EXP.

: 914 - 2008

SEC. :

SUMILLA : INTERPONGO APELACION

CONTRA MANDATO DE INTERNAMIENTO
PREVENTIVO.

SEÑORA JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE FAMILIA DE HUANUCO.

ROCIO DEL PILAR CARRILLO ARTEAGA,

Abogada defensora del menor de iniciales
D.D.J.R., en el proceso que se le sigue por
supuesta Violación Sexual en grado de Tentativa,
en agravio de menor de edad cuya identidad se
mantiene en reserva, me presento a Usted con el
debido respeto y digo:

I. PETITORIO:

Que, en uso de las facultades contenidas en el

art. 290 de LOPJ, y en amparo de lo establecido por el art. 210 del Código de
los Niños y Adolescentes, PRESENTO RECURSO IMPUGNATIVO DE
APELACION EN CONTRA DEL MANDATO DE INTERNAMIENTO
PREVENTIVO dictado en la Resolución Nro.------ de fecha ------ en
contra del menor de iniciales D.D.J.R., a fin de que el Superior en grado con
mejor criterio la y estudio de autos REVOQUE CONCEDIÉNDO LA
CUSTODIA a favor de su madre ROSA ROMERO CUBOS, en base a los
fundamentos siguientes:

II. FUNDAMENTOS DE HECHO.

PRIMERO.- Que, es el caso Señor Juez, que con fecha 27 de agosto del año
en curso se intervino de manera injusta a mi menor hijo de iniciales D.J.R.,
internándolo de manera más que arbitraria en base a una denuncia interpuesta
por la madre de la menor supuestamente agraviada, cuya identidad se
mantiene en reserva, acusándolo de la comisión del delito de Violación Sexual
en grado de Tentativa, la misma que a la fecha se encuentra en investigación.

SEGUNDO.- Que, de acuerdo a lo previsto en el art. 200 del Código de los

Niños y Adolescente se establece que “El adolescente sólo podrá ser detnido
por mandato judicial o aprehendido en flagrante infracción…”, premisas legales
que en el caso de autos no se han presentado, ya que en primer lugar se
interviene al menor en circunstancias ajenas a la comisión de un flagrante
delitos, y menos aún existía denuncia penal en contra de él, puesto que ésta
fue formulado ese día por la madre de la menor supuestamente agraviada, por
lo que menos aún existía Mandato Judicial alguno debidamente fundamentado,
el mismo que debió haber sido puesto de mi conocimiento inmediato de la
madre del menor, tal y conforme lo establece la normatividad de menores.

TERCERO.- Que, tal como lo establece el art. 209 del Código de los Niños y
Adolescentes, el internamiento preventivo debe ser debidamente motivado, y
sólo se declara cuando existan suficientes elementos probatorios que vinculen
al adolescente como autos o partícipe de la comisión del acto infractor; Riesgo
razonable de que el adolescente eludirá el proceso y temor fundado de
destrucción u obstaculización de la pruebas. Premisas legales que no se han
dado en el caso de autos, puesto que de las investigaciones que se han llevado
a cabo las mismas que se reducen a la recepción de la Referencial de la
menor tanto a nivel policial de fojas 8 y la información que brinda ante el
Médico Legal encargado de practicarle el Exámen Medico Legista (fojas 17), en
el que además CONCLUYE QUE NO EXISTE RASGOS DE VIOLENCIA en la
menor intervenida, ya que sólo existe una pequeña rasgadura producida por
uña humana, la misma que no puede atribuírsele al menor denunciado, ya que
no existe mayor prueba que lo sindique como autor del delito de violación ni
siquiera en grado de tentativa.

CUARTO.- De acuerdo a lo establecido por el art. 170 de nuestro Código Penal

vigente comete el delito de Violación Sexual “el que con violencia o grave
amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o
bucal…”, hecho que en el caso de autos no se ha producido ya que del
Certificado Médico Legal se desprende que EXISTE HIMEN VIRGINAL Y NO
EXISTEN RASGOS DE LESION EN EL AÑO, no habiéndose producido por
tanto daño alguno en la indemnidad sexual de la menor.

QUINTO.- Que, si bien es cierto en el caso de autos se ha promovido la acción

penal EN EL GRADO DE TENTATIVA, debemos tener en cuenta que la
comisión de un delito en grado de Tentativa reviste LA CLARA INTENSIÓN
DEL SUJETO ACTIVO DE CONSUMAR EL HECHO DELICTIVO y que se ve
suspendido por causas ajenas a su voluntad, es decir la Tentativa no solo
comprende el comienzo de los actos ejecutivos, vale decir, la exteriorización de
los actos tendientes a producir el resultado típico, sino también requiere que el
agente quiera los actos que objetivamente despliega, aún teniendo
conocimiento de su peligrosidad, teniendo además la intención de proseguir en
la ejecución de los actos necesarios para la consumación del delito, hechos
que como es de verse en el caso de autos no se ha producidos ya que NO
EXISTIÓ INTENSIÓN DOLOSA DE PRODUCIR DAÑO a la menor
supuestamente agraviada, la misma que a su vez dice claramente que el
menor denunciado se retiró por propia voluntad de su domicilio, luego de haber
intercambiado algunas caricias mutuas.
R.N. Nro. 335 – 2004 – HUANUCO
“En los delitos de violación de la libertad sexual, la tentativa viene a constituir
una forma imperfecta de la ejecución del tipo del injusto y se presenta cuando
el sujeto activo no ha terminado todos los actos conducentes y necesarios para
lograr la consumación del acto sexual y que se había fijado en su iter criminal,
sin llegar a consumarse o producirse la violación sexual; asimismo, también
cuando el agente ha iniciado contacto sexual directo con el cuerpo de su
víctima para lograr el yacimiento carnal, pero no se efectiviza, por causas
ajenas o extrañas a su voluntad , ya sea por impedírselo la víctima con su
resistencia o por la intervención de terceros que impiden el resultado; así, para
que exista tentativa tiene primigéneamente que encontrarse probada la
intención del sujeto activo de querer yacer sexualmente con su víctima, y que
resultado no se produzca”.

QUINTO.- Como se puede apreciar en el caso de autos, NO EXISTEN

MEDIOS DE PRUEBAS IDÓNEOS QUE ESTABLEZCAN CLARAMENTE LA
INTENSIÓN DE PRODUCIR EL HECHO DELICTIVO, ya que no resulta
suficiente la sindicación de la supuesta agraviada, para establecer la
culpabilidad del menor denunciado, Y MENOS AUN PARA CALIFICAR LOS
HECHOS MATERIA DEL PRESENTE PROCESO COMO UNA VIOLACIÓN
SEXUAL NI SIQUIERA EN GRADO DE TENTATIVA, ya que no existe un sólo
medio probatorio en autos, que establezca el animus doloso del menor.

SEXTO.- A lo que se suma, que tal y conforme CONCLUYE EL CERTIFICADO

MEDICO LEGAL QUE SE LE PRACTICO A LA MENOR, no existen indicios de
una supuesta violación, puesto que sólo existe un rasguño, el mismo que tal
como lo refiere la agraviada se causó en instantes en que se encontraba
jugando con el cordón del cargador de su celular (fojas 8), hecho éste que a su
vez condujo a que ambos menores cayeran a la cama, para terminar en
coqueteos que se plasmaron en besos y caricias que ambos se propinaron
mutuamente, los mismos que no llevaron a ningún acceso carnal y menos aún
a la intensión del menor denunciado de producirlos, ya que se retiro por propia
voluntad de la vivienda, habiendo quedado incluso en seguir comunicándose
con la menor supuestamente agraviada, hechos referidos por ambos menores
en sus referenciales, con lo que se desvirtúa el requisito procesal del inc. a del
art. 209 del C.N.A., en el que se establece la suficiencia probatoria para dictar
el mandato de internamiento preventivo.

SEPTIMO.- A todo ello se debe sumar que el menor viene siguiendo estudios
secundarios en el COLEGIO PARTICULAR HUANUCO, tal y conforme consta
del Certificado de Estudios que cumplo con adjuntar a la presene, los mismos
que se han visto INTERRUMPIDOS por el INTERNAMIENTO PREVENTIVO
QUE DISPUDO EN CONTRA DE EL, con lo que desaparece el Riesgo
razonable de que el menor pueda eludir el proceso; y más aún si tenemos en
cuenta que el menor cuenta con una conducta responsable y madura, puesto
que el ayuda en un Establecimiento que brinda servicio de Internet, para poder
costear los gastos de sus estudios, tal y conforme queda acreditado con la
Constancia de Trabajo que le hace el Señor…….., quedando por tanto también
desvirtuado el Temor fundado de destrucción u obstaculización de las pruebas;

TERCERO.- A todo lo precedente se debe sumar que se desconocía el

paradero de la madre del menor, la misma que como es de ver de autos se ha
apersonado al proceso a fin de ejercer los actos de Representación del menor
denunciado, por lo que no existiría obstrucción de la actividad probatoria del
proceso.

SEXTO.- Que, además debemos tener en cuenta que el mandato de

INTERNAMIENTO PREVENTIVO es una medida personal de afectación
directa de la libertad locomotora de la persona lo que tiene como función de
asegurar la presencia del menor infractor en el proceso penal, el mismo que es
dictado cuando exista suficiencia probatoria que vincula la participación del
encausado con el hecho delictivo, y como es de verse en el caso de autos no
se ajustan perfectamente los tres presupuestos necesarios para ordenar un
mandato de INTERNAMIENTO PREVENTIVO, ya que mi patrocinado además
de tener domicilio conocido es estudiante regular del nivel secundario de
la Institución Educativa Particular “Huánuco”, tal como se acredita en
autos, a lo que se debe sumar que su responsabilidad y participación efectiva
en los hechos materia de la presente investigación no se encuentran
fehacientemente probados. Y teniendo en cuenta que el Derecho a la Libertad
del que nos enviste nuestra carta magna sólo puede ser suspendido en caso
de encontrarse fehacientemente acreditada la participación de una persona en
un hecho delictivo grave, hecho que como es de verse no se ajusta al caso de
autos, puesto que el menor denunciado no ha cometido acto alguno que
amerite la restricción del más de los valiosos derechos “su libertad” que nos
concede la ley natural y la legislación vigente, más aún si tenemos en cuenta
que dicho internamiento y alejamiento brusco de la realidad le puede causar
graves daños psicológicos.

CUARTO.- Señor juez, tal como lo establece la legislación vigente procede la

variación del mandato de internamiento preventivo, cuando nuevos actos
de investigación pongan en cuestión la suficiencia de pruebas que dieron
lugar a la medida…, como es de apreciar en el caso de autos no existen
pruebas suficientes que acrediten la responsabilidad penal de mi patrocinado,
a lo que si se debe sumar y considerar como nuevos hechos que ponen en
duda la responsabilidad material del menor denunciado.

SEXTO.- Por todos los fundamentos vertidos y las pruebas que obran en autos,
solicito a su despacho tenga a bien concederme el recurso de apelación, con la
finalidad de que el Superior en grado con mejor criterio de conciencia y
adecuado estudio de de los hechos REVOQUE la RESOLUCIÓN Nro. 13 y
REFORMÁNDOLA conceda a mi patrocinado la VARIACION DEL
MANDATO DE DETENCION POR EL COMPARECENCIA RESTRINGIDA, por
ser el único fin de la presente alcanzar la verdadera justicia.

III.FUNDAMENTOS DE DERECHO:

La Presente se encuentra contemplado en lo establecido por los artículos II,

VII, VIII, del T.P. del C.P. y en nuestra legislación penal vigente.

IV.FUNDAMENTACIÓN DEL AGRAVIO:

De confirmarse la Resolución materia de la presente apelación, se me estaría

causando un grave perjuicio y agravio de carácter moral ya que se estaría
atentando contra mi Derecho a la Libertad constitucionalmente reconcido.

POR TANTO.
Pido a Ud. Señor Juez, ruego se sirva dar el
trámite correspondiente a mi recurso de apelación, concediéndome la presente
causa.

OTROSI DIGO: Que, adjunto a la presente como jurisprudencia copia de una

Resolución emitida por el 3º Juzgado Penal de Huánuco, en el que concurren
supuestos parecidos al caso de autos.

Huánuco, 18 de octubre de 2006.