación puede inscribir preventivamente a su nombre los bienes registrables.
CAPACIDAD
Las personas jurídicas pueden adquirir derechos y contraer obligaciones, pero actúan
por medio de sus representantes.
Su capacidad esta limitada por el objeto y fin del ente, ya que solo podrá adquirir
derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento del objeto y fines de su creación,
conforme al art 141.
DURACION y OBJETO
Si bien no se trata de atributos de la personalidad jurídica, el nuevo código civil y
comercial hace referencia, dentro del párrafo efectos y atributos de la personalidad
jurídica, a dos elementos de suma importancia, que son la duración y el objeto de la
persona jurídica.
Duración. En principio la duración de la persona jurídica es perpetua, no tiene un limite,
salvo que la ley o el estatuto dispongan lo contrario.
Art 155. Duración. La duración de la persona jurídica es ilimitada en el tiempo, excepto
que la ley o el estatuto dispongan lo contrario.
Si tiene un plazo determinado de duración, el mismo puede ser prorrogado siempre que:
• Asi lo dispongan sus miembros.
• El pedido a la autoridad de contratos se haga antes del vencimiento del plazo,
conforme al art 165.
Objeto. El objeto de la persona jurídica es la actividad a la que esta se va a dedicar. El
objeto debe ser indicado con claridad y exactitud.
Art 156. Objeto. El objeto de la persona jurídica debe ser preciso y determinado.
El objeto y el fin de la persona jurídica determinan el limite de la capacidad de la misma,
ya que en razón del principio de especialidad solo podrá adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento del objeto y fines de su creación. Pero tampoco debe
hacerse una aplicación rigida de dicho principio, es decir que muchas veces la persona
jurídica se encuentra en necesidad de realizar actos que son extraños a los fines de su
institución, pero que de alguna manera indirecta hacen a su fin.
Unidad 10.
• Asociaciones civiles: concepto e importancia. Diferencia con las fundaciones.
Caracteres. Objeto. Forma del acto constitutivo. Autorización estatal para
funcionar. Contenido del acto constitutivo. Administradores. Fiscalización.
El acto constitutivo de la asociación civil debe ser otorgado por instrumento público y
ser inscripto en el registro correspondiente una vez otorgada la autorización estatal para
funcionar. Hasta la inscripción se aplican las normas de la simple asociación. Art. 169.
Exige que sea otorgado por instrumento público, enunciándose en el artículo siguiente
las exigencias que debe contener y respetar. El acto constitutivo implica que quienes
hayan decidido constituir la asociación civil se reúnan en asamblea, consideren y
aprueben los temas (que se detallarán al comentar el art. 170 del CCCN) y labren un acta
con constancia de los presentes y firma de todos ellos ante escribano público.
También, el artículo que analizamos prevé que ese acto constitutivo —contenido en
instrumento público— debe ser inscripto en el registro correspondiente (el artículo no
aclara a qué registro se refiere, dejando dudas, en consecuencia podría pensarse que se
refiere al Registro Nacional de Asociaciones Civiles— ley 26.047— o a los registros que
cada jurisdicción prevea al respecto una
vez otorgada la autorización para funcionar; véase también, infra, análisis del art. 174
del CCCN) y establece que hasta la inscripción se aplican las normas de la simple
asociación.
Es decir, que será considerada persona jurídica desde la fecha del acto constitutivo. En
caso de insuficiencia de los bienes, el administrador y todo miembro que administra de
hecho los asuntos de la asociación serán solidariamente responsables por las
obligaciones que resultan de decisiones que haya suscripto durante su administración. Si
el fundador o asociado no tuvo intervención en la administración, no responde por las
deudas sociales sino hasta la concurrencia del monto de la contribución comprometida o
cotizaciones impagas (arts. 187 a 192).
AUTORIZACION ESTATAL PARA FUCIONAR.
Las asociaciones civiles se crean mediante un acto constitutivo realizado en instrumento
publico. Luego se solicita la autorización estatal para funcionar, y otorgada la
autorización se inscribe el acto constitutivo en el registro correspondiente, pero hasta la
inscripción, se aplican las normas de la simple asociación.
Si bien el principio general para todas las personas jurídicas es la libre constitución, el art
174 mantiene el requisito de la autorización estatal para funcionar por parte del órgano
de control que corresponda. El legislador ha pensado que en materia de entidades de
bien público debe mantenerse el sistema de concesión estatal pues no se trata de tan
solo de registrarlas sino de verificar y controlar que el objetivo que declaran sea real y se
presente como tal a los ojos de toda la sociedad.
Inscripción: el mismo art 169 impone la inscripción del instrumento público en el
registro correspondiente, una vez otorgada la autorización para funcionar. Cada
asociación deberá cumplir con el sistema de registro respectivo para su tipo (por
ejemplo las asociaciones de consumidores están reguladas en los arts. 55 a 58 de la ley
24240 que impone un registro y autoridad de aplicación) y con el registro nacional
previsto en el art 1 de la ley 26047 (que está a cargo de la Inspección General de
Justicia).
Control permanente: el art 174 establece que las asociaciones civiles se hallan sujetas al
control estatal permanente nacional o local, según corresponda. El control estatal sirve
para verificar que el objetivo de interés general o bien común se cumpla.
CONTENIDO DEL ACTO CONSTITUTIVO
Contenido. El acto constitutivo debe contener:
a.La identificación de los constituyentes.
b.El nombre de la asociación con el aditamento asociación civil antepuesto o pospuesto.
c.El objeto
d.El domicilio social
e.El plazo de duración o si la asociación es a perpetuidad
f.Las causales de la disolución
g.Las contribuciones que conforman el patrimonio inicial de la asociación civil y el valor
que se les asigna. Los aportes se consideran transferidos en propiedad, si no consta
expresamente su aporte de uso y goce.
h.El régimen de la administración y representación
i.La fecha cierre del ejercicio económico anual
j.En su caso, las clases o categorías de asociados, prerrogativas y deberes de cada una.
k.El régimen de ingreso, admisión, renuncia, sanciones disciplinarias, exclusión de
asociados y recursos contra las decisiones.
lLos órganos sociales de gobierno, administración y representación. Deben preverse la
comisión directiva, las asambleas y el órgano de fiscalización interna, regulándose su
composición, requisitos de integración, duración de sus integrantes, competencias,
funciones, atribuciones, funcionamiento en cuanto a convocatoria, constitución,
deliberación, decisiones y documentación.
m.El procedimiento de liquidación
n.El destino de los bienes después de la liquidación, pudiendo atribuirlos a una entidad
de bien común, pública o privada, que no tenga fin de lucro y que este domiciliada en la
república.
ADMINISTRADORES
El órgano de administración de la asociación civil es la comisión directiva, cuyos
miembros se denominan genéricamente directivos. Debe estar integrada por asociados,
a los cuales no se les puede restringir abusivamente el derecho a integrar la comisión,
pero si es posible establecer requisitos no abusivos para ser parte de ella. La primera
FISCALIZACION
El órgano de fiscalización tiene la facultad y la obligación de controlar la administración
de la institución, debe examinar toda la documentación, revisar el estado de la tesorería,
controlar el manejo de los fondos sociales. Dictamina anualmente sobre balance,
inventario, cuenta de gastos y recursos.
El órgano de fiscalización puede ser unipersonal (revisor de cuentas) o colegiado
(comisión revisora de cuentas). El artículo que analizamos prevé que la fiscalización
privada de las asociaciones está a cargo de uno o más revisores de cuentas, pero si se
trata de asociaciones de más de cien asociados debe contar con una comisión revisora
de cuentas; también permite que los integrantes del órgano fiscalizador sean personas
no asociadas, y prevé que los integrantes del primer órgano de fiscalización serán
designados en el acto constitutivo y los siguientes en las asambleas de asociados.
INTEGRANTES DEL ORGANO DE FISCALIZACION
El órgano de fiscalización de las asociaciones civiles puede estar integrado por asociados
y no asociados, ya que el art 172 permite que lo integren personas no asociadas. El
primer órgano de fiscalización se debe designar en el acto constitutivo. La fiscalización
privada puede ser unipersonal (una persona: el sindico) o pluripersonal (comisión
revisora de cuentas). La comisión revisora de cuentas es obligatoria en las asociaciones
de mas de 100 asociados.
Los integrantes del órgano de fiscalización tienen incompatibilidades plasmadas en el art
173 no pueden ser al mismo tiempo integrantes de la comisión, ni certificantes de los
estados contables de la asociación. Estas incompatibilidades se extienden a los
conyuges, convivientes, parientes, aun por afinidad, en línea recta en todos los grados y
colaterales dentro del cuarto grado.
Cuando la asociación requiera para ser socio una profesión u oficio los integrantes del
órgano fiscalizador están relevados de contar con un titulo habilitante en la profesión u
oficio de los socios. Esta normativa es coherente con la posibilidad de que el órgano de
fiscalización pueda estar integrado por personas no asociadas.
CONTROL ESTATAL
Las asociaciones civiles están bajo control interno, por parte del órgano de fiscalización y
también bajo un control externo, ya que para funcionar requieren autorización estatal y
están además sujetas a un contralor permanente de la autoridad competente, nacional o
local, según corresponda. Art 174.
La autorización para funcionar la otorga la inspección general de justicia. Si hay rechazo
• Tiene por finalidad el bien común, sin propósito de lucro. Es decir que tiene un fin
altruista, de beneficio para la comunidad, exento de intenciones lucrativas.
• Se constituye necesariamente mediante instrumento publico y necesita
autorización del estado para funcionar.
• Cuando el fundador es una persona humana, puede disponer de la constitución
de una fundación por acto de ultima voluntad, es decir, testamento.
• Debe tener un patrimonio inicial que posbilite razonablemente el cumplimiento
de los fines propuestos estatuariamente, el cual será conformado con el aporte
patrimonial donado efectivamente por el fundador y con los aportes futuros de
los prometidos por un fundador o tercero.
REGIMEN APLICABLE: PATRIMONIO INICIAL.
Tener patrimonio inicial es un requisito para obtener la autorización estatal para
funcionar. Sin perjuicio de ello, la autoridad de contralor puede resolver favorablemente
los pedidos de autorización si resulta la aputitud potencial para el cumplimiento de los
objetivos previstos en los esatutos.
Este patrimonio inicial debe posibilitar razonablemente el cumplimiento de los fines
propuestos estatuariamente, se conforma por medio de los aportes patrimoniales
donados efectivamente por el fundador, y con los aportes futuros prometidos por el o
por terceros.
CONSTITUCION Y AUTORIZACION: ACTO CONSTITUTIVO. ESTATUTO
El acto constitutivo de la fundación debe ser otorgado por el o los fundadores o
apoderado con poder especial, si se lo hace por acto entre vivos o por el autorizado por
el juez del sucesorio, si lo es por disposición de ultima voluntad.
El instrumento debe ser presentado ante la autoridad contralor para su aprobación y
contener
A los siguientes datos del o de los fundadores.
• Cuando se trate de personas humanas, su nombre, edad, estado civil,
nacionalidad, profesión, domicilio y numero de documento de identidad, y en su
caso el de los apoderados o autorizados.
• Cuando se trate de personas jurídicas la razón social o denominación y el domicilio
acreditándose la existencia de la entidad fundadora, su inscripción registral y la
representación de quienes comparecen por ella. En cualquier caso cuando se
invoca mandato debe dejarse constancia del documento que lo acredita.
B nombre y domicilio de la fundación
C designación del objeto que debe ser preciso y determinado
D patrimonio inicial, integración y recursos futuros, lo que debe ser expresado en
moneda nacional
E plazo de duración
F organización del consejo de administración, duración de los cargos, régimen de
reuniones y procedimiento para la designación de sus miembros.
G clausulas atenientes al funcionamiento de la entidad.
H procedimiento y régimen para la reforma del estatuto
I fecha de cierre dej ejercicio anual
J clausulas de disolución y procedimiento atenientes a la liquidación y destino de los
bienes
K plan trienal de acción.
En el mismo instrumento deben designar los integrantes del primer consejo de
administración y las personas facultadas para gestionar la autorización para funcionar.
APORTES
El dinero en efectivo o los títulos valores que integran el patrimonio inicial deben ser
depositados durante el trámite de autorización en el banco habilitado por la autoridad
de contralor de la jurisdicción en que se constituye la fundación.
Los aportes no dinerarios deben constar en un inventario con sus respectivas
valuaciones, suscripto por un contador público nacional
PROMESA DE DONACION
Art 197 promesas de donación. Las promesas de donación hechas por los fundadores en
el acto constitutivo son irrevocables a partir de la resolución de la autoridad de contralor
que autorice a la institución para funcionar como persona jurídica. Si el fundador fallece
después de firmar el acto constitutivo, las promesas de donación no podrán ser
revocadas por sus herederos, a partir de la presentación a la autoridad de contralor
solicitando la autorización para funcionar como persona jurídica.
Por lo tanto entendemos que, las promesas de donación hechas por los fundadores son
revocables e irrevocables según las circunstancias.
• Son irrevocables a partir de que la autoridad de contralor las autoriza a funcionar.
Antes de esa oportunidad el fundador podrá revocarla.
• Si el fundador fallece después de firmar el acto constitutivo, las promesas de
donación no podrán ser revocadas por sus herederos, a partir de la presentación
a la autoridad de contralor solicitando la autorización para funcionar como
persona jurídica.
CUMPLIMIENTO DE LA PROMESA
Si la fundación ya tiene autorización para funcionar como persona jurídica puede
demandar el cumplimiento de las promesas de donación hechas a su favor por el
fundador o por terceros, no siéndoles oponible la defensa vinculada a la revocación
hecha antes de la aceptación, ni la relativa al objeto de la donación, art 198.
PLANES DE ACCION
Con la solicitud del otorgamiento de personería jurídica deben acompañarse los planes
que proyecta ejecutar la identidad en el primer trienio, con indicación precisa de la
naturaleza, características y desarrollo de las actividades necesarias para su
cumplimiento, como también las bases presupuestarias para su gestión. Cumplido el
plazo debe proponer lo inherente al trienio subsiguiente con idénticas exigencias.
RESPONSABILIDAD DE LOS FUNDADORES Y ADMINISTRADORES DURANTE LA ETAPA DE
GESTACION
Los fundadores y administradores de la fundación son solidariamente responsables
frente a terceros por las obligaciones contraídas hasta el momento en que se obtiene la
autorización para funcionar. Los bienes personales de cada uno de ellos pueden ser
afectados al pago de esas deudas solo después de haber sido satisfechos sus acreedores
individuales, conforme al art 199.
GOBIERNO Y ADMINISTRACION
Art 201. Consejo de administración. El gobierno y administración de las fundaciones esta
a cargo de un consejo de administración, integrado por un minimo de tres personas
humanas, tiene todas las facultades necesarias para el cumplimiento del objeto de la
fundación, dentro de las condiciones que establezca el estatuto.
Este consejo de administración se encarga del gobierno y de la administración de la
fundación y se encuentra integrado por un minimo de tres personas humanas. Posee
todas las facultades para el cumplimiento del objeto previsto en el estatuto.
Art 202. Derecho de los fundadores. Los fundadores pueden reservarse por disposición
expresa del estatuto la facultad de ocupar cargos en el consejo de administración, asi
como también la de designar a los consejeros cuando se produzca el vencimiento de los
plazos de designación o la vacancia de alguno de ellos.
Art 203. Designación de los consejeros. La designación de los integrantes del consejo de
administración puede ser además conferida a instituciones publicas y a entidades
privadas sin fines de lugro.
Art 204. Carácter de los consejeros. Los miembros del consejo de administración pueden
ser permanentes o temporarios, el estatuto puede establecer determinadas deciciones
que requieran siempre el voto favorable de los primeros, como que también quede
reservada a estos la designación de los segundos.
Art 188. Las simples asociaciones se rigen e cuanto a su acto constitutivo, gobierno,
administración, socios, órgano de fiscalización y funcionamiento por lo dispuesto para
las asociaciones civiles y las disposiciones especiales de este capitulo
EXISTENCIA
Art 189. Existencia. La simple asociación comienza su existencia como persona jurídica a
partir de la fecha del acto constitutivo
PRESCINDENCIA DEL ORGANO DE FISCALIZACION
Art 190. Prescindencia del órgano de fiscalización. Las simples asociaciones con menos
de veinte asociados pueden prescindir de órgano de fiscalización, subsiste la obligación
de certificación de sus estados contables. Si se prescinde del órgano de fiscalización,
todo miembro, aun excluido de la gestión tiene derecho a informarse sobre el estado de
los asuntos y de consultar sus libros y registros. La cláusula en contrario se tiene por no
escrita.
Si la simple asociación tiene menos de 20 asociados puede prescindir del órgano de
fiscalización, pero subsiste la obligación de certificación de sus estados contables. Si se
prescinde del órgano de fiscalización, todo miembro aun excluido de la gestión tiene
derecho a informarse sobre el estado de los asuntos y de controlar sus libros y registro.
La clausula en contrario se tiene por no escrita.
INSOLVENCIA
Art 191. Insolvencia en caso de insuficiencia de los bienes de la asociación simple, el
administrador y todo miembro que administra de hecho los asuntos de la asociación es
solidariamente responsable de las obligaciones de la simple asociación que resultan de
las decisiones que se han suscripto durante su administración. Los bienes personales de
cada una de esas personas no pueden ser afectados al pago de las deudas de la
asociación, sino después de haber satisfecho a sus acreedores individuales
El principio general es que el asociado no responde por las deudas de la persona jurídica
sino hasta la concurrencia del aporte o contribuciones compormetidos y de las cuotas
que deba. El art 191 se aparta de esta idea y en el caso de insuficiencia de bienes, es
decir, insolvencia o quiebra se establece la responsabilidad solidaria del administrador,
por las obligaciones de la simple asociación que resultan de las decisiones que ha
suscripto durante su administración.
El fundador o asociado que no haya intervenido en la administración de la simple
asociación no esta obligado por las deudas de la misma, sino hasta la concurrencia de la
contribución comprometida o de las cuotas impagas.
RESPONSABILIDAD DE LOS MIEMBROS
Art 192. Responsabilidad de los miembros. El fundador o asociado que no intervino en la
administración de la simple asociación no está obligado por las deudas de ella, sino
hasta la concurrencia de la contribución prometida o de las cuotas impagas
Unidad 11.
• Patrimonio: nueva concepción de patrimonio.
El objeto de la relación jurídica es un hacer o un no hacer. La prestación de un servicio o
una cosa. Puede ser una cosa o un hecho.
El código civil de velez definia el patrimonio como el conjunto de los bienes de una
persona. El nuevo código se refiere en innumerables oportunidades al patrimonio, pero
no lo define.
El patrimonio es un atributo de la personalidad, el cual comprende todo lo que tiene el
sujeto y nadie carece del mismo. Es el conjunto de bienes de una persona
y bienes fuera del comercio. También se eliminan algunas categorías, como por ejemplo,
los inmuebles por accesión moral, y se modifican los conceptos de cosas fungibles y
consumibles.
Art 15. Titularidad de derechos. Las personas son titulares de los derechos individuales
sobre los bienes que integran su patrimonio, conforme con lo que se establece en este
código
Esto quiere decir, que el patrimonio esta integrado por derechos sobre los bienes.
Art 16. Bienes y cosas. Los derechos referidos en el primer párrafo del art 15 pueden
recaer sobre bienes susceptibles de valor económico. Los bienes materiales se llaman
cosas. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energía y a las fuerzas
naturales susceptibles de ser puestas al servicio del hombre.
Bienes. Son todos los objetos materiales e inmateriales susceptibles de tener valor o
utilidad. Dentro de la expresión bienes quedan incluidos los derechos. En el nuevo
código esa concepción patrimonialista de los bienes, que asocia a los bienes con un valor
económico, ha cambiado, ya que existen bienes que siendo de la persona, no tienen un
valor económico aunque si una utilidad, como sucede con el cuerpo, órganos, etc.
Cosas. Son los objetos materiales susceptibles de tener valor. Las disposiciones
referentes a las cosas son aplicables a la energía y a las fuerzas naturales susceptibles de
ser puestas al serivicio del hombre. Desde el punto de vista físico, cosa es todo lo que
existe y desde el punto de vista jurídico, se debe limitar este dicho a todo lo que tiene un
valor entre los bienes de los particulares.
En definitiva, en nuestro derecho vigente hay BIENES CON VALOR ECONOMICO que
cuando son materiales, se llaman cosas. Y BIENES SIN VALOR ECONOMICO que son los
que recaen sobre el cuerpo humano y los derechos de las comunidades indígenas.
Clasificación
• INMUEBLES: POR SU NATURALEZA, O POR ACCESION
Art 225. Inmuebles por naturaleza. Son inmuebles por naturaleza el suelo, las cosas
incorporadas a el de una manera organica y las que se encuentran bajo el suelo sin el
hecho del hombre.
Art 226. Inmuebles por accesión. Son inmuebles por accesión las cosas muebles que se
encuentran inmovilizadas por su adhesión física al suelo, con carácter perdurable. En
este caso, los muebles forman un todo con el inmueble y no pueden ser objeto de un
derecho separado sin la voluntad del propietario
• MUEBLES. POR SU NATURALEZA O POR SU CARÁCTER REPRESENTATIVO
Art 227. Cosas muebles. Son cosas muebles las que pueden desplazarse por si mismas o
por una fuerza externa.
Art 229. Cosas principales. Son cosas principales las que pueden existir por si mismas.
• ACCESORIAS
Art 230. Cosas accesorias. Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son
determinadas por otra cosa de la cual dependen o a la cual están adheridas. Su régimen
jurídico es el de la cosa principal, excepto disposición legal en contrario. Si las cosas
muebles se adhieren entre si para formar un todo sin que sea posible distinguir la
accesoria de la principal, es principal la de mayor valor. Si son del mismo valor no hay
cosa principal ni accesoria
• CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES
Art 231. Cosas consumibles. Son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina con
el primer uso. Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que
de ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse después de
algún tiempo.
• FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES
Art 232. Cosas fungibles. Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la
especie equivale a otro individuo de la misma especie y pueden sustituirse por otras de
la misma calidad y en igual cantidad
• FRUTOS Y PRODUCTOS
Art 233. Frutos y productos. Frutos son los objetos que un bien produce, de modo
renovable sin que se altere o disminuya su sustancia. Frutos naturales son las
producciones espontaneas de la naturaleza. Frutos industriales son los que se producen
por la industria del hombre o la cultura de la tierra. Frutos civiles son las rentas que la
cosa produce. Las remuneraciones del trabajo se asimilan a frutos civiles. Productos son
los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa alteran o disminuyen su
sustancia. Los frutos naturales e industriales y los productos formal un todo con la cosa,
si no son separados
• FUERA DEL COMERCIO.
Art 234. Bienes fuera del comercio. Están fuera del comercio los bienes cuya transmisión
esta expresamente prohibida: por ley, por actos jurídicos en cuanto este código permite
tales prohibiciones.
DERECHOS INDIVIDUALES DE LAS PERSONAS SOBRE EL CUERPO HUMANO, QUE NO
TIENEN CONTENIDO PATRIMONIAL.
Art 17. Derechos sobre el cuerpo humano. Los derechos sobre el cuerpo humano o sus
partes no tienen un valor comercial, sino afectivo, terapéutico, científico, humanitario o
social y solo pueden ser disponibles por su titular siempre que se respete alguno de esos
valores y según lo dispongan las leyes especiales.
Esta norma enuncia una categoría de derechos a los que no se reconoce valor comercial.
Su protección jurídica se asienta en el reconocimiento de otros valores como el afectivo,
el terapéutico, el científico, el humanitario o el social, o de la concurrencia de ellos,
calificación que puede proyectarse a los bienes involucrados. El contenido del artículo se
centra en la vinculación de los derechos sobre el cuerpo humano con los conceptos
jurídicos asociados a los derechos personalísimos y adopta la tesis de la
extrapatrimonialidad de las partes del cuerpo humano, cuya transmisión opera sobre el
principio de solidaridad y no en función de una finalidad lucrativa.
Cabe anticipar que ciertas partes renovables del cuerpo pueden ser objeto de negocios
jurídicos onerosos una vez desprendidas de el, como ser los cabellos o la leche materna.
Los gametos pueden ser dados a los efectos de una fecundación asistida, y el dador
puede recibir una razonable compensación.
LOS DERECHOS DE LAS COMUNIDADES SOBRE BIENES COMUNITARIOS.
Art 18. Derechos de las comunidades indígenas. Las comunidades indígenas reconocidas
tienen derecho a la posesión y propiedad comunitaria de las tierras que
tradicionalmente ocupan y de aquellas otras aptas y suficientes para el desarrollo
humano según lo establezca la ley, de conformidad con lo dispuesto por el art 75, inc 17
de la CN.
Este articulo debe ser analizado junto con el art 75 inc 17 de la CN, el cual reconoce
también la propiedad comunitaria indígena.
Con esta norma surge un nuevo tipo de propiedad, la de las comunidades indígenas con
personería jurídica, reconociéndoles la posesión y propiedad comunitarias de las tierras
que tradicionalmente ocupan y estableciendo que dichas tierras no serán enajenables ni
transmisibles, ni susceptibles de gravámenes o embargos.
Aparte de la constitución nacional y del art 18 del nuevo código, los derechos de las
comunidades indígenas están receptados en tratados internacionales y en las leyes
nacionales.
DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA Y LOS BIENES COMUNES
Art 237. Determinación y caracteres de las cosas del estado. Uso y goce.
Los bienes públicos del estado son inajenables, inembargables e imprescriptibles. Las
personas tienen su uso y goce sujeto a las disposiciones generales y locales
La CN la legislación federal y el derecho público local determinan el carácter nacional,
provincial o municipal de los bienes enumerados en los dos artículos 235 y 236.
BIENES DE LOS PARTICULARES
Todos los bienes que no son del estado nacional, de las provincias de la ciudad
autónoma de buenos aires o de los municipios, son bienes de los particulares, sin
distinción de las personas que tengan derechos sobre ellos, salvo lo previsto en las leyes
especiales, conforme al art 238.
AGUAS DE LOS PARTICULARES
El art 239 trata acerca de las aguas de los particulares. Tal precepto dispone que las
aguas que surgen en los terrenos de los particulares pertenezcan a sus dueños, quienes
pueden usar libremente de ellas siempre que no formen cauce natural. Las aguas de los
particulares quedan sujetas al control y a las restricciones que en interés público
establezca la autoridad de aplicación. Nadie puede usar de aguas privadas en perjuicio
de terceros ni en mayor medida de su derecho.
• Función de garantía de los bienes del patrimonio. Garantía común. Bienes
afectados directamente a un servicio público.
FUNCION DE GARANTIA DE LOS BIENES DEL PATRIMONIO.
En el art 242 del nuevo código se establece la función de garantía de los bienes.
Art 242. Garantía común, todos los bienes del deudor están afectados al cumplimiento
de sus obligaciones y constituyen la garantía común de sus acreedores, con excepción de
aquellos que este código o leyes especiales declaren inembargables o inejecutables. Los
patrimonios especiales autorizados por la ley solo tienen por garantía los bienes que los
integran.
En esta norma el código se refiere a la función de garantia que cumple el patrimonio,
constituido por los bienes y derechos patrimoniales de una persona, y consagra
expresamente el tradicional principio de que el patrimonio del deudor es la garantia
común de los acreedores. Este principio significa que todos los bienes del patrimonio del
deudor responden por las deudas que el tenga. Si el deudor no cumple, sus acreedores
pueden ejecutar sus bienes, en las medidas necesarias para satisfacer su crédito, y
cobrarse del producido por estos.
GARANTIA COMUN
El art 743 establece cuales son los bienes que constituyen la garantía común de los
acreedores.
Art 743. Bienes que constituyen la garantía. Los bienes presentes y futuros del deudor
constituyen la garantía común de sus acreedores. El acreedor puede exigir la venta
judicial de los bienes del deudor, pero solo en la medida necesaria para satisfacer su
crédito. Todos los acreedores pueden ejecutar estos bienes en posición igualitaria,
excepto que exista una causa legal de preferencia.
Este principio de que el patrimonio es la garantía común de los acreedores, no es
absoluto y presenta dos limitaciones:
A, los acreedores no son todos iguales, hay algunos de ellos que tienen derecho a ser
pagados antes que otros y otros que pueden separar bienes del deudor para cobrarse
sus créditos. Por ello los acreedores pueden ser:
• Privilegiados, aquellos que tienen el privilegio dado por la ley de ser pagados
antes que otros acreedores.
• Con derecho real de garantía, tienen afectada una cosa al cobro de su crédito, se
vende la cosa y cobran
• Quirografarios o comunes, son los que carecen de toda preferencia y por lo tanto
cobran después de que hayan cobrado los acreedores con privilegio o con
derecho real de garantía. Si el patrimonio del deudor no alcanza, ellos cobran a
prorrata de sus créditos.
B, hay bienes a los cuales el principio no se aplica, porque ellos no están afectados al
cumplimiento de ninguna deuda ya sea porque asi lo dispone el código o por una ley
especial.
En efecto hay bienes excluidos de la garantía común que no pueden ser embargados ni
ejecutados por los acreedores, porque se los considera indispensables para la
subsistencia del deudor o de su familia y es justo que no se prive a ningún hombre de lo
que necesita imperiosamente para subsistir.
Conforme al art 744 quedan excluidos de la garantia común, las ropas y muebles de uso
indispensable, los instrumentos para el ejercicio de su profesión, los sepulcros afectados
a su destino, los bienes declarados inembargables, entre otros.
Acciones protectoras de los acreedores:
• Acción pauleana, que es la acción contra el fraude.
• Acción contra el deudor
• Acción subrogante o subrogatoria. El acreedor de un crédito cierto, exigible o no
puede ejercer judicialmente los derechos patrimoniales de su deudor, si este es
remiso en hacerlo y esa omisión afecta el código de su acreencia. El acreedor no
goza de preferencia alguna sobre los bienes obtenidos por ese medio.
• Acción directa es la que compete al acreedor para percibir lo que un tercero debe
a su deudor, hasta el importe del propio crédito. El acreedor la ejerce por
Unidad 12.
• Hecho jurídico: concepto. Clasificación. Examen del art 257 del código. Efectos.
Distinción con el acto jurídico
HECHO JURIDICO. CONCEPTO.
Los hechos son acontecimientos o sucesos que provienen de la naturaleza o del hombre.
Algunos hechos no influyen en el campo jurídico, otros por el contrario, producen
consecuencias jurídicas. Podemos decir que hablamos de hechos jurídicos cuando el
ordenamiento jurídico prevé efectos jurídicos derivados de ellos.
Art 257. Hecho jurídico. El hecho jurídico es el acontecimiento que, conforme al
ordenamiento jurídico, produce el nacimiento, modificación o extinción de relaciones o
situaciones jurídicas.
CLASIFICACION.
Los hechos jurídicos pueden clasificarse en:
• Hechos naturales: son aquellos actuados por la naturaleza, sin intervención del
hombre. Por ejemplo, la muerte natural de una persona produce la apertura de
su sucesión.
• Hechos humanos: son aquellos realizados por el hombre, como por ejemplo
edificar, sembrar, cultivar, etc. Los hechos humanos pueden ser voluntarios e
involuntarios: 1) son involuntarios cuando el hombre realiza los mismos sin
voluntad, es decir, sin discernimiento, sin intención o sin libertad. Por ejemplo, si
me empujan y al caer causo daños. Los hechos involuntarios no producen
obligación alguna para su autor.
2) son voluntarios cuando son ejecutados con discernimiento,
intención y libertad que se manifiesta por un hecho exterior, conforme al art 200
A su vez, los hechos humanos pueden ser licitos o ilícitos.
• Licitos. Son los hechos voluntarios no prohibidos por la ley, conforme al art 258.
Respecto de esta clase de hechos debemos diferenciar:
* Cuando el hecho voluntario lícito tiene como fin inmediato producir efectos
jurídicos, o sea, la adquisición, modificación o extinción de relaciones o
situaciones jurídicas, se denomina ACTO JURIDICO, como por ejemplo, un
contrato, testamento, etc.
* Cuando no tenga ese fin inmediato de producir efectos jurídicos, pero pueda
producirlos, se denominara simple acto licito.
Art 259. Acto jurídico. El acto jurídico es el acto voluntario licito que tiene por fin
inmediato la adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones
jurídicas.
Art 258. Simple acto licito. El simple acto licito es la acción voluntaria no
prohibida por la ley, de la que resulta alguna adquisición, modificación o
extinción de relaciones o situaciones jurídicas.
• Ilícitos: son aquellos cuya realización, positiva o negativa, está prohibida por la ley
o por disposiciones municipales o policiales y a raíz de los cuales se produce un
daño. Estos actos ilícitos se pueden producir a raíz de que su autor ha actuado
con imprudencia o negligencia, culpa, o con intención de dañar, dolo.
EFECTOS
El art. 257 establece como efectos de los hechos jurídicos el nacimiento, modificación o
extinción de relaciones o situaciones jurídicas. Como ya se ha señalado, con esto no
debe entenderse que el hecho jurídico es productor sin más de tales efectos, sino que
éstos se producirán por imperio de la ley una vez verificados los requisitos que ella exige.
DISTINCION CON EL ACTO JURIDICO
El hecho jurídico produce efectos jurídicos, puede ser ejecutado por el hombre o no, si
fuese ejecutado por el hombre, puede ser voluntario o no, y si fuese voluntario, puede
ser licito o ilícito.
El acto jurídico es siempre un hecho humano, voluntario y licito y su característica
principal es que tiene por fin inmediato producir efectos jurídicos, o sea, la adquisición,
modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas. Todo acto jurídico queda
comprendido dentro del genero de hechos jurídicos.
• Simple acto licito. Análisis del art 258 del código y distinción con el acto jurídico.
Efectos.
SIMPLE ACTO LICITO. ANALISIS DEL ART 258
El simple acto lícito es la acción voluntaria no prohibida por la ley, de la que resulta
alguna adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas. Art.
258
Los simples actos lícitos son aquellos hechos humanos, voluntarios, no prohibidos por el
Libertad. CONCEPTO
La libertad consiste en la posibilidad del individuo de decidir o elegir por si mismo la
realización de sus actos.
SUPUESTOS DE RESTRICCION A LA LIBERTAD.
La libertad se encuentra afectada por la fuerza (violencia física) y por la intimidación
(violencia moral)
PRESUNCION LEGAL.
transar o someter a árbitros, dar o tomar en locación inmuebles pro más de tres años,
otorgar fianzas.
Si alguien actúa como representante de otro sin serlo, o en exceso de las facultades
conferidas por el representado, es responsable del daño que la otra parte sufra por
haber confiado, sin culpa suya, en la validez del acto.
El apoderamiento debe ser otorgado en la forma prescripta para el acto que el
representante debe realizar.
El poder puede ser dado a una o más personas y estas pueden actuar en forma conjunta
o sucesiva.
La representación puede ser expresa o tacita. Esta última se da cuando una persona
celebra actos en nuestro nombre y representación sin tener poderes suficientes. Si
ratificamos lo actuado o pudiendo impedir los actos, no lo hacemos ello implica
ratificación de lo actuado por el representante con efectos retroactivos al día de la
celebración del acto (art 371).
La representación voluntaria no es un acto intuitu personae, por lo que salvo prohibición
expresa, el poder puede sustituirse en otro (art 377).
El apoderado responde por los actos del sustituido salvo que el sustituido hubiese sido
designado por el representado.
La representación se extingue:
1) cumplimiento de los actos encargados por el apoderado
2) muerte del representante o del representado, salvo que haya sido otorgado para
actos determinados y en razón de un interés legitimo del representante, un tercero, o
común del representante y representado o del representante y un tercero.
3) la revocación hecha por el representado, a menos que el poder se haya concedido
como irrevocable (es irrevocable cuando ha sido otorgado para actos determinados,
limitados en el tiempo y en razón de un interés legitimo del representante, o de un
tercero, o común a representante y representado, o a representante y un tercero, o a
representado y tercero) a menos que haya justa causa.
4) renuncia del representante
5) a quiebra de uno u otro
6) la pérdida de la capacidad de uno u otro (existe una excepción a la incapacidad del
representado, cuando anticipadamente da directivas y confiere mandato respecto de su
salud y en previsión de su propia incapacidad, art 60).
SUCESORES
Los sucesores son los que ocupan el lugar de las partes en el negocio jurídico.
Los sucesores pueden ser por actos entre vivos o mortis causa.
La transmisión por causa de muerte puede ser a titulo universal o particular.
Son sucesores universales los que reciben todo o una parte indivisa del patrimonio (art.
400). Ejemplo el heredero. Así se dispone que los efectos de los contratos se extienden
activa y pasivamente, a los sucesores universales, a no ser que las obligaciones que dé el
nacen son inherentes a la persona, o que la transmisión sea incompatible con la
naturaleza de la obligación o este prohibida por una clausula del contrato o de la ley (art
1024).
El sucesor particular es el que recibe un derecho singular sea por causa de muerte
(legatario) como por acto entre vivos (cesionario de un crédito).
TERCEROS
Los terceros no partes y por lo tanto los actos jurídicos no pueden obligarlos ni podrían
invocar el negocio para atribuir a las pates obligaciones que ellas no convinieron.
Pero este principio requiere ciertas precisiones que comienzan con la distinción entre
distintos tipos de terceros: los interesados y los no interesados.
Terceros no interesados o penitus extranei son aquellos totalmente ajenos al negocio y a
sus efectos.
Los terceros interesados son los acreedores de las partes del negocio y los titulares de
derechos reales sobre las cosas objetos del negocio.
EFECTOS DEL ACTO JURIDICO RESPECTO DE LAS PARTES Y DE LOS TERCEROS.
Respecto de terceros. Alguna doctrina sostiene que los negocios jurídicos producen
efectos respecto de los terceros interesados, en cuanto afectan el patrimonio de las
partes del negocio jurídico que constituye la prenda común de los acreedores.
Sin embargo, la disminución o el acrecentamiento del patrimonio del deudor no es
propiamente un efecto del negocio jurídico respecto de los acreedores, sino una
repercusión de hecho del negocio llamada también efecto indirecto o reflejo.
Por ello, los acreedores de las partes son propiamente terceros con relación al negocio
jurídico. Pero aun cuando los negocios celebrados por su deudor no los afectan, si deben
soportar su oponibilidad, es decir, han de respetar los derechos y obligaciones causados
por el negocio jurídico.
Lo cierto es que los acreedores pueden pretender la integridad del patrimonio cuando
ha sido afectado por el negocio jurídico o por la inacción de su deudor para hacer
efectivos los derechos que de él emanan.
De allí que la ley organice acciones a favor de los acreedores que les permitan demandar
la inoponibilidad de los negocios jurídicos de enajenación que hayan provocado o
agravado la insolvencia de su deudor (acción pauliana, art 338).
El acreedor también puede subrogarse en los derechos de su deudor cuando este deja
de ejercerlos (acción subrogatoria, art 739) o ejercer la denominada acción directa (art
736).
También es cierto que algunos negocios requieren satisfacer algunos recaudos para ser
oponibles a terceros (al menos para terceros interesados); tales son los negocios
jurídicos que tienen por finalidad transmitir o constituir derechos reales sobre
inmuebles, que para ser oponibles, deben ser publicitados
Respecto de las partes.
Los efectos del acto jurídico con respecto a las partes, implican la adquisición,
modificación o extinción de relaciones o situaciones juridicas
OBJETO. REQUISITOS. CONVALIDACION
El objeto es el hecho o el bien, cosa material o inmaterial, sobre el cual recae el acto
jurídico.
Art 279. Objeto. El objeto del acto jurídico no debe ser un hecho imposible o prohibido
por ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres, al orden público o lesivo de los
derechos ajenos o de la dignidad humana. Tampoco puede ser un bien que por un
motivo especial se haya prohibido que lo sea.
La primera parte del art 279 enumera los requisitos que debe reunir aquel hecho que
sea objeto del acto jurídico.
• No debe ser imposible. La imposibilidad puede ser material o jurídica.
• No debe ser prohibido por la ley
• No debe ser contrario a la moral, a las buenas costumbres o al orden publico.
• No debe ser lesivo de derechos ajenos.
• No debe ser lesivo de la dignidad humana
La sanción por falta de requisitos acarrea nulidad.
Art 280. Convalidación. El acto jurídico sujeto a plazo o condición suspensiva es válido,
aunque el objeto haya sido inicialmente imposible, si deviene posible antes del
vencimiento del plazo o del cumplimiento de la condición
El plazo y la condición son modalidades de los actos jurídicos que postergan su eficacia y
efectos hasta que venza el plazo o se cumpla la condición
Si un acto sujeto a plazo de condición suspensiva tiene un objeto imposible, no será
válido, pero este si lo será si el objeto que inicialmente era imposible se vuelve posible
antes de vencer el plazo o de cumplirse la condición.
CAUSA. LA CAUSA EN NUESTRO DERECHO
Art 281. Causa. La causa es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurídico que
ha sido determinante de la voluntad. También integran la causa los motivos
exteriorizados cuando sean lícitos y hayan sido incorporados al acto en forma expresa, o
tácitamente si son esenciales para ambas partes.
La palabra causa puede entenderse bajo dos acepciones diferentes.
• Causa-fuente: es el origen o fuente del acto.
• Causa-fin: es el propósito o finalidad perseguida por las partes al llevar a cabo el
acto.
Hubieron grandes debates para determinar si la causa fin era o no un elemento esencial
de los actos jurídicos.
A, estaban los que niegan que la causa final sea un elemento de los actos jurídicos, ya
que consideraban que ella se confunde con el objeto del acto o con el consentimiento.
Para este sector los elementos del acto jurídico son solo sujeto, objeto y formal.
B, por otro lado están los que aceptan la causa fin cono un elemento de los actos
jurídicos, distinguiendo fundamentalmente el objeto de la causa, siendo el objeto la
materia sobre la cual verse el acto, o sea, los hechos o cosas, y siendo la causa la
finalidad tenida en mira por las partes al ejecutar el acto. El objeto responde a que se
debe en tanto que la causa fin responde a porque debo.
También se distingue entre causa fin inmediata, que es la finalidad abstracta que han
tenido las partes al contratar y que en los contratos iguales siempre es la misma, y causa
fin mediata, denominada también motivos, que vendrían a ser las razones particulares
que ha tenido cada parte para obligarse.
Art 282. Presunción de la causa. Aunque la causa no este expresada en el acto se
presume que existe mientras no se pruebe lo contrario. El acto es valido aunque la causa
expresada sea falsa si se funda en otra causa verdadera.
La norma establece una presunción legal fundada en la idea de que nadie se obliga sin
tener una causa. Sin embargo, la ley admite prueba en contrario. Se trata entonces de
una presunsion iuris tantum.
Falsa causa, aca se prevé una simulación. Si en un acto se expresa falsamente una causa
pero en realidad hay oculta otra causa, el acto será valido en razón de la existencia de
esa causa oculta.
La causa en el acto abstracto. Art 283. Acto abstracto. La inexistencia, falsedad o ilicitud
de la causa no sin discutibles en el acto abstracto mientras no se haya cumplido, excepto
que la ley lo autorice.
Actos abstractos son actos jurídicos totalmente desvinculados de la causa que les dio
origen. en estos títulos en principio la causa carece de relevancia y el deudor no puede
discutir la causa alegando su inexistencia, falsedad o ilicitud de la misma, debe limitarse
a cumplir. Luego de cumplir podrá demostrar su inexistencia o falsedad.
Requisitos. Para que pueda configurar una condición, el hecho condicional debe reunir
las siguientes:
a) Debe ser incierto: Significa que puede o no llegar. Éste es el requisito esencial que
distingue la condición del plazo. Este último, aunque sea incierto, es siempre fatal, en
cambio el hecho condicional es siempre contingente. De modo que si la condición
impuesta por las partes del acto se refiere a un hecho que ocurrirá con certeza, será
plazo y no condición.
b) Debe ser futuro: El hecho al que se sujeta la adquisición o extinción del derecho debe
ser futuro. Esta exigencia garantiza la incertidumbre objetiva de la condición. De ahí que
un acontecimiento pasado o presente desconocido por las partes no sería idóneo como
hecho condicional porque carecería de la incertidumbre propia de la especie: En rigor, el
desconocimiento transitorio no es suficiente para formar una condición porque aunque
las "partes no lo sepan, el acto igualmente produce sus efectos
desde el momento de su celebración'. Sin embargo, la segunda parte de esta disposición
considera aplicables las mismas reglas de la condición —en tanto en cuanto sean
compatibles— a la cláusula por la cual las partes sujetan la adquisición o extinción de un
derecho a hechos presentes o pasados ignorados. Se trata en este caso de la cláusula
denominada como "suposición' o conditio in prcesens vel in prateritum collata" o
"condición impropia", a la cual el artículo hace extensivo el régimen de la condición
salvo —por supuesto— que su especialidad lo impida.
c) Debe ser incoercible: El hecho condicional —a diferencia del cargo— debe ser
incoercible, es decir, no susceptible de compulsión por vía judicial.
Especies de condición. En el código de velez se subordinaba a la condición la adquisición
o pérdida de un derecho.
En el nuevo código lo que queda subordinado a la condición es la eficacia plena o la
resolución del acto jurídico. De manera que por efecto de la condición celebrado un
acto jurídico sus efectos comenzaran a producirse si ocurre el hecho futuro e incierto, o
a la inversa, sus efectos se extinguirán si ocurre el hecho futuro e incierto. Esto nos
permite distinguir entre:
• Condición suspensiva. Cuando la plena eficacia de un acto jurídico depende de
que la condición se produzca. Por ejemplo, te regalare mi auto cuando te recibas
de abogado. La adquisición del derecho está en suspenso.
• Condición resolutoria. Cuando la resolución del acto jurídico depende de que la
condición se produzca. Por ejemplo, te doy mi auto pero me lo devuelves si la
nafta baja un 50%, el acto jurídico es válido y produce efectos, pero deja de
producirlos si se da el hecho condicional.
En la condición suspensiva los efectos se producen a partir de que la condición se
cumple. En la condición resolutoria los efectos se producen desde el comienzo del acto,
pero cesan al cumplirse la condición.
Condiciones prohibidas. Art 344 es nulo el acto sujeto a un hecho imposible, contario a la
moral y a las buenas costumbres, prohibido por el ordenamiento jurídico o que depende
exclusivamente de la voluntad del obligado. La condición de no hacer una cosa imposible
no perjudica la validez de la obligación si ella fuera pactada bajo modalidad suspensiva.
Si tienen por no escritas las condiciones que afecten de modo grave las libertades de la
persona, como la de elegir domicilio o religión, o decidir sobre su estado civil.
Si bien el titulo del articulo es condiciones prohibidas, en realidad se refiere a aquellas
condiciones que de ser impuestas al acto jurídico, lo tornan nulo cuando este sujeto a
alguno de los siguientes hechos condicionales.
• Hecho imposible. La imposibilidad puede ser física o jurídica. La condicion de no
hacer una cosa imposible no perjudica la validez del acto si ella fuera pactada
bajo modalidad suspensiva, por ejemplo, te dare un auto si no tocas el cielo con
las manos.
• Hecho contrario a la moral y a las buenas costumbres. Por ejemplo que concurra
desnudo al cine.
• Hecho prohibido por el ordenamiento jurídico. Por ejemplo, te dare 100 pesos si
cometes delitos.
• Hecho que dependa exclusivamente de la voluntad del obligado, ejemplo, te dare
mi auto si quiero.
• Hecho que afecte de modo grave las libertades de la persona. Por ejmplo, que
cambie de religión o que nunca se case.
Inejecución de la condición. Art 345. El incumplimiento de la condición no puede ser
invocado por la parte que, de mala fe, impide su realización.
La parte que dolosamente impidió que la condición se cumpla no puede alegar que la
condición no se cumplió. Se sanciona la mala fe de quien impidió que se cumpliera y se
debe tener por cumplida la condición.
Efectos. Art 346. La condición no opera retroactivamente, excepto pacto en contrario.
Es decir que en principio la condición no tiene efecto retroactivo, pero las partes pueden
pactar que si lo tenga. Si se hubiese pactado el efecto retroactivo de la condición
suspensiva, el cumplimiento de esta obliga la entrega reciproca de lo que las partes les
había correspondido al tiempo de la celebración del acto. No obstante subsisten los
actos de administración y los frutos quedan a favor de la parte que los ha percibido
Cumplimiento de la condición suspensiva o resolutoria. El cumplimiento de la condición
obliga a las partes a entregarse o restituirse recíprocamente, las prestaciones
convenidas, aplicándose los efectos correspondientes a la naturaleza del acto
concertado, a sus fines y a su objeto.
No cumplimiento de la condición suspensiva. Si el acto celebrado bajo condición
suspensiva se hubiese ejecutado antes del cumplimiento de la condición y esta no se
cumple, debe restituirse el objeto con sus accesorios, pero no los frutos percibidos.
PLAZO
Unidad 13.
• Instrumentos públicos. Son los instrumentos otorgados con las formalidades que
la ley establece en presencia de un oficial publico, a quien la ley confiere
facultades para autorizarlos. Están enumerados en el art 289. La característica
fundamental es que estos se celebran en presencia de un oficial publico, lo cual
otorga al acto seriedad y seguridad publica, y da fe del contenido del
instrumento.
• Instrumentos particulares firmados (instrumentos privados). Son aquellos que las
partes otorgan sin que medie intervención de ningún oficial publico. En estos
instrumentos el requisito fundamental es la firma de las partes.
• Instrumentos particulares no firmados. Esta categoría comprende todo lo escrito y
no firmado, entre otros, los impresos, los registros visuales, o auditivos de cosas
o hechos y cualquiera sea el medio empleado, los registros de palbre i de
información.
En un sentido amplio documento es toda cosa que sea producto de un acto humano,
perceptible con los sentidos de la vista y el tacto, que sirve de prueba histórica indirecta
y representantiva de un derecho cualquiera.
El instrumento es el documento escrito, en la generalidad de los casos
RELACION DE GENERO A ESPECIE
Gran parte de la doctrina considera que los documentos e instrumentos son voces que
denotan conceptos sinónimos, los cuales se encuentran vinculados en relación a genero
y especie.
El elemento material del instrumento se denomina soporte, y resulta siempre adaptado
a las circunstancias de la época. Los instrumentos están caracterizados como
documentos con soporte en papel, que por pertenecer a la especie instrumental,
transmiten ideas por escrito.
INSTRUMENTOS. CLASIFICACION QUE EFECTUA EL CODIGO
El nuevo código clasifica los instrumentos en públicos y particulares, a su vez estos
últimos los clasifica en particulares no firmados e instrumentos privados, que son los
particulares firmados.
INSTRUMENTOS PUBLICOS
INSTRUMENTOS PARTICULARES INSTRUMENTOS PARTICULARES NO FIRMADOS
INSTRUMENTOS PRIVADOS (que son los particulares
firmados)
FIRMA. CLASES
La firma de las partes es una condicion esencial del documento. La firma consiste en el
nombre del firmante escrito de una manera particular o en un signo que la persona usa
PRESUPUESTO DE VALIDEZ
Los presupuestos de validez del instrumento público se hallan en el art 290. Requisitos
del instrumento público. Son requisitos de validez del instrumento público:
• La actuación del oficial público en los límites de sus atribuciones y su competencia
territorial, excepto que el lugar sea generalmente tenido como comprendido en
ella.
• Las firmas del oficial público, de las partes y en su caso, de sus representantes, si
alguno de ellos no firma por si mismo o a ruego, el instrumento carece de validez
para todos.
Por lo tanto, los requisitos de validez del instrumento publico son:
• Actuación del oficial publico. Es decir que se celebre ante oficial publico. Este
requisito es fundamental pues en todos los casos que enumera el art 289
interviene el oficial o funcionario publico.
• Que el oficial publico tenga atribuciones. Esto implica que este facultado para
otorgar instrumentos públicos, que haya sido puesto en posesión del cargo, que
este en funciones y sea competente en razón de la materia. Carece de valor un
instrumento otorgado por un oficial publico que no esta en funciones.
• Desinteres del oficial publico en el acto. Es de ningún valor un instrumento
autorizado por un funcionario publico en asunto en que el, su conyuge,
conviviente, pariente sean personalmente interesados.
• Las firmas de los intervinientes. Hay dos requisitos que por lo general se exigen en
todo instrumento publico, la firma de los intervinientes y la concurrencia de
testigos. El instrumento publico debe estar firmado por todos los intervinientes
en el instrumento publico. Si alguno no firmase el acto seria de ningún valor para
todos los que lo hubiesen firmado. Si alguno de los interesados no supiese o no
pudiese firmar, se dejara constancia de ello en el instrumento, y se recurrirá a la
firma a ruego, es decir, se le pedirá a otra persona que firme en su nombre.
• Que no tenga defectos de forma, carece de validez el instrumento publico que
tenga enmiendas, agregados, borraduras, entrelineas y alteraciones en partes
esenciales si no están salvadas antes de las firmas requeridas.
EFICACIA PROBATORIA
El art 296 se refiere a la eficacia probatoria de los instrumentos públicos.
Art 296. Eficacia probatoria. El instrumento publico hace plena fe:
• En cuanto que se ha realizado el acto, la fecha, el lugar y los hechos que el oficial
publico enuncia como cumplidos por el o ante el hasta que sea declarado falso
en juicio civil o criminal.
escrito por las partes de carácter generalmente secreto y destinada a probar que el acto
ha sido simulado. Prueba que el acto contenido en el instrumento publico es simulado y
que hay oculto otro acto que es realmente el querido por las partes. El
contradocumento es valido entre las partes, pero no puede oponerse a terceros de
buena fe.
ESCRITURA PUBLICA. DEFINICION
La escritura pública es el instrumento matriz extendido en el protocolo de un escribano
público o de otro funcionario autorizado para ejercer las mismas funciones, que
contienen uno o más actos jurídicos. La copia o testimonio de las escrituras publicas que
expiden los escribanos es instrumento publico y hace plena fe como la escritura matriz.
Si hay alguna variación entre esta y la copia o testimonio, se debe estar al contenido de
la escritura matriz.
.Escritura matriz: Son las escrituras originales que el escribano extiende en el protocolo.
.Copias: Son reproducciones de las escrituras matriz, se llama primera copia a la que se
entrega a las partes y segunda copia la que se extiene posteriormente.
PROTOCOLO
Tradicionalmente era un libro de registro en el cual el escribano extendia las escrituras
matrices. Estaba numerado, rubricado o sellado y las escrituras se incorporaban por
orden cronológico. Actualmente el protocolo consiste en folios habilitados, hojas de
papel numeradas y selladas que expiden los colegios de escribanos, para el uso de cada
registro notarial, la numeración es correlativa en cada año calendario. El código
directamente dice que el protocolo se forma con los folios habilitados para el uso de
cada registro notarial, numerados correlativamente en cada año calendario y con los
documentos que se incorporan por exigencia legal o a requerimiento de las partes del
acto. Todo lo relativo a los folios y al protocolo debe ser reglamentado por las leyes
locales.
Protocolización. Consiste en la incorporación de un instrumento al protocolo del
escribano. Puede ser de un instrumento publico o privado, pero generalmente se trata
de privados.
REQUISITOS
En los arts. 301 a 308 se encuentran los requisitos de las escrituras publicas y deberes
que debe observar el notario.
• El escribano debe recibir por si mismo las declaraciones de los comparecientes,
sean las partes, sus representantes, testigos, conyuges u otros intervinientes.
• El escribano debe calificar los presupuestos y elementos del acto, y configurarlo
técnicamente. Aparte de la función de dar fe al acto que se realiza el notario
debe brindar asesoramiento a los otorgantes acerca de la naturaleza y
trascendencia del acto que llevan a cabo.
CONTENIDO
La escritura debe contener.
• Lugar y fecha de su otorgamiento y si lo requieren, también la hora.
• Los datos de los otorgantes, nombres, apellidos, documentos de identidad,
domicilio real, fecha de nacimiento, estado de familia, etc. Si se trata de personas
jurídicas debe dejarse constancia de su denominación completa, domicilio social
y datos de inscripción de su constitución
• La naturaleza del acto y la individualización de los bienes que constituyen su
objeto.
• El notario debe leer la escritura a los otorgantes y además dejar constancia de
haberlo hecho.
• Las enmiendas, testados, borraduras, entrelineas u otras modificaciones
efectuadas en el instrumento en partes esenciales, que deben ser realizadas de
sin que medie la intervención del oficial publico. En estos instrumentos el requisito
fundamental es la firma de las partes, porque ella prueba la autoria de la declaración de
voluntad expresada en el texto al cual corresponde. Esta firma consiste en el nombre del
firmante escrito de manera particular, y si se trata de un instrumento electrónico, la
firma digital equivale a la manuscrita. Si la persona no sabe o no puede firmar, el código
da como solución que dicha persona estampe su impresión digital o que se pongan dos
testigos que suscriban el documento dejando constancia de la situación.
• Instrumentos privados. Formalidades y el principio de libertad. Regimen jurídico.
Requisitos de validez. Documento firmado en blanco. Impugnación de su
contenido. Valor probatorio. Correspondencia. Otros medios de prueba
INSTRUMENTOS PRIVADOS.
Los instrumentos privados son aquellos instrumentos particulares que las partes otorgan
sin que medie la intervención del oficial publico. En estos instrumentos el requisito
fundamental es la firma de las partes, porque ella prueba la autoria de la declaración de
la voluntad expresada en el texto al cual corresponde.
FORMALIDADES
Las partes deben firmar los instrumentos, ya que ello es la prueba de la autoria de la
declaración de voluntad expresada en el texto al cual corresponde.
Si alguna de las personas no sabe o no puede firmar, el código da como solución que
dicha persona esta
Esta firma debe ser reconocida, a diferencia del instrumento publico que prueba su
autenticidad por si mismo, tratandose
PRINCIPIO DE LIBERTAD
Mientras que en los instrumentos públicos las formas están reguladas, en los privados y
en los particulares rige el principio de libertad de formas.
Este principio autoriza a que la voluntad se manifieste verbalmente, por escrito, o por
signos inequívocos. Cuando por aplicación de tal facultad las partes optan por la forma
escrita en un instrumento privado pueden hacerlo sin sujetarse a reglamentación
alguna, salvo lo ateniente a la firma.
El art 284 del código establece que si la ley no designa una forma determinada para la
exteriorización de la voluntad, las partes pueden utilizar la que estimen conveniente. A
su vez el art 286 dice que la instrumentación escrita puede realizarse mediante
instrumentos públicos, particulares firmados o no firmados, salvo la existencia de una
forma impuesta.
Y la sección 6 del capitulo 5 del titulo IV de libro primero del código, que regula los
instrumentos privados y particulares, o contiene forma alguna prescripta para el
instrumento privado. Con lo cual concluimos que no existen formas previstas para el
instrumento privado, a no ser la exigencia de la firma de las partes.
A raíz de esto, entendemos a modo de ejemplo que las partes pueden firmar un
instrumento de este tipo cualquier dia, sea hábil o no y a cualquier hora. No es necesario
consignar el lugar y fecha de otorgamiento, etc.
REGIMEN JURIDICO
a diferencia del instrumento publico que prueba su autenticidad por si mismo,
tratándose de un documento pirvado, la autenticidad del documento debe ser probada,
prueba que generalmente se lleva a cabo mediante el reconocimiento de la firma
REQUISITOS DE VALIDEZ
En estos instrumentos el requisito de validez es la firma de las partes, porque ella
prueba la autoria de la declaración de voluntad expresada en el texto al cual
corresponde.
El principio de libertad de formas para los instrumentos privados tiene solo una
excepción, la exigencia de la firma.
En el régimen del código precedente se exigia el dobje ejemplar, para quellos que
sintrumenten actos jurídicos perfectamente bilaterales. De todos modos en los contratos
con consumidores y en los contratos bancarios la parte débil de la relación tiene derecho
a que se le entregue un ejemplar del contrato que ha suscripto.
Por fin también excepcionan al principio de libertad de formas, aquellos recaudos
requeridos por normas particulares
DOCUMENTO FIRMADO EN BLANCO
Por lo general se redacta el contenido de un documento y luego las partes lo firman,
pero puede suceder que una de las partes en confianza firme el documento en blanco
para que la otra luego lo llene de acuerdo a lo que han convenido. Se considera que hay
un mandato del firmante a la otra parte para que lo llenen.
Estos documentos son validos, porque la parte que los firmo en blanco reconoce su
firma y esta de acuerdo con el contenido.
IMPUGNACION DE SU CONTENIDO
El finrmante de un documento en blanco puede impugnar su contenido mediante la
prueba de que no responde a sus instrucciones, pero no puede valerse para ello de
testigos si no existe principio de prueba por escrito. El desconocimiento del firmante no
debe afectar a terceros de buena fe.
El firmante en blanco puede oponerse al contenido en los siguientes casos.
• Si considera que se ha abusado de su firma en blanco. En este caso deber aprobar
que lo que dice el documento no responde a sus instrucciones, es decir que no es
lo que el ha tenido intencion de hacer o contratar. Esta prueba puede hacerse
por testigos si no existe principio de prueba por escrito. Si se declara la nulidad
del acuerdo, ella tendrá efectos entre las partes pero no podrá afectar a terceros
de buena fe que huebiesen contratado con quien lleno el documento.
• Si el documento fue sustraído a la persona a la cual se le dio y lo guardaba y
hubiese sido llenado por un tercero. En este caso deberá probar la sustracción y
el abuso de firma en blanco. Circunstancias que pueden probarse por cualquier
medio de prueba. Probados estos extremos el contenido del instrumento no
puede oponerse al firmante, salvo que sean terceros de buena fe que hayan
adquirido a titulo oneroso en base al instrumento.
VALOR PROBATORIO
Cuando el documento firmado en blanco es sustraído contra la voluntad de la persona
que lo guarda, esas circunstancias pueden probarse por cualquier medio. En tal caso, el
contenido del instrumento no puede oponerse al firmante excepto por los terceros que
acrediten su buena fe si han adquirido derechos a titulo oneroso en base al instrumento.
Para su eficacia, igual que en cualquier otro instrumento privado, lo único relevante es
que la firma colocada al pie del instrumento sea autentica, haya sido puesta antes o
después del texto. No es exigible en el derecho argentino, que el firmante, además de
reconocer su firma, reconozca o admita el texto. Ello surge del principio general del art
324 cuando dice, el reconocimiento de la firma importa el reconocimiento del contenido
del instrimento privado.
CORRESPONDENCIA
La correspondencia son comunicaciones escritas que una persona dirige a otra,
manifestándole sus pensamientos sobre alguna cosa, en donde frecuentemente el
remitente expresa su opinión, su voluntad o intencion sobre algo, comenta que se debe
algo, etc. El nuevo código hace referencia a la correspondencia en general, cualquiera
sea el medio empleado por lo cual deben considerarse incluidas en la norma las cartas
familiares o comerciales, los telegramas, etc.
OTROS MEDIOS DE PRUEBA
Podrán usarse otros medios de pruebas como por ejemplo, las presunciones, otros
documentos, etc.
La correspondencia como medio de prueba.
• Si no es confidencial el destinatario puede presentarla como medio de prueba
• Si es confidencial, el destinatario necesita el consentimiento del remitente.
los terceros para valerse de ella como prueba, necesitan el consentimiento del
destinatario y si se trata de correspondencia confidencial, el consentimiento de ambos.
Unidad 14.
acto, como ser, sobre la persona de la otra parte del acto, sobre la naturaleza del acto,
sobre un objeto, etc.
Para que el error de lugar a la nulidad, debe ser esencial y además debe ser reconocible
por el destinatario. Al respecto el art 266 establece que el error es reconocible cuando el
destinatario de la declaración lo pudo conocer según la naturaleza del acto, las
circunstancias de la persona, tiempo y lugar
ERROR DE HECHO ESENCIAL
Según el art 267 el error de hecho es esencial cuando recae sobre
• La naturaleza del acto
• Un bien o un hecho diverso de distinta especie que el que se pretendió designar, o
una calidad, extensión o suma diversa a la querida.
• La cualidad sustancial del bien que haya sido determinante de la voluntad jurídica
según la apreciación común de las circunstancias del caso.
• Los motivos personales relevantes que hayan sido incorporados expresa o
tácitamente
• La persona con la cual se celebró o a la cual se refiere el acto si ella fue
determinante para su celebración
ERROR RECONOCIBLE
El error es reconocible cuando el destinatario de la declaración lo pudo conocer según la
naturaleza del acto, las circunstancias de persona tiempo y lugar.
SUPUESTOS DE ERROR DE HECHO ESENCIAL
Son esenciales los errores
• Sobre la naturaleza del acto, por ejemplo un amigo me da plata en préstamo y yo
creo que se trata de una donación.
• Sobre el objeto del acto. Sobre un bien o hecho diferente al que se pretendio
designar. Por ejemplo juan me ofrece una casa en mendoza y yo acepto creyendo
que es su casa en buenos aires.
• Sobre la cualidad principal o substancial de la cosa y que se ha tenido en mira. Por
ejemplo me venden una pintura copiada y yo creo que es de Picasso.
• Sobre la causa principal del acto, sobre los motivos personales relevantes que
hayan sido incorporados al acto. Por ejemplo alquilo un negocio para poner un
bar y el dueño cree que es para poner una farmacia
• Sobre la persona con la cual se celebra o a la cual se refiere el acto.
ERROR DE CALCULO
Art 268. Error de cálculo. El error de cálculo no da lugar a la nulidad del acto sino
solamente a su rectificación, excepto que sea determinante del consentimiento.
No es un error esencial, sino accidental y fácilmente rectificable. Por ejemplo si se
venden tres autos, cada uno de ellos en 3000, y se pone como total 9500 en vez de 900.
SUBSISTENCIA DEL ACTO
Art 269. Subsistencia del acto. La parte que incurre en error no puede solicitar la nulidad
del acto, si la otra ofrece ejecutarlo con las modalidades y el contenido que aquella
entendio celebrar.
ERROR EN LA DECLARACION
Art 270. Error en la declaración. Las disposiciones de los artículos de este capitulo son
aplicables al error en la declaración de la voluntad y en su transmisión.
Son casos que entre la voluntad y la declaración externa de la misma hay
disconcordancias, sea por apresuramiento distracción o mala interpretación, etc. Se
suele dar el ejemplo clásico de quien, al entrar a un salón de remate, levanta la mano
saludando a un amigo y el rematador entiende que hizo una oferta.
ERROR DE DERECHO: REGLA GENERAL
Como ya hemos dicho, el error de derecho es aquel que versa sobre la existencia,
contenido o interpretación de una norma jurídica, aquel que recae sobre la legislación
aplicable al aco que se realiza.
La regla general o principio general es que el error de derecho no sirve como excusa y en
ningún caso impedirá los efectos legales de los actos licitos, ni excusara la
responsabilidad por los actos ilícitos. Este principio se fundamenta en que las leyes son
obligatorias y se presumen conocidas por todos. Si alguien actua ignorndolas o errado
respecto a ellas, es responsable de sus hechos y no puede excusarse basándose en el
error de derecho.
La ignorancia de las leyes no sirve de excusa para su cumplimiento, si la excepción no
esta autorizada por el ordenamiento jurídico. Su fundamento es la obligatoriedad de la
ley.
EXCEPCION ART 8
Algunos autores sostienen excepciones al principio. Asi se ha sostenido que si el error de
derecho importa una afectación de la causa del negocio, este se anula, pero no por el
error, sino por inexistencia o falsa causa. Algunos proyectos de reforma propiciaron dar
algún ámbito a la invocación del error de derecho.
El código ha mantenido la solución tradicional. En los fundamentos propone mantener el
principio básico del sistema que consiste en que la ley se presume conocido, pero da
• Requisitos del dolo incidental. Para que el dolo sea incidental debe reunir los
siguientes requisitos.
• No tiene que ser determinante de la voluntad, ni debe causar un daño importante
• No debe haber dolo reciproco
SUJETOS
El autor del dolo esencial y del dolo incidental puede ser una de las partes del acto o un
tercero.
EFECTOS
• Efectos del dolo esencial. El dolo si reúne los requisitos del art 272 produce dos
consecuencias:
• Causa la nulidad del acto
• Da derecho a reclamar la indemnización por daños y prejuicios.
• Efectos del dolo incidental. En este caso el dolo no afecta la validez del acto y la
victima no podrá pedir la nulidad del mismo pero podrá reclamar la reparación
de los daños y prejuicios sufridos por el dolo.
RESPONSABILIDAD POR LOS DAÑOS CAUSADOS
El autor del dolo esencial o incidental debe reparar el daño causado. Responde
solidariamente la parte que al tiempo de la celebración del acto tuvo conocimiento del
dolo del tercero.
• Violencia. Distinción entre fuerza física e intimidación o violencia moral.
Requisitos de configuración de la violencia. Sujetos. Efectos. Responsabilidad por
los daños causados
VIOLENCIA
La violencia física (fuerza) o la violencia moral (amenazas o intimidación) implican
coerción sobre una persona para obligarla a ejecutar un acto que no quería realiza. La
violencia en cualquiera de sus formas vicia la libertad, constituye una anomalía existente
al momento de la celebracion u otorgamiento del acto, que produce la limitación,
desvirtuacion o perdida de los efectos propios del acto.
DISTINCION ENTRE FUERZA FISICA E INTIMIDACION O VIOLENCIA MORAL
Art 276. Fuerza e intimidación. La fuerza irresistible y las amenazas que generan el
temor de sufrir un mal grave e inminente que no se puedan contrarrestar o evitar en la
persona o bienes de la parte o de un tercero, causan la nulidad del acto. La relevancia de
las amenazas debe ser juzgada teniendo en cuenta la situación del amenazado y las
demás circunstancias del caso
REQUISITOS DE CONFIGURACION DE LA VIOLENCIA
Requisitos para que el uso de fuerza invalide el acto.
Debe tratarse de una fuerza física irresistible, es decir, una fuerza de tal gravedad, de tal
magnitud que la persona que la sufre no haya podido impedirla o resistirla.
Si la fuerza fue resistible o no lo determinara el juez tomando en cuenta las condiciones
físicas y espirituales de la victima.
Requisitos para que el uso de la intimidación invalide el acto.
El art 276 dice que las amenazas deben generar el temor de sufrir un mal grave e
inminente que no se puedan contrarrestar o evitar, en la persona o en los bienes de la
parte, o de un tercero. Por lo tanto para que la intimidación vicie la voluntad, el mal
amenazado debe ser inminente y grave.
• Inminente significa que el mal debe ser próximo, inmediato, que no de tiempo a la
victima a poder reclamar la protección de las autoridades
• Grave significa que el mal debe ser susceptible de causar daños de magnitud. Si el
mal no es inminente y grave no se hace lugar a la nulidad.
El mal amenazado puede recaer sobre la victima o sobre sus familiares. La relevancia de
las amenazas debe ser juzgada teniendo en cuenta la situación del amenazado y las
demás circunstancias del caso.
SUJETOS
El autor de la fuerza irresistible y de las amenazas puede ser una de las partes del acto o
un tercero.
EFECTOS
Efectos de la violencia. La victima podrá:
• Demandar la nulidad del acto
• Reclamar los daños y perjuicios del autor de la violencia
RESPONSABILIDAD POR LOS DAÑOS CAUSADOS
El autor debe reparar los daños. Responde solidariamente la parte que al tiempo de la
celebracion del acto tuvo conocimiento de la fuerza irresistible o de las amenazas del
tercero.
Bolilla 15
• Vicios externos: nocion. Distinción con los vicios de la voluntad
VICIOS EXTERNOS. NOCION
Los vicios de los actos jurídicos son la simulación, el fraude y la lesión. Ellos solo se
presentan en los negocios jurídicos del art 259 y no en los hechos humanos voluntarios.
En estos vicios o defectos, no existe una merma de la voluntariedad, sino de la buena fe
de su autor.
DISTINCION CON LOS VICIOS DE LA VOLUNTAD
La distinción con los vicios de la voluntad, es que en los vicios de los actos jurídicos no
existe merma de la voluntariedad, sino de la buena fe de su actor.
• Lesión: concepto. Elementos. Subjetivos y objetivos. Requisitos formales para
invocarla. Prueba. Acciones que puede intentar la victima. Legitimados.
Prescripción
LESION. CONCEPTO
La lesión consiste en que una de las partes, explotando la necesidad, debilidad psíquica
o inexperiencia de la otra, obtuviera, por medio de ello una ventaja patrimonial
desproporcionada y sin justificación.
ELEMENTOS. SUBJETIVOS Y OBJETIVOS
• Elemento objetivo. El elemento objetivo del acto consiste en la existencia de una
ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificación. Es decir
que la verificación del elemento objetivo supone que haya desproporción entre
las contraprestaciones, que ella sea evidente, es decir, que no tenga justificación.
Se debe presumir que existe el aprovechamiento o explotación cuando haya una
notable desproporción de las prestaciones, dichos cálculos deberán hacerse
según los valores del tiempo del acto y la desproporción deberá subsistir al
momento de la demanda.
Con desproporción evidente se refiere a perceptible, indudable, incuestionable.
De grado tal que no deje la menor duda sobre su existencia, ya que es de
interpretación restrictiva. Esta desproporción debe existir en el momento de la
celebración del acto y subsistir al tiempo de la demanda.
PRUEBA
Quien alegue haber sido victima del vicio de lesión, deberá probar que obro en tal
estado y que la otra parte aprovecho en favor propio esa necesidad, debilidad psíquica o
inexperiencia. Sin embargo, dicha prueba no se requiere cuando la desproporción fuese
notable.
Art 332. Se presume, salvo prueba en contrario que existe tal explotación en caso de
notable desproporción de las contraprestaciones.
ACCIONES QUE PUEDE INTENTAR LA VICTIMA
La víctima del acto lesivo dispone de dos acciones para evitar los efectos del acto lesivo.
• La nulidad
• La modificación o reajuste.
Si demanda la nulidad, la contraparte puede ofrecer un equitativo reajuste del contrato,
pero sí en cambio solicita el reajusto, el demandado no puede oponer la nulidad, porque
él no es titular de esa acción.
LEGITIMADOS
El art 332 otorga la acción de nulidad o reajuste a la víctima del acto lesivo o a sus
herederos. No es transmisible por actos entre vivos, ya que es contrario a la idea de
justicia que alguien lucre con la explotación que el lesionado sufrió.
PRESCRIPCION
La ley 17.711 dispuso un plazo de prescripción de cinco años computado a partir de la
celebración del acto.
Ello ha sufrido una radical modificación, pues el nuevo código dispone que la
prescripción de la acción se produce a los dos años computados desde la fecha en que la
obligación del lesionado debía ser cumplida. Art 2563 inc e.
• Simulación: caracterización. Requisitos del acto simulado. Objeto de la simulación.
Clasificación: Absoluta. Relativa. Licita e ilícita. Acción de simulación: Naturaleza
jurídica. Acción entre partes. Contradocumento. Acción promovida por terceros.
Efecto frente a terceros. Deber de indemnizar. Prescripción de la acción.
SIMULACION. CARACTERIZACION
La simulación es un vicio exclusivo de los actos jurídicos y su característica es la de viciar
la buena fe de terceros. En términos generales, simular, es ocultar la verdad. La
definición de simulación esta en el art 333 del código. Caracterización.” La simulación
tiene lugar cuando se encubre el carácter jurídico de un acto bajo la apariencia de otro o
cuando el acto contiene clausulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas,
o cuando por el se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no
son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten”.
Ejemplo. El señor a simula vender su casa al señor b, pero en realidad no la vende, sino
que la esta donando. En este caso se simulo una venta para ocultar una donación.
REQUISITOS DEL ACTO SIMULADO
Para que el acto sea simulado deberá reunir alguno de estos requisitos.
• Cuando se encubre el carácter jurídico de un acto bajo la apariencia de otro. Por
ejemplo, se encubre una donación, simulando una venta.
• Cuando el acto contiene clausulas que no son sinceras. Por ejemplo, las clausulas
en los cuales el precio por el cual se transmite la cosa es inferior o superior al
verdadero precio de venta.
• Cuando el acto contiene fechas que no son verdaderas. Por ejemplo si al acto se le
pone una fecha anterior o posterior a la verdadera fecha de celebración.
• Cuando por el se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas que
no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten. Por
ejemplo, quiero donar mis bienes a luis, pero como no quiero que nadie se
entere, simulo donarlos a anibal, quien por contradocumento se obliga a
transmitirlos a luis.
OBJETO DE LA SIMULACION
El acto simulado tiene por objeto provocar un engaño
CLASIFICACION. ABSOLUTA/ RELATIVA. LICITA/ILICITA
Licita e ilícita.
El art 334 “simulación licita e ilícita” dispone. La simulación licita e ilícita o que perjudica
a un tercero provoca la nulidad del acto ostensible. Si el acto simulado encubre otro real,
este es plenamente eficaz, si concurren los requisitos propios de su categoría y no es
ilícito ni perjudica a un tercero. Las mismas disposiciones rigen en el caso de cláusulas
simuladas.
Este artículo permite distinguir entonces la simulación lícita e ilícita.
• Es ilícita la simulación que persigue una finalidad ilícita o perjudicar a un tercero
(no pagar obligaciones, eludir impuestos, defraudar a la sociedad conyugal o a la
legítima hereditaria, etc.)
• Es lícita cuando no persigue una finalidad ilícita ni perjudica a terceros. Por
ejemplo, si para administrar un bien durante mi prolongada ausencia, en vez de
dar un mandato transmito la propiedad del mismo.
La importancia de discernir si una simulación es lícita o ilícita es trascendente, pues las
partes solo pueden demandarse recíprocamente por nulidad del acto aparente si la
simulación es lícita, salvo que la acción tuviera por dejar sin objeto el acto simulado y no
se siguiera de ello ningún beneficio para el demandante. Y si la simulación es lícita, el
simulación.
• En el segundo caso el adquirente simulado ha transmitido el bien objeto de la
simulación a otra persona (subadquirente). Al subadquirente, si es de buena fe y
a título oneroso, no se le puede oponer la simulación (es decir que los
acreedores no pueden accionar contra el). Pero si se le puede oponer, y se podrá
accionar contra él, si adquirió a título gratuito o es cómplice en la simulación
DEBER DE INDEMNIZAR
Además el subadquirente de mala fe y quien contrato de mala fe con el deudor
responden solidariamente por los daños causados al acreedor que ejerció la acción, si
los bienes o derechos transmitidos por alguna razón no se pueden recuperar.
Pero el que contrato de buena fe y a título gratuito con el deudor, solo responde en la
medida de su enriquecimiento.
PRESCRIPCION DE LA ACCION
Prescripción de la acción ejercida entre las partes del negocio simulado. La prescripción
opera en el plazo de dos años, que se computan de manera diferente según se trate de
acción ejercida por alguna de las partes o por terceros. En la simulación entre partes, los
dos años se cuentan desde que, requerida una de ellas, se negó a dejar sin efecto el acto
simulado.
En la simulación ejercida por tercero, los dos años se cuentan desde que conoció o pudo
conocer el vicio del acto jurídico.
• Fraude. Concepto. Acción revocatoria. Naturaleza. Acreedores que pueden
deducir la acción. Actos susceptibles de ser impugnados. Requisitos de
procedencia de la acción de inoponibilidad. Efectos de la revocación del acto.
Deber de indemnizar. Oponibilidad de la sentencia. Extinción de la acción.
Extensión de la inoponibilidad.
FRAUDE. CONCEPTO
La denominación fraude es comprensiva del fraude a la ley, que el nuevo código civil y
comercial contempla en el art 12 y del fraude a los acreedores, que como un vicio de los
actos jurídicos, el código regula a través de los arts 338 a 342.
Con el fraude en el acto jurídico, el deudor para eludir sus obligaciones busca quedarse
en una insolvencia aparente, una "miseria provocada" por él mismo al transferir sus
bienes a terceras personas, ventas o donaciones que son verdaderas, no son simuladas,
son transferencias reales de los bienes, para después ocultar o esconder el dinero
percibido por el precio de las transferencias, que es más fácil de ocultar; ante éstas
transferencias fraudulentas el acreedor mediante la acción revocatoria o pauliana
buscará recuperar dichos bienes, y reintegrándolos al patrimonio del deudor, poder
hacerse pago de su deuda.
Hay fraude a los acreedores cuando un deudor enajena o grava sus bienes con el
ACCION REVOCAORIA
En nuestro derecho civil el acto fradulento es susceptible de ser atacado por via de la
accion revocatoria regulada por los arts 338 y siguientes. La admisión de la accion
revocatoria importa declarar que el acto es inoponible respecto del acreedor o
acreedores que han intentado la accion y en la medida de sus créditos. De modo que el
acto es valido, pero inoponible frente a terceros acreedores.
En el código de velez la solución contra el fraude era la accion revocatoria prevista en el
art 961 tambien llamada accion de fraude o accion pauliana, para revocar o anular los
actos fraudulentos del deudor.
El nuevo código en general sigue los lineamientos del anterior, pero le cambia la
denominación llamándola accion de inoponibilidad, porque en vigor de verdad la accion
del acreedor no causa la nulidad del acto impugnado, el cual es valido y real, sino que lo
hace inoponible a los acreedores.
NATURALEZA
En principio se desarrolló esta institución en la antigua ROMA, como resultado de la
evolución de la responsabilidad del deudor frente a su acreedor, pues aparece cuando la
responsabilidad deja de ser personal para tornarse en patrimonial, es decir, desde que
se sustituye la ejecución en la persona del deudor por la ejecución en sus bienes. De
este modo la responsabilidad personal por deudas se atenuó y dio lugar a la aparición,
en la etapa del Derecho Pretoriano, de la denominada Acción Pauliana. Luego de mucho
tiempo pasó a Europa, donde es recogido por el Derecho medieval español; para luego
ser adoptado por todo el derecho europeo.
ACREEDORES QUE PUEDEN DEDUCIR LA ACCION.
En síntesis todo acreedor puede promover la accion de inoponibilidad. Art 338,
declaración de inoponibilidad. Todo acreedor puede solicitar la declaración de
inoponibilidad de los actos celebrados por su deudor en fraude de sus derechos y de las
renuncias al ejercicio de derechos o facultades con los que hubiese podido mejorar o
evitado empeorar su estado de fortuna.
ACTOS SUSCEPTIBLES DE SER IMPUGNADOS
Los actos "in fraudem creditorium" son los actos por los que los deudores buscan la no
satisfacción de sus deudas realizando actos jurídicos que tienden a desaparecer o
reducir sus bienes para mantenerlos a salvo de la ejecución judicial, evitando con esto el
responden solidariamente por los daños causado al acreedor que ejerció la acción, si los
derechos se transmitieron a un adquirente de buena fe y a título oneroso, o de otro
modo se perdieron para el acreedor. El que contrato de buena fe y a título gratuito con
el deudor, responde en la medida de su enriquecimiento.
En el primer caso los acreedores del adquirente han ejecutado el bien objeto del fraude.
A ellos si son de buena fe, no se les puede oponer el fraude.
En el segundo caso, el adquirente ha transmitido el bien objeto del fraude a otra
persona, subadquirente. Al subadquirente si es de buena fe y a título oneroso, no se le
puede oponer el fraude, es decir que los acreedores no pueden accionar contra él. Pero
si se le puede oponer y se podrá accionar contra el sí adquirió a título gratuito o es
cómplice del fraude. La complicidad del subadquirente se presume si al momento de
contratar, para adquirir el bien objeto del fraude, conocía la insolvencia del deudor.
Efectos de la accion. La accion revocatoria persigue exclusivamente la declaración de ser
el acto fradulento inoponible al acreedor o acreedores que han ejercido la accion. De allí
que podrán hacer enajenar forzadamente el bien o los bienes comprendidos en la
accion, para hacer efectivas sus acreencias. Y si hubiera algún saldo pertenecerá al
tercero que ha contratado con el deudor, ya que entre ellos el acto sigue siendo valido y
eficaz.
DEBER DE INDEMNIZAR
Además el subadquirente de mala fe y quien contrato de mala fe con el deudor
responden solidariamente por los daños causados al acreedor que ejerció la acción, si
los bienes o derechos transmitidos por alguna razón no se pueden recuperar.
Pero el que contrato de buena fe y a título gratuito con el deudor, solo responde en la
medida de su enriquecimiento.
IPONIBILIDAD DE LA SENTENCIA
Art 338. Declaración de inoponibilidad. Todo acreedor puede solicitar la declaración de
inoponibilidad de los actos celebrados por su deudor en fraude de sus derechos y de las
renuncias al ejercicio de derechos o facultades con los que hubiese podido mejorar o
evitado empeorar su estado de fortuna
EXTINCION DE LA ACCION
De acuerdo al art 341 la accion de los acreedores cesa si el adquirente de los bienes
transmitidos por el deudor los desinteresa, es decir, si el adquirente paga el crédito o da
garantía suficiente al acreedor que promovio la accion
EXTENSION DE LA INOPONIBILIDAD
La declaración de inoponibilidad solo beneficia a los acreedores que la pidieron y hasta
el importe de sus respectivos créditos.
Bolilla 16.
• Todos los derechos reales o personales sobre una cosa registrable, mueble e
inmueble, transmitidos a terceros por los otorgantes del acto anulado, quedan
sin ningún valor y pueden ser reclamados directamente a su poseedor actual, es
decir, al tercero adquirente, salvo que el tercero adquirente sea de buena fe y a
titulo oneroso.
• Sin embargo, los terceros subadquirentes ya no pueden ampararse en su buena fe
y titulo oneroso si el acto se ha realizado sin intervención del titular del derecho.
En síntesis, el principio es que el tercero subadquirente debe devolver lo que ha
recibido, pero si es de buena fe y a titulo oneroso, no restituye siempre y cuando en el
acto de transmisión haya intervenido el verdadero titular del derecho, no puede
ampararse en la buena fe y debe restituir
Confirmación: Concepto. Naturaleza jurídica. Requisitos. Actos susceptibles de
confirmación. Forma. Efecto retroactivo.
CONFIRMACION. CONCEPTO
Según el art 393 hay confirmación cuando la parte que puede articular la nulidad
relativa, manifiesta expresa o tácitamente su voluntad de tener el acto por valido,
después de haber desaparecido la causa de nulidad. El acto de confirmación no requiere
la conformidad de la otra parte.
La conformidad es la manifestación de la voluntad, expresa o tacita, efectuada por aquel
en favor de quien se declaro la nulidad, de tener por valido el acto afectado de nulidad
relativa, luego de que desaparezcan las causas que lo invalidaron.
Desde el punto de vista practico consiste en sanear el acto jurídico invalido, en hacer
desaparecer las causas que lo invalidaron, dándolo por valido.
NATURALEZA JURIDICA
Es un acto jurídico porque su autor lo realiza con el fin inmediato de establecer una
relación jurídica válida, o mejor dicho, de liberar a la relación existente del peligro de
aniquilación. Es unilateral, porque basta para crearla la voluntad de una sola persona,
que para el caso es el titular de la acción de nulidad relativa.
REQUISITOS
Para que la confirmación sea valida se deben dar 3 condiciones.
• Que sea solicitada, de forma expresa o tacita por aquel en favor de quien se
estableció la nulidad. Es decir, por el titular de la accion de nulidad
• Que haya desaparecido la causa de la invalidez
• Que en el acto de confirmación no concurra ninguna causal de nulidad.
ACTOS SUSCEPTIBLES DE CONFIRMACION
Los actos susceptibles de confirmación son los de nulidad relativa, conforme al art 393,
los de nulidad absoluta no son confirmables.
.La nulidad relativa esta impuesta para proteger el interés privado, el interés de la
persona que sufre el vicio, por lo tanto es aceptable que la persona a favor de la cual se
establecio la nulidad pueda renunciar a ella y confirmar el acto viciado.
.La nulidad absoluta en cambio, esta impuesta en defensa y protección del interés
publico, por eso es que no se permite que el acto afectado con nulidad absoluta pueda
ser confirmable.
FORMA
La confirmación puede ser expresa o tacita.
• Expresa. La confirmación es expresa cuando la voluntad de confirmar el acto se
manifiesta por escrito. El instrumento de confirmación debe tener la misma
forma exigida parael acto que se sanea y debe contener:
• La mención precisa de la causa de nulidad
• La mención de la desaparición de la causa de nulidad
• La manifestación de la voluntad de confirmar el acto.
• Es tacita cuando resulta del cumplimiento total o parcial del acto nulo realizado
con conocimiento de la causa de nulidad o de otro acto del que se deriva la
voluntad inequívoca de sanear el vicio del acto.
EFECTO RETROACTIVO.
La confirmación sanea el acto, hace desaparecer el vicio con efecto retroactivo al dia de
la celebración del acto, o al dia del fallecimiento del causante.
Sin embargo este efecto retroactivo no puede perjudicar los derechos de terceros de
buena fe.
• Inoponibilidad: Efectos del acto inoponible frente a terceros. Forma y oportunidad
de articularla.
INOPONIBILIDAD
Ya hemos dicho que la ineficacia del acto jurídico tiene dos especies, una es la nulidad y
otra es la inoponibilidad.
La inoponibilidad es una especie de ineficacia que priva a un acto jurídico, valido entre
las partes, de producir sus efectos frente a determinados terceros protegidos por la ley,
los cuales pueden actuar como si ese acto no existiera y en consecuencia alegar la
inoponibilidad por via de accion o de excepción. Los casos de inoponibilidad deben estar
expresamente establecidos por ley