LA AUTONOMÍA PROGRESIVA DEL NIÑO Y SU
PARTICIPACIÓN EN EL PROCESO JUDICIAL
THE PROGRESSIVE AUTONOMY OF THE CHILD AND
ITS PARTICIPATION IN THE JUDICIAL PROCESS
Recibido: 1 de agosto de 2017 Aceptado: 20 de agosto de 2017
SUMARIO
• Introducción
• Descripción de la realidad problemática
• El niño como sujeto de derechos
• Interés superior del niño
• Autonomía progresiva del niño
• Acceso a la justicia del niño
• Participación del niño en el proceso de
familia-civil
• Participación del niño en el proceso tutelar
• Participación del adolescente en conflicto
con la ley penal
• Participación del niño en el proceso de
violencia familiar y cuando es víctima de
delitos o es testigo
• Participación judicial del niño con
discapacidad y otras causas de vulnerabilidad
• Conclusiones
• Recomendaciones
RESUMEN
Esta investigación estudia el tema de la
autonomía progresiva de las niñas, niños
y adolescentes y los problemas sobre su
participación en los diversos procesos en
los que se ve involucrado, particularmente
relacionados a su derecho de acceso a la justicia
VOX JURIS (34) 2, 2017
William Homer Fernández Espinoza
Abogado
Universidad de San Martín de Porres
william_fernandez@usmp.pe
Perú
y el ejercicio de su derecho a ser escuchado en
el ámbito judicial.
ABSTRACT
This research studies the issue of the progressive
autonomy of children and adolescents and
the problems of their participation in the
various processes in which they are involved,
particularly related to their right of access to
justice and the exercise of their right to be
heard in the judicial sphere.
PALABRAS CLAVE
Acceso a la justicia, autonomía progresiva del
niño, derecho del niño a ser escuchado, interés
superior del niño, participación judicial del niño
KEYWORDS
Access to justice, progressive autonomy of the
child, right of the child to be heard, best interest
of the child, judicial participation of the child
INTRODUCCIÓN
Esta investigación aborda el problema de la
participación de la niña, niño y adolescente en
el proceso judicial frente a la vulneración de su
derecho de acceso a la justicia y a ser escuchado
en los tribunales a partir del informe del Comité
de los Derechos del Niño sobre los avances del
Perú para la implementación de lo dispuesto en
la Convención sobre los Derechos del Niño de
1989, que reconoce internacionalmente al niño
como un sujeto de derechos con autonomía
progresiva y capacidad procesal en los asuntos
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que les afectan, en atención a su interés
superior.
Para su elaboración, se estudió la doctrina
y la legislación del sistema internacional
de protección de los derechos humanos y
el ordenamiento jurídico nacional sobre la
materia y otros temas vinculados a este trabajo.
La investigación está divida en diversos
puntos referidos a la descripción de la realidad
problemática; el niño como sujeto de derechos;
el interés superior del niño; la autonomía
progresiva del niño; el acceso a la justicia
del niño; la participación judicial del niño en
diferentes materias; y finalmente se establecen
las conclusiones y las recomendaciones del
investigador.
DESCRIPCIÓN DE LA REALIDAD
PROBLEMÁTICA
En el Perú según los datos otorgados por el
Instituto Nacional de Estadística e Informática
(INEI), al trimestre de octubre a diciembre de
2016, el 58,8  % de los hogares tiene entre sus
miembros a alguna niña, niño y/o adolescente
(INEI, 2017). De ellos un gran número
participan o se encuentran involucrados en
procesos judiciales en materia de familia-civil
(separación y divorcio de los padres, alimentos,
custodia, régimen de visitas), de familia-
tutelar (situación de riesgo o de desprotección
familiar), de familia-penal (en conflicto con la
ley penal), de violencia familiar o son víctimas
de delitos o son testigos; que requieren tener
garantizado su derecho fundamental a ser
escuchados en el ámbito judicial.
El Código de los Niños y Adolescentes (en
adelante CNA), aprobado por la Ley 27337,
señala en el artículo 9.° que la niña, el niño y
el adolescente en condiciones de formarse sus
propios juicios tienen derecho a manifestar
libremente su opinión en todos los asuntos que
les afectan y a que se consideren sus opiniones
en función de su edad y madurez. Asimismo,
el artículo 85. ° desarrolla el deber del juez de
escuchar la opinión del niño y tomar en cuenta
la del adolescente.
Estas disposiciones del CNA guardan
concordancia con lo indicado en el artículo
12.° de la Convención sobre los Derechos del
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Niño (1989)1, el cual desarrolla que los Estados
Partes deben garantizar al niño el derecho de
expresar su opinión libremente en todos los
asuntos que le afectan; con tal fin, se le dará la
oportunidad de ser escuchado en todo proceso
judicial, ya sea directamente o por medio de
un representante o de un órgano apropiado, en
consonancia con las normas de procedimiento
de la ley nacional. Ello en reconocimiento de
la condición del niño como sujeto de derechos
y ser humano con dignidad y con autonomía
progresiva en la evolución de sus capacidades.
El Comité de los Derechos del Niño de las
Naciones Unidas (en adelante el Comité),
máximo órgano de interpretación de la
Convención sobre los Derechos del Niño
(en adelante la Convención), a través de su
Observación General 12 (2009), expone
que los Estados Partes deben garantizar el
derecho a ser escuchado a todo niño que esté
en condiciones de formarse un juicio propio.
Estos términos no deben verse como una
limitación, sino como una obligación para
los Estados Partes de evaluar la capacidad del
niño de formarse una opinión autónoma en la
mayor medida posible. Eso significa que no
pueden partir de la premisa de que un niño
es incapaz de expresar sus propias opiniones.
Por el contrario, deben dar por supuesto que el
niño tiene capacidad para formarse sus propias
opiniones y reconocer que tiene derecho a
expresarlas. (párr. 20)
El Comité también resalta que el niño tiene
derecho a no ejercer ese derecho. Para el
niño, expresar sus opiniones es una opción,
no una obligación. Por ello, los Estados Partes
deben asegurarse de que el niño reciba toda
la información y el asesoramiento necesarios
para tomar una decisión que favorezca su
interés superior. Tal obligación supone, con
respecto al sistema judicial, el deber del
Estado a garantizar directamente ese derecho
o adoptar o revisar sus leyes para que el niño
pueda disfrutarlo plenamente. (párr. 15-16)
El Protocolo Facultativo de la Convención
sobre los Derechos del Niño relativo a un
Procedimiento de Comunicaciones (2011)
reconoce que la situación especial y de
dependencia de los niños les puede dificultar
seriamente el ejercicio de recursos para reparar
1 El Estado peruano, mediante la Resolución Legislativa 25278 del 4 de
agosto de 1990, ratificó la Convención sobre los Derechos del Niño y entró
en vigor el 4 de octubre de 1990.
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La autonomía progresiva del niño y su participación en el proceso judicial
The progressive autonomy of the child and its participation in the judicial process
la violación de sus derechos. Por esto, el
presente Protocolo refuerza y complementa
los mecanismos nacionales al permitir a los
niños denunciar la vulneración de sus derechos
y tener acceso a recursos efectivos en sus
países; así como exhortar a los Estados Partes
a establecer procedimientos, adaptados al
niño en todas las instancias, para garantizar la
protección de sus derechos fundamentales.
Sin embargo, el 2 de marzo de 2016, el
Comité de los Derechos del Niño emitió las
Observaciones finales sobre los informes
periódicos cuarto y quinto del Perú, en los que
manifiesta su preocupación de que las niñas,
niños y adolescentes son rara vez consultados
en los procesos judiciales o se encuentran
involucrados y no son fácilmente tenidos en
cuenta ni reconocidos en los tribunales, como
en sus hogares y en la comunidad, como
consecuencia de concepciones tradicionales
y culturales que aún se mantienen en nuestro
país. (párr. 31)
Al respecto, se debe recordar que el Código
Civil (1984) desarrolla en el artículo 43.°
inciso 1 que son absolutamente incapaces los
menores de dieciséis años de edad; y en el
artículo 44.° inciso 1 que son relativamente
incapaces los mayores de dieciséis y menores
de dieciocho años de edad, sin embargo se les
permite realizar aquellos actos determinados
por la ley relacionados con las necesidades
ordinarias de su vida diaria. Como observamos,
el Código Civil todavía mantiene la figura del
niño y del adolescente como incapaces, con un
limitado ejercicio para celebrar ciertos actos,
llegando a considerarlos como objetos de
protección y no como sujetos de derechos, por
su minoría de edad; disposiciones que si bien
han sido derogadas tácitamente por el Código
de los Niños y Adolescentes (2000), aún se
mantienen expresas en dicho código, que
vulnera el principio de autonomía progresiva
del niño y perjudica su participación en un
futuro proceso judicial.
Por otra parte, el Poder Judicial del Perú
(2016) considera que el derecho del niño a ser
oído no está garantizado de manera efectiva
porque los procedimientos judiciales no han
sido diseñados considerando las características
específicas de la infancia. Asimismo, resalta
que los operadores de justicia deben tener en
cuenta que se presentan diversas barreras de
acceso a la justicia cuando una niña, niño o
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adolescente participa en un proceso judicial;
es decir, se encuentra enfrentado a un lenguaje
complejo, inmerso en espacios ajenos a su
experiencia e incluso intimidantes por estar
vinculados con la justicia. Además, que si el
niño no logra una participación efectiva en
el proceso judicial, se estaría permitiendo su
exclusión y valorando la problemática judicial
desde una óptica adultocéntrica2.
Frente a este problema, se han aprobado una
serie de normas, modificaciones y adecuaciones
del ordenamiento jurídico nacional al sistema
internacional de protección de los derechos
humanos y las recomendaciones de sus
máximos órganos con el fin de garantizar la
protección del derecho del niño a ser escuchado
en todos los procedimientos administrativos
y procesos judiciales en los que participa
o se encuentra involucrado. (Resolución
Administrativa 228-2016-CE-PJ)
El 17 de junio de 2016, el Congreso de la
República aprobó la Ley 30466 cuyo objeto
es establecer los parámetros y garantías
procesales para la consideración primordial
del interés superior del niño en los procesos y
procedimientos en los que estén inmersos los
derechos de las niñas, niños y adolescentes; en
el marco de lo establecido en la Convención
sobre los Derechos del Niño y la Observación
General 14 del Comité de los Derechos del
Niño (2013). En tal sentido, el artículo 4° de la
referida ley reconoce que para la consideración
primordial de su interés superior, el niño tiene
derecho a expresar su propia opinión, con los
efectos que la ley le otorga, lo cual es una
garantía procesal.
Por su lado, el Ministerio de la Mujer
y Poblaciones Vulnerables aprobó el
Reglamento de la Ley 30364, ley para
prevenir, sancionar y erradicar la violencia
contra las mujeres y los integrantes del
grupo familiar, mediante el Decreto Supremo
009-2016-MIMP (27 de julio de 2016), que
en el artículo 17.° reconoce la capacidad
procesal de las niñas, niños y adolescentes de
denunciar actos de violencia en su agravio o
en agravio de otras personas sin la necesidad
de la presencia de una persona adulta.
2 Consideraciones contenidas en la Exposición de Motivos del Protocolo
de Participación Judicial del Niño, Niña y Adolescente, aprobado por la
Resolución Administrativa 228-2016-CE-PJ del Consejo Ejecutivo del
Poder Judicial.
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Asimismo, debe destacarse la aprobación del
Decreto Legislativo 1297 para la protección
de niñas, niños y adolescentes sin cuidados
parentales o en riesgo de perderlos (30 de
diciembre de 2016), el cual desarrolla en el
inciso f) del artículo 5.° que la actuación estatal
debe garantizar el ejercicio del derecho del niño
a opinar, ser escuchado y que dicha opinión
sea tomada en cuenta en todas las decisiones
que se tomen; y en el artículo 7.° que antes
de que se proceda a emitir la decisión sobre
la situación de riesgo o desprotección familiar,
incluso provisional, la autoridad competente
debe escuchar, en su propio lenguaje, la
opinión de la niña, niño o adolescente en una
diligencia especial, teniendo en consideración
su madurez y desarrollo, garantizando
su intimidad, seguridad, la ausencia de
coacción y el uso de métodos acordes a
su edad, dejando constancia de ello en las
resoluciones. Previamente, el niño debe recibir
la información y asesoramiento necesarios que
le permitan el ejercicio de este derecho en un
lenguaje comprensible, en formatos accesibles
y adaptados a sus circunstancias.
De igual manera, el Consejo Ejecutivo
del Poder Judicial aprobó el Protocolo de
Participación Judicial del Niño, Niña y
Adolescente, a través de la Resolución
Administrativa 228-2016-CE-PJ (31 de
agosto de 2016), cuya finalidad es garantizar
el derecho de las niñas, niños y adolescentes
a ser oídos en los procesos judiciales que los
afectan, desarrollando las disposiciones para
tal ejercicio, la evaluación de su capacidad en
atención a su edad y madurez, y las pautas para
su representación. Asimismo, desarrolla el
ejercicio del derecho a la información del niño,
el cual es imprescindible para que este ejerza
su derecho a ser oído; el derecho a la intimidad
y a la privacidad de toda participación infantil;
y los deberes y actuaciones del juez, los
miembros del Equipo Multidisciplinario y
de los servidores judiciales3. (Considerando
tercero de la Resolución Administrativa
228-2016-CE-PJ)
No obstante estos avances normativos, aún
quedan tareas pendientes contenidas en el
Objetivo Estratégico N.º 4: Garantizar la
protección de las niñas, niños y adolescentes
de 0 a 17 años de edad, sobre su participación
en los asuntos que les involucran o interesan,
3 Considerando tercero de la Resolución Administrativa 228-2016-CE-PJ.
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William Homer Fernández Espinoza
del Plan Nacional de Acción por la Infancia
y la Adolescencia 2012-2021 (PNAIA 2021);
instrumento marco de política pública del
Estado peruano para articular y vincular las
políticas que se elaboren en materia de infancia
y adolescencia en el país, hacia el desarrollo
integral de las niñas, niños y adolescentes
peruanos4. Asimismo, del Objetivo:
Implementar medidas para garantizar el derecho
a ser oído de las niñas, niños y adolescentes
en los procesos judiciales, comprendido en
el Eje 1: Niñas, Niños y Adolescentes del
Plan Nacional de Acceso a la Justicia de
Personas en Condición de Vulnerabilidad –
Poder Judicial 2016-2021 (PNAJPCV 2021)5,
principal instrumento de gestión de este Poder
del Estado para eliminar las barreras de acceso
a la justicia e implementar las 100 Reglas de
Brasilia de la Cumbre Judicial Iberoamericana.
Además, debemos tener en consideración las
recomendaciones del Comité de los Derechos
del Niño (2016) que, entre otros asuntos,
exhorta al Estado peruano a velar que el derecho
del niño a la participación en los asuntos
pertinentes y a ser escuchado en las actuaciones
judiciales quede garantizado en la legislación
nacional, especialmente en la versión revisada
del Código de los Niños y Adolescentes, cuyo
texto se encuentra contenido en el Proyecto de
Ley 495/2011-CR, el cual fue dictaminado por
la Comisión de Justicia y Derechos Humanos y
por la Comisión de la Mujer y Familia, pero que
a la fecha no ha pasado al Pleno del Congreso
de la República para su debate y posterior
aprobación. Asimismo, que se establezcan
directrices e indicadores de derechos humanos
para facilitar, evaluar y supervisar la aplicación
del derecho del niño a participar en asuntos
pertinentes y a ser escuchado en los procesos
judiciales. (párr. 32)
EL NIÑO COMO SUJETO DE
DERECHOS
La Convención sobre los Derechos del Niño
reconoce a las niñas, niños y adolescentes
como sujetos plenos de derechos por lo que
son titulares de todos los derechos inherentes
4 A través de la Ley 30362, se eleva a rango de ley el Decreto
Supremo 001-2012-MIMP y declara de interés nacional y
preferente atención la asignación de recursos públicos para
garantizar el cumplimiento del plan nacional de acción por la
infancia y la adolescencia - PNAIA 2012-2021.
5 Aprobado por el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial a través de la
Resolución Administrativa 090-2016-CE-PJ (7 de abril de 2016).
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La autonomía progresiva del niño y su participación en el proceso judicial
The progressive autonomy of the child and its participation in the judicial process
a todas las personas, más derechos específicos
en razón de su interés superior y por estar en
un periodo de crecimiento (Beloff, 2004, p.
14); considerando en su preámbulo que, de
conformidad con los principios proclamados
en la Carta de las Naciones Unidas, la libertad,
la justicia y la paz en el mundo se basan en el
reconocimiento de la dignidad intrínseca y de
los derechos iguales e inalienables de todos los
seres humanos.
Esta premisa fue considerada previamente
en la Declaración de los Derechos del Niño
(1959) en la cual se reafirma la protección
de los derechos fundamentales de las niñas,
niños y adolescentes por su condición de
dignidad, igualdad y valor de persona humana;
enunciado en la Declaración de Ginebra sobre
los Derechos del Niño (1924) y reconocida
por la Declaración Universal de los Derechos
Humanos (1948).
Al respecto, Miguel Cillero Bruñol (2004)
expone que la Convención no es meramente
una reafirmación de los derechos del niño
como persona humana, sino una especificación
de estos derechos para las particulares
circunstancias de la vida de las niñas, niños y
adolescentes, también, es fuente de derechos
propios de la infancia y de una serie de
principios que regulan la protección conjunta
de los derechos de los niños y los adultos, y sus
derechos y deberes recíprocos. (p. 82)
La Comisión Interamericana de Derechos
Humanos, en sus intervenciones escritas y
orales durante la elaboración de la Opinión
Consultiva OC-17/2002 (28 de agosto de 2002),
sobre la condición jurídica y derechos humanos
del niño, manifestó que con la aprobación de
la Convención sobre los Derechos del Niño
se construyó el llamado modelo o doctrina de
la protección integral de los derechos de las
niñas, niños y adolescentes. Este nuevo sistema
se caracteriza por reconocer a los niños como
sujetos de derechos y la necesidad de brindarles
medidas especiales de protección, las cuales
deben impedir intervenciones ilegítimas del
Estado que vulneren sus derechos, y prever
prestaciones positivas que les permitan
disfrutar efectivamente de los mismos. (p. 20)
Para mayor abundamiento, Mary Beloff (2004)
comenta que a través de esta doctrina surge
una nueva concepción sobre la protección de
los derechos de los niños, que se constituyó
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a través de diversos instrumentos específicos,
regionales y universales de protección de
los derechos humanos, que representan la
expresión de acuerdos e intenciones de la
comunidad internacional en esta materia. Se
crearon nuevos estándares en relación con la
condición jurídica de la infancia que reconoce
a la niña, el niño y el adolescente como sujetos
plenos de derechos y libertades. (pp. 31-33)
Por otro lado, se debe resaltar que el Comité
de los Derechos del Niño, en sus diferentes
observaciones generales, recuerda que la
Convención desarrolla la definición del
concepto de niño en su artículo 1, indicando
que se entiende por niño a todo ser humano
menor de dieciocho años de edad, salvo que,
en virtud de la ley de cada país, haya alcanzado
antes la mayoría de edad. Asimismo, en su
artículo 2 dispone que los Estados Partes
deben asegurar la aplicación de los derechos
enunciados en la Convención a cada niño
sujeto a su jurisdicción, adoptando las
medidas apropiadas para garantizar que el
niño esté protegido contra cualquier forma de
vulneración de sus derechos.
De acuerdo con el informe de la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos y la
Organización de Estados Americanos, sobre el
derecho del niño a la familia (17 de octubre de
2013), esta protección especial se fundamenta
en el reconocimiento de las condiciones
especiales del niño quien, debido a su desarrollo
progresivo en todas sus facetas, a nivel físico,
cognitivo, emotivo, psicológico y social,
depende de los adultos para el efectivo acceso
y disfrute de todos sus derechos, así como para
el ejercicio de las acciones jurídicas tendientes
a exigir los mismos. Esta dependencia de los
adultos, y su intensidad, se ve modificada de
acuerdo con la evolución de las capacidades
del niño y grado de madurez. Así, para asegurar
sus derechos más fundamentales los niños
dependen directamente de los adultos para
recibir la atención y los cuidados necesarios,
en particular en las primeras etapas de su vida.
(párr. 42)
En el Perú, el 3 de agosto de 1990, por medio de
la Resolución Legislativa 25278, la Convención
de los Derechos del Niño fue aprobada y
ratificada por el Congreso de la República.
Es así que nace una imperiosa necesidad
de promover una legislación más realista y
acorde con estos nuevos requerimientos. Los
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compromisos internacionales en favor de
la infancia fueron consolidando la urgente
necesidad de dar al país un nuevo texto sobre
la niñez, en reemplazo del Código de Menores
de 1962, el cual es dado el 24 de diciembre de
1992 a través del denominado Código de los
Niños y Adolescentes, aprobado por el Decreto
Ley 26102 (Aguilar, 1996, pp. 435-436).
El actual Código de los Niños y Adolescentes
(2000) define al niño en el artículo I del Título
Preliminar, recogiendo lo señalado por la
Convención en el artículo 1, pero hace una
distinción al considerar al niño como todo ser
humano desde su concepción hasta cumplir
los doce años de edad y al adolescente desde
los doce hasta cumplir los dieciocho años de
edad. Asimismo, en su artículo II indica que el
niño y el adolescente son sujetos de derechos,
libertades y de protección específica; y en
su artículo IV que además de los derechos
inherentes a la persona humana, el niño y el
adolescente gozan de los derechos específicos
relacionados con su proceso de desarrollo.
INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO
El interés superior del niño fue previsto en la
Declaración de los Derechos del Niño, en el
principio II, en el cual enuncia que este gozará
de una protección especial y dispondrá de
oportunidades y servicios, dispensado todo ello
por la ley y por otros medios, para que pueda
desarrollarse física, mental, moral, espiritual y
socialmente en forma saludable y normal, así
como en condiciones de libertad y dignidad.
Asimismo, enfatiza que al promulgar leyes con
este fin, la consideración fundamental a la que
se atenderá será el interés superior del niño.
Posteriormente, la Convención sobre los
Derechos del Niño recoge este enunciado
y declara en el artículo 3. ° que en todas las
medidas concernientes a las niñas, niños y
adolescentes que tomen las instituciones
públicas o privadas de bienestar social, los
tribunales, las autoridades administrativas o
los órganos legislativos, una consideración
primordial a que se atenderá será el interés
superior del niño. Asimismo, los Estados
Partes se comprometen a asegurar al niño la
protección y el cuidado que sean necesarios
para su bienestar, teniendo en cuenta los
derechos y deberes de sus padres, tutores u
otras personas responsables de él ante la ley
y, con ese fin, tomarán todas las medidas
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legislativas y administrativas necesarias a
través de una supervisión adecuada.
Al respecto, el Comité de los Derechos del
Niño, a través de su Observación General 14,
explica que el artículo 3. ° de la Convención
otorga al niño el derecho a que se considere y
tenga en cuenta de manera primordial su interés
superior en todas las medidas o decisiones que
le afecten, tanto en la esfera pública como
en la privada. Además, que esa disposición
establece uno de los valores fundamentales de
la Convención; es uno de los cuatro principios
generales en lo que respecta a la interpretación
de todos los derechos del niño, y lo aplica como
un concepto dinámico que debe evaluarse
adecuadamente en cada contexto (párr. 1).
El Comité plantea que el objetivo del concepto
de interés superior del niño (como derecho
sustantivo, principio jurídico interpretativo
fundamental y norma de procedimiento) (párr.
6) es garantizar el disfrute pleno y efectivo
de todos los derechos reconocidos por la
Convención y el desarrollo holístico del niño.
Recuerda además que en la Convención no hay
una jerarquía de derechos; todos los derechos
previstos responden al interés superior del niño
y ningún derecho debería verse perjudicado
por una interpretación negativa sobre este
principio. (párr. 4)
En otras palabras, el concepto de este principio
rector, cuyo origen surge del derecho común,
comenta Daniel O´Donnell (1990) significa
esencialmente que cuando se presenta algún
tipo de conflicto de interés entre un niño y otra
persona adulta, prevalecen los intereses del
niño sobre los de otras personas o instituciones
para favorecer la protección de sus derechos.
(p. 19)
Por consiguiente, agrega el Comité, aunque
el concepto de interés superior del niño es
complejo, también es flexible y adaptable y
su contenido debe determinarse caso por caso.
Debe ajustarse y definirse de forma individual,
con arreglo a la situación concreta del niño
o los niños afectados y teniendo en cuenta
el contexto, la situación y las necesidades
personales. En lo que respecta a las decisiones
particulares, se debe evaluar y determinar
el interés superior del niño en función de
las circunstancias específicas de cada niño
en concreto. En cuanto a las decisiones
colectivas, se debe evaluar y determinar el
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La autonomía progresiva del niño y su participación en el proceso judicial
The progressive autonomy of the child and its participation in the judicial process
interés superior del niño en general atendiendo
a las circunstancias del grupo concreto o
los niños en general. En ambos casos, la
evaluación y la determinación deben llevarse a
cabo respetando plenamente los derechos que
figuran en la Convención. (párr. 32)
En nuestro país, el Código de los Niños y
Adolescentes se adhiere a lo dispuesto por
la Convención, señalando en el artículo IX
del Título Preliminar que en toda medida
concerniente a la niña, el niño y al adolescente
que adopte el Estado a través de los Poderes
Ejecutivo, Legislativo y Judicial, del Ministerio
Público, los gobiernos regionales, gobiernos
locales y sus demás instituciones, así como
en la acción de la sociedad, se considerará
el principio del interés superior del niño y el
respeto a sus derechos.
Adicionalmente, se debe resaltar la
promulgación de la Ley 30466, ley que establece
los parámetros y garantías procesales para la
consideración primordial del interés superior
del niño en los procesos y procedimientos en
los que estén inmersos los derechos de las
niñas, niños y adolescentes.
En el aspecto judicial, se debe resaltar que el
artículo 4.° de la Ley 30466 señala que para la
consideración primordial del interés superior
del niño, los operadores de justicia deben
tomar en cuenta, como garantías procesales:
el derecho del niño a expresar su propia
opinión; la determinación de los hechos, con
la participación de profesionales capacitados
para evaluar el interés superior del niño; la
percepción del tiempo, por cuanto la demora
de los procesos y procedimientos afecta la
evolución de los niños; la participación de
profesionales cualificados; la representación
letrada del niño con la autorización respectiva
de los padres, según corresponda; la
argumentación jurídica de la decisión tomada
en la consideración primordial del interés
superior del niño; los mecanismos para
examinar o revisar las decisiones concernientes
a los niños; y la evaluación del impacto de
la decisión tomada en consideración de los
derechos humanos del niño.
AUTONOMÍA PROGRESIVA DEL NIÑO
Miguel Cillero Bruñol (1998) expone que otra
característica fundamental del enfoque de los
derechos humanos aplicado a la infancia es
VOX JURIS (34) 2, 2017
177
constituir una nueva concepción del niño y de
sus relaciones con la familia, la sociedad y el
Estado. Esta nueva concepción se basa en el
reconocimiento expreso del niño como sujeto
de derecho en oposición a la idea predominante
de niño definido a partir de su incapacidad
jurídica. (pág. 4)
Para Aída Kemelmajer y Mariel Molina (2015)
el nuevo régimen de capacidad prescinde del
tradicional binomio capacidad-incapacidad
y se asienta en el principio constitucional-
convencional de la autonomía progresiva de la
niña, niño y adolescente para el ejercicio pleno
de sus derechos, contenidos en los artículos
3. °, 5. ° y 12.° de la Convención sobre los
Derechos del Niño y la Opinión Consultiva
OC-17/2002 de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos.
El artículo 5. ° de la Convención indica
que los Estados Partes respetarán las
responsabilidades, los derechos y los deberes
de los padres o, en su caso, de los miembros de
la familia ampliada o de la comunidad, según
establezca la costumbre local, de los tutores u
otras personas encargadas legalmente del niño
de impartirle, en consonancia con la evolución
de sus facultades, la dirección y orientación
apropiadas para que el niño ejerza los derechos
reconocidos en la presente Convención.
Al respecto, Silvia Laino Pereyra (2012)
comenta que en la medida en que desarrolla sus
capacidades y de acuerdo con su edad, el niño
toma control sobre ámbitos competenciales
de representación o sustitución delegados a
sus padres o al Estado, es decir, adquiere una
autonomía progresiva para el ejercicio de sus
derechos. (p. 22)
Por otro lado, el artículo 12.° de la Convención
resalta que los Estados Partes garantizarán
a la niña, niño y adolescente, que esté en
condiciones de formarse un juicio propio, el
derecho de expresar su opinión libremente en
todos los asuntos que le afectan, teniéndose
debidamente en cuenta sus opiniones, en
función de la edad y madurez.
Sobre lo anterior, el Comité de los Derechos
del Niño, mediante su Observación General
12, expone que los Estados Partes deben
partir de la premisa de que un niño tiene la
capacidad de formarse una opinión autónoma,
en la mayor medida posible, y que este tiene
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178 William Homer Fernández Espinoza
el derecho de expresar dichas opiniones. Por
esto, el Comité exhorta a los Estados Partes
a no imponer ningún límite de edad al niño
para expresar su opinión libremente, pues ello
se da en consideración también de su propia
madurez. (párrs. 20-21)
Además, el Comité, a través de la Observación
General 14, resalta que el hecho de que el
niño sea muy pequeño o se encuentre en una
situación vulnerable (por ejemplo, tiene alguna
discapacidad, pertenece a pueblos indígenas o
grupos minoritarios, es migrante o pobre) no
lo priva del derecho a expresar su opinión, ni
reduce la importancia que debe concederse a sus
opiniones al determinar el interés superior. La
adopción de medidas concretas para garantizar
el ejercicio en pie de igualdad de los derechos
de los niños en ese tipo de situaciones debe
someterse a una evaluación individual que dé
una función a los propios niños en el proceso
de toma de decisiones y permitan introducir
ajustes razonables y prestar el apoyo necesario
para garantizar su plena participación en la
evaluación de su interés superior. (párr. 54)
Fermín Chunga Lamonja (2012) aclara que
desde que el momento en que el niño puede
expresarse tiene derecho a manifestar su propia
opinión y desde que es adolescente tiene un
razonamiento cabal, por ello tal opinión debe
ser obligatoriamente tomada en cuenta por la
autoridad judicial que mantenga competencia
sobre un proceso en el que estén involucrados
menores de edad. (p. 399)
Además, Giménez de Allen (2010) resalta
que el juez debe valorar la autenticidad de las
manifestaciones del niño, debido a que muchas
veces estas son influenciadas o manipuladas
por uno de sus progenitores, por lo que sus
opiniones no nacen de ellos mismos sino de
terceros, que son los mismos padres o miembros
de su entorno. La falta de cumplimiento del
derecho del niño a ser oído dentro del proceso
judicial debe ser sancionada con la nulidad del
mismo. (pp. 99-101)
En consecuencia, Mary Beloff (2004) sostiene
que se reconoce al niño como titular de todos
los derechos inherentes a todas las personas,
más derechos específicos por encontrarse
en un periodo de crecimiento. No obstante,
estos derechos le son limitados por diversas
razones como su falta de madurez, capacidad
para formar un juicio propio, su desarrollo
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VOX JURIS, Lima (Perú) 34 (2): 171-189, 2017
emocional o su interés superior. A esto se suma
que, por la evolución de sus facultades, va
adquiriendo la autonomía para el ejercicio de
aquellos derechos. (p. 14)
En el Perú, el artículo IV del Título Preliminar
del Código de los Niños y Adolescentes
desarrolla que además de los derechos
inherentes a la persona humana, la niña, niño y
adolescente gozan de los derechos específicos
relacionados con su proceso de desarrollo.
Tienen capacidad especial para la realización
de los actos civiles autorizados por este
Código y demás leyes. Asimismo, establece
las circunstancias en que el ejercicio de esos
actos requiere de un régimen de asistencia y
determina responsabilidades.
ACCESO A LA JUSTICIA DEL NIÑO
María de Jesús Conde (2009) señala que
el acceso a la justicia hace referencia a un
conjunto de derechos y garantías que los
Estados tienen que asegurar a sus ciudadanos,
sin ningún tipo de distinción, para que puedan
acudir a la administración de justicia a resolver
un conflicto y obtener una sentencia justa, de
conformidad con el ordenamiento jurídico
interno de cada país. (p. 191)
Juan E. Méndez (2000) expone que el acceso a
la justicia no es una problemática de aparición
reciente, pues se trata de un concepto que ha
sufrido profundas transformaciones en las
últimas décadas, al ser una concepción que
involucra el deber estatal de proporcionar
un servicio público, protector no solo de los
derechos individuales, sino también de los
derechos colectivos caracterizados por la
presencia de los intereses difusos. Asimismo,
destaca que el sistema de administración de
justicia constituye la última frontera donde
los ciudadanos perciben si sus derechos son
efectivamente respetados y garantizados;
de ahí la imperiosa necesidad de facilitar y
favorecer, no solo el acceso a la justicia, sino
un acceso efectivo a la misma. (p. 17)
La Convención Americana sobre Derechos
Humanos (1969) dispone en el artículo
8.° que toda persona tiene derecho a ser
oída, con las debidas garantías y dentro de
un plazo razonable, por un juez o tribunal
competente, independiente e imparcial, para la
determinación de sus derechos y obligaciones
de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier
ISSN: 1812-6864
La autonomía progresiva del niño y su participación en el proceso judicial
The progressive autonomy of the child and its participation in the judicial process
otro carácter. Además, durante el proceso,
toda persona tiene derecho, en plena igualdad,
a ser asistido gratuitamente por un traductor
o intérprete, si no comprende o no habla el
idioma del juzgado; a la comunicación previa y
detallada del proceso; al tiempo y de los medios
adecuados para la preparación de su defensa; a
defenderse personalmente o de ser asistido por
un defensor de su elección y de comunicarse
libre y privadamente con su defensor; y derecho
de recurrir ante un tribunal superior.
Sharon Detrick (2015), a través de su artículo
sobre el acceso a la justicia para todos los niños y
niñas del mundo para UNICEF, define al acceso
a la justicia como la posibilidad de obtener una
justa y oportuna reparación a las violaciones de
derechos tal como se proponen en las normas
y criterios nacionales e internacionales, incluida
la Convención sobre los Derechos del Niño. En
esencia, sostiene que todas las personas deben
tener la posibilidad de hacer reclamos y de
exigir responsabilidad cuando no se respetan
sus derechos. Para niños y adultos por igual,
el derecho al acceso a la justicia es un derecho
humano fundamental y, además, un prerrequisito
esencial para la protección y promoción de
todos los otros derechos.
La Corte Interamericana de Derechos
Humanos, a través de la Opinión Consultiva
OC-17/2002, manifiesta que las condiciones
en las que participa un niño en un proceso
no son las mismas en que lo hace un adulto.
Si se sostuviera otra cosa se desconocería la
realidad y se omitiría la adopción de medidas
especiales para la protección de los niños,
con grave perjuicio para ellos. Por lo tanto,
recalca, es indispensable reconocer y respetar
las diferencias de trato que corresponden a
diferentes situaciones, entre quienes participan
en un procedimiento. (párr. 96)
No obstante, en el ejercicio y disfrute de este
derecho, las niñas, niños y adolescentes se
enfrentan a los mismos obstáculos que los
adultos, tales como el acceso a un recurso, al
juez o a los tribunales; procesos realizados
fuera de un plazo razonable o dilataciones
indebidas; falta de información sobre
la participación en el proceso judicial y
restricción de su participación en el proceso;
no considerar las opiniones en atención a la
edad, desarrollo integral e interés superior;
salas inadecuadas para la celebración de los
actos judiciales; formalismos innecesarios en
VOX JURIS (34) 2, 2017
179
los tribunales; no utilizar un lenguaje judicial
claro y sencillo; falta de motivación de las
decisiones judiciales; e incumplimiento de
sentencias y falta de reparaciones frente a la
vulneración de derechos.
Sharon Detrick (2015), complementando
este argumento, manifiesta que la condición
especial y dependiente de los niños presenta
dificultades añadidas, entre ellas problemas
relacionados con la falta de capacidad legal
para hacer denuncias o iniciar procedimientos
jurídicos. Los niños pobres y marginados están
en particular desventaja por sus condiciones
de vulnerabilidad enfocadas en la edad y la
situación económica de ellos, sus familias o
representantes.
Al respecto, es importante referirnos que en
la Declaración de Brasilia, suscrita al término
de la XIV edición de la Cumbre Judicial
Iberoamericana, llevada a cabo en Brasil
(2008), los presidentes de los Poderes Judiciales
de Iberoamérica aprobaron las Reglas de
Brasilia sobre el Acceso a la Justicia de las
Personas en Condición de Vulnerabilidad con
el objetivo de garantizar el efectivo acceso a
la justicia de aquellas personas que por razón
de su edad, género, estado físico o mental, o
por sinsustancias sociales, económicas y/o
culturales, encuentran especiales dificultades
para ejercitar con plenitud ante el sistema
de justicia sus derechos reconocidos en el
ordenamiento jurídico. El Poder Judicial
del Perú se adhirió a las mencionadas
Reglas de Brasilia a través de la Resolución
Administrativa 266-2010-CE-PJ (26 de junio
de 2010).
Dichas Reglas desarrollan que para el efectivo
acceso a la justicia para la defensa de los
derechos, los funcionarios y operadores
del sistema de justicia promoverán las
condiciones necesarias para brindar asistencia
legal de calidad, especializada y gratuita y
defensa pública, ágil y prioritaria; derecho
a un intérprete; promoción de la oralidad y
el uso de formularios accesibles; actuación
interdisciplinaria; prestar información
antes, durante y después del juicio para la
comprensión de los actos judiciales y de la
sentencia; redactar las resoluciones en un
lenguaje claro y sencillo; accesibilidad a las
instalaciones judiciales; y la reserva en las
actuaciones para la protección de la intimidad
e imagen de las personas.
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VOX JURIS, Lima (Perú) 34 (2): 171-189, 2017
180 William Homer Fernández Espinoza
La Regla de Brasilia 5 reconoce a la niña, niño
y adolescente como una persona en condición
de vulnerabilidad y que debe ser objeto de
una especial tutela por parte de los órganos
del sistema de justicia en consideración a su
desarrollo evolutivo. Asimismo, la Regla
de Brasilia 78 recomienda que en los actos
judiciales en los que participen niños se debe
tener en cuenta su edad y desarrollo integral,
y en todo caso: se deberá celebrar en una
sala adecuada; se facilitará la comprensión,
utilizando un lenguaje sencillo; se evitarán
todos los formalismos innecesarios, tales como
la toga, la distancia física con el tribunal y otros
similares. Además, las Reglas de Brasilia 81 y
82 prohíben la toma y difusión de imágenes,
ya sea en fotografía o en vídeo, en aquellos
supuestos en los que pueda afectar de forma
grave la dignidad, a la situación emocional o
a la seguridad de la niña, niño o adolescente.
Aída Kemelmajer y Mariel Molina (2015)
exponen que cuando las pretensiones
involucran los intereses de niños o adolescentes
normalmente existe algún tipo de participación
procesal. Sostienen que puede intervenir en
forma directa si cuenta con edad y grado de
madurez para hacerlo. Si no puede comprender
el contenido y sentido de los actos, lo hará en
forma indirecta, a través de su representante
legal; sin embargo, aún en estos casos, se les
reserva un espacio de actuación propia. Es
decir, ser parte procesal es una de las diversas
formas que puede implicar la presencia de la
niña, niño y adolescente en un proceso, pero
no la única, pues su peculiar condición impone
al sistema jurídico habilitar y, en algunos
casos promover, otras posibles formas de
intervención. (p. 5)
En nuestro país, como se comentó, el Poder
Judicial aprobó el Protocolo de Participación
Judicial del Niño, Niña y Adolescente (2016),
implementando las Reglas de Brasilia, cuyo
ámbito de aplicación es garantizar el derecho
del niño a ser oído en todos los procesos
judiciales que le afectan: divorcios e invalidez
matrimonial de los padres, custodia, régimen
de visitas, autorización de viajes, autorización
para enajenar bienes, acogimiento familiar,
adopción por excepción, suspensión, pérdida
y extinción de la patria potestad, violencia
física, psicológica, sexual o económica; niños
y adolescentes en conflicto con la ley penal;
abusos sexuales, delitos en perjuicio de los
niños, entre otros.
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VOX JURIS, Lima (Perú) 34 (2): 171-189, 2017
Es importante resaltar que, la disposición 3
del referido Protocolo desarrolla el derecho
del niño a ser informado, señalando que este
es un derecho imprescindible para que la niña,
niño y adolescente ejerza su derecho a ser
oído en el proceso judicial. Para ello, el juez
debe disponer que se prepare debidamente al
niño antes de que este sea escuchado y que se
nombre a una persona de apoyo que lo asista,
pudiendo tratarse de un especialista del Equipo
Multidisciplinario. Además, tal preparación
debe realizarse por lo menos un día previo a
la diligencia judicial prevista, mediante una
conversación, a fin de que se le explique, de
acuerdo con su edad y grado de desarrollo, la
naturaleza y el propósito de la diligencia en
que participará.
Asimismo, la disposición 4 del Protocolo
indica las pautas para el ejercicio del derecho
a la información del niño durante la actuación
judicial, como que deberán ser informados de
forma completa, accesible, de acuerdo con su
diversidad y apropiada a su edad, en un lenguaje
claro y sencillo sobre el proceso judicial, el
rol que les toca desempeñar, la importancia
de su participación, alcance, propósito y
posible repercusión, condiciones en que se le
pedirá que exprese sus opiniones, y la opción
de comunicar su opinión directamente o por
medio de un presentante.
De otra parte, el Protocolo señala en su
considerando 6 que es deber del juez la
obligación de evaluar la capacidad del niño a
formarse una opinión autónoma, teniendo en
cuenta criterios cronológicos, psicológicos,
culturales y sociales; para lo cual podrá
requerir asistencia especializada; debiendo
tener en cuenta la opinión del niño como
factor destacado en la resolución judicial,
siempre que el niño esté en condiciones de
formarse un juicio propio de manera razonable
e independiente.
Además, sobre la presunción de capacidad, en
su considerando 9, el juez no puede partir de la
premisa de que un niño es incapaz de expresar
sus propias opiniones; se debe presumir que el
niño tiene capacidad para formarse sus propias
opiniones y reconocer que tiene derecho a
expresarlas. No corresponde al niño probar
primero que tiene la capacidad de formarse un
juicio propio.
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La autonomía progresiva del niño y su participación en el proceso judicial
The progressive autonomy of the child and its participation in the judicial process
PARTICIPACIÓN DEL NIÑO EN EL
PROCESO DE FAMILIA-CIVIL
Sobre el derecho de la niña, niño y adolescente
a ser escuchado y su participación en el
proceso civil, el Comité de los Derechos del
Niño, a través de su Observación General
12, explica que en los casos de separación
o divorcio, los hijos de la pareja resultan
afectados por las decisiones de los tribunales.
El juez determina las cuestiones relativas a la
manutención del niño, la custodia y el acceso,
ya sea en un juicio o por mutuo acuerdo de los
padres. Muchas jurisdicciones han incluido en
sus legislaciones, respecto de la disolución de
una relación, una disposición por la que el juez
debe otorgar especial consideración al interés
superior del niño. (párr. 51)
El Comité sostiene que por ese motivo todas
las leyes sobre separación y divorcio deben
incluir el derecho del niño a ser escuchado por
las autoridades que adoptan tales decisiones.
Algunas jurisdicciones, por motivos de política
o de legislación, prefieren indicar una edad en
que el niño es considerado capaz de expresar sus
propias opiniones. Sin embargo, la Convención
sobre los Derechos del Niño prevé que este
asunto se determine caso por caso, ya que se
refiere a la edad y la madurez, por lo que exige
una evaluación individualizada de la capacidad
de la niña, niño o adolescente. (párr. 52)
En los casos de la separación de los padres y
las formas sustitutivas de cuidado, el Comité
señala que cuando se adopte la decisión de
apartar a un niño de su familia porque este es
víctima de abusos o negligencia en su hogar,
debe tenerse en cuenta la opinión del niño
para determinar su interés superior. En la
experiencia del Comité, resalta, los Estados
Partes no siempre tienen en cuenta el derecho
del niño a ser escuchado. Por ello, recomienda
que se garantice, mediante leyes, normas y
directrices de política, que se recaben y se
tengan en cuenta las opiniones del niño, en
particular en las decisiones relativas a su
asignación a hogares de acogimiento familiar o
de guarda, la elaboración y revisión de planes
de guarda y las visitas a los padres y la familia.
(párrs. 53-54)
La Comisión Interamericana de Derechos
Humanos, a través del informe sobre el derecho
del niño y la niña a la familia (2013), explica
que en las medidas que implican la separación
VOX JURIS (34) 2, 2017
181
de la familia, se aplican los principios de
necesidad, excepcionalidad y temporalidad
en relación a la eventual separación de un
niño de su familia por motivos de protección,
establecidos en particular por la Convención
sobre los Derechos del Niño. (párr. 67)
El artículo 9. ° de la Convención expresa
que los Estados Partes velarán por que el
niño no sea separado de sus padres contra la
voluntad de estos, excepto cuando, a reserva de
revisión judicial, las autoridades competentes
determinen, de conformidad con la ley y los
procedimientos aplicables, que tal separación
es necesaria en el interés superior del niño. Tal
determinación puede ser necesaria en casos
particulares, por ejemplo, en los casos en
que el niño sea objeto de maltrato o descuido
por parte de sus padres o cuando estos viven
separados y debe adoptarse una decisión
acerca del lugar de residencia del niño. En todo
caso, se respetará el derecho del niño que esté
separado de uno o de ambos padres a mantener
relaciones personales y contacto directo con
ambos padres de modo regular, salvo si ello
sea contrario al interés superior del niño.
La Comisión Interamericana continúa,
precisando, que en las Directrices sobre las
modalidades alternativas de cuidado de los
niños (2010) se han fijado pautas adecuadas
de orientación política y práctica relativas
a la protección y al bienestar de los niños
privados del cuidado parental o en riesgo de
perderlo, basadas también en los principios
de excepcionalidad y temporalidad antes
mencionados. (párr. 67)
El CNA, en los procesos de custodia y de
régimen de visitas, dispone en el artículo 85.
° que el juez especializado debe escuchar
la opinión del niño y tomar en cuenta la del
adolescente, en concordancia con lo expresado
en el artículo 9. ° del mismo Código y de igual
manera en el artículo 9.° de la Convención
sobre los Derechos del Niño.
Al respecto, el Protocolo de Participación
Judicial del Niño, Niña y Adolescente del Poder
Judicial guarda concordancia también con
lo señalado en el párrafo anterior, indicando
en su primera disposición que el niño tiene
derecho a ser oído y a expresar su opinión en
sus propias palabras sobre las decisiones que
le afecten, y a que sus puntos de vista sean
tomados en consideración según sus aptitudes,
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182 William Homer Fernández Espinoza
edad, madurez intelectual y evolución de su
capacidad. Asimismo, que tiene el derecho a
expresar su opinión libremente, sin presión
ni manipulación de las personas adultas; y
pueden escoger si quieren ejercer ese derecho
o no. En tal sentido, el juez debe evitar en toda
participación del niño que tenga contacto con
cualquier persona adulta que pueda afectar su
integridad emocional y su libre actuación en el
proceso judicial.
Sin embargo, pese a estas pautas, en los
procesos de custodia y de régimen de visitas,
se presenta un problema relacionado con la
conducta obstruccionista y de manipulación
de uno de los progenitores, quien tiene la
custodia temporal, que de manera reiterada
e injustificada lo realiza con la finalidad de
perjudicar la relación personal, el contacto
directo y la comunicación permanente del hijo
con el otro progenitor; esta problemática ha
sido denominada por la doctrina jurídica como
alienación parental, que en su forma más grave
se termina por manipular las opiniones del
niño, generándose el síndrome de alienación
parental. (Fernández, 2016, p.2)
No obstante, el Poder Judicial, frente a esta
dificultad, ha implementado el Protocolo de
actuación para la comunicación entre los jueces
de familia y los Equipos Multidisciplinarios,
y el Protocolo de actuación del Equipo
Multidisciplinario de los Juzgados de
Familia, aprobados a través de la Resolución
Administrativa 027-2016-CE-PJ (3 de
febrero de 2016) para coadyuvar a la mejora
de la celeridad en beneficio de los usuarios
de los procesos judiciales de familia con la
estandarización del proceso de evaluación
a cargo de los profesionales del Equipo
Multidisciplinario, mejorando la eficiencia y la
toma oportuna de decisiones.
PARTICIPACIÓN DEL NIÑO EN EL
PROCESO TUTELAR
Uno de los principales problemas relacionados
con la participación de la niña, niño y
adolescente en el proceso tutelar es la
gran inseguridad jurídica generada por la
no desconcentración de las Unidades de
Investigación Tutelar del Ministerio de la
Mujer y Poblaciones Vulnerables (MIMP),
debido a que en la mayoría de provincias del
país, el Poder Judicial, a través de sus jueces
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VOX JURIS, Lima (Perú) 34 (2): 171-189, 2017
de familia o mixtos, asume esta competencia.
(Castro, 2013, p. 24)
A la fecha, el MIMP se encuentra
desconcentrado en Arequipa, Cusco, Junín,
Lima, Lima Este, Lima Norte/Callao, Madre
de Dios y Piura.
Según los datos otorgados por su Dirección
de Investigación Tutelar, en el período 2013
a marzo de 2017, existen 34,999 niñas, niños
y adolescentes ingresados al servicio de
investigación tutelar; 7,339 niños con situación
tutelar resuelta; 4,968 niños reintegrados en un
entorno familiar; 318 niños remitidos al Poder
Judicial con informe final; y 239 niños con
declaración de abandono.
Sin embargo, a partir del Informe 153 de la
Defensoría del Pueblo (2011), se calcula que
en nuestro país existen aproximadamente 17
mil niñas, niños y adolescentes en situación
de desprotección familiar; cifra que no recoge
el gran número de niños que se encuentran en
las calles como producto de graves problemas
de desestructuración familiar que, en muchos
casos, tienen la pobreza como telón de fondo.
En la legislación nacional, el 30 de diciembre
de 2016, se aprobó el Decreto Legislativo
1297, para la protección de niñas, niños y
adolescentes sin cuidados parentales o en
riesgo de perderlos, el cual desarrolla, en el
artículo 5. °, el deber de garantizar el ejercicio
del derecho del niño a opinar, ser escuchado
y que dicha opinión sea tomada en cuenta en
todas las decisiones que se tomen. Asimismo,
en el artículo 7. ° que antes de que se proceda
a emitir la decisión sobre la situación de riesgo
o desprotección familiar, incluso provisional,
la autoridad competente debe escuchar, en su
propio lenguaje, la opinión del niño en una
diligencia especial, teniendo en consideración
su madurez y desarrollo garantizando su
intimidad, seguridad, la ausencia de coacción
y el uso de métodos acordes a su edad,
dejando constancia de ello en las resoluciones.
Previamente, es importante que la niña,
niño y adolescente reciba la información
y asesoramiento necesario que le permita
el ejercicio de este derecho en un lenguaje
comprensible, en formatos accesibles y
adaptados a sus circunstancias especiales.
Por otro lado, el Protocolo de Participación
Judicial del Niño, Niña y Adolescente del
ISSN: 1812-6864
La autonomía progresiva del niño y su participación en el proceso judicial
The progressive autonomy of the child and its participation in the judicial process
Poder Judicial, precisa, en la disposición 14,
que cuando se haya previsto para un niño
el acogimiento familiar y la adopción por
excepción, es de vital importancia que el niño
sea escuchado.
Todo lo anterior guarda concordancia con
lo dispuesto en las Directrices sobre las
modalidades alternativas de cuidado de los
niños, de Naciones Unidas, que señalan que
se debe velar para que el niño tenga acceso a
representación legal y a otro tipo de asistencia
si fuera necesario; que este sea oído de modo
que sus opiniones sean tenidas en cuenta
por las autoridades encargadas de la toma
de decisiones; y que el niño sea informado y
asesorado sobre sus derechos. (párr. 103)
PARTICIPACIÓN DEL ADOLESCENTE
EN CONFLICTO CON LA LEY PENAL
Emilio García Méndez (2004) comenta que
con la doctrina de la situación irregular,
cuyos principios inspiraron a todas las
legislaciones de menores hasta antes del siglo
XX, se legitimaban las acciones judiciales
indiscriminadas en contra de los niños y los
adolescentes, criminalizando la pobreza y la
situación de abandono en la que se encontraban,
y con ello se privilegiaba su institucionalización
y se centralizaba el poder de decisión en el juez
de menores. Este paradigma, posteriormente,
fue sustituido por la doctrina de la protección
integral de los derechos de las niñas, niños y
adolescentes. (pp. 6-7)
Actualmente, el adolescente como sujeto de
derecho y obligaciones tiene la capacidad
de comprender sus actos, y por lo mismo,
ser responsable de estos. A diferencia de
los adultos que han alcanzado un desarrollo
bio-sicosocial integral, los adolescentes se
encuentran en una etapa de formación, por
lo cual su responsabilidad es especial. En
este sentido, mientras a los primeros se les
aplica una pena como consecuencia de su
responsabilidad penal, los segundos reciben
una medida de carácter socio-educativo.
Aplicándose la Justicia Juvenil Restaurativa, la
cual consiste en la atención interdisciplinaria
del adolescente que comete una infracción
a la ley penal, compuesta por las siguientes
dimensiones: orientación diferenciada con
mayor probabilidad de reinserción para el
adolescente; restauración del daño a la víctima
VOX JURIS (34) 2, 2017
183
y a su familia; y restauración de la perturbación
social ocasionada.
Dichas políticas se encuentran contenidas en
el Plan Nacional de Prevención y Tratamiento
del Adolescente en Conflicto con la Ley Penal
2013-2018, aprobado por Decreto Supremo
014-2014-JUS.
La Convención sobre los Derechos del Niño,
en el artículo 40.°, dispone que los Estados
Partes reconocen el derecho de todo niño
de quien se alegue que ha infringido las
leyes penales o a quien se acuse o declare
culpable de haber infringido esas leyes, que se
garantice que este sea informado sin demora
y directamente o, cuando sea procedente, por
intermedio de sus padres o sus representantes
legales, de los cargos que pesan contra él y
que se dispondrá de la asistencia jurídica u
otra asistencia apropiada en la preparación
y presentación de su defensa; que no será
obligado a prestar testimonio o a declararse
culpable; que podrá interrogar o hacer que
se interrogue a testigos de cargo y obtener la
participación y el interrogatorio de testigos de
descargo en condiciones de igualdad.
Al respecto, el Comité de los Derechos del
Niño, mediante la Observación General 12,
señala que el artículo 12. ° de la Convención
implica que todo niño de quien se alegue que ha
infringido las leyes penales o a quien se acuse
o declare culpable de haber infringido esas
leyes tiene el derecho de ser escuchado. Ese
derecho debe respetarse plenamente en todas
las etapas del proceso judicial, desde que el
niño tiene derecho a guardar silencio, hasta el
derecho a ser escuchado por la policía, el fiscal
y el juez instructor. También es aplicable en las
etapas de sentencia y resolución, así como en
la aplicación de las medidas impuestas (párr.
58). Asimismo, para participar efectivamente
en el procedimiento, debe ser informado de
manera oportuna y directa sobre los cargos
que se le imputan en un idioma que entienda,
así como sobre el proceso de justicia juvenil
y las medidas que podría adoptar el tribunal.
El procedimiento debe desarrollarse en un
ambiente que permita que el niño participe
en él y se exprese libremente (párr. 60). Y
las audiencias judiciales deben realizarse a
puerta cerrada. Las excepciones a esta norma
deben ser muy limitadas y estar claramente
estipuladas en la legislación nacional y guiada
por el interés superior del niño (párr. 61).
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184 William Homer Fernández Espinoza
En nuestro país, se emitió el Decreto Legislativo
1348 que aprueba el Código de Responsabilidad
Penal de Adolescentes (7 de enero de 2017),
que en el artículo 107.° inciso 3, indica, sobre
la apertura del juicio y la posición de las partes,
que culminados los alegatos preliminares, el
juez informa al adolescente de sus derechos y
le indica que es libre de manifestarse sobre la
acusación o de no declarar sobre los hechos.
El adolescente en cualquier estado del juicio
puede solicitar ser oído con el fin de ampliar,
aclarar o complementar sus afirmaciones o
declarar si anteriormente se hubiera abstenido.
Asimismo, el adolescente en todo momento
puede comunicarse con su defensor, sin que
por ello se paralice la audiencia.
Por otra parte, el Protocolo de Participación
Judicial del Niño del Poder Judicial, en atención
a lo dispuesto en la Convención, expresa
que el adolescente de quien se alega que ha
infringido las leyes penales tiene derecho a
ser escuchado, el cual debe respetarse en todas
las etapas del proceso judicial, sin perjuicio de
su derecho a guardar silencio. Cuando se trate
de la aplicación de la justicia restaurativa o la
mediación penal, el adolescente infractor debe
tener la oportunidad de dar su consentimiento
libre y voluntario, de obtener asesoramiento
y asistencia jurídica y de otros especialistas;
debe ser informado de manera oportuna y
directa sobre los cargos que se le imputan en
un idioma que entienda, así como del proceso
y las medidas que podría adoptar el juez. Dicha
audiencia judicial se realizará a puerta cerrada.
PARTICIPACIÓN DEL NIÑO EN EL
PROCESO DE VIOLENCIA FAMILIAR Y
CUANDO ES VÍCTIMA DE DELITOS O
ES TESTIGO
Según los datos estadísticos del INEI, a través de
la Encuesta Nacional sobre Relaciones Sociales
(ENARES 2015), el 73,8 % de niñas y niños de
9 a 11 años, y el 81,3 % de adolescentes de 12
a 17 años de edad, fueron alguna vez víctimas
de violencia psicológica o física; y el 34,6 % de
adolescentes de 12 a 17 años fueron alguna vez
víctimas de violencia sexual.
El artículo 19. ° de la Convención sobre los
Derechos del Niño prescribe que los Estados
Partes adoptarán todas las medidas legislativas,
administrativas, sociales y educativas
apropiadas para proteger al niño contra toda
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forma de perjuicio o abuso físico o mental,
descuido o trato negligente, malos tratos o
explotación, incluido el abuso sexual, mientras
el niño se encuentre bajo la custodia de los
padres, de un representante legal o de cualquier
otra persona que lo tenga a su cargo. Esas
medidas de protección deberían comprender,
según corresponda, procedimientos para la
intervención judicial.
El Comité de los Derechos del Niño, a través
de su Observación General 13 (2011)6, la
Observación General 127 y previamente en la
Observación General 8 (2006)8, sostiene que el
niño víctima y el niño testigo de un delito deben
tener la oportunidad de ejercer plenamente su
derecho a expresar libremente sus opiniones
de conformidad con la resolución 2005/20 del
Consejo Económico y Social, Directrices sobre
la justicia en asuntos concernientes a los niños
víctimas y testigos de delitos (Observación
General 12, párr. 62). Eso significa, en
particular, que debe hacerse todo lo posible
para que se consulte a los niños víctimas y/o
testigos de delitos sobre los asuntos pertinentes
respecto de su participación en el caso que
se examine y para que puedan expresar
libremente y a su manera sus opiniones y
preocupaciones en cuanto a su participación
en el proceso judicial (Observación General
12, párr. 63). Asimismo, el derecho del niño
víctima y testigo también está vinculado al
derecho a ser informado de cuestiones tales
como la disponibilidad de servicios médicos,
psicológicos y sociales, el papel del niño
víctima y/o testigo, la forma en que se realizará
el interrogatorio, los mecanismos de apoyo a
disposición del niño cuando haga una denuncia
y participe en la investigación y en el proceso
judicial, las fechas y los lugares específicos
de las vistas, la disponibilidad de las medidas
de protección, las posibilidades de recibir
reparación y las disposiciones relativas a la
apelación. (Observación General 12, párr. 64)
En el Perú, el artículo 4. ° del CDN señala que
la niña, el niño y el adolescente tienen derecho
a que se respete su integridad moral, psíquica
y física y a su libre desarrollo y bienestar.
Asimismo, no podrán ser sometidos a tortura
ni a trato cruel o degradante.
6 Sobre el derecho del niño a no ser objeto de ninguna forma de violencia.
7 Sobre el derecho del niño a ser escuchado.
8 Sobre el derecho del niño a la protección contra los castigos corporales y
otras formas de castigo crueles o degradantes.
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La autonomía progresiva del niño y su participación en el proceso judicial
The progressive autonomy of the child and its participation in the judicial process
El artículo 17.° del Reglamento de la Ley
30364, Ley para prevenir, sancionar y
erradicar la violencia contra las mujeres y
los integrantes del grupo familiar, reconoce
la capacidad procesal de las niñas, niños y
adolescentes de denunciar actos de violencia
en su agravio o en agravio de otras personas
sin la necesidad de la presencia de una
persona adulta. Lo cual guarda concordancia
con lo dispuesto en el Protocolo Facultativo
de la Convención sobre los Derechos
del Niño relativo a un Procedimiento de
Comunicaciones, el cual complementa los
mecanismos nacionales al permitir a los niños
denunciar la vulneración de sus derechos y
que ellos tengan acceso a recursos efectivos
en todas la instancias judiciales. Asimismo, a
las recomendaciones del Comité del CEDAW,
respecto a la violencia contras las niñas y las
adolescentes en aplicación de la Convención
sobre la Eliminación de Todas las Formas
de Discriminación contra la Mujer (1979) y
la Convención Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la
Mujer Convención de Belem do Para (1994).
Respecto al niño víctima de delitos, el
Protocolo de Participación Judicial del Niño
del Poder Judicial, en el considerando 16, sigue
los argumentos contenidos en la Convención,
indicando que el niño puede expresar su opinión
y preocupación en cuanto a su participación
en el proceso judicial; tiene derecho a ser
informado de la disponibilidad de los servicios
médicos, psicológicos y sociales; de la forma
en que se llevará a cabo el interrogatorio; los
mecanismos de apoyo y su participación en
la investigación y en el proceso judicial; así
como de las fechas y los lugares de las vistas;
la disponibilidad de medidas de protección;
las posibilidades de recibir reparación y
las disposiciones relativas a la apelación.
En el proceso judicial están prohibidas las
prácticas o procedimientos que conduzcan a la
revictimización de la niña, niño o adolescente
como consecuencia de las declaraciones
reiteradas, interrogatorios repetidos, demoras
prolongadas, la declaración frente a la persona
acusada, y otros requerimientos legales
que pueden ser intimidantes; se deberá
transmitirle mensajes que reconozcan su valor
y credibilidad y mensajes desculpabilizantes;
asimismo, el juez debe expresarle que no hay
respuestas correctas o incorrectas y debe tomar
todas las medidas pertinentes para restringir
la divulgación de información que permita
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185
identificar a los niños, niñas o adolescentes
víctimas de un delito en el proceso de justicia.
Por otro lado, sobre el derecho del niño a ser
oído cuando es víctima de delitos de violencia
familiar, el Protocolo de Participación
Judicial manifiesta, en el considerando 17, la
posibilidad de que la sola declaración de la
víctima sea hábil para desvirtuar la presunción
de inocencia, si es que no se advierten razones
objetivas que invaliden sus afirmaciones. El
juez debe evaluar la ausencia de incredibilidad
subjetiva, la verosimilitud del testimonio y la
persistencia en la incriminación. La retractación
de la víctima debe evaluarse tomando en
cuenta el contexto de coerción propiciado por
el entorno familiar y social próximo del que
proviene la víctima y la persona denunciada.
Además, sobre el derecho del niño a ser oído
cuando es testigo, el considerando 20 del
Protocolo señala que toda actuación infantil
deberá ser grabada en audio o imagen en su
totalidad. La grabación deberá integrarse,
ser transcrita y permanecer en el expediente
judicial. La grabación deberá ser guardada
con total confidencialidad. Asimismo, el uso
de instrumentos de grabación no deberán ser
ocultados al niño o niña, sino por el contrario
deben mostrarse; ningún niño testigo será
procesado por falso testimonio; y el juez debe
adoptar las medidas de protección para que el
niño, niña y adolescente preste su declaración,
como evitar también el contacto directo entre los
niños y las personas acusadas y dictar órdenes
de alejamiento, entre otras medidas pertinentes.
PARTICIPACIÓN JUDICIAL DEL NIÑO
CON DISCAPACIDAD Y OTRAS CAUSAS
DE VULNERABILIDAD
El INEI, a través del informe Perú:
características de la población con
discapacidad (2015), según los resultados
de la Encuesta Nacional Especializada sobre
Discapacidad (ENEDIS), evidencia que en el
país 1 millón 575 mil 402 personas padecen
de alguna discapacidad y representan el 5,2 %
de la población nacional. De los cuales, 10,3 %
son menores de 18 años de edad. (p. 11)
Al respecto, el artículo 7.° de la Convención sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad,
aprobada y ratificada por el Estado peruano
mediante la Resolución Legislativa 29127,
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186 William Homer Fernández Espinoza
desarrolla que los Estados Partes garantizarán
que los niños y las niñas con discapacidad
tengan derecho a expresar su opinión libremente
sobre todas las cuestiones que les afecten,
opinión que recibirá la debida consideración
teniendo en cuenta su edad y madurez, en
igualdad de condiciones con los demás niños
y niñas, y a recibir asistencia apropiada con
arreglo a su discapacidad y edad para poder
ejercer ese derecho. Asimismo, el artículo 33.°
dispone que los Estados Partes deben asegurar
que las personas con discapacidad tengan
acceso a la justicia en igualdad de condiciones
con las demás, incluso mediante ajustes de
procedimiento y adecuados a la edad para
facilitar el desempeño de las funciones efectivas
de esas personas como participantes directos
e indirectos, incluida la declaración como
testigos, en todos los procedimientos judiciales,
con inclusión de la etapa de investigación y
otras etapas preliminares.
Por otro lado, la Regla de Brasilia 8 recomienda
que se establezcan las condiciones necesarias
para garantizar la accesibilidad de las personas
con discapacidad al sistema de justicia,
incluyendo aquellas medidas conducentes a
utilizar todos los servicios judiciales requeridos
y a disponer de todos los recursos que
garanticen su seguridad, movilidad, comodidad,
comprensión, privacidad y comunicación.
En el Perú, el Protocolo de Participación
Judicial del Niño del Poder Judicial prescribe
en su considerando 18 que el juez tiene
la obligación de garantizar la observancia
del derecho a ser oído de los niños con
discapacidad que experimenten dificultades
para hacer oír su opinión. Asimismo, que estos
niños deben tener disponibles los modos de
comunicación que necesiten para facilitarles
la expresión de sus opiniones. Disposiciones
que guardan relación con la Ley 29973, Ley
General de las Personas con Discapacidad y su
Reglamento, y la Convención de las Personas
con Discapacidad.
Además, sobre derecho a ser oído del niño en
situación de vulnerabilidad, en el considerando
19 del referido Protocolo, el juez debe
reconocer el derecho de opiniones de los niños
pertenecientes a minorías, niños indígenas,
niños inmigrantes y otros niños que no hablen
el idioma español. De la misma forma, debe
adoptar todas las medidas necesarias para
garantizar que se ejerce el derecho a ser
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oído, asegurando la plena protección del
niño, en especial del que se encuentra en
situación de vulnerabilidad. Si la niña, el
niño o el adolescente necesitan servicios de
interpretación, el juez deberá proporcionar a
una persona que funja de intérprete de forma
gratuita.
CONCLUSIONES
La niña, niño y adolescente son sujetos plenos
de derechos y titulares de todos los derechos
inherentes a todas las personas; sin embargo,
por razón de su edad, madurez, evolución
de sus facultades e interés superior adquiere
de manera progresiva la autonomía para el
ejercicio de aquellos derechos.
Es una garantía procesal que la niña, niño y
adolescente ejerzan su derecho fundamental
a ser escuchados en el proceso judicial en el
que participan o se encuentran involucrados;
para lo cual el juez debe garantizar las
medidas necesarias para que dicha opinión
sea libre, autónoma y no manipulada por sus
progenitores, entorno familiar u otros que la
perturben.
Es importante que la niña, niño y adolescente
reciban la información y asesoramiento
jurídico, psicológico y social necesarios
que les permitan el ejercicio de su derecho
a ser escuchados en el proceso judicial, en
un lenguaje comprensible y adaptado a sus
circunstancias especiales.
En el Perú, el derecho de la niña, niño y
adolescente a participar y ser escuchado en
el ámbito judicial no es un derecho que está
siendo garantizado de manera efectiva, porque
los procedimientos judiciales no han sido
diseñados considerando las características
específicas de la niñez; generando como
consecuencia que se presenten barreras para su
acceso a la justicia, su exclusión en el proceso
y que esta problemática sea valorada desde una
óptica adultocéntrica.
En los últimos años se han aprobado
normas, modificaciones y adecuaciones del
ordenamiento jurídico nacional al sistema
internacional de protección de los derechos
humanos y las recomendaciones de sus
máximos órganos con el fin de garantizar
la protección del derecho del niño a ser
escuchado; no obstante, subsisten en nuestro
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La autonomía progresiva del niño y su participación en el proceso judicial
The progressive autonomy of the child and its participation in the judicial process
país concepciones tradicionales y culturales
que vulneran este derecho humano del niño.
RECOMENDACIONES
Aprobar el nuevo Código de las Niñas, Niños y
Adolescentes que desarrolle de manera expresa
e integral las garantías para el ejercicio del
derecho del niño a participar y ser escuchado en
el proceso judicial; así como las sanciones por
su incumplimiento. En atención a lo dispuesto
en el artículo 12. ° de la Convención y las
recomendaciones de la Observación General
12 del Comité de los Derechos del Niño de las
Naciones Unidas.
Establecer programas y actividades de
sensibilización y promoción de la cultura
jurídica para promover la participación
real y efectiva de todas las niñas, niños y
adolescentes en los asuntos que les afectan, en
especial en los procesos judiciales en los que
están involucrados.
Establecer programas de especialización y
capacitación para los operadores de justicia, a
fin de que reciban la formación necesaria para
garantizar la participación y el derecho del
niño a ser oído en el proceso judicial.
Establecer directrices e indicadores para
facilitar, evaluar y supervisar la aplicación
del derecho del niño a participar en asuntos
pertinentes y a ser escuchado en los procesos
judiciales, en aplicación de la Convención y las
recomendaciones del Comité de los Derechos
del Niño.
REFERENCIAS
Aguilar, B. (1996) ¿Un nuevo derecho para
los niños y adolescentes? Revista de Derecho
PUCP, (50), pp. 433-453. Recuperado de
http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechopucp/
article/viewFile/5939/5948
Beloff, M. (2004) Un modelo para armar ¡y
otro para desarmar!: protección integral de
derechos del niño vs. derechos en situación
irregular. Los Derechos del Niño en el Sistema
Interamericano (pp.1-45). Buenos Aires,
Argentina: Editores del Puerto.
Castro, E. (2013) El acogimiento familiar
frente a la desprotección familiar. Lima:
Facultad de Derecho, USMP, pp.1-49.
VOX JURIS (34) 2, 2017
187
Chunga, F. (2012). Los derechos de los niños,
niñas y adolescentes y su protección en los
derechos humanos. Lima, Perú: Grijley.
Cillero, M. (1998). El Interés Superior del Niño
en el marco de la Convención Internacional
sobre los Derechos del Niño. García Méndez,
E. y Beloff, M. (comps.), Infancia, Ley
y Democracia en América Latina (pp.79-
99). Santa Fe de Bogotá, Colombia: Temis/
Depalma. Recuperado de http://www.iin.oea.org/
Cursos_a_distancia/explotacion_sexual/Lectura4.
Infancia.DD.pdf
Cillero, M. (2004) El interés superior del niño
en el marco de la Convención Internacional
sobre los Derechos del Niño. En Infancia,
Ley y Democracia en América Latina. García
Méndez, E. y Beloff, M. (comps). Bogotá,
Colombia: Editorial Themis.
Comisión Interamericana de Derechos
Humanos. (2002). Opinión Consultiva OC-
17/2002. Recuperada de http://www.corteidh.
or.cr/docs/opiniones/seriea_17_esp.pdf
Comisión Interamericana de Derechos
Humanos. (2013). El derecho del niño y la
niña a la familia. Organización de Estados
Americanos. Recuperado de https://www.oas.
org/es/cidh/infancia/docs/pdf/informe-derecho-
nino-a-familia.pdf
Comité de los Derechos del Niño. (2006).
Observación General 8. Naciones Unidas.
Comité de los Derechos del Niño. (2009).
Observación General 12 sobre el derecho
del niño a ser escuchado. Naciones Unidas.
Recuperado de www2.ohchr.org/english/
bodies/crc/docs/AdvanceVersions/CRC-C-
GC-12_sp.doc
Comité de los Derechos del Niño. (2011).
Observación General 13. Naciones Unidas.
Comité de los Derechos del Niño. (2013).
Observación General 14 sobre el derecho
del niño a que su interés superior sea una
consideración primordial. Naciones Unidas.
Recuperado de http://www.unicef.cl/web/
informes/derechos_nino/14.pdf
Comité de los Derechos del Niño. (2016).
Observaciones finales sobre los informes
periódicos cuarto y quinto del Perú. Naciones
Unidas. Recuperado de http://acnudh.org/wp-
content/uploads/2016/05/G1604059.pdf
william_fernandez@usmp.pe
VOX JURIS, Lima (Perú) 34 (2): 171-189, 2017
188 William Homer Fernández Espinoza
Conde, M. (2009). El acceso a la justicia de
niños, niñas y jóvenes. Revista IIDH, (50),
pp.191-207. Recuperado de http://www.corteidh.
or.cr/tablas/r25534.pdf
Defensoría del Pueblo. (2011) Niños, niñas
y adolescentes en abandono: aportes para
un nuevo modelo de atención. Serie de
Informes Defensoriales-Informes 153. Lima.
Recuperado de http://www.defensoria.gob.pe/
modules/Downloads/informes/defensoriales/ID-
153.pdf
Detrick, S. (2015). El acceso a la justicia para
todos los niños y niñas del mundo. UNICEF.
Recuperado de http://sowc2015.unicef.org/
stories/access-to-justice-for-all-the-worlds-
children/?lang=es
Fernández, W. (2016). La alienación parental
como causa de variación de la tenencia.
Facultad de Derecho, USMP, pp.1-27.
Recuperado de http://www.derecho.usmp.edu.pe/
instituto/articulos_2016/alineacion.pdf
García, E. (2004). Legislaciones infanto-
juveniles en América Latina: modelos y
tendencias. Infancia. De los derechos y de la
justicia (pp.1-16). Buenos Aires, Argentina:
Editores del Puerto.
Giménez de Allen, M. (2010). El derecho
del niño/a a ser oído y el deber del juez de
escuchar su opinión de manera adecuada. El
Interés Superior del Niño, Tomo II (pp.95-
103). Asunción, Paraguay: Corte Suprema de
Justicia/División de Investigación, Legislación
y Publicaciones.
Instituto Nacional de Estadística e Informática
(INEI). (2015). Perú: características de
la población con discapacidad (2015).
Recuperado de https://www.inei.gob.pe/media/
MenuRecursivo/publicaciones_digitales/Est/
Lib1209/Libro.pdf
Instituto Nacional de Estadística e Informática
(INEI). (Marzo de 2017). Estado de la niñez
y adolescencia (trimestre: octubre-noviembre-
diciembre 2016) (informe técnico N.° 1).
Recuperado del sitio de internet del INEI: https://
www.inei.gob.pe/media/MenuRecursivo/
boletines/01-informe-tecnico-n01_ninez-y-
adolescencia-oct-dic2016.pdf
Kemelmajer, A. y Molina, M. (2015). La
participación del niño y el adolescente en
william_fernandez@usmp.pe
VOX JURIS, Lima (Perú) 34 (2): 171-189, 2017
el proceso judicial. Recuperado de http://
colectivoderechofamilia.com/wp-content/
uploads/2015/12/AKC-MMJ-La-participación-del-
niño-y-el-adolescente-en-el-proceso-judicial.pdf
Laino, S. (2012). Autonomía progresiva de la
voluntad. Manual para la defensa jurídica de
los derechos humanos de la infancia, (pp.17-
37). Montevideo, Uruguay: UNICEF.
Méndez, J. (2000). El acceso a la justicia,
un enfoque desde los derechos humanos.
En Thompson, José (Coordinador
Académico), Acceso a la Justicia y Equidad.
Estudio en siete países de América Latina.
Banco Interamericano de Desarrollo e Instituto
interamericano de Derechos Humanos. San
José, C.R. IIDH, pp. 15-22.
Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulnerables. (2012). Dirección de
Investigación Tutelar. Recuperado del sitio de
internet del MIMP: http://www.mimp.gob.pe/
homemimp/direccion-investigacion-tutelar.php
O’Donnell, D. (1990). La Convención sobre
los Derechos del Niño: estructura y contenido.
Boletín del Instituto Interamericano del Niño,
(230), pp.11 y ss.
Normas internacionales y nacionales
Constitución Política del Perú.
Declaración Universal de los Derechos
Humanos.
Declaración de Ginebra sobre los Derechos del
Niño.
Declaración de los Derechos del Niño.
Convención Americana sobre Derechos
Humanos.
Convención sobre la Eliminación de Todas las
Formas de Discriminación contra la Mujer.
Convención sobre los Derechos del Niño.
Convención Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la
Mujer «Convención de Belem do Para».
Directrices sobre la justicia en asuntos
concernientes a los niños víctimas y testigos
de delitos.
ISSN: 1812-6864
La autonomía progresiva del niño y su participación en el proceso judicial
The progressive autonomy of the child and its participation in the judicial process
Reglas de Brasilia sobre el Acceso a la
Justicia de las Personas en Condición de
Vulnerabilidad (documento de sustentación).
http://www.cumbrejudicial.org/c/document_
library/get_file?uuid=6fe6feca-4300-46b2-a9f9-
f1b6f4219728&groupId=10124
Convención sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad.
Asamblea General de las Naciones Unidas.
(2010). Directrices sobre las modalidades
alternativas de cuidado de los niños.
Recuperado de https://www.unicef.org/spanish/
videoaudio/PDFs/100407-UNGA-Res-64-142.
es.pdf
Protocolo Facultativo de la Convención
sobre los Derechos del Niño relativo a un
Procedimiento de Comunicaciones.
Código de los Niños y Adolescentes.
Código de Responsabilidad Penal
Adolescentes.
Código Civil.
Ley 30466, Ley que establece los parámetros
y garantías procesales para la consideración
primordial del interés superior del niño.
Ley 30364, Ley para prevenir, sancionar y
erradicar la violencia contra las mujeres y los
integrantes del grupo familiar y su Reglamento.
VOX JURIS (34) 2, 2017
189
Decreto Legislativo 1297 para la protección
de niñas, niños y adolescentes sin cuidados
parentales o en riesgo de perderlos.
Proyecto de Ley 495/2011-CR, sobre el nuevo
Código de las Niñas, Niños y Adolescentes.
Ley 29973, Ley General de la Personas con
Discapacidad y su Reglamento.
Protocolo de Participación Judicial del
Niño, Niña y Adolescente, aprobado por la
Resolución Administrativa 228-2016-CE-PJ.
Planes nacionales
Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulnerables. (2012). Plan Nacional de Acción
por la Infancia y la Adolescencia 2012-2021.
Recuperado de http://www.mimp.gob.pe/webs/
mimp/pnaia/pdf/Documento_PNAIA.pdf
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos.
de (2013). Plan Nacional de Prevención y
Tratamiento del Adolescente en Conflicto con
la Ley Penal 2013-2018. Recuperado de https://
www.minjus.gob.pe/wp-content/uploads/2015/08/
plan-nacional-prevencion.pdf
Plan Nacional de Acceso a la Justicia de
Personas en Condición de Vulnerabilidad –
Poder Judicial 2016-2021.
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VOX JURIS, Lima (Perú) 34 (2): 171-189, 2017
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